Roj: SAP B 7461/2009 Id Cendoj: 08019370152009100148 rgano: Audiencia Provincial Sede: Barcelona Seccin: 15 N de Recurso: 313/2008 N de Resolucin: 210/2009

Procedimiento: CIVIL Ponente: MARIA ELENA BOET SERRA Tipo de Resolucin: Sentencia

AUDIENCIA PROVINCIAL DE BARCELONA SECCIN DECIMOQUINTA ROLLO N 313/2008 JUICIO ORDINARIO N 752/2006 JUZGADO MERCANTIL N 3 DE BARCELONA S E N T E N C I A N 210/2009 Ilmos. Sres. D. IGNACIO SANCHO GARGALLO D. LUIS GARRIDO ESPA D. ELENA BOET SERRA En la ciudad de Barcelona, a diecinueve de junio de dos mil nueve. VISTOS, en grado de apelacin, ante la Seccin Decimoquinta de esta Audiencia Provincial, los presentes autos de Juicio Ordinario n 752/2006, seguidos por el Juzgado Mercantil n 3 de Barcelona, a instancia de CRISTALERIA GRANOLLERS, S.L. contra D. Geronimo y ALUMINIOS JUSEMA, S.A.; los cuales penden ante esta Superioridad en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la parte actora contra la Sentencia dictada en los mismos el da 19 de Febrero de 2008, por el Juez del expresado Juzgado.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Estimando la demanda interpuesta por CRISTALERIA GRANOLLERS S.L. se condena a la mercantil ALUMINIO JUSEMA, S.A. al pago de 6.570'68 euros, intereses legales y costas. Absolviendo a don Geronimo de lo pretendido de contrario, con expresa condena en costas al demandante respecto de las causadas al demandado absuelto". SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelacin la parte actora mediante su escrito motivado,representada en esta alzada por el procurador D. ALBERTO INGUANZO TENA y asistido de Letrado, dndose traslado a la contraria que se opuso mediante escrito, representada en esta alzada por el procurador D. CARLOS MONTERO REITER y asistido de Letrado; elevndose las actuaciones a esta Audiencia Provincial. TERCERO.- Se seal para votacin y fallo el da ONCE DE FEBRERO DE DOS MIL NUEVE. VISTO, siendo Ponente la Ilma. Sra. Magistrada D. ELENA BOET SERRA.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia de primera instancia, apelada por la actora, estima la accin de reclamacin de cantidad ejercitada por CRISTALERIAS GRANOLLERS, S.L. contra la compaa ALUMINIO JUSEMA, S.A

y desestima la accin ejercitada en la misma demanda contra el liquidador nico de la mercantil demandada, D. Geronimo , con fundamento en el art. 279 LSA . El objeto del recurso de apelacin se limita a la accin de responsabilidad del liquidador, alegando la actora error en la valoracin de la prueba sobre la concurrencia de los presupuestos constitutivos de dicha responsabilidad. SEGUNDO.- El art. 279 LSA establece la responsabilidad civil de los liquidadores frente a los accionistas y acreedores por daos que les hubieran causado con su actuacin fraudulenta o gravemente culposa en el desempeo de su cargo, configurando una responsabilidad que se caracteriza, como la prevista en el art. 135 LSA para los administradores, por ser de origen legal, orgnico e imputable por culpa. No siendo suficiente la culpa leve o la mera impericia en el obrar, sino que es condicin necesaria de la responsabilidad del liquidador frente a los acreedores y socios ex art. 279 LSA que el dao derive de la negligencia grave o del fraude. Esa responsabilidad requiere, adems, una necesaria relacin de causalidad entre el acto ilcito y el dao sufrido por los accionistas y por los socios. La LSA no prev para el liquidador una responsabilidad civil por deudas sociales, identificable con la establecida para los administradores sociales en el art. 262.5 LSA . Es por ello, que la declaracin de responsabilidad del liquidador demandado exige la prueba de que el impago de la deuda social (dao) deriva del acto ilcito imputable al liquidador. La actora basa el ejercicio de la accin de responsabilidad del liquidador ex art. 279 LSA en la ausencia de una liquidacin social ordenada con arreglo al principio concursal de la "par conditio creditorum", pretendiendo el pago solidario de la deuda social por el liquidador. Y, en su recurso de apelacin, la actora alega que la sentencia apelada incurre en error en la valoracin de la prueba practicada por cuanto, a su juicio, el liquidador demandado ha omitido las funciones de liquidador enumeradas en las letras a) a e) y letra g) del art. 272 LSA , lo que implica vulneracin del principio de la "par conditio creditorum" que debe regir toda ordenada liquidacin societaria y del que deriva el perjuicio a la actora al pagar a unos acreedores en perjuicio de otros. Consta en autos que el liquidador de la sociedad Sr. Geronimo , nombrado por acuerdo de la junta general de 14 de marzo de 2006, en la que se acord la disolucin de la sociedad por prdidas ex art. 260.1.4 LSA, y accedi al Registro Mercantil por asiento de fecha 9 de mayo de 2006 , realiz operaciones de liquidacin consistentes en el pago a los trabajadores, liquidacin de la deuda con la Seguridad Social y la Hacienda Pblica, pago de deudas sociales a otros acreedores y la gestin de cobros de los acreedores, y que, en la fecha de formulacin de la demanda (20 de noviembre de 2006), no han finalizado las operaciones de liquidacin de la sociedad, quedando crditos pendientes de cobrar sin que consten, sin embargo, bienes de la sociedad suficientes para satisfacer la deuda reclamada. De tal suerte, resulta acreditado que el liquidador ha realizado operaciones de liquidacin, aunque no se determina con exactitud el orden o criterio seguido en la satisfaccin de los acreedores. Pero, como ha sealado el Tribunal Supremo en sentencia de 24 de julio de 2007 , el quebrantamiento de la par condicio creditorum en la liquidacin societaria "no comporta la existencia de nimo o conciencia de fraude, puesto que el deudor, en tanto no resulte constreido por un proceso ejecutivo o concursal para la ordenada concurrencia de los crditos (el cual puede determinar la rescisin de los actos perjudiciales para la masa activa), tiene libertad para realizar sus bienes y atender a los crditos que le afecten sin atender a criterios de igualdad o preferencia, como se infiere del hecho de que el CC (art. 1292 CC ) nicamente considera rescindibles los pagos hechos en situacin de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo pago no poda ser compelido el deudor en el tiempo de hacerlos, pero no los que no renen esta condicin, en virtud del principio qui suum recepit nullum videre fraudem facere [quien cobra lo que es suyo no defrauda]". En este sentido debe significarse, como afirma la doctrina, que la apertura del perodo de liquidacin societaria no influye sobre los derechos de los acreedores. Los acreedores, a diferencia de lo que sucede en la liquidacin concursal, no forman una masa sometida al principio de igualdad de trato o par condicio creditorum, con sustitucin de las acciones individuales por una accin colectiva que proteja el inters comn, sino que conservan todas las facultades que les otorga el ordenamiento jurdico para la tutela de su derecho, incluida la de solicitar el concurso necesario de acreedores de la sociedad. La facultad de los liquidadores de realizar el pasivo, pagando a los acreedores y los socios, que les otorga el art. 272 letra g) LSA est sujeta a un orden "atenindose a las normas que se establecen en esta Ley", pero ello no significa su sometimiento al principio de igualdad de trato y comunidad de prdidas que rige en la liquidacin concursal, sino el respeto a las normas protectoras de los acreedores establecidas en la misma LSA, en el art. 277.2.1 ("Los liquidadores no podrn repartir entre los socios el patrimonio social sin que hayan sido satisfechos todos los acreedores o consignado el importe de sus crditos. Cuando existan crditos no vencidos, se asegurar previamente el pago").

De tal suerte, los liquidadores cumplen diligentemente con su funcin liquidadora con la satisfaccin de los crditos vencidos contra la sociedad sin sujecin a orden ni prelacin alguna, del mismo modo que se satisfacen en el perodo activo de la vida de la sociedad. En el supuesto de autos no resulta probado que el liquidador efectuara pagos de crditos no debidos ni exigibles, ni que repartiera entre los socios el haber social, as como tampoco, la existencia de nexo causal entre el dao (impago del crdito) y la no contabilizacin del crdito de la actora en el balance inicial de liquidacin o, en general, dicha relacin de causalidad con la invocada liquidacin negligente de la sociedad. La ausencia de prueba de la actuacin negligente del liquidador de la que derive el impago de la deuda reclamada determina la desestimacin de la pretensin ejercitada contra el liquidador. Todo ello, sin perjuicio, de la responsabilidad que, en su caso y si se declarara el concurso de acreedores de la sociedad, pudiera incurrir el liquidador de no haber instado el concurso de acreedores de la sociedad dentro de plazo, con arreglo al rgimen previsto en la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal . TERCERO.- Desestimado el recurso de apelacin, procede imponer las costas a la parte apelante (art. 398.1 LEC ).

FALLO
DESESTIMAMOS el recurso interpuesto por la representacin procesal de CRISTALERIA GRANOLLERS, S.L. contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Mercantil n 3 de Barcelona, con fecha 19 de febrero de 2008 , en autos de los que dimana el presente Rollo, que CONFIRMAMOS, con imposicin a la parte apelante de las costas causadas en esta alzada. Y firme que sea esta resolucin, devulvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la misma para su cumplimiento. As por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN.- En este da, y una vez firmada por todos los Magistrados que la han dictado, se da a la anterior sentencia la publicidad ordenada por la Constitucin y las Leyes. DOY FE.