Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.

Cpia
URGENTE ESTATUTO DA CRIANA E ADOLESCENTE Processo n 0052118-33.2012.8.26.0001 Ao de Reintegrao de Posse Objeto: Interposio de Agravo de Instrumento

RENATA GOMES DE FREITAS, j qualificada na Ao de Reintegrao de Posse epigrafada, por seu advogado, que a esta subscreve, vem presena de Vossa Excelncia, interpor Agravo de Instrumento interposto contra deciso que deferiu a liminar de reintegrao de posse com aplicao de multa astreinte, pleiteada por WASHINGTON LUIZ BRANDO E SUA MULHER VILMA GOMES DE FREITAS BRANDO. So Paulo, 21 de dezembro de 2012. Pede deferimento. Mauricio de Campos Mendes Pereira OAB/SP N. 189.407
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Processo no: 0052118-33.2012.8.26.0001 Objeto: Agravo de Instrumento com Pedido Liminar Agravante: RENATA GOMES DE FREITAS Agravados: WASHINGTON LUIZ BRANDO E SUA MULHER VILMA GOMES DE FREITAS BRANDO

Egrgia Cmara Cvel - Emritos Julgadores

RENATA GOMES DE FREITAS, j qualificada na Ao de Reintegrao de Posse, vem, presena de Vossas Excelncias, apresentar suas RAZES DE AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO LIMINAR, j que inconformada com a r. deciso que deferiu a liminar de reintegrao de posse e determinou a aplicao de multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais), nos seguintes termos: Preliminar Em sede de preliminar, invoca-se a aplicao do artigo 227 da constituio Federal e do Estatuto da Criana e Adolescente parte da Declarao Universal dos direitos da criana e adolescente:
Art. 4. direito a alimentao, moradia e assistncia mdica adequada para a criana e a me. 2

Art. 70. dever de todos prevenir a ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente Art. 98. As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados: I - por ao ou omisso da sociedade ou do Estado; Das Garantias Processuais Art. 111. So asseguradas ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias: II - igualdade na relao processual, podendo confrontar-se com vtimas e testemunhas e produzir todas as provas necessrias sua defesa; III - defesa tcnica por advogado; IV - assistncia judiciria gratuita e integral aos necessitados, na forma da lei; V - direito de ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente; VI - direito de solicitar a presena de seus pais ou responsvel em qualquer fase do procedimento.

Intrlito Os agravados ajuizaram Ao de Reintegrao de Posse com pedido liminar, e face de Renata Gomes de Freitas, Rafael Alexandre Alves de Brito e Sefora Maria Zanetti de Freitas. Na ao proposta alegam ser legtimos possuidores atravs de contrato verbal por compra feita a Angelo Gomes de Freitas, apresentando recibo particular de quitao firmado por Vilma e pelo falecido Angelo Gomes de Freitas e Sefora Maria Zanetti de Freitas, atravs do qual supostamente houve a cesso de direitos de 4/6 do imvel objeto da contenda (fls. 15), pelo valor de R$ 900.000,00 (novecentos mil cruzeiros), datado de 30 de abril de 1990. Apresentam instrumento particular de compra e venda (fls. 16), referente a 1/6 do imvel, firmado entre Marlene Bacoccina
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Telles, Rosana Aparecida Telles e Reinaldo Jos Telles e os agravados, documento que em seu contedo existe a alegao de ter havido por parte dos vendedores o recebimento do valor de R$ 100.000,00 (cem mil cruzados novos), quase na mesma data em que foi apresentado o recibo de quitao acima descrito dos 4/6 do imvel aos 07.03.1990, documento este firmado somente aos 26 de maro de 2009. Apresentam escritura de cesso de direitos firmada como esplio de Fernando Pereira dos Santos fls. 20, referentes ao outro sexto do imvel. Apresentam como documentao contas de gua e Luz de 2012, comprovante quitao de IPTU realizadas no ano de 2009 e rol de testemunhas. Alegam os autores que ao chegarem ao imvel para retirar correspondncias encontraram o imvel ocupado, lavrando Boletim de Ocorrncia e distribuindo ao objeto deste recurso. Aos 18 de dezembro de 2012, n 9 Vara Cvel do Foro Regional de Santana, sob a presidncia da MM. Juza de Direito PRISCILA DEVECHI FERRAZ MAIA, foi realizada a audincia de justificao prvia, sem que ningum fosse ouvido e sem qualquer possibilidade de manifestao adotou se o entendimento pelo Juzo a quo baseado na equivocada contestao apresentada de as requeridas no negam que os autores eram que ocupavam o imvel, todavia, sustentam serem codominas do bem, informando, inclusive, que h ao de extino de
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condomnio em curso entre as partes, posto que no reconhecem a compra de 4/6 do imvel. O Juzo a quo reconhece mesmo que de forma a configurao de esbulho e retomada clandestina do imvel, que supostamente haveria sido desocupado para reforma e posterior locao, por fim deferiu a liminar fixando multa diria de R$ 1.000,00 para a hiptese de novos esbulhos. Todos os fatos iriam ser provados pois so carecedores de explicaes convincentes e havia extrema necessidade de produo de prova oral, a fim de comprovar a boa f da agravante e o tempo da ocupao e requerimento de prova pericial infelizmente houve cerceamento de defesa tendo a Juza a quo impedido qualquer manifestao, obrigando os agravantes a ficarem em silncio, o que sem dvidas acarretou a nulidade da audincia de justificao prvia, devido ao cerceamento de defesa, o que se requer desde j. Verdadeiro Absurdo!!! Dos fatos Recebida a inicial, foi designada audincia de justificao prvia. Na mesma oportunidade, em razo de no ter sido dada a oportunidade de defesa com a oitiva de testemunhas e produo de provas pertinentes, a liminar de reintegrao de posse foi deferida, determinando agravante que desocupasse o imvel em quinze dias.

Inconformada com tal deciso, e especialmente pelo fato de no ter outro local para morar com suas duas filhas menores, a agravante viu por bem interpor o presente recurso. Compulsando os autos, verifica-se que a nobre magistrada a quo foi induzida em erro. Justificou o deferimento da liminar de reintegrao de posse em razo documentao simulada apresentada pela agravada, e pela falta de adequao da contestao apresentada nos autos, como se passa a descrever. Na verdade trata-se de tentativa de cometer fraude por meio de documentao falsa apresentada induzindo a mquina Judiciria em erro. Em primeiro lugar cabe adequar os fatos trazidos na pea contestatria redigida s pressas, e dizer que na verdade nunca houve a venda dos 4/6 do imvel, tal venda foi simulada e nunca existiu. Os documentos apresentados foram fabricados, tratando-se de meros papeluchos sem nenhum valor jurdico, como se passa a comprovar. Para que Vossas Excelncias possam entender a complexidade dos fatos, cabe esclarecer que a agravada ocultou em sua pea vestibular o fato de ser a agravante sua sobrinha, e que o imaginrio vendedor Angelo Gomes de Freiras j falecido era seu irmo e que a co-r Sefora sua ex-cunhada, conforme se comprova pela extensa documentao acostada (doc.).

A alegada transferncia foi fraudulenta oriunda de pura simulao com o intuito de abocanhar imvel que no lhe pertence. A verdade que nunca houve compra e venda tanto que no existem nos autos nenhuma prova do pagamento por parte dos agravados. O que existe no imvel era a composse exercida pela famlia do falecido Angelo Gomes de Freitas que permitiu que a agravada Vilma compartilhasse o imvel, mediante promessa de que iria compr-lo, no verdade que a posse da agravante tenha se estabelecido de forma clandestina. Assim como a agravada prometeu pagar e nunca pagou abandonou o imvel e permitiu que a agravante residisse na casa com suas sobrinhas, por isto mente e oculta o fato de serem parentes e exercerem a posse conjunta. Outra prova de que a alegada venda simulada e serviu apenas para dar azo concesso da liminar notvel manobra jurdica feita pela agravada Vilma que arrolou como testemunha dos fatos a Sra. Marlene Bacoccina suposta vendedora que figura na venda de um sexto do bem fls. 16 a 18, a farsa facilmente reconhecida na medida em que a requerente retifica o rol de testemunhas e retira justamente a testemunha que consta no contato de compra e venda iria comprovar a veracidade do contrato de 1 sexto do imvel (fls. 72 dos autos) e arrola falsas testemunhas que nada podem comprovar.
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Assim, verifica-se que a testemunha excluda do rol Marlente Boccocina Telles justamente a que figura no instrumento fabricado apresentados s fls. 16/18, dando quitao de 1/6 do bem imvel sem nenhuma assinatura reconhecida. obvio que o golpe engendrado induziu o Juzo em erro e foi causou a concesso da injusta medida liminar.

A agravante foi imensamente surpreendida com o ajuizamento da presente ao reintegratria, e ganho a liminar postulada. Achava que achou que jamais poderia perder a posse do imvel herdado pelo falecimento de seu pai e resolveu contratar sua me a co-r Sfora como advogada; Ao ajuizar a presente demanda, a requerida demonstrou total m-f processual, fazendo falsas afirmaes e juntando documentos fabricados, os quais jamais poderiam ensejar o deferimento da liminar.

Da coisa comum indivisa

Temos ainda que quando houve o falecimento do Sr. Angelo Gomes de Freitas, pai da agravante, houve abertura da sucesso hereditria transferindo todos os direitos ao esplio.

Frise-se que o imvel consta de inventrio onde a agravada deveria ter se habilitado e como sabido defeso ao que detm a
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posse de coisa comum e indivisa, oriunda de direitos hereditrios, pretender excluir a posse de outro co-possuidor mediante ao de reintegrao de posse, conforme entendimento pacificado:

Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul - Acrdo n 70031918238, Dcima Nona Cmara Cvel, 22 de Maro de 2011 - APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SAISINE. CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS. COMPOSSE PRO INDIVISO. PEDIDO DE REINTEGRAO DA TOTALIDADE DA REA. IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. INTELIGNCIA DO ARTIGO 1.199 DO CC. RECURSO ADESIVO, PREJUDICADO. EXCEO DE USUCAPIO ARGUIDA COMO MATRIA DE DEFESA E PEDIDO DE INDENIZAO POR BENFEITORIAS. APELAO DESPROVIDA. RECURSO ADESIVO PREJUDICADO. (Apelao Cvel N 70031918238, Dcima Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Francisco Pellegrini, Julgado em 22/03/2011). Tribunal de Justia do Rio de Janeiro - Processo n 0004658 - Decima Nona Camara Civel, 14 de Outubro de 2011 - APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DA POSSE. CONTRATO PARTICULAR DE CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS. DOCUMENTO QUE NO D DIREITO POSSE. PAI E FILHO RESIDENTES NO IMVEL. COMPOSSUIDORES. POSSE ATRIBUIDA AO APELANTE CONJUNTAMENTE COM O PAI POSSUIDOR EM IGUALDADE. 1. Para que a cesso de direitos hereditrios produza seus devidos efeitos, dever ser formalizada mediante escritura pblica, sob pena de o cessionrio no ver reconhecida a sua pretenso quando da partilha. 2. Neste sentido, tal documento um ttulo precrio e no d direito posse e, muito menos, propriedade do imvel. 3. Configuram-se compossuidores, demandante e demandado em virtude do intuitu familiae, ou seja, vnculo hereditrio existente (pai e filho). 4. Provimento do recurso, em parte para reintegrar o apelante na posse do imvel, sem excluir, todavia, a posse do apelado.

Fato que casua grande dvida e estranheza o porque dos agravados ficarem todo este tempo em silncio e somente depois de tanto tempo no ano de 2009 decidiu alegar ser possuidora do bem, pagando seus impostos e fabricando o documento de fls. 16/18 dos autos.

A verdade que a agravada veio ao longo dos anos planejando e aprimorando o golpe e esta tentando grilar o imvel que no lhe pertence, mediante ardil.

Por esta pea, rechaa-se a alegada posse da agravada e adquam-se os fatos, pois repita-se, a agravada frequentava a casa somente por atos de mera permissibilidade de seus familiares e traz-se baila a fraude da alegada posse baseada em contrato simulado, gerador de nulidade de acordo com os novos preceitos incertos no Novo Cdigo Civil Brasileiro.

Assim no h existncia da posse injusta pela agravante, de forma a no ser possvel o deferimento da liminar pleiteada, uma vez que no preenchidos os requisitos exigidos pela lei. A agravante no exerce a posse injusta do imvel pois esta no foi adquirida por meio violento, clandestino ou precrio. Precria a posse dos agravados que se originou de abuso de confiana que neles depositou o verdadeiro possuidor, invertendo a

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natureza da posse at ento exercida em nome alheio, passando a agirem como possuidores em nome prprio. No estando presentes os requisitos para a configurao da posse injusta, no h que ser a autora amparada pela tutela possessria, devendo, assim, ser revogada a deciso a quo que deferiu a reintegrao de posse autora. Percebe-se, pela ocultao do parentesco nos argumentos lanados na inicial, e pela situao posta, que a relao entre as partes sempre foi um tanto tumultuada. Assim, deve a liminar deferida ser imediatamente revogada, permitindo que a agravante permanea na posse de sua casa at o julgamento final da presente demanda. Acresa-se que somente possvel o pedido de reintegrao de posse quele que a teve anteriormente e que dela foi esbulhado, pois, o artigo 1210 do CC que o possuidor tem o direito de ser restitudo na posse no caso de esbulho. Esbulho, segundo a festejada Maria Helena Diniz, o ato pelo qual o possuidor se v despojado da posse injustamente, por violncia, por clandestinidade e por precariedade. Somente quando ocorrer quaisquer das hipteses supra, poder o possuidor intentar ao de reintegrao de posse, o que no ocorreu devendo ser decretada a carncia da ao. Da ofensa a princpio constitucional e da moradia
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A agravante e suas duas filhas no tem nenhum outro local para morar. Caso a deciso liminar seja mantida, persistindo tamanha injustia a autora ser obrigada a morar na rua e ter que deixar o imvel herdado de seu pai e ir para rua com suas filhas menores, que contam e tudo porque estelionatrios tentam retirar o que seu de direito.

No artigo 5, so encontrados em torno de 70 incisos e exatamente quatro pargrafos. No artigo so garantidos os diretos de liberdade, igualdade, direitos moradia que serve de alicerce para qualquer indivduo.

E os princpios constitucionais so o que protegem os atributos fundamentais da ordem jurdica.

Estando pacificada a idia de que os direitos sociais so direitos fundamentais autoaplicveis, deve-se enquadrar, portanto, o direito de moradia como uma categoria de Direito Fundamental Social, sendo considerado uma diretriz para o Estado, devendo ser implementado. 1
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Segundo Costa, no sculo XIX, a cidadania passou a conter aspectos sociais, principalmente em decorrncia do movimento dos trabalhadores que, organizados atravs de associaes e sindicatos, passou a fazer vrias reivindicaes, em especial pela jornada de oito horas de trabalho. Diante dos conflitos entre o capital e o trabalho, o Poder Pblico passou a assumir uma srie de atividades que antes no lhe competiam, como a educao, a sade, a seguridade e a previdncia social, dentre outras. Esses direitos foram constitucionalizados atravs da Constituio mexicana, de 1917, da Declarao do Povo Oprimido e

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Dentre outros princpios, para que se compreenda o termo: moradia digna. Por moradia digna entende-se aquela habitao em que se vive com certa qualidade de vida, isto , em que alguns elementos vitais so bsicos para a sobrevivncia do ser humano.2 Todos, portanto, tm direito a garantia de uma existncia digna. Neste sentido, pode se dizer que o direito de moradia um pressuposto para a vivncia da dignidade, pois contribui para o combate pobreza, para a ausncia de dignidade, visando uma melhor autonomia individual. Ante o exposto, constata-se que a efetivao do direito moradia digna, elevado ao patamar de direito fundamental social pela CF/88, contribui de imediato para igualizar indivduos vulnerveis

Trabalhador russa, de 1918, da Constituio de Weimar, de 1919. A Emenda Constitucional n 26, de 14.02.2000, acresceu moradia, como um dos direitos sociais enumerados. Assim, so direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, assistncia aos desamparados e, agora, a moradia. Tratam-se de direitos subjetivos e, como tal suscetveis de serem exigidos da Administrao. COSTA, Nelson Nery; ALVES, Geraldo Magela. Constituio federal anotada e explicada. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 44. 2 Thompson define necessidades bsicas como situaes ou estados que constituem uma provao de aquilo que bsico ou imprescindvel e que, em conseqncia, pe-nos diretamente em relao com a noo de dano, privao ou sofrimento grave para a pessoa: No se trata de contratempos, problemas ou prejuzos passageiros, seno de uma degenerao permanente da qualidade de vida humana que se manter enquanto no se obtenha uma satisfao. LEIVAS, Paulo Gilberto Cogo. Teoria dos Direitos Fundamentais Sociais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 124.

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socialmente, que habitam em locais perifricos, no sentido de garantir uma vida digna e sustentvel em prol do bem-estar social. Neste diapaso a concesso da medida antes do julgamento do mrito, tirando a dignidade, despojando o teto de uma me com suas duas filhas para dar lugar a quem no se sabe se realmente possuidor, no mnimo causa insegurana jurdica e ofende a princpio constitucional ora evocado.

Da nulidade da posse baseada em contrato simulado A simulao recebeu tratamento diferenciado no Cdigo Civil de 2002, deixando de figurar entre os defeitos do negcio jurdico para assumir contornos de nulidade e no mais de mera anulabilidade como se dava ao tempo do Cdigo de 1916. Segundo o art. 167 do CC atual nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou se vlido na substncia e na forma.
Pargrafo 1o. Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II contiverem, condio ou clusula no verdadeira;

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III os instrumentos particulares forem antedatados, ou psdatados. Pargrafo 2o. Ressalvam-se os direitos de terceiro de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.

Como o erro, a simulao traduz uma inverdade. Ela se caracteriza pelo intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada, no sentido de criar, aparentemente, um ato jurdico que, de fato, no existe, ou ento oculta, sob determinada aparncia, o ato realmente querido. Como diz Clvis, a declarao enganosa da vontade, visando a produzir efeito diverso do ostensivamente indicado.3 Consiste a simulao em celebrar-se um ato, que tem aparncia normal, mas que, na verdade, no visa ao efeito que juridicamente devia produzir. A simulao apresenta-se com os caractersticos seguintes: a) em regra, declarao bilateral de vontade; b) sempre concertada com a outra parte, ou com as pessoas a quem ela se destina; c) no corresponde inteno das partes; d) feita no sentido de iludir terceiros. 4

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Whashington de Barros Monteiro, pg 248 Whashington de Barros Monteiro, pg 249

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Visvel no caso em tela a inteno de prejudicar terceiros, ou de violar disposio de lei, feita atravs da simulao maliciosa, que com propsitos lesivos aos direitos ou interesses de outrem, objetivando burlar a lei, retirando toda a validade do ato praticado. Da multa descabida aplicada na ao de reintegrao de posse Como sabido a ao de reintegrao de posse no comporta multa cominatria, pois no trata de ao de obrigao de fazer, nem de relao de consumo e nem dos interditos proibitrios de acordo com o artigo 920 e ss do CPC. Posto isto, requer desde j seja cassada a liminar que deferiu a aplicao da multa. Por outra borda nas astreintes existem limites e possibilidades de aplicao, que devem corresponder ao valor do bem pretendido, que no caso seria no mximo valor de um aluguel mensal, vejamos:
...enquanto no for definida tal situao ou no houver ao possessria transitada em julgado, reconhecendo a irregularidade da ocupao, no cabe a aplicao da multa prevista no art. 15, inciso I, letra e, da Lei n 8.025/90 (MS 8191/DF, Rel. Min. Garcia Vieira, Primeira Seo, DJU de 19.08.2002, p. 138). II Define-se, pois, como termo inicial para cobrana da multa, em casos que tais, o trnsito em julgado da sentena condenatria, posto que, enquanto pendente o julgamento da demanda, inexiste a certeza quanto dvida decorrente da multa devida pela irregularidade na ocupao do imvel as astreintes so previstas em mais de um texto legal. Cabe ao magistrado fix-las no caso concreto para 16

estimular forar, na verdade o devedor a cumprir sua obrigao.

Infelizmente, no entanto, neste caso houve abuso na sua fixao, que implicar em prejuzo na sua liquidao em pecnia casi no cumprida a obrigao, em parte influenciada pela equivocada doutrina. A respeito do tema, transcreve-se o pensamento de Calmon de Passos. Diz ele que o valor das astreintes deve ser proporcional obrigao inadimplida e que seja capaz de desempenhar a funo de coercibilidade sobre o devedor: "Suficiente para induzir o devedor a adimplir, pelo que variar em funo da capacidade econmica do devedor, mais do que em funo da natureza da obrigao, mas essa correo no pode alcanar excesso, devendo cingir-se ao compatvel"i O limite do "quantum" Na questo do valor, deve-se convir que nenhuma multa, seja de que natureza for e independente do modo lingstico utilizado (lembre-se que a linguagem retrico-jurdica pode gerar alguma iluso), dever reduzir o infrator insolvncia nem enriquecer ilicitamente o credor, e muito menos ser fixada de tal maneira que a torne mais importante que o objeto da ao principal em jogo. No poderia, pois, o quantum das astreintes fixado no incidente superar o valor pleiteado na principal.

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Com a redao dada ao pargrafo nico do art. 645 do CPC, pela Lei n. 8.953/94, qualquer dvida que eventualmente existisse a respeito desse assunto foi elucidada, pois a lei permite expressamente amodificao para cima ou para baixo do valor das astreintes, leia-se:
"Art. 645. Na execuo de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida. Pargrafo nico. Se o valor da multa estiver previsto no ttulo, o juiz poder reduzi-lo, se excessivo".

O legislador, inclusive, inspirou-se na tradicional jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Veja-se, por exemplo, que no REsp 13.416-0-RJ, da relatoria do Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, o tema estudado e aplicado com base na interpretao dos arts. 287, 644 e 645 do CPC:
"Ao cominatria. Execuo. Pena pecuniria. CPC, arts. 287, 644 e 645. Enriquecimento indevido. Limitao. CC, arts. 920 e 924. Hermenutica. Recurso inacolhido. I - O objetivo buscado pelo legislador, ao prover a pena pecuniria no art. 644 do CPC, foi coagir o devedor a cumprir a obrigao especfica. Tal coao, no entanto, sem embargo de equiparar-se a astreintes do direito francs, no pode servir de justificativa para o enriquecimento sem causa, que ao direito repugna. II - da ndole do sistema processual que, inviabilizada a execuo especfica, esta se converter em execuo por quantia certa, respondendo o devedor por perdas e danos, razo pela qual aplicveis os princpios que norteiam os arts. 920 e 924 do CC. III - A lei, que deve ser entendida em termos hbeis e inteligentes, deve igualmente merecer do julgador interpretao sistemtica e fundada na lgica do razovel, pena de prestigiar-se, em alguns casos, o absurdo jurdico AI 1.075.456-4 do extinto 1 TACSP, Rel. Ariovaldo Santini Teodoro, 7 Cmara, j. 23-04-2002, v. u. 18

E, a partir da edio da lei, o Judicirio vem corretamente aplicando o preceito:

Anote-se que, mesmo que a ao principal no tenha contedo econmico, ainda assim no h motivo para que seja fixada uma multa que possa gerar valores astronmicos. Nesses casos, dever o magistrado avaliar as circunstncias concretas do feito e arbitrar o montante que seria razovel que o autor obtivesse se tivesse de ser indenizado. Esse valor arbitrado servir, ento, de parmetro naturalmente, de todos os fundamentos antecedentes. para a determinao do quantum total do resultado da liquidao das astreintes. Isso decorre,

Parece-nos evidente que no h falar em liquidao da multa cominatria, j que ela apenas uma pea acessria do feito principal. De todo modo, importante justificar essa posio.

Cndido Dinamarco tem esse mesmo entendimento. No caso de fixao da multa cominatria em antecipao de tutela, diz ele: "Enquanto houver incertezas quanto palavra final do Poder Judicirio sobre a obrigao principal, a prpria antecipao poder ser revogada, com ela, as astreintes"ii. Ou, em outros termos, e corroborando com o que expe o Professor Dinamarco, como a multa fixada para garantir o cumprimento da
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liminar, enquanto no decidida definitivamente a ao principal em que se a confirme, ela no pode ser exigida.

Dinamarco sustenta com razo que, por exemplo, ao se fixar a multa cominatria na sentena, no seria legtimo cobr-la do devedor, se ele, podendo recorrer contra sua fixao, o faz, no que tem a possibilidade de vencer a demanda. Por isso que "o valor das multas peridicas acumuladas ao longo do tempo s exigvel a partir do trnsito em julgado do preceito mandamental iii

Pedido Serve o presente agravo de instrumento para requerer seja a respeitvel deciso agravada reformada, para liminarmente: a) Para que haja segurana jurdica e no haja ofensa ao artigo da Carta Magna, requer seja cassada a liminar anteriormente deferida, permitindo agravante que permanea no local at final julgamento da demanda; b) Declarar a nulidade da posse baseada em contratos fraudulentos, dando provimento ao presente agravo de instrumento; c) Cassar a imposio da multa ou adequar ao valor do bem pretendido, ou seja o equivalente a um aluguel mensal no valor de no mximo R$ 2.000,00 (dois mil reais) mensais, ou suspensa a imposio enquanto no decidida definitivamente a ao principal;
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d) seja anulada da audincia de justificao prvia realizado com cerceamento de defesa e designada nova audincia; e) sejam reconhecidos os direitos e garantias processuais dos menores impberes possuidores do imvel e filhos da agravante MELISSA DE FREITAS HAYASHI E YASMIN MELISSA DE FREITAS HAYASHI (docs. ). f) por derradeiro requer seja decretada a carncia da ao. So Paulo, 21 de dezembro de 2012. Pede deferimento.

Mauricio de Campos Mendes Pereira OAB/SP N. 189.407 Rol de documentos que instruem o presente recurso de agravo: 1) Substabelecimento ao patrono subscritor Dr. Mauricio de Campos Mendes Pereira; 2) Guias de recolhimento de custas, mandato e porte de retorno e remessa; 3) Cpia dos autos at as fls. 84; 4) Cpia do Termo de audincia de justificao onde consta a deciso agravada; 5) Contestao e impugnao ao valor da causa apresentados pela co-r Sefora Maria Zanetti de Freitas; 6) Procurao da agravante Renata Gomes de Freitas 7) Certido de casamento havdido entre Sefora Maria Zanetti de Freitas e Angelo Gomes de Freitas; 8) Certido de bito de Angelo Gomes de Freitas; 9) Certido de nascimento de Renata Gomes de Freitas;
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10) Certides de nascimento das menores impberes Melissa de Freitas Hayashi e Yasmin de Freitas Hayashi;

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Inovaes do Cdigo de Processo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 62 A reforma da reforma, So Paulo: Malheiros, 2002, p. 240. iii Ob. cit., p. 239.
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