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ANO 20 - EDIO ESPECIAL - OUTUBRO/2012 - ISSN 1676-3661

Anlise da constitucionalidade sobre a incriminao do porte de drogas para consumo pessoal

editorial |

Sobre drogas e preconceitos


do encontro, se declarou favorvel legalizao da maconha e da cocana como alternativas para erradicar a violncia decorrente da war on drugs. Logo a seguir, os presidentes da Guatemala e El Salvador, Otto Perez e Mauricio Funes conclamaram seus pares a iniciar o debate sobre a regulao do uso e comrcio de drogas. A posio do presidente da Bolvia, Evo Morales, egresso do movimento sindical cocalero, j internacionalmente conhecida. O presidente uruguaio Jos Mujica enviou ao Parlamento no incio de agosto de 2012 um projeto de lei para descriminalizar a posse de maconha e controlar a produo, distribuio e comercializao da planta. No Brasil, o Anteprojeto de Cdigo Penal elaborado pela Comisso de Juristas indicados pelo Senado Federal a despeito dos problemas de forma e contedo existentes na proposta contempla, acertadamente, a abolio do crime de porte de drogas para consumo pessoal. Em 2009, as Cortes Supremas da Argentina e da Colmbia sufragaram o entendimento de que a lei penal no possui legitimidade para enquadrar o consumo pessoal de drogas como delito, por ausncia de ofensividade, tendo em vista que a autoleso no pode, jamais, ser objeto de incriminao. Bem por isso, de especial importncia o julgamento, pelo Supremo Tribunal Federal, do Recurso Extraordinrio 635.659, da relatoria do Min. Gilmar Mendes, no qual ser examinada a (in)constitucionalidade do art. 28 da Lei 11.343/2006. Cumprindo sua misso institucional, o IBCCRIM, ao lado da Rede de Justia Criminal, produziu esta edio especial do Boletim, com resumos dos memoriais dos amici curiae, alm de jurisprudncia selecionada e artigos de especialistas que no pertencem rea jurdica, de modo a propiciar uma viso verdadeiramente multidisciplinar sobre a matria. Desejamos que a perseguio de pessoas com distintas preferncias no campo das drogas, a qual, segundo Sebastian Scheerer, uma terrvel vergonha, um crime, um pecado, alm de ser totalmente imprprio em qualquer sociedade civil aberta e livre,(3) deixe de ser triste realidade para se tornar apenas amarga lembrana.

| Editorial

A war on drugs fracassou miseravelmente: apesar da represso sem quartel a certas substncias nos ltimos cem anos, as drogas ilegais nunca foram to abundantes, baratas e acessveis. Alm de no reduzir demanda e oferta de drogas ilegais, o proibicionismo causou inmeros males, entre os quais encarceramento em massa, violncia nsita ao modelo blico e corrupo. A despeito de sua implementao deficitria, dizer, da fracassada tentativa de resolver a questo mediante o emprego intensivo de recursos econmicos e jurdicos, o Direito Penal das drogas passou a influenciar decisivamente a interveno punitiva: elevao das penas, sobrecarga do sistema de justia criminal, mtodos invasivos de investigao (delao premiada, infiltrao de agentes, observao policial), antecipao prospectiva da punibilidade (compreenso abrangente de todas as possibilidades imaginrias de conduta de modo a alcanar todo e qualquer impulso para a ao), cooperao internacional, represso criminalidade organizada e ao lucro obtido com o delito por meio da incriminao da lavagem de dinheiro, enfim, dele que promanam o enrijecimento, a desformalizao e a eroso dos princpios do moderno Direito Penal orientado para a interveno.(1) Em todo o mundo se discute qual o modelo adequado para uma poltica de drogas justa, humana e eficiente. Questiona-se: a poltica de drogas deve ser criminal? Tratando-se o uso de substncias psicoativas de uma espcie de tradio ancestral do ser humano, existindo, desde a noite dos tempos, essa relao entre pessoas e meios de alterao da conscincia ordinria, havendo, enfim, uma constante antropolgica no mpeto para a droga e na compulso para a intoxicao,(2) por que certas drogas como lcool, tabaco e frmacos so culturalmente aceitas, enquanto outras so proibidas? A alternativa proibio mais em voga na atualidade a no incriminao do porte e uso no problemtico de pequenas quantidades legalmente definidas de algumas drogas, especialmente a cannabis, modelo adotado, em maior ou menor grau, por diversos pases europeus (Holanda, Portugal, Espanha, Repblica Tcheca, Alemanha e Itlia). Nos EUA, o uso medicinal de cannabis regulado por lei em 17 estados em dez deles, a ideia surgiu por iniciativa popular. Em 2011, plebiscito no estado da Califrnia a respeito da legalizao da maconha rejeitou a proposta, apesar dos 46% de votos a favor. Em novembro deste ano, mais trs plebiscitos sero realizados a respeito, no Colorado, em Washington e no Oregon. s vsperas da Cpula das Amricas, em 2012, o presidente da Colmbia, Juan Manuel Santos, anfitrio

Sobre drogas e preconceitos ______ 1 O julgamento do recurso extraordinrio 635.659: pelo fim da guerra as drogas Marcelo da Silveira Campos ______ e Rodolfo de Almeida Valente ______ 2 Drogas e consumo pessoal: a ilegitimidade da interveno penal Cristiano Avila Maronna _________ 4 A inconstitucionalidade do art. 28 da Lei de Drogas Roberto Soares Garcia ___________ 5 De drogas e democracias Daniel Nicory do Prado__________ 8 Relato de uma pesquisa sobre a Lei 11.343/2006 Fernando Salla, Maria Gorete Marques de Jesus e Thiago Thadeu Rocha ___ 9 A abolio da guerra contra as drogas no Brasil Denis Russo Burgierman ________ 12 A Lei 11.343/2006 sobre drogas e o impacto na sade pblica Sergio Seibel _________________ 13 Drogas e Neurocincias Sidarta Ribeiro, Renato Malcher-Lopes e Joo R. L. Menezes ___________ 15 A perspectiva da reduo de danos Fbio Mesquita _______________ 17 O cultivo domstico de cnabis para consumo prprio no Brasil Emlio Nabas Figueiredo ________ 18 A criminalizao como obstculo aos controles sociais do consumo de substncias psicoativas Maurcio Fiore ________________ 20 Quem lucra com a criminalizao? Alexandra Szafir ______________ 22

| Caderno de Jurisprudncia
Brasil______________1605

argentina ________1606

Notas:
(1) Hassemer, Winfried. Descriminalizao dos crimes de drogas. Direito penal. Fundamentos, estrutura, poltica. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008. p. 322/324. (2) Idem, p. 326 e ss. (3) Prohibicin de las drogas en las sociedades abiertas. Globalizacin y drogas. Polticas sobre drogas, derechos humanos y reduccin de riesgos. Instituto Internacional de Sociologa Jurdica de Oati. Madri: Dykinson, 2003. p. 65 traduo livre.

ColmBia _________1609

alemanha ________1611

Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

O julgamento do recurso extraordinrio 635.659: pelo fim da guerra as drogas


Marcelo da Silveira Campos Rodolfo de Almeida Valente
A iminncia do julgamento do Recurso Extraordinrio 635.659, cujo objeto contm o palpitante debate sobre a constitucionalidade do art. 28 da Lei 11.343/2006, impe reflexo ampla sobre as razes e os efeitos da poltica de drogas vigente. Quando da sua promulgao, a Lei 11.343 foi noticiada como inovadora na medida em que pretendia estabelecer tratamento jurdico diferenciado a usurios e traficantes de entorpecentes. Fracassou, ao menos se considerados os objetivos declarados. preciso anotar, todavia, que tal fracasso concerne apenas ao discurso entoado de ateno e a reinsero social de usurios e dependentes de drogas. Na prtica, subjaz poltica de criminalizao da pobreza que, escorada na denominada Guerra s Drogas, estigmatiza e alija as pessoas mais vulnerveis do acesso aos servios pblicos mais bsicos. Compreender isso pressupe percorrer, ainda que sinteticamente, o processo histrico de criminalizao do uso de drogas, os resultados atuais da criminalizao e a contradio entre o discurso entoado e a prtica adotada. Foi a partir desse percurso que Conectas, Sou da Paz, Instituto Terra, Trabalho e Cidadania e Pastoral Carcerria se manifestaram na qualidade de amici curiae no Recurso Extraordinrio 635.659, com posicionamento firme pela declarao da inconstitucionalidade do art. 28 da Lei 11.343. O presente artigo a sntese das razes fticas e jurdicas que ampararam a manifestao. A Lei 11.343 ora tem a constitucionalidade de seu art. 28 questionada. O momento propcio: em 2009, na reunio da CND (Comission on Narcotic Drugs), foi elaborado o Plano de Ao da ONU at 2019, que, entre outras diretrizes, prev o desenvolvimento de estratgias de diminuio da criminalizao do uso. No Brasil, o debate sobre a descriminalizao do porte para uso prprio nunca esteve to em voga e o prprio reconhecimento da repercusso geral no Recurso Extraordinrio 635.659 acena para a necessidade de avanarmos nessa questo.

II A desproporcionalidade do art. 28
A Lei 11.343 manteve a criminalizao do usurio (art. 28) com a finalidade de prevenir o uso indevido, atentar e reinserir socialmente usurios e dependentes de drogas (prembulo e art. 1). Para aferir a proporcionalidade do art. 28 da Lei de Drogas, vale apontar, sinteticamente, os denominadores comuns de trs importantes pesquisas realizadas recentemente pela Srie Pensando o Direito (SAL), pela Associao pela Reforma Prisional e pelo Ncleo de Estudos da Violncia (NEV):(2) 1) A distino entre usurio e traficante extremamente frgil, gerando ampla margem de discricionariedade autoridade policial responsvel pela abordagem; 2) a grande maioria dos casos que envolvem porte de entorpecentes deriva de priso em flagrante; no h um trabalho de investigao por parte da polcia para combater os esquemas de trfico de drogas; 3) h um perfil bem ntido de pessoas selecionadas nesses casos: jovens, pobres, negros e pardos e, em regra, primrios; 4) a maior parte das pessoas detidas por envolvimento com entorpecentes estava sozinha na hora do flagrante; 5) so nfimos os casos em que a pessoa presa por envolvimento com entorpecentes portava arma; 6) na maior parte dos casos, a pessoa acusada portava pequena quantidade de entorpecentes; 7) em regra, a nica testemunha do caso o policial (ou policiais) que efetivou a priso, cuja palavra supervalorizada pelo Judicirio por possuir f pblica; 8) desde a promulgao da Lei 11.343/2006, o comrcio e o consumo de entorpecentes e o nmero de pessoas presas por trfico seguem cada vez mais ascendentes. Confrontado com tais constataes, o art. 28 da Lei de Drogas no supera nenhum dos trs elementos que compem o postulado da proporcionalidade, a saber: adequao, necessidade e proporcionalidade stricto sensu. Sob o exame da adequao, deve-se analisar se a medida concreta adotada (criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio) conduziu realizao do fim proposto (preveno, ateno e reinsero de usurios e dependentes de drogas). A julgar pelos resultados extrados das pesquisas mencionadas, inevitvel inferir que a criminalizao do usurio medida completamente inadequada ao fim de prevenir o consumo de drogas, vez que as trs pesquisas convergem na concluso de que a criminalizao no impediu o aumento do consumo de drogas. Tambm os pretensos objetivos da ateno e da reinsero do usurio no foram alcanados. Pelo contrrio: a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio tem sido fator de aumento da vulnerabilidade e da estigmatizao social de usurios e de dependentes. Em segundo lugar, sob o exame da necessidade, deve-se aferir, entre meios igualmente adequados, qual deles menos restritivo a direitos fundamentais colateralmente afetados. Desde logo, vale assentar um pressuposto bsico anlise dos meios igualmente adequados: condiciona a utilizao do Direito

I Guerra s drogas e processo de criminalizao

O modelo internacional de controle do uso e circulao de entorpecentes adveio da Conveno de Genebra de 1936, na qual se estabeleceu o desenho bsico da poltica que ainda hoje subsiste: legislao restritiva da produo, do comrcio e do consumo de entorpecentes, com a previso de internao de usurios. A Conveno nica sobre Entorpecentes (1961), o Convnio sobre Substncias Psicotrpicas (1971) e a Conveno de Viena (1988)(1) formam a trade de convenes entabuladas na ONU que sedimentam o paradigma proibicionista, repressivo e de intolerncia produo, ao comrcio e ao consumo de entorpecentes. O Brasil no passou inclume por esse processo: sob a gide dos EUA e da poltica de Guerra s Drogas, declarada por Nixon em 1971, editada a Lei 5.726/1971, que alinha o sistema repressivo brasileiro s orientaes internacionais. Cinco anos depois, sobreveio a Lei 6.368/1976, cujas disposies consolidam o modelo poltico-criminal de combate s drogas estabelecido nos tratados e convenes internacionais. Em patente adeso Guerra s Drogas, e sob os auspcios da Doutrina da Segurana Nacional, estabelece como dever de toda pessoa fsica ou jurdica colaborar na preveno e represso ao trfico ilcito e uso indevido de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica (art. 1). Em 1991, aprovada pelo Congresso Nacional a Conveno de Viena, que marca a internacionalizao da poltica repressiva estadunidense. Ineditamente, incluso no texto da Conveno mandado de criminalizao para as condutas de posse, compra ou cultivo de entorpecentes para o uso pessoal (art. 3, item 2). Em 2006, advm a Lei 11.343 que, a despeito da retrica preventiva que subjazia ao afastamento da possibilidade de pena privativa de liberdade, manteve poltica ambgua com relao ao usurio: a manuteno da criminalizao do usurio deu continuidade lgica repressiva ao mesmo tempo em que esvaziou o prprio discurso preventivo.

ANO 20 - EDIO ESPECIAL - OUTUBRO/2012 - ISSN 1676-3661

Penal o princpio da interveno mnima, pelo qual somente haver criminalizao da conduta nas hipteses de leses mais graves aos bens jurdicos mais importantes, e nos casos em que outros ramos do direito forem incapazes de responsabilizar adequadamente o agente pela leso. Assim, em estrita aplicao interveno mnima, bastaria a simples existncia de outro meio adequado aos fins propostos para configurar a inconstitucionalidade da criminalizao do usurio. E, de fato, h meios alternativos criminalizao que so completamente adequados aos fins propostos. A prpria Lei 11.343 traz profcuas diretrizes que, antagonicamente, so tolhidas pela poltica repressiva na medida em que expressam poltica de reduo dos riscos e dos danos associados ao uso de drogas (art. 20). Todas as diretrizes so encadeadas em articulao necessria com os princpios e diretrizes do Sistema nico de Sade e da Poltica Nacional de Assistncia Social e norteadas pelo fortalecimento da autonomia e da responsabilidade individual em relao ao uso indevido de drogas (art. 19, III). Entretanto, apesar de ser regulamentada pela Portaria 1.028/2005 do Ministrio da Sade, a poltica de reduo de danos segue desprestigiada e sem efetividade diante do bice representado pela primazia da tutela penal. Evidencia-se, desse modo, que no apenas h outras medidas aptas a promover os fins propostos sem atingir direitos fundamentais, como tambm que a prpria criminalizao do consumo impede a implementao dessas medidas. Por derradeiro, sob o exame da proporcionalidade em sentido estrito, vale-se do cotejo entre as vantagens eventualmente obtidas pela promoo do fim e as desvantagens advindas da adoo do meio eleito. Do que se depreende dos resultados alcanados com a poltica de drogas adotada at aqui, parece claro que, considerados os objetivos oficiais, a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio no resulta em nenhuma vantagem. J as desvantagens propiciadas pela criminalizao do consumo so inmeras: Primeiramente, a criminalizao do usurio viola os princpios da lesividade, da intimidade e da vida privada, vez que reprime conduta que denota, quando muito, perigo de autoleso.(3) De outro lado, observa-se que usurios so frequentemente vtimas de alto grau de discricionariedade por parte da autoridade policial que os aborda, refletida na porcentagem de casos em que, apesar de a pessoa ter respondido o processo presa sob a acusao de trfico de drogas, houve desclassificao para o crime de porte para uso prprio (7%, conforme pesquisa do NEV).

Reflete-se tambm nos diversos indcios de que muitos usurios so condenados como se traficantes fossem, o que se expressa nas circunstncias que envolvem a maior parte desses casos: os alvos so jovens, pobres, negros e primrios; presos sozinhos no flagrante, sem porte de arma e com pequena quantidade de entorpecentes, tendo como nica testemunha presencial o prprio policial que efetuou o flagrante. A alta suscetibilidade a abusos policiais e judiciais a que ficam expostos usurios por conta da criminalizao atinge, diretamente, o direito fundamental liberdade (art. 5, caput, da CR) e tambm o direito fundamental presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CR). Tambm no rol das desvantagens, inclui-se o constrangimento poltica de reduo de riscos e de danos. A abordagem prioritariamente penal marginaliza pessoas que possivelmente procurariam auxlio houvesse abordagem efetiva e exclusivamente social. O desincentivo procura de assistncia social viola, por via oblqua, o direito informao (art. 5, XIV, da CR). Maria Lcia Karam aborda ainda outras duas desvantagens provindas da criminalizao do consumo: a possvel atrao que a proibio pode exercer em jovens, vidos, justamente, pelo que proibido (a denotar violao ao princpio da proteo integral; art. 227 da CR); e a inibio procura de assistncia mdica gerada pelo receio de ser identificado como criminoso (em afronta ao direito fundamental sade; art. 6. da CR).(4) Perceptvel, portanto, que a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio, alm de no carrear consigo nenhuma vantagem, est repleta de desvantagens que a qualificam, inegavelmente, como medida desproporcional.

III Por outra poltica de drogas


Os resultados da Guerra s Drogas so, como se divisou, catastrficos para as pessoas que, no discurso oficial, se pretende acolher, sem qualquer ganho visvel no pretenso objetivo de prevenir o uso indevido, atentar e reinserir socialmente usurios e dependentes de drogas. Trata-se de poltica incriminadora que funciona desigualmente ao acionar mecanismos de estigmatizao institucional de acordo com o status, o grupo e a classe social de cada indivduo incriminado. Espera-se que o Supremo Tribunal Federal, em face da desproporcionalidade que permeia o art. 28 da Lei 11.343, declare a sua inconstitucionalidade e cumpra o papel histrico de induzir mudanas substanciais nessa poltica de drogas que criminaliza a pobreza e deixa em ltimo plano a promoo de polticas sociais de acesso aos mnimos equipamentos educacionais, sanitrios e de servio social, aptos a calcar poltica de drogas sria e humanitria.

Fundado em 14.10.92

Diretoria Da gesto 2011/2012


DirEtoria ExECutiva Presidente: marta saad 1 Vice-Presidente: Carlos Vico maas 2 Vice-Presidente: ivan martins motta 1 secretria: maringela gama de magalhes gomes 2 secretria: helena regina lobo da Costa 1 tesoureiro: Cristiano avila maronna 2 tesoureiro: Paulo srgio de oliveira assessor da Presidncia: rafael lira CoNsElho CoNsultivo alberto silva Franco marco antonio rodrigues nahum maria thereza rocha de assis moura srgio mazina martins srgio salomo shecaira

CoorDENaDorEs-ChEfEs Dos DEpartamENtos Biblioteca: ivan lus marques da silva Boletim: Fernanda regina Vilares Comunicao e marketing: Cristiano avila maronna Coordenadorias regionais e estaduais: Carlos Vico maas Cursos: Fbio Tofic Simantob estudos e Projetos legislativos: gustavo octaviano Diniz Junqueira Iniciao Cientfica: Fernanda Carolina de arajo mesas de estudos e Debates: eleonora nacif Monografias: ana elisa liberatore s. Bechara ncleo de Jurisprudncia: guilherme madeira Dezem ncleo de Pesquisas: Fernanda emy matsuda Ps-graduao: Davi de Paiva Costa tangerino Publicaes do site: Bruno salles Pereira ribeiro relaes internacionais: marina Pinho Coelho arajo representante do iBCCrim junto ao olaPoC: renata Flores tibyri revista Brasileira de Cincias Criminais: helena regina lobo da Costa revista liberdades: Joo Paulo martinelli

prEsiDENtEs Das ComissEs EspECiais Amicus Curiae: heloisa estellita Cdigo Penal: renato de mello Jorge silveira Convnios: andr augusto mendes machado Cooperao Jurdica internacional: antenor madruga Defesa dos Direitos e garantias Fundamentais: ana lcia menezes Vieira Direito Penal econmico: Pierpaolo Cruz Bottini Doutrina geral da infrao Criminal: maringela gama de magalhes gomes histria: rafael mafei rabello Queiroz infncia e Juventude: luis Fernando C. de Barros Vidal Justia e segurana: renato Campos Pinto de Vitto novo Cdigo de Processo Penal: maurcio Zanoide de moraes Poltica nacional de Drogas: maurides de melo ribeiro sistema Prisional: alessandra teixeira 16 Concurso de Monografia de Cincias Criminais: Diogo malan 18 seminrio internacional: Carlos alberto Pires mendes

Ano 20 - Edio EspEcial - outubro/2012 - ISSn 1676-3661

Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais


Notas:
(1) Nesse contexto, a Amrica Latina emerge ao governo americano, desde pelo menos os anos 80-90, enquanto possvel polo de desenvolvimento de grupos paramilitares ou guerrilheiros. Tais discursos e prticas americanas visam, por formas diversas, exercer influncia hegemnica dos EUA para com a regio. Sobre o assunto, ver: Campos, M. S.; Korner, A. Segurana e guerra ao terror: um balano da literatura contempornea sobre a Amrica Latina aps 11 de setembro. Revista Mediaes (UEL), 2011; Herz, M. Poltica de segurana dos EUA para a Amrica Latina aps o final da Guerra Fria. Estudos Avanados, USP, 2002; e pereira, P. J. R. Crime transnacional e segurana: aspectos recentes do relacionamento entre Estados Unidos e Amrica Latina. In: ayerbe, Lus Fernando (Org.). De Clinton a Obama: polticas dos Estados Unidos para a Amrica Latina. u: Unesp, 2009. (2) Trfico de drogas e Constituio (Srie Pensando o Direito n. 1/2009 Secretaria de Assuntos Jurdicos do Ministrio da Justia (SAL), Faculdade Nacional de Direito da UFRJ e Faculdade de Direito da UNB; Impacto da assistncia jurdica a presos provisrios: um experimento da cidade do Rio de Janeiro (Associao pela Reforma Prisional, CESEC/UCAM e Open Society Institute, 2011); Priso provisria e Lei de Drogas: um estudo sobre os flagrantes de trfico de drogas na cidade de So Paulo (Ncleo de Estudos da Violncia USP e Open Society Institute, 2011). (3) Nesse sentido, vale conferir julgado da 6. Cmara C do 3. Grupo da Seo Criminal do TJSP (31 de maro de 2008); Apelao 01113563.3. (4) Karam, Maria Lcia. Proibies, riscos, danos e enganos: as drogas tornadas ilcitas. Escritos Sobre a Liberdade, Rio de Janeiro: Lumen Juris, vol. 3, p. 50, 2009.

Doutorando em Sociologia pela USP. Socilogo da Pastoral Carcerria no Projeto Justia Criminal (em parceria com Conectas, IDDD, ITTC e Sou da Paz).

Marcelo da Silveira Campos

Assessor Jurdico da Pastoral Carcerria no Projeto Justia Criminal (em parceria com Conectas, IDDD, ITTC e Sou da Paz).

Rodolfo de Almeida Valente

Drogas e consumo pessoal: a ilegitimidade da interveno penal


Cristiano Avila Maronna
1. Consumo pessoal no afeta a sade pblica
Vem de longe a discusso a respeito da (i)legitimidade da interveno penal no que diz com o consumo de substncias proibidas. No de hoje se questiona a respeito da existncia de bem jurdico digno da tutela penal nessa seara, tendo em vista que o uso de drogas causa prejuzo ao indivduo, no a terceiros. Para superar esse obstculo lgico intransponvel uma vez que a alteridade pressuposto de legitimidade da atuao do direito penal , criou-se, na jurisprudncia, uma justificao que pode ser definida como um salto triplo carpado hermenutico. Convencionou-se, no discurso jurdico, que a incriminao do porte de drogas para consumo pessoal justificar-se-ia em funo da expansibilidade do perigo abstrato sade pblica. A proteo da sade coletiva dependeria da ausncia de mercado para a traficncia. Em outras palavras, o porte para consumo pessoal teria a funo de tornar possvel a represso ao trfico de drogas, afinal, no haveria comrcio clandestino se no houvesse mercado consumidor. Alm disso, haveria uma relao de consequencialidade necessria entre consumo e trfico de drogas, alm de outros ilcitos correlatos, como crimes contra o patrimnio ou mesmo contra a pessoa. No por outra razo, as drogas ilegais e seus usurios costumam ser responsabilizados por todos os problemas sociais existentes. Hassemer observa que o problema das drogas, decorrente do mpeto e da compulso do ser humano para a intoxicao, o qual pode ser caracterizado como uma constante antropolgica, um campo frtil para dramatizaes com motivaes polticas.(1) Para alm da demonizao de certas substncias, no mais possvel cincia jurdica ignorar a existncia de um antagonismo evidente entre a destinao pessoal do consumo e a proteo jurdica sade pblica: se o consumo pessoal, afeta a sade individual. No h alteridade, apenas autoleso, o que inviabiliza a atuao do Direito Penal. Nullum crimen nulla poena sine iniuria. As aes descritas no art. 28 da Lei 11.343/2006 no afetam qualquer terceiro. Apesar de a posse de drogas no causar qualquer leso por si s a outra pessoa, objeto de incriminao porque provoca outros atores, no controlados pelo ator original, a adotar comportamentos que podem causar perigo ou leso a terceiros. Aceitar como justificativa para a incriminao dos consumidores a necessidade de punio do trfico (ou mesmo de outros crimes) significa adotar critrio de responsabilidade objetiva, na medida em que se reprime algum (consumidor de drogas) por atos de terceiros (traficantes ou autores de delitos relacionados ao consumo ou comrcio de drogas). O resultado potencialmente lesivo no pode ser atribudo ao autor original, o que viola o princpio da responsabilidade penal pessoal.(2) O papel normativo da sano penal sempre esteve relacionado ao mbito da censura retrospectiva em vista de fato pretrito.(3) Segundo Andrew von Hirsch, o uso da pena em situaes de autoleso se refere conservao das futuras chances de vida da pessoa atingida: ela , agora, afastada de um determinado comportamento, para que, mais tarde, continue-lhe possvel perseguir seus supostos objetivos de longo prazo.(4) No entanto, observa o mesmo autor, esse fundamento para a interveno evidentemente orientado para o futuro e essa orientao ao futuro faz da pena com suas caractersticas fortemente retrospectivas e censuratrias uma forma inadequada de reao.(5) No Direito Penal das drogas, pune-se o consumo com vistas evitao de um futuro e incerto perigo abstrato gerador dessa inafervel expansibilidade do consumo. Trata-se de inaceitvel utilitarismo, que instrumentaliza a dignidade humana, coisificando a pessoa. A alegao de danos indiretos a terceiros vulnera a alteridade que deve existir, sempre e sempre, quando se trata de norma incriminadora. Da por que proibida a incriminao de condutas que excedam o mbito do prprio autor. Um dos mais importantes limites do Direito Penal reside no postulado segundo o qual o dano a si mesmo no pode ser objeto de incriminao. A autoleso situa-se na esfera de privacidade do indivduo, nela sendo defeso ao Direito especialmente o Direito Penal penetrar. Luis Greco assevera que se o comportamento pertence esfera privada ou de autonomia do agente, a rigor sequer se coloca a questo do bem jurdico.(6) Na mesma direo, Hirsch observa que, em casos normais, o Estado no deve empregar sua violncia coativa para impedir que um indivduo pratique autoleses.(7) O papel do Direito Penal no realizar a educao moral de pessoas adultas. No compete ao Estado fiscalizar a moralidade privada, para exercer em face dos cidados o papel de polcia dos costumes, de sentinela da virtude. O Direito Penal das drogas representa a moralizao do problema: significa ortopedia moral.

ANO 20 - EDIO ESPECIAL - OUTUBRO/2012 - ISSN 1676-3661

Entregar as drogas ao manejo do Direito Penal impede a regulao e controle pelo Estado e libera o campo para o domnio econmico das organizaes criminosas. Toda proibio de uma constante antropolgica, como o desejo pelas drogas, produz uma presso contnua no sentido de contorn-la e arrefec-la.(8) A proibio penal est na raiz do mercado negro, como bem mostrou a experincia da Lei Seca nos EUA, no incio do sculo XX.

2. razovel punir a vtima guisa de proteg-la? Condutas autolesivas representam uma pretenso legtima que o autor tem contra si mesmo?
A ideia de que o Estado pode substituir a vontade do indivduo para proteg-lo de si mesmo contraria o pensamento liberal segundo o qual a pessoa tem o direito de seguir seu prprio plano de vida. Cuida-se, em ltima anlise, de paternalismo: tratar adultos como crianas. A vontade do mais forte que entende saber o que melhor para proteger o mais fraco prevalece. a interferncia na liberdade de ao de uma pessoa justificada por razes que dizem exclusivamente com o bem-estar, a felicidade, as necessidades, os interesses ou os valores da pessoa coagida.(9) Trata-se de violao da autonomia do ser humano. Desde os estudos de Stuart Mill, h notcia de paternalismo na Lei Penal.(10) Esse fenmeno se verifica, em diferentes legislaes ao longo do tempo, no apenas na proibio das drogas, mas tambm na proibio da prostituio, do jogo de azar, de certas prticas sexuais entre pessoas maiores e capazes (como, por exemplo, homossexualidade, sadomasoquismo, sexo grupal, sodomia, incesto), do adultrio, da pornografia, do suicdio. Segundo Mill, a lei s pode proibir condutas que lesem terceiros: o dano a outrem deveria ser a nica base para a incriminao de comportamentos (harm to others principle).(11) Tratando do paternalismo na Lei Penal, especialmente no que concerne represso, prostituio e sua explorao por terceiros, Joel Feinberg define paternalismo legal moralista, (onde paternalismo e moralismo se justapem via a vaga noo de dano moral): sempre uma boa razo em suporte a uma determinada proibio que ela seja necessria para impedir danos morais (como opostos a danos fsicos, psicolgicos ou econmicos) ao prprio autor. (Dano moral dano ao carter de algum, tornar-se uma pessoa pior, como oposto idia de dano ao corpo, psique ou ao bolso de algum).(12) O mesmo autor destaca que em alguns casos envolvendo duas partes, ambas esto sujeitas a penas, ainda que a lei deseje proteger uma s, o solicitador ou comprador. Leis sobre prostituio que punem Joo e a prostituta satisfazem esta definio.(13) CoorDENaDorias rEGioNais 1. regio (acre, amazonas e roraima) luis Carlos Valois 2. regio (maranho e Piau) roberto Carvalho Veloso 3. regio (rio grande do norte e Paraba) oswaldo trigueiro Filho 4. regio (Distrito Federal, gois e tocantis) mohamad ale hasan mahmoud 5. regio (mato grosso e rondnia) Francisco afonso Jawsnicker 6. regio (rio grande do sul e santa Catarina) rafael Braude Canterji CoorDENaDorias EstaDuais 1. estadual (Cear): adriano leitinho Campos 2. estadual (Pernambuco): andr Carneiro leo 3. estadual (Bahia): Wellington Csar lima e silva 4. estadual (minas gerais): gustavo henrique de souza e silva 6. estadual (so Paulo): Joo Daniel rassi 7. estadual (Paran): Jacinto nelson de miranda Coutinho 8. estadual (amap): Joo guilherme lages mendes 9. estadual (Par): marcus alan de melo gomes 10. estadual (alagoas): ivan lus da silva 11. estadual (sergipe): Daniela Carvalho almeida da Costa 12. estadual (esprito santo):

Na medida em que o proibicionismo busca impedir que o consumidor tenha acesso a drogas por meio no apenas da represso ao trfico, mas tambm ao uso, adota-se o paternalismo legal moralista de que fala Feinberg. No entanto, a represso ao trfico no pressupe a punio do consumo pessoal. Ao contrrio do que vem sustentando majoritariamente a jurisprudncia brasileira, perfeitamente possvel reprimir o comrcio clandestino de drogas ilegais sem que o consumo seja objeto de punio. exatamente o que ocorre com a prostituio, que em si, na ordem normativa brasileira, considerada fato atpico, s assumindo relevncia jurdico-penal quando terceiro a explora em detrimento da vtima que se presta mercantilizao do sexo. Deixar de punir quem consome drogas significa abandonar a vitimizao secundria de que o usurio sempre foi alvo (a vitimizao primria ocorre por ocasio do consumo causador de autoleso). Por todo o exposto, no h mais como prevalecer o vetusto e equivocado entendimento de que o consumo pessoal de drogas afeta a sade pblica. Tratando-se de conduta autolesiva, no h espao para a interveno penal. Por isso, o art. 28 da Lei 11.343/2006 inconstitucional.

3. A impossibilidade de incriminao do porte de drogas para consumo pessoal no mbito do domiclio


Subsidiariamente, ainda que se admita a possibilidade de a conduta de portar drogas para consumo pessoal caracterizar algum tipo de risco sade pblica ad argumentandum tantum , certo que essa possibilidade deve restringir-se aos casos em que o agente porta drogas em local pblico, pois somente nesta hiptese seria possvel vislumbrar alguma possibilidade remota de leso sade pblica. A Lei 6.368/1976, em seu art. 12, 2., inciso II, incriminava a conduta de quem utiliza local de que tem a propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, para uso indevido ou trfico ilcito de entorpecente ou de substncia que determine dependncia fsica ou psquica. A Lei 11.343/2006, em seu art. 33, 1., inciso III, deixou de tipificar a utilizao de local ou bem de que tem a propriedade, posse etc., para fins de uso de drogas, mantendo a incriminao somente quando a utilizao tem por destinao o trfico. Pois bem, a atual Lei de Drogas fez uma opo clara ao no incriminar a utilizao de local ou bem de que tem a propriedade, posse etc., para fins de uso de drogas. Trata-se de abolitio criminis, cujas consequncias merecem anlise detida. illg, mnica tavares, nathlia oliveira, nathlia rocha de lima, natasha tamara Praude Dias, orlando Corra da Paixo, Paulo alberto gonzales godinho, Priscila Pamela dos santos, renan macedo Villares guimares, renato silvestre marinho, renato Watanabe de morais, ricardo stuchi marcos, roberta Werlang Coelho, suzane Cristina da silva, thas tanaka, thasa Bernhardt ribeiro.

Clecio Jose morandi de assis lemos 13. estadual (rio de Janeiro): marcio gaspar Barandier BolEtim iBCCrim - issn 1676-3661 CoorDENaDora- ChEfE: Fernanda regina Vilares

CoorDENaDorEs aDJuNtos: Bruno salles Pereira ribeiro, Caroline Braun, Cecilia tri- imprEsso podi, rafael lira e renato stanziola Vieira PAULUS Grfica ColaBoraDorEs DE pEsQuisa DE JurispruDNCia: proJEto GrfiCo: allan aparecido gonalves Pereira, ana elisa l. Bechara, lili lungarezi - lililungarezi@gmail.com andr adriano nascimento silva, andrea Dangelo, Bruna torres Caldeira Brant, Camila austregesilo Vargas do o Boletim do iBCCrim circula exclusivamente entre os associaamaral, Cssia Fernanda Pereira, Cssio rebouas de dos e membros de entidades conveniadas. moraes, Cecilia tripodi, Chiavelli Facenda Falavigno, o contedo dos artigos publicados expressa a opinio dos Daniel Del Cid, Dbora thas de melo, Diogo h. Duarte autores, pela qual respondem, e no representa necessariamente de Parra, eduardo samoel Fonseca, eduardo Velloso roos, rica santoro lins Ferraz, Fabiano Yuji takayanagi, a opinio deste instituto. Felipe Bertoni, Fernanda Carolina de araujo, giancarlo tiragem: 11.000 exemplares silkunas Vay, gustavo teixeira, indai lima mota, isabella CorrEspoNDNCia iBCCrim leal Pardini, Jacqueline do Prado Valles, Joo henrique Imperia, Jos Carlos Abissamra Filho,Leopoldo Stefanno rua onze de agosto, 52 - 2 andar leone louveira, lus Fernando Bravo de Barros, marcela CeP 01018-010 - s. Paulo - sP Venturini Diorio, marcos de oliveira, matias Dallacqua tel.: (11) 3111-1040 (tronco-chave)

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Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais


Como sabido, a Lei Penal no pune o uso de drogas, mas to somente as condutas de adquirir, guardar, ter em depsito, transportar ou trazer consigo. A alegao de que o porte para consumo pessoal conduta tipificada no art. 28 da Lei 11.343/2006 lesa o bem jurdico sade pblica , como visto anteriormente, insustentvel. Como possvel uma conduta direcionada a ofender a sade individual o porte destina-se ao consumo pessoal do agente lesar a sade pblica? H uma evidente contradio entre a destinao pessoal do consumo e a suposta ofensa, ou mesmo risco de ofensa, sade pblica. Assim, a interpretao teleolgica da abolitio criminis operada em relao ao crime descrito no art. 12, 2., inciso II, da Lei 6.368/1976, conduz concluso de que a novel legislao teve por ratio a proteo constitucional da intimidade e da vida privada, valores que se sobrepem represso penal do porte de drogas para consumo pessoal. Nessa linha de argumentao, por se tratar de infrao penal de nfimo potencial ofensivo, o crime do art. 28 da Lei 11.343/2006 no admite priso em flagrante, na exata dico do que dispe o art. 48, 2., do referido Diploma Legal (Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei, no se impor priso em flagrante). A inadmissibilidade da priso em flagrante bem demonstra que, no conflito entre valores, deve preponderar a proteo constitucional da intimidade e da vida privada (CF, art. 5., inciso X), a qual s cede no caso de o porte de drogas para consumo pessoal dar-se em local pblico. Esse entendimento foi pioneiramente defendido por Maurides de Melo Ribeiro,(14) na dissertao Polticas pblicas e a questo das drogas: o impacto da reduo de danos na legislao brasileira de drogas (2007) e na tese Drogas e reduo de danos: anlise crtica no mbito das cincias criminais (2011), com as quais o autor obteve, respectivamente, os ttulos de mestre e doutor em Direito Penal pela USP. Tratando-se, portanto, de delito que tutela ao menos em tese a sade pblica, o art. 28 da Lei 11.343/2006 s tem incidncia quando a posse da droga se d em local pblico. No mbito inexpugnvel da privacidade, a posse de drogas para consumo pessoal fato atpico.

Notas:
(1) Hassemer, Winfried. Descriminalizao dos crimes de drogas. Direito penal. Fundamentos, estrutura, poltica. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008. p. 326-327. (2) HirsCH, Andrew von. Paternalismo direto: autoleses devem ser punidas penalmente? Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, n. 67, p. 25 e 26, 2007. (3) HirsCH, op. cit., p. 19-21. (4) Idem, p. 20-21. (5) Idem, p. 21. (6) Posse de droga, privacidade, autonomia: reflexes a partir da deciso do Tribunal Constitucional argentino sobre a inconstitucionalidade do tipo penal de posse de droga com a finalidade de prprio consumo. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, n. 87, p. 100, 2010. (7) HirsCH, op. cit., p. 14. (8) Hassemer, op. cit., p. 328-329. (9) dWorKin, Gerald. Paternalism. In: feinberg, Joel (Coord.). Philosophy of Law. Beltmont: Wadsworth, 1986. p. 230. (10) silveira, Renato de Mello Jorge. Tipificao criminal da violncia de gnero: paternalismo legal ou moralismo penal? Boletim IBCCRIM, n. 166, set. 2006. (11) On Liberty, The Pennsylvania State University, 2006, Chapter 4 Of the limits to the authority of society over the individual, p. 74 e ss. (12) Harmless wrongdoing: The Moral Limits of the Criminal Law. Oxford: Oxford University Press, 1990. v. 4, p. XX, apud ESTELLITA, Heloisa. Paternalismo, moralismo e direito penal: alguns crimes suspeitos em nosso direito positivo. Boletim IBCCRIM, n. 179, out. 2007. (13) FEINBERG, apud ESTELLITA, op. cit., com a observao da autora de que este no o caso do Direito Penal brasileiro que no pune a prostituio em si mesma, o que, talvez, possa explicar a severidade das penas para a parte, que a nica punida, nos crimes indicados acima e abaixo. (14) Presidente da Comisso Nacional de Poltica de Drogas do IBCCRIM.

Mestre e Doutor em Direito Penal pela USP. Diretor do IBCCRIM. Advogado.

Cristiano Avila Maronna

A inconstitucionalidade do art. 28 da Lei de Drogas


Roberto Soares Garcia
Palavras iniciais
O Supremo Tribunal logo apreciar questo controversa: diante dos direitos fundamentais intimidade e vida privada, tendo ainda como vetor o princpio constitucional da lesividade a balizar o Direito Penal, vlido dispositivo legal que define como crime o porte de drogas ilcitas para uso pessoal? Para colaborar, o IDDD, pelo Presidente de seu Conselho, Arnaldo Malheiros Filho, pelos Presidente e Vice da Diretoria, Marina Dias e Augusto de Arruda Botelho Neto, bem como pelo autor do presente texto, pleiteou e obteve admisso como amicuscuriae no RE 635.659-SP, postulando no sentido de que a resposta pergunta supra deve ser negativa. O texto que segue um resumo (nada breve) do que l se encontra,(1) com a desvantagem de que aqui seguem pitacos e inevitveis cortes de responsabilidade exclusiva deste escriba. inc. X do art. 5. da CR, constituindo, tambm, maltrato ao princpio da lesividade penal.

Liberdade, intimidade e vida privada na Constituio


O inc. X do art. 5. da CR, asseveraque so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Confere-se ao cidado o direito de impedir que intrusos venham intrometer-se na sua esfera particular,(2) considerada como conjunto de modo de ser e viver, o direito de o indivduo viver sua prpria vida;(3) legitima a pretenso de estar separado de grupos, mantendo-se o indivduo livre da observao de outras pessoas,(4) reconhecendo-se o direito liberdade de que cada ser humano titular para escolher o seu modo de vida.(5) A garantia traduz-se na previso de que o indivduo merea do Estado e dos particulares o tratamento de sujeito e no de objeto de direito, respeitando-lhe a autonomia, pela sua simples condio de ser humano. Assim sendo, incumbe ao Estado garantir aos indivduos a livre busca de suas realizaes de vida pessoal,(6) pois ningum pode ser funcionalizado, instrumentalizado, com o objetivo de viabilizar o projeto

Descriminalizar no sinnimo de legitimar


Bom destacar que no se discutir a liberao do uso de substncias hoje proibidas. A reflexo buscar to s demonstrar que o art. 28 da Lei de Drogas ataca a Constituio, posto que o porte para consumo prprio de substncias ilcitas no pode ganhar tipicidade penal sem violar o

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de sociedade alheio (...). A funcionalizao uma caracterstica tpica das sociedades totalitrias, nas quais o indivduo serve coletividade e ao Estado, e no o contrrio.(7) Ao falar em respeito vida privada, est-se a tratar, no fundo, de liberdade. E o ndice de liberdade de uma sociedade se mede pela autonomia concedida aos seus cidados para decidirem por si mesmos o seu prprio destino. (...) Espaos de liberdade no so dados, mas diariamente conquistados. Conquistados contra usurpaes, sufocamentos, sobretudo quando o Estado intervm em nome de um bem supostamente maior, como uma informao mais democrtica ou a sade dos indivduos.(8) Ora, indispensvel que a pessoa tenha ampla liberdade de realizar sua vida privada, sem perturbao de terceiros.(9) Afinal, laconducta realizada en privado es lcita, salvo que constituya un peligro concreto o cause daos a bienes jurdicos o derechos de terceiros(10) e ningum, a no ser o prprio homem, senhor de sua conscincia, do seu pensar, do seu agir, estando a o cerne da responsabilidade. Cabe ao Estado propiciar as condies desse exerccio, mas jamais substituir o ser humano na definio das escolhas e da correspondente ao. (...) Portanto, a liberdade constitucionalmente assegurada implica a existncia de uma permisso forte, que no resulta da mera ausncia de proibio, mas que confere, ostensivamente, para cada indivduo, a possibilidade de escolher seu prprio curso (...). O reconhecimento de uma permisso forte ao exerccio de uma vontade livre e autnoma traz uma consequncia importante: do ponto de vista sistemtico, dada a hierarquia constitucional, uma verdadeira derrogao prvia de normas de hierarquia inferior que tendam a ensejar seu impedimento (...).(11) Em sntese: diante do inc. X do art. 5. da CR, a liberdade do indivduo, senhor de sua conscincia, de suas escolhas e aes, absoluta desde que exercitada na intimidade, sem atingir terceiros; por seu turno, estabelecida a amplitude da garantia que confere ao homem seu espao de cidadania, o Estado tem o dever de omitir ingerncias na vida privada do titular do direito; as intromisses havidas so inconstitucionais.

Limite ao Direito Penal


bvio que a garantia constitucional de inviolabilidade da intimidade e da vida privada impe ao Direito Penal o limite expresso na parmia nulla poena, nullum crimen, nulla expoenallis, sine iniuria, que, inspirado em fontes clssicas do saber, vem no dano causado a terceiros as razes, os critrios e a medida das proibies e das penas.(12) Sem que dano se verifique, ilegtima a interveno criminal, ideia que encontra respaldo do prprio ordenamento que estabelece graduao dos delitos de acordo com seu potencial ofensivo (inc. I do art. 98 da CR), alm de prescrever que a existncia de crime depende da ocorrncia de resultado (art. 13 do CP). Tanto esse o melhor entendimento, que nosso ordenamento jurdico no contempla os crimes de tentativa de suicdio ou de autoleso corporal. Afinal, pelo menos do ponto de vista do direito criminal, a todos os homens assiste o inalienvel direito de irem para o inferno sua prpria maneira, contanto que no lesem diretamente a pessoa ou a propriedade alheias.(13) Portanto, absolutamente inconstitucional, ex vi do inc. X do art. 5. da CR, a previso de crime cuja conduta tipificada no extravase a vida privada do agente.

esse direito em obrigao e pune o cidado por abrir mo de seu exerccio, o que, por si, faz da criminalizao soluo teratolgica. Afinal, sano, na acepo de punio, deve ser consequncia reservada a descumprimento de dever, e o consumidor no descumpre dever ao drogar-se. Ademais, a introduo por ameaa de sano criminal ao indivduo de valores sociais tidos por majoritrios prpria de sociedades totalitrias. A manuteno de um homem livre de impurezas, assim consideradas por critrios identificados com a Moral dominante, no admissvel sob a vigncia do Estado de Direito, em sociedade democrtica como a brasileira de 2012. No se ignora a inexistncia de direitos absolutos. Mesmo as garantias fundamentais cedem espao atuao de outras de igual hierarquia, limitando-se mutuamente. A intimidade e a vida privada no so direitos ilimitados; podem ser restringidas, como de fato so, quando se deparam com outros direitos fundamentais em aparente confronto como, por exemplo, na tenso liberdade de imprensa x intimidade, em que esta cede espao quela.(14) O que no se admite a existncia de norma infraconstitucional que, por si s, diminua a eficcia de direito fundamental. Interessa, ento, verificar se h na Constituio bem protegido pelo art. 28 da Lei de Drogas que tenha dignidade para limitar o disposto no inc. X do art. 5. da CR. Alguns julgados firmam que a razo jurdica da punio da posse de substncia txica proibida o perigo social que decorre de tal conduta, colocando em risco a sade pblica (...),(15) sendo esta o bem jurdico que tradicionalmente se afirma tutelado pela norma em apreo. Parta-se do princpio saudvel ao aprimoramento cientfico de que as palavras tm sentido; atente-se, ento: a ideia de pblico no se confunde, antes se contrape, a individual ou privado. Um se conceitua como a excluso do outro: pblico o que no individual ou privado; e vice-versa. J se viu que integra o tipo do art. 28 a exigncia de que o porte se destine exclusivamente ao indivduo, nico a suportar as chagas do consumo; contraditoriamente, a orientao destacada afirma que o bem tutelado seria a sade pblica. H, portanto, divrcio absoluto entre o bem jurdico anunciado como digno de tutela, a sade pblica, e aquele que acaba efetivamente sendo atingido pelo tipo, a sade do indivduo, o que cheira a inconstitucionalidade, j que o legislador, mormente no mbito penal, no nem pode ser onipotente, pois as incriminaes que cria e as penas que comina devem guardar relao obrigatria com a defesa de interesses relevantes.(16) No se diga que a ancoragem constitucional do dispositivo estaria nos valores constitucionais segurana ou paz social. que, admitidos como aptos a amparar a criminalizao, todas as leis penais estariam de antemo legitimadas. Segurana e paz social no podem servir, por si, para amparar tipificao penal, sob pena de, avanando-se no nvel de abstrao do conceito de bem jurdico tutelado, levar o controle de constitucionalidade baseado na proporcionalidade ineficcia.(17) Em resumo, tem-se em jogo, de um lado, a garantia inscrita no inc. X do art. 5. da CR; de outro, o art. 28 da Lei de Drogas atua solitrio, sem amparo em norma de calibre constitucional. Nessas condies, resulta evidente desequilbrio, e da sai a inconstitucionalidade do art. 28 tanto j referido. A inconstitucionalidade mesmo flagrante!

A Constituio e o art. 28 da Lei de Drogas


Hora de olhar para o tal art. 28: Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas (...). Transbordando a ao para terceiros, no h mais falar em consumo pessoal. Para a conformao tpica, presume-se o isolamento dos efeitos da conduta no prprio agente. Todo o cenrio contemplado no art. 28 pressupe a no irradiao do fato para alm da murada da vida privada, ambiente este que est protegido pelo inc. X do art. 5. da CR, e, por isso, no pode ser objeto de criminalizao. Pondere-se ainda que, sendo a posse para o uso pessoal da droga ilcita os limites do prprio tipo, a sade do usurio ser a nica a sofrer abalo. Por sua vez, a Constituio confere ao indivduo direito sade (art. 6., caput), competindo ao Estado o dever de fornecer os meios para a realizao do direito. Como se viu, o art. 28 da Lei de Drogas convola

Palavras finais
A dependncia e o uso eventual de substncias txicas no so passe-livre para a prtica de crimes. O ordenamento prev rigor para o crime praticado em estado de embriaguez preordenada (inc. II, letra l, do art. 61 do CP), bem como define que, praticado delito quando o agente estava incapacitado de entender a ilicitude do fato ou de se determinar de acordo com essa compreenso, o juiz encaminh-lo- para tratamento (pargrafo nico do art. 45 da Lei de Drogas). No provada a doena, seguir-se- responsabilizao penal. A imposio de trato criminal aos dependentes, diante da doena instalada e ativa, vedada pelo inc. XLVIII, letra e, do art. 5. da CR, por sua intil crueldade. Se o indivduo, tomado pela dependncia qumica, demonstrar-se inadequado ao convvio social, sem contudo atingir terceiro, o ordenamento confere sociedade os instrumentos da internao involuntria ou compulsria (Lei 10.216/2001). Longe da vida social, o doente ser tratado e apenas retornar quando estiver apto a conviver adequadamente.

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Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais


Excludo o crime do art. 28 da Lei de Drogas, o atual quadro normativo absolutamente satisfatrio. O trfico continuar a ser crime; as drogas encontradas pelas ruas sero apreendidas, vez que ilcitas (arts. 1. e 2. da Lei de Drogas); os usurios no dependentes sero responsabilizados pelos danos e riscos que causarem a terceiros; desde que o dependente qumico ou o usurio eventual de drogas a ningum incomode, o C. Tribunal Supremo, reconhecendo a inconstitucionalidade do art. 28 da Lei 11.343/2006, permitir que seja deixado em paz pelo Direito Penal, como o Direito Penal, afinal, deixa em paz os cidados que no importunam terceiros.
(10) Palavras de Ricardo Luis Lorenzetti, Juiz da Corte Suprema Argentina, proferidas no precedente Arriola, Sebstian causa n. 9.080, registro A.891.XLIV, p. 31. (11) ferraz Jr., Tercio Sampaio.Direito constitucional Liberdadede fumar, privacidade, estado, direitos humanos e outros temas. Barueri: Manole, 2007. p. 195-196. (12) ferraJoli, Luigi. Direito e razo Teoria do garantismo penal. So Paulo: RT, 2002. p. 373. (13) O trecho de: morris, Norvale HaWKin, Gordon J., extrado de The Honest Politicians Guide to Crime Control, encontra-se em parecer de: dotti, Ren Ariel. Revista eletrnica de acesso restrito imputao dos crimes previstos nos arts. 228 e 230 do CP,RT 818/456. (14) Cf., entre outros exemplos, STF, ADPF 130, rel. Min. Carlos Britto, j. 30.04.2009. (15) TACrimSP, rel. Juiz Machado Arajo, Jutacrim 56/316, apud silva franCo, Alberto et al. Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo: RT, 1995. p. 7 49. (16) reale Jr., Miguel. Instituies de direito penal Parte Geral. Rio de Janeiro: Forense, 2002. vol. I, p. 29-30. (17) Nesse sentido, so inestimveis as lies do voto do Min. Cezar Peluso, no RHC 81.057-8, STF, 1 T., rel. para acrdo Min. Sepulveda Pertence, j. 25.05.2004.

Notas:
(1) Cf. teor em <www.iddd.org.br>. (2) Costa Jr., Paulo Jos da. O direito de estar s tutela penal da intimidade. 2. ed. So Paulo: RT, 1995. p. 32. (3) silva, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 6. ed. So Paulo: RT,1990. p. 185. (4) Mendes, Gilmar Ferreira et al. Curso de direito constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 379. (5) Voto da Min. Crmen Lcia, ADI 132-RJ, j. 05.05.2011. (6) Voto do Min. Luiz Fux, ADI 132-RJ cit. (7) Voto do Min. Marco Aurlio, ADI 132-RJ cit. (8) rosenfield, Denis Lerrer. Liberdade savessas. O Estado de S. Paulo, 12.03.2012, p. A2. (9) silva, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo cit., p. 185.

Membro do Instituto de Defesa do Direito de Defesa. Advogado.

Roberto Soares Garcia

De drogas e democracias
Daniel Nicory do Prado
Liberdade ou bem-estar? Autodeterminao ou proteo? Indivduo ou coletividade? Esses valores, presentes em quase todas as discusses polticas de grande importncia, costumam ser apresentados como opostos dificilmente conciliveis. No por acaso, o vigoroso debate sobre o tema das drogas no Brasil vem enfrentando os mesmos dilemas. O reconhecimento, pelo Supremo Tribunal Federal, da repercusso geral do Recurso Extraordinrio 635.659, interposto pela Defensoria Pblica de So Paulo, arguindo a inconstitucionalidade da norma que incrimina o porte de drogas para uso pessoal,(1) uma preciosa oportunidade de discutir o tema, aprofundar a reflexo e afastar de vez o maniquesmo. Embora ainda sem data para acontecer, o julgamento do recurso j mais um exemplo do fortalecimento institucional do STF e, sobretudo, do reforo da tradio democrtica no tribunal, como se pode ver pelo rol de entidades da sociedade civil aceitas como amici curiae: Viva Rio, Comisso Brasileira sobre Drogas e Democracia (CBDD), Associao Brasileira de Estudos Sociais do Uso de Psicoativos (ABESUP), Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM), Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD), Conectas Direitos Humanos e Instituto Sou da Paz, Instituto Terra Trabalho e Cidadania (ITTC) e Pastoral Carcerria, todas elas detentoras de grande credibilidade em seus respectivos campos de atuao.(2) O argumento da Defensoria bem conhecido no meio jurdico: o porte de drogas para uso pessoal no afeta a sade pblica, bem jurdico protegido pelo Direito Penal e que justificaria a punio do trfico de drogas, mas apenas, e quando muito, a sade individual do usurio, no preenchendo um requisito bsico para a incriminao de condutas, que o princpio da lesividade, por no representar ofensa a bens jurdicos alheios. Portanto, ao criminalizar o porte para uso, o legislador teria violado a Constituio, em diversos dispositivos, entre eles o que protege a intimidade e a vida privada de todos os cidados brasileiros. O uso de drogas s um dos exemplos de comportamento individual arriscado, potencialmente capaz de causar dano ao prprio indivduo, um ser racional, livre e capaz, que o escolheu. Uma sociedade amadurecida e democrtica compreende que os riscos so inerentes vida adulta e que a interveno estatal no controle dos comportamentos potencialmente autolesivos no deve se valer do sistema penal, orientado para as ofensas que transcendam a esfera individual. Mesmo Jeremy Bentham, quase sempre lembrado pela infame arquitetura prisional pan-ptica, modelo de vigilncia total muito combatido pelo pensamento crtico, j entendia, em sua Introduo aos princpios da moral e da legislao, que os atos de prudncia, que consistem na promoo da prpria felicidade, devem ser deixados tica privada, cabendo ao legislador, no mximo, impor leves censuras a comportamentos evidentemente autolesivos.(3) Isso vale inclusive para aqueles atos com repercusso social direta ou indireta, que continuam excludos do alcance da interveno penal, mesmo quando as condutas de terceiros, a eles relacionadas, so incriminadas com severidade. So exemplos desse tratamento a prostituio, em que o ato de se prostituir atpico, mas comete crime quem a explora, induz ou favorece (arts. 228 a 230 do Cdigo Penal);(4) o jogo de azar, em que a explorao e o favorecimento de jogos e loterias

ENtiDaDEs QuE assiNam o BolEtim amazoNas associao dos magistrados do amazonas - amazon Distrito fEDEral associao dos magistrados do Distrito Federal e territrios - amagis/DF Defensores Pblicos do Distrito Federal - aDePDF mato Grosso Do sul associao dos Defensores Pblicos do mato grosso do sul paraN associao dos Delegados de Polcia do estado do Paran rio DE JaNEiro Defensoria Pblica geral do estado do rio de Janeiro/ CeJUr rio GraNDE Do sul associao dos Delegados de Polcia do estado do rio grande do sul - asDeP so paulo ordem dos advogados do Brasil oaB/sP associao dos Delegados de Polcia de so Paulo - aDPesP

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no autorizadas so definidos como contraveno penal, mas a ao do apostador est sujeita somente pena de multa (arts. 50 a 58 da Lei de Contravenes Penais);(5) e o suicdio, em que a tentativa de supresso da prpria vida atpica, mas constituem crime o induzimento, a instigao ou o auxlio prtica (art. 122 do CP).(6) Quando muito, a conduta potencialmente autolesiva recebe reprimendas no penais compatveis com a concepo benthamniana. Basta lembrar da conduo de veculos automotores sem os devidos equipamentos de segurana pessoal, como o capacete para as motocicletas (art. 244 do Cdigo de Trnsito Brasileiro) e o cinto de segurana para os automveis (art. 167 do CTB),(7) prevista como infrao administrativa, mas excluda do rol dos crimes de trnsito. Alis, o anteprojeto de alterao da Lei de Drogas, concebido pela Comisso Brasileira sobre Drogas e Democracia, e apresentado ao Congresso Nacional pelo Deputado Paulo Teixeira (PT-SP), prope a adoo do modelo portugus, em que o porte de entorpecentes para uso prprio deixa de ser crime e passa a ser previsto como infrao administrativa.(8) Ainda que a tendncia legislativa dos ltimos dezessete anos tenha sido, sempre, de abrandamento das consequncias penais do porte de drogas para uso pessoal,(9) at a quase despenalizao promovida pela Lei 11.343/2006, a sua mera previso no rol das infraes penais tem um poderoso efeito simblico e de estigmatizao, como, alis, pode ser comprovado pela reao de certos setores sociais s propostas da CBDD e da Comisso de Juristas que apresentou ao Senado Federal um anteprojeto de Cdigo Penal.(10) Nas sociedades plurais e democrticas, como a brasileira, a reprovao, pela maioria, de uma opo de vida, no suficiente para a sua criminalizao. Por mais temerrias que sejam as generalizaes retricas, pode-se dizer, sem receio, que nenhuma transformao social importante nasce majoritria, e pelo exerccio da diversidade e, at, em muitos casos, pelo conflito, que as novas prticas ganham corpo e se consolidam. Mesmo quando uma nova forma de viver abandonada por aqueles que antes a defendiam, essa experincia agregada tradio comunitria e serve para orientar as escolhas futuras de forma racional. No se ignora, aqui, que o comportamento autolesivo gera um custo social relevante e que precisa ser minimizado. O impacto no sistema de sade da falta de equipamentos de segurana no trnsito e a runa afetiva e patrimonial de muitas famlias, resultantes do vcio em jogos de azar, devem ser objeto da ateno de qualquer agente pblico responsvel. Nem por isso o melhor caminho a criminalizao dessas condutas. Para aqueles que conseguem manter sob controle o risco de seus comportamentos potencialmente autolesivos, a criminalizao uma interveno arbitrria do Estado na esfera de sua autonomia, nesse caso bem exercida; para aqueles que se descontrolam, a criminalizao um reforo adicional leso autoinfligida, pelo estigma social e pela ao do aparato repressor estatal, e um poderoso contraestmulo busca de ajuda. Um bom exemplo da gesto social dos custos e riscos dos comportamentos potencialmente autolesivos est no uso e abuso de drogas lcitas de uso recreativo. Etilismo e tabagismo so prticas sociais bastante difundidas e, ainda que sujeitas a diversas restries, como no consumo de tabaco, permanecem permitidas, tm seus usos sociais aceitveis e movimentam poderosos setores da economia. No caso das drogas lcitas, no s se descrimina a autoleso, mas tambm se permitem, regulamentando-os, os atos de terceiros que promovem e exploram o comportamento individual arriscado. Especialmente no caso do tabaco, essa uma forma muito mais racional e amadurecida de gesto social dos custos e riscos de abuso, pois permite a arrecadao de impostos e o direcionamento desses recursos ao sistema de sade, do que o proibicionismo, que fomenta a corrupo e a violncia dos e contra os agentes pblicos, e fragiliza, de todas as formas possveis, o indivduo que j se vitimara antes pela autoleso. Se no possvel, pela interveno judicial, resolver todos os problemas resultantes da gesto irracional, pela via do proibicionismo, do abuso de drogas, o STF dispe de diversos fundamentos jurdicos plausveis para, no julgamento do RE 635.659, dar uma forte sinalizao no sentido da ampliao das liberdades e da proteo contra as vulnerabilidades. A declarao da inconstitucionalidade da norma que incrimina o porte de drogas para uso prprio significar no s o reforo do carter

democrtico da Constituio de 1988, e da valorizao da liberdade e da vida privada, mas tambm a reduo do estigma social do dependente qumico, que, com isso, ter mais estmulo para procurar ajuda nas redes pblica e privada de ateno sade para deixar o ciclo autodestrutivo que os discursos criminalizantes sempre pretenderam evitar.

Referncias bibliogrficas
abramovay, Pedro et alli. Proposta de alterao da Lei n. 11.343/2006. Disponvel em: <http://www.eprecisomudar.com.br/arq/ProjetoDeLei.pdf>. Acesso em: 30 ago. 2012. bentHam, Jeremy. Uma introduo aos princpios da moral e da legislao. Traduo de Luiz Joo Barana. In: _______. Os pensadores. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1979. brasil. Cdigo de Trnsito Brasileiro. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/leis/l9503.htm> Acesso em: 29 ago. 2012. _______. Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 28 ago. 2012. _______. Lei de Contravenes Penais. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3688.htm>. Acesso em: 29 ago. 2012. _______. Supremo Tribunal Federal. Acompanhamento Processual. Recurso Extraordinrio 635.659. Disponvel em: <http://stf.jus.br/portal/processo/ verProcessoAndamento.asp?numero=635.659&classe=RE&origem=AP&re curso=0&tipoJulgamento=M>. Acesso em: 30 ago. 2012. Juristas catlicos encontram Sarney e se posicionam contra aborto, eutansia e legalizao da maconha. Agncia Senado. 03.08.2012, 18h34. Disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2012/08/03/juristas-catolicos-encontram-sarney-e-se-posicionam-contra-aborto-eutanasia-e-legalizacao-da-maco>. Acesso em: 30 ago. 2012. porte de drogas para consumo prprio tema de repercusso geral. Notcias STF. 22.12.2011. Disponvel em <http://stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=196670&caixaBusca=N>. Acesso em: 30 ago. 2012. prado, Daniel Nicory do. Uso de drogas no Brasil: descriminalizao ou criminalizao?. Disponvel em: <http://www.bancodeinjusticas.org.br/descriminalizacao-ou-criminalizacao/>. Acesso em: 27 ago. 2012. Toledo, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal. 5. ed. 14. tir. So Paulo: Saraiva, 2008.

Notas:
(1) porte de drogas para consumo prprio tema de repercusso geral. Notcias STF. 22.12.2011. Disponvel em <http://stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=196670&caixaBusca=N>. Acesso em: 30 ago. 2012. (2) brasil. Supremo Tribunal Federal. Acompanhamento processual. Recurso Extraordinrio 635.659. Disponvel em: <http://stf.jus.br/portal/processo/ verProcessoAndamento.asp?numero=635.659&classe=RE&origem=AP& recurso=0&tipoJulgamento=M>. Acesso em: 30 ago. 2012. (3) bentHam, Jeremy. Uma introduo aos princpios da moral e da legislao. Traduo de Luiz Joo Barana. In: _______. Os pensadores. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1979. p. 2-68, especialmente p. 63-67. (4) brasil. Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 28 ago. 2012. (5) Idem. Lei de Contravenes Penais. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3688.htm>. Acesso em: 29 ago. 2012. (6) Idem. Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 28 ago. 2012. (7) Idem. Cdigo de Trnsito Brasileiro. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/leis/l9503.htm>. Acesso em: 29 ago. 2012. (8) abramovay, Pedro et alli. Proposta de Alterao da Lei n. 11.343/2006. Disponvel em: <http://www.eprecisomudar.com.br/arq/ProjetoDeLei. pdf>. Acesso em: 30 ago. 2012. (9) prado, Daniel Nicory do. Uso de drogas no Brasil: descriminalizao ou criminalizao? Disponvel em: <http://www.bancodeinjusticas.org.br/ descriminalizacao-ou-criminalizacao/>. Acesso em: 27 ago. 2012. (10) Juristas catlicos encontram Sarney e se posicionam contra aborto, eutansia e legalizao da maconha. Agncia Senado. 03.08.2012, 18h34. Disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2012/08/03/ juristas-catolicos-encontram-sarney-e-se-posicionam-contra-aborto-eutanasia-e-legalizacao-da-maco>. Acesso em: 30 ago. 2012.

Consultor da campanha Lei de Drogas: preciso mudar. Professor da Faculdade Baiana de Direito. Defensor Pblico.

Daniel Nicory do Prado

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Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

Relato de uma pesquisa sobre a Lei 11.343/2006


Fernando Salla Maria Gorete Marques de Jesus Thiago Thadeu Rocha
A Lei 11.343/2006, embora recente, tem sido objeto de debates, controvrsias e propostas de alterao. As inquietaes derivadas da constante exposio dos problemas relacionados aos usurios e traficantes de drogas nos meios de comunicao e uma relativa frustrao pblica com os efeitos da lei na conteno de tais problemas formam esse cenrio favorvel ao debate. Com as mudanas advindas da Lei 11.343/2006, imaginava-se que o nmero de pessoas presas diminuiria, uma vez que o usurio no seria mais punido com pena de priso. Entretanto, o que se viu nos ltimos anos foi exatamente o movimento contrrio, um aumento do nmero de presos por trfico de drogas aps 2006. As prises por trfico de drogas aumentaram na vigncia da nova lei e a proporo de presos por trfico em relao aos outros crimes cometidos vem crescendo neste mesmo perodo. Em 2006, o sistema penitencirio brasileiro contava com 47.472 pessoas presas por trfico no pas. J em 2011, registrou-se 125.744 presos por esta razo. Em So Paulo, em 2006, havia 17.668 presos por trfico de drogas, enquanto, em 2011, este nmero saltou para 52.713 presos por esse tipo de crime.(1) Apresentamos aqui alguns dos resultados de uma pesquisa recente desenvolvida pelo Ncleo de Estudos da Violncia, da Universidade de So Paulo, chamada Priso Provisria e Lei de Drogas (2012).(2) O estudo teve como principal objetivo compreender o uso da priso provisria nos casos de trfico de drogas. Para tanto, examinou as prticas e os discursos dos profissionais do sistema de justia criminal e traou um panorama dos casos de trfico de drogas, o que possibilitou uma ampla anlise correlacionando a seleo do sistema de justia, a forma de atuao da polcia, a aplicao da lei e a compreenso dos profissionais sobre priso e segurana pblica. Contou tambm com um levantamento realizado a partir da coleta de dados junto aos autos de priso em flagrante (APF) de ocorrncias de trfico de drogas que chegavam ao Departamento de Inquritos Policiais do Frum da Barra Funda da Cidade de So Paulo (DIPO). Durante os meses de novembro, dezembro de 2010 e janeiro de 2011, com base em um formulrio previamente elaborado e testado, foram coletados 667 autos de priso em flagrante por trfico de drogas para anlise. Como esses dados foram colhidos no Laudo de Constatao da Droga, necessrio esclarecer que o crack foi registrado como cocana, que sua matria-prima bsica. Nesse sentido, nem toda a cocana presente no registro acima corresponde a esta droga em estado puro. O crack foi encontrado em 37% das ocorrncias. Houve apreenso de apenas um tipo de droga em 39% das ocorrncias. Em 35% delas foram apreendidos dois tipos de entorpecentes, enquanto em 26% foram encontrados mais de trs tipos de drogas. Neste caso apenas, cocana e crack aparecem diferenciados. A Lei 11.343/2006 trouxe a diferenciao entre tipos penais que estariam envolvidos na cadeia do trfico de drogas, mas no foi objetiva em relao definio do pequeno, mdio e grande traficante. Entretanto, apesar da previso de diferentes tipos penais, todos acabam classificados simplesmente como traficantes. Verificou-se que em 76% dos casos os acusados foram enquadrados apenas no art. 33, caput, da Lei 11.343/2006. Em apenas 1,8% dos casos da amostra houve meno ao envolvimento do acusado com organizaes criminosas. Com relao ao perfil das pessoas presas nas ocorrncias por trfico de drogas, 87% dos casos eram do sexo masculino e 13% feminino. O levantamento mostrou que as mulheres foram presas por denncias (35%) e em revistas na penitenciria (10,9%), enquanto os homens sofreram mais abordagens a partir de patrulhamento de rotina (67,8%). Muitas vezes, as mulheres que foram presas durante revista na penitenciria portavam a droga para lev-la ao companheiro preso, por variados motivos. A pesquisa constatou tambm uma considervel presena de jovens e adolescentes nas ocorrncias. A maioria dos apreendidos (75,6%) composta por jovens na faixa etria entre 18 e 29 anos. Alm disso, cabe ressaltar que em 15% das ocorrncias verificou-se a presena de adolescentes acusados de participar do crime; estes dados referem-se queles que foram apreendidos com os adultos no momento do flagrante. No se tem informao a respeito de flagrantes que tenham envolvido somente adolescentes, pois esses casos seguem para a Vara da Infncia e Juventude(5) e no para o DIPO. Pesquisa recente (teixeira, 2012) mostrou que em cerca de 30% de todos os flagrantes na cidade de So Paulo havia adolescentes. Com relao cor das pessoas apreendidas, 46% foram classificadas como pardas, 41% como brancas e 13% como negras. Negros e pardos somam, portanto, 59% dos apreendidos. Quanto escolaridade, cerca de 61% dos apreendidos possua o primeiro grau completo, 19% tinham o ensino fundamental e 14% apresentavam o ensino mdio. Verificou-se que 62,1% das pessoas presas responderam que exerciam alguma atividade remunerada formal ou informal; 29,4% disseram estar desempregadas; 8,4% responderam que eram estudantes e em 3,8% dos casos ou a pessoa no respondeu ou esta questo no foi preenchida. Cabe destacar que esses dados dizem respeito ao que foi declarado pelo acusado no Distrito Policial. Em relao ao registro de antecedentes criminais daqueles apreendidos por trfico de drogas, verifica-se que 57% das pessoas no tinham nenhum registro em sua folha de antecedentes juntada no DIPO, e que 43% apresentaram algum registro, sendo que 17% j tinham sido processadas por crime de trfico. 61% dos acusados por trfico de drogas foram assistidos pela Defensoria Pblica. Em relao aos resultados dos processos, foram considerados apenas aqueles que j apresentavam deciso (57% da amostra) no perodo de desenvolvimento do estudo. Entre esses processos, verifica-se que 91% dos rus foram condenados, enquanto 3% absolvidos. Para 6% da

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Os principais resultados
Os dados coletados pela pesquisa na documentao permitiram traar o perfil das ocorrncias em flagrante por trfico de drogas e das pessoas apreendidas na cidade de So Paulo. A maioria das prises em flagrante foi efetuada pela Polcia Militar (87%), seguida pela Polcia Civil (10%). Em relao ao local do flagrante, 82% ocorreram em via pblica, e 13% em residncias.(3) Entre as motivaes da abordagem policial, a maioria das prises ocorreu durante o patrulhamento de rotina (62%); e em 69% dos flagrantes uma nica pessoa foi presa na ocorrncia. No que diz respeito atuao de cada organizao na apreenso de drogas, verifica-se que, em mdia, a Polcia Civil apreendeu mais drogas do que a Polcia Militar. Em mdia a Polcia Militar apreendeu 170,61 gramas, enquanto a Polcia Civil apreendeu 322,71 gramas. Entre as maiores apreenses feitas pela Polcia Civil, grande parte delas foi realizada pelo Departamento Estadual de Investigaes Sobre Narcticos (DENARC). Constatou-se um pequeno volume das apreenses de drogas em cada ocorrncia. Considerando apenas o intervalo interquartil, excluindo-se do clculo as maiores e menores quantidades de drogas apreendidas a mdia das apreenses por ocorrncia foi de 66,5g de drogas.(4) Ao considerar os tipos de droga apreendidos nas ocorrncias, em cerca de 40% dos casos houve apreenso de at 100g de maconha. Verificou-se que, em relao apreenso de cocana, em cerca de 70% dos casos envolvendo essa droga, houve apreenso de at 100g.

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amostra foi proferida sentena desclassificatria, o que indica que essas pessoas nunca deveriam ter sido presas. Uma das constataes mais impressionantes da pesquisa, derivada tanto da anlise da documentao como das entrevistas realizadas com os operadores do sistema foi o baixo questionamento em relao fragilidade das provas presentes nos autos. A concepo dos operadores de que o trfico de drogas consiste em crime grave e que deve ser punido com o devido rigor contribui para que todo o processo penal se sustente com provas por vezes pouco consistentes. A despeito das frequentes condenaes e da constante alegao de que se trata de crime grave, verifica-se que no comum a aplicao de altas penas. Em 62,5% dos casos foi aplicada pena menor de 5 anos, sendo que 36,8% esto concentrados na aplicao da pena de 1 ano e 8 meses. Portanto, conclui-se que comum a aplicao do redutor, previsto no 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006, que possibilitaria a aplicao da pena abaixo do mnimo de 5 anos. Da mesma forma, uma concluso possvel de que boa parte desses casos envolve condenados primrios, sem antecedentes criminais e sem envolvimento com organizao criminosa. A pena de multa tambm ponto polmico da Lei 11.343/2006, j que seu valor foi aumentado nove vezes em relao ao valor da pena prevista pela antiga lei. Quando observado este dado na pesquisa, sua aplicao se concentrou mais entre os valores de 500 a 799 dias-multa (32,5%). Houve tambm multas aplicadas no valor de 166 dias-multa (31,5%), que corresponde aplicao do redutor que resulta em pena de 1 ano e 8 meses. Vale observar que h ntido descompasso entre este valor e o perfil daquele que preso por trfico, normalmente jovem e de classe popular, que no possui bens para quitar esta dvida, tampouco acumulou patrimnio pela sua prtica criminosa.

pblica locais conhecidos ou ditos como ponto de venda de drogas incindindo sobre uma populao especfica. O presente estudo confirma tambm a pesquisa de Raupp que, ao analisar processos de trfico referentes lei 6.368/1976, observou o mesmo perfil de apreendido tratando-se daquele, na definio da literatura especializada, de pequeno porte, o do varejo, o micro. (...). a ponta da cadeia na qual organiza-se o trfico de drogas que visto pela lente da justia (raupp, 2005, p. 57). Enfim, a pesquisa evidenciou mais uma vez um dos pontos crticos de nossa experincia democrtica: novas leis podem formalmente trazer avanos para as relaes sociais e para a garantia dos direitos dos cidados, mas so insuficientes para provocar a efetiva alterao de valores, atitudes e principalmente de prticas daqueles encarregados de aplicar a lei e distribuir a justia. Assim, qualquer proposta de novas mudanas precisa levar em conta essas caractersticas e lidar com os tabus, preconceitos e resistncias que cercam o debate sobre a questo do trfico e uso de drogas.

Referncias bibliogrficas
boiteux, Luciana et alli (2009). Trfico de drogas e constituio: um estudo jurdico-social do tipo do art. 33 da Lei de Drogas diante dos princpios constitucionais-penais. Relatrio de Pesquisa, Projeto Pensado o Direito, Ministrio da Justia, Braslia. garCia, Cassia S. (2005). Os (des)caminhos da punio: a justia penal e o trfico de drogas So Paulo. Dissertao (Mestrado em Sociologia), FFLCH/USP. raupp, Mariana M. (2005). O seleto mundo da justia: anlise de processos penais de trfico de drogas. So Paulo: Dissertao (Mestrado em Sociologia), FFLCH/USP. teixeira, Alessandra (2012). Construir a delinquncia, articular a criminalidade. Um estudo sobre a gesto dos ilegalismos na cidade de So Paulo. Tese (Doutoramento em Sociologia), FFLCH-USP, So Paulo.

A concepo dos operadores de que o trfico de drogas consiste em crime grave e que deve ser punido com o devido rigor contribui para que todo o processo penal se sustente com provas por vezes pouco consistentes.
Consideraes para o debate
Os sentimentos de medo e insegurana presentes na sociedade, associados ampla visibilidade das questes relacionadas ao uso e trfico de drogas so fatores que tm favorecido uma poltica repressiva e punitiva que vem se mostrando de alcance limitado. Essa pesquisa, como outras j realizadas (boiteux, 2009), mostram que a represso e punio aos acusados por trfico de drogas se limita em grande parte ao circuito varejista e de reas territoriais mais pobres das cidades. No regra as grandes apreenses de drogas, a interceptao de grandes carregamentos, a desarticulao de redes sofisticadas do crime internacional, a ao sobre os sistemas financeiros que viabilizam o trfico, a represso ao trfico que atende ao mercado de classe mdia e das elites. No rotina o trabalho policial de investigao que levaria a esses circuitos do trfico de drogas. Uma das consequncias mais angustiantes disso de que a mobilizao do aparato repressivo e Judicirio para se processar pessoas e fatos pouco repercute na cadeia do comrcio ilcito de drogas e em sua expanso. Consequncia igualmente grave do perfil de poltica de represso e punio colocada em prtica nessa rea a gerao de grande massa de jovens com passagem pela polcia, registros criminais e com os estigmas produzidos pela priso. Alm disso, os dados indicam que no houve grandes mudanas na prtica aps a vigncia da Lei 11.343. O padro de atuao da polcia no combate ao trfico de drogas com relao ao perodo em que vigorava a Lei de Drogas anterior (Lei 6.368/76) continua o mesmo. Ao analisar o percurso institucional da punio/impunidade para o trfico de drogas no municpio de So Paulo no contexto da democratizao, Cassia Garcia (2005) j havia constatado que as apreenses ocorriam em sua maioria por meio de patrulhamento de rotina realizado pela policia militar, em via

Notas:
(1) Departamento Penitencirio (Depen) do Ministrio da Justia. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94C6840068B1624D28407509CPTBRIE.htm>. (2) O Relatrio da pesquisa est disponvel em: <http://www.nevusp.org/portugues/index.php?option=com_content&task=view&id=2514&Itemid=1>. (3) A abordagem realizada na residncia das pessoas apreendidas diz respeito s situaes em que policiais entram em residncias particulares, supostamente autorizados pelos prprios(as) acusados(as) ou por outra pessoa responsvel e l encontram drogas. Em 17% dos casos houve a chamada entrada franqueada. Vale destacar que esses 17% representam os 13% de flagrantes realizados diretamente na residncia, mais outros 4% de casos em que a entrada na residncia se d depois da abordagem em via pblica, no sendo a residncia o local onde se iniciou a ocorrncia. (4) Para efeitos da anlise foram somadas todas as drogas encontradas: maconha, cocana, crack e haxixe. (5) Ver Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8.069/1990.

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Pesquisador do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP). Pesquisadora do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP). Pesquisador do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP).

Fernando Salla

Maria Gorete Marques de Jesus

Thiago Thadeu Rocha

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Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

A abolio da guerra contra as drogas no Brasil


Denis Russo Burgierman
Na metade do sculo XIX, de repente ficou bvio para boa parte da humanidade que o ato de manter pessoas de pele mais escura acorrentadas, trabalhando na base do pau e do chicote, era moralmente injustificvel. No mundo inteiro, as elites cultas comearam se escandalizaram com a injustia da escravido e, um a um, pases de toda parte foram livrando-se dessa instituio abominvel. Argentina, Peru e Venezuela aboliram a escravido j nos anos 1850, Cuba e Estados Unidos seguiram-nos em 1860 e, quando chegou 1870, toda a Amrica estava livre desse sistema falido, dispendioso e ineficaz. Toda? Toda no. Um pas continuava permitindo a escravido institucionalizada. O Brasil. No que os brasileiros do sculo XIX fossem todos brbaros ignorantes. Havia j ento uma elite ilustrada, instruda, com poder poltico e valores at parecidos com os de europeus e norte-americanos que naquela poca j viam a escravido como uma excrescncia. Na cmara legislativa, no Rio de Janeiro, essa elite sofisticada era representada por dignos polticos que debatiam inflamadamente sobre a escravido, em discursos no plenrio. Havia ento trs partidos polticos principais: os conservadores, os liberais e os republicanos, que discordavam em tudo. O interessante que, nessa questo, eles quase sempre concordavam: todos eram contra a escravido, em princpio. Mas apenas em princpio. Num pronunciamento de 1871,(1) no qual se opunha Lei do Ventre Livre, o deputado conservador Agostinho Marques Perdigo Malheiro avisa que senhores, eu no falo assim porque seja escravagista, no; nesta questo fao grande violncia ao meu corao; mas devo faz-lo, porque quero que prevalea a razo. Neste momento, deputados de todas as faces gritaram apoiado. Agostinho seguiu cuidadosamente com seu discurso: no se trata de discorrer sobre princpios religiosos, sobre princpios philosphicos, do direito natural, da philosophia do direito, etc.; no se trata de cousa alguma destas; trata-se do seguinte: admittida a justia, convenincia e necessidade da extinco da escravido, quaes os meios para se conseguir este fim, do modo o menos inconveniente que se possa. O nobre deputado comea ento a descrever o cenrio de insurreio, a hecatombe dos inocentes que adviria da abolio. Segundo ele, a lei, que libertaria as crianas nascidas de pais escravos, mandaria a mensagem errada queles negros ignorantes. preciso tomar o escravo como elle : bruto, estpido, sem educao, fantico, acreditando em divindades mysteriosas, em fetichismo, afirma Agostinho, cheio de piedade. Uma gente assim to tosca no seria capaz de compreender a complexidade da lei. Ao notarem o relaxamento, eles iriam querer a prpria liberdade imediatamente, e a o caos tomaria o Brasil. Interessante que, enquanto os conservadores diziam isso, os republicanos, de ideias to modernas, to avessos opresso, opositores ferrenhos do Imprio, corajosos lutadores da liberdade, diziam basicamente o mesmo. O jornal republicano A Provncia de So Paulo, depois rebatizado O Estado, publicava artigos denunciando o abolicionismo infrene, baseado unicamente na espoliao de direitos adquiridos e no assalto de propriedades penosamente constitudas, propaga-se aos quatro ventos brasileiros, como uma necessidade palpitante e urgente, ainda que em seu louco caminhar leve atrs de si a devastao e a runa.(2) Havia republicanos abolicionistas, mas esses se calavam sobre a questo, para no incomodar os financiadores de suas campanhas, que eram cafeicultores de So Paulo e possuam escravos. O Partido Republicano, tanto quanto o Conservador, defendia uma transio bem gradual, para dar tempo para todo mundo se preparar bem direitinho. Foi o que aconteceu. A abolio s vingou no Brasil em 1888, 35 anos depois da Argentina. inegvel que os fazendeiros brasileiros, que financiavam os deputados de todas as tendncias polticas, prepararam-se muito bem ao longo dessas dcadas. Com farto investimento pblico, eles montaram um impressionante sistema para recrutar trabalhadores pobres na Europa, onde passavam fome. O sistema foi to bem planejado e recebeu tanto dinheiro do governo que, no final das contas, os fazendeiros saram ganhando, apesar de perderem seus escravos. A nova soluo ficou mais barata para eles, a produo aumentou e os lucros se multiplicaram. Mas nem todo mundo se deu to bem naquele perodo. Os negros j haviam perdido com a escravido. Perderam de novo com a abolio, como bem resume o jornalista Roberto Pompeu de Toledo.(3) Os escravos libertos foram postos na rua, na misria, sem possibilidade de competir com imigrantes mais bem educados por trabalho. Para eles, no houve preparao alguma. muito comum nos dias de hoje dizer que o Brasil no est preparado para a descriminalizao do usurio de drogas, ou para a regulamentao do mercado de certas drogas. quase um clich do debate, e um clich poderoso, s vezes pronunciado em voz alta e tom rspido, como que para encerrar a discusso. Essa afirmao me deixa bastante intrigado. O que ser que essa frase quer dizer? Ela entrou na moda no final dos anos 1990, quando, aps uma ofensiva global contra as drogas, liderada pela CIA, fartamente financiada pelos Estados Unidos e com a adeso de basicamente todas as naes da Terra, ficou claro que a Guerra Contra as Drogas simplesmente no funciona. No apenas a poltica de represso e encarceramento em massa custava astronomicamente caro e no dava resultados, mas o ndice de uso de drogas comeou a aumentar, em consequncia da imensa lucratividade e da falta de regulao do mercado. A Guerra enriqueceu os traficantes, o que gerou um surto de violncia no mundo todo, principalmente nas regies produtoras, como a Amrica Latina. Diante desses fatos cada vez mais difceis de contestar, o que se viu que ficou mais raro encontrar algum disposto a defender a Guerra Contra as Drogas como uma resposta adequada ao problema. Foi a que o novo discurso se espalhou. Passou-se a afirmar que a Guerra mesmo injusta e ineficaz, mas o Brasil est despreparado para tentar algo diferente disso, sob pena de uma exploso de caos, com milhes e milhes de pessoas subitamente mergulhando nas drogas. Foi nessa poca, o final dos anos 1990, que os governos do Brasil e de Portugal comearam a trocar ideias sobre possveis solues sistmicas para o problema das drogas. Depois de uma empolgao inicial dos dois governos, com algumas pessoas imaginando que ambos adotariam um caminho comum, os dois pases seguiram direes bem diferentes. Portugal, desde ento, fez um belssimo trabalho de preparao. Em 2000, juntou um comit multidisciplinar de especialistas para pesquisar ideias pelo mundo de formas mais eficazes para lidar com os problemas ligados a drogas. Esse comit redigiu um livro, com uma proposta de um novo sistema, fortemente centrado em proteger a sade dos usurios de drogas e em economizar o dinheiro do contribuinte portugus. Uma das principais recomendaes foi a de estruturar o sistema de sade no pas inteiro, com protocolos de atendimento muito modernos e grande participao da sociedade civil. O governo seguiu as recomendaes dos especialistas risca, apesar da gritaria na imprensa e nas tribunas do parlamento. Em 2001, o novo sistema portugus foi implantado e hoje o pas gasta muito menos com cadeias e polcia e tem como investir fartamente em sade e educao. No aniversrio de dez anos do sistema, duas grandes pesquisas foram feitas, por institutos srios de tendncias ideolgicas bem distintas.(4) Ambas concordam que a mudana foi um grande sucesso. O abuso de drogas diminuiu em Portugal, o uso problemtico caiu, o uso por menores de idade tambm, diminuiu a lotao das cadeias e dos tribunais, a contaminao por HIV e hepatite C entre usurios de drogas despencou, a polcia ficou mais eficaz, mais gente procura tratamento e este funciona melhor. Segundo uma pesquisa publicada em 2012 pelo think tank Release,(5) 21 pases j descriminalizaram as drogas, como fez Portugal. Em nenhum deles houve aumento relevante no uso

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de drogas. Em nenhum deles instaurou-se o cenrio de insurreio, a hecatombe dos inocentes que se anunciava. J no Brasil nada disso aconteceu na ltima dcada e o problema das drogas ficou pior em todos os aspectos: mais crack, mais uso, mais abuso, mais dependncia, mais crianas usurias e traficantes, tudo isso acompanhado da maior exploso da populao carcerria da histria do pas. Enquanto Portugal melhorava todos os seus indicadores importantes esvaziando as cadeias, o Brasil aumentava a populao carcerria em 150%, e todos os seus indicadores pioravam. Isso quer dizer que o Brasil no fez nada enquanto Portugal se preparou? No exatamente. Houve sim muita atividade ao redor desse tema no pas ao longo da ltima dcada. Por exemplo, as construtoras trabalharam muitssimo, enquanto faziam do Brasil o pas do mundo onde mais se constri novos presdios. As fbricas de armas jamais pararam de comemorar recordes de lucros. As igrejas criaram lucrativos centros de tratamento de dependentes, a maioria deles sem nenhum embasamento cientfico, todos alimentados por gordas verbas pblicas. As milcias ganharam poder e tornaram-se grandes financiadoras de eleies. E os traficantes esto envolvidos em muitos novos negcios, inclusive nas altas rodas de Braslia. Enfim, o Brasil tambm se preparou. Mas, assim como aconteceu nas dcadas que antecederam a abolio da escravatura, nossa preparao no foi no sentido de pensar no bem da sociedade toda ou em estruturar o cuidado das populaes mais necessitadas foi no sentido de enriquecer alguns poucos setores. So esses setores que esto financiando polticos para evitar que o debate avance no Congresso Nacional.

Outra coincidncia entre os sculos XIX e XX que, se l foram os negros que terminaram miserveis, vagando sem emprego pelas ruas, agora so igualmente os negros que lotam os presdios que nossos polticos ansiosamente constroem. A cor da pele continua sendo o critrio principal para determinar quem est livre, e quem fica cativo.

Notas:
(1) Discurso proferido na Sesso da Cmara Temporria de 12 de julho de 1871 sobre a proposta do governo para reforma do estado servil, pelo Dr. A. M. Perdigo Malheiro. Disponvel em: <http://www.brasiliana.usp.br/bbd/ handle/1918/01274100#page/1/mode/1up>. (2) Reproduzido em Almanach literrio para o ano de 1884, p. 80, citado em A capital da solido, de Roberto Pompeu de Toledo, Rio de Janeiro: Objetiva, 2003. (3) A capital da solido, cit. (4) HugHes, Caitlin Elizabeth; stevens, Alex. What Can We Learn from the Portuguese Decriminalization of Illicit Drugs? Oxford: Oxford University Press, 2010. Disponvel em: <http://www.scribd.com/doc/46235617/What-Can-We-Learn-From-The-Portuguese-Decriminalization-of-Illicit-Drugs>; greenWald, Glenn. Drug decriminalization in Portugal. Wadhington: Instituto Cato, 2009. Disponvel em: <Http://WWW.Cato.org/pubs/Wtpapers/ greenWald_WHitepaper.pdf>. (5) disponvel em: <Http://WWW.banCodeinJustiCas.org.br/Wp-Content/uploads/2012/08/release-quiet-revolution-drug-deCriminalisation-poliCies.pdf>.

Diretor de redao das revistas Superinteressante e Vida Simples. Jornalista.

Denis Russo Burgierman

A Lei 11.343/2006 sobre drogas e o impacto na sade pblica


Sergio Seibel
Diz o diabo o anjo expulso do paraso a Deus: Deixa-me voltar, pensa quantas tragdias se evitaro, em nome de Deus e contra mim, quantas mortes deixaro de ocorrer, nas cruzadas, na Inquisio, etc. A que Deus responde: No, porque o que serei Eu, se no existires tu?. (O evangelho segundo Jesus Cristo, Jos saramago)
1. Introduo
Desde que a atual Lei sobre Drogas (11.343/2006) entrou em vigor, o nmero de presos por crimes relacionados s drogas no Brasil dobrou. A falta de clareza na lei est levando priso milhares de pessoas que no so traficantes, mas sim usurias. A maioria desses presos nunca cometeu outros delitos, no sendo criminosos a priori, no tendo relao com o crime assim chamado organizado e portavam pequenas quantidades da droga no ato da deteno para seu prprio consumo. eram alguns poucos compostos qumicos como pio, morfina e cocana, segundo uma classificao, consagrada poca, mas atualmente arcaica, de 1924, do farmaclogo alemo Lewin. A confuso tem incio quando um uso discricionrio e desaconselhado passou a ser universalizado, principalmente com o desenvolvimento da indstria farmacutica, criando-se um ento pequeno mercado negro, em substituio lenta do florescente mercado branco, no apenas de lcool e outras substncias vendidas ento em farmcias, como tambm das ento novatas anfetaminas, barbitricos, opioides sintticos, e benzodiazepnicos. A argumentao, que se queria objetiva, entrou em crise quando toxiclogos do mundo inteiro entraram em consenso ao declarar indefensvel o conceito oficial de entorpecente, e o Comit de Peritos em Abuso e Dependncia de Drogas da Organizao Mundial de Sade se desentendeu em relao a esse conceito, por consider-lo no cientfico. A primeira divergncia em relao classificao do conceituado Lewin, por exemplo, o da cocana no ser um entorpecente, mas, pelo contrrio, um estimulante do sistema nervoso central, poderosssimo, por sinal.

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2. O consumo de drogas e a confuso conceitual


A experincia vivida com drogas em diferentes pocas e lugares, acompanhando o ponto de vista de Escohotado, oferece um banco de dados sobre o modo como o fato de ser legal, ilegal ou alheias a quaisquer desses estatutos influiu sobre qualquer fase de seu ciclo, da produo ao consumo. Seguindo ainda o autor supracitado, oportuno repassar o quadro das razes expostas pelo proibicionismo farmacolgico. A base da interveno coercitiva sobre o entendimento alheio a alegao de que determinadas substncias provocam um embrutecimento moral e intelectual e, por isso mesmo so entorpecentes, sendo que a caracterstica de tal argumento foi basear-se em estruturas qumicas precisas, o que se supunha legtima a afirmativa de que entorpecentes

3. O usurio de drogas, a tica e o proibicionismo


O consumo de substncias psicoativas tornou-se uma das mais importantes questes da sociedade contempornea, embora saibamos que as drogas existam e so consumidas desde o incio da humanidade, com as mais diferentes finalidades.

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Publicao O cial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais


O que mudou foi o papel que antes desempenhavam e o que atualmente desempenham em cada diferente cultura. Na Antiguidade, a algumas poucas plantas utilizadas por xams e pajs, que guardavam ciumentamente seus padres de preparo, para uso exclusivo em cerimoniais de carter mstico-religiosas, ampliando-se posteriormente para manifestaes de explorao artstico-criativas, ou simplesmente para suportarem-se as cada vez mais difceis relaes comunitrias, s exploraes de expanso e modificao da conscincia , juntaram-se milhares de produtos sintticos e semissintticos surgidos com o desenvolvimento da indstria farmacutica no bojo da revoluo industrial, sem dvida parte dela apropriada pela lgica geopoltica da produo e venda clandestinas das drogas, assim como de medicamentos psicoativos desviados de sua funo principal, teraputica. As razes que delineiam o cenrio atual ps-moderno so inmeras e difceis, j que vivemos em uma sociedade cada vez mais complexa e multifacetada. Desde a dcada de 1980 vem se desenvolvendo um processo de construo de uma cultura de massa em nvel global, que acompanha o sistema poltico-econmico resultante da globalizao, que privilegia, sobretudo, informao sobre a produo. A Comunicao e a Indstria Cultural ganham ento papis fundamentais na difuso de valores e ideias do novo sistema. Com a consequente crise de paradigmas de todas as ordens, acentuada no final do sculo XX e incio do sculo XXI, a escalada do consumo de drogas na sociedade atual no pode continuar a ser visto a partir de um nico prisma, simplificando sempre aquilo que no conseguimos entender, ou seja, insistir-se em qualificar o consumo e a dependncia de drogas como desvio social apenas no perceber a realidade social contempornea e tentar continuar a reduzir o fenmeno. Um olhar crtico sobre os conceitos proibicionistas em matria de drogas, especialmente sobre a legislao brasileira, que sempre esteve atrelada a tais conceitos, como nos mostra Karam, antes de tudo penalizando comportamentos. Como assevera a autora, o proibicionismo, em uma primeira aproximao, pode ser entendido, como um posicionamento ideolgico, de fundo moral, que se traduz em aes polticas voltadas regulao de fenmenos, comportamentos ou produtos vistos como negativos, por meio de intervenes pelo sistema penal, ainda quando os comportamentos regulados no impliquem um dano ou um perigo de dano para terceiros. Apesar de todas as crticas, como refora Ribeiro, o proibicionismo teve e ainda tem um papel hegemnico na formulao de polticas pblicas na rea de cuidados preventivos e de tratamento a usurios, dependentes ou no de drogas. Sem dvida, at o advento da epidemia/endemia do HIV/AIDS e hepatites B e C entre usurios de drogas, sobretudo por via injetvel, na dcada de 1980, o modelo da absteno ao uso, e por qualquer via de administrao, era (e, na maioria dos casos, continua sendo) a nica opo aos que procuram os servios pertencentes s redes pblica ou privada de ateno sade. Diversos levantamentos epidemiolgicos estrangeiros e nacionais constataram que, tanto na cena do uso quanto na do comrcio clandestino de drogas, notadamente em funo da aludida clandestinidade imposta pela criminalizao da conduta, extremamente elevada a taxa de mortalidade por causas externas (homicdios) entre jovens em idade produtiva, notadamente entre 15 e 29 anos. pessoas encarceradas pelos mais diferentes motivos. Um Relatrio Especial do mesmo boletim d-nos conta do fato de que em 1998, 80% daquela totalidade de infratores no sistema de justia criminal o eram por algum delito relacionado ao trfico ou consumo de drogas. Para desafogar o sistema carcerrio norte-americano e reduzir seu impacto populacional, instituiu-se o sistema de drug-courts (cortes de drogas) tribunais especiais, que teve incio em 1989 em Miami, Flrida, e no Brasil tem sido denominado justia teraputica para o tratamento de casos de usurios de drogas. Vamos ver ento o que o sistema de sade de pases como o prprio EUA e seu vizinho Canad tem a dizer: O Canad vinha adotando poca prudncia quanto ao estabelecimento de Programas de Cortes de Drogas. Por qu? Nos EUA, as Cortes de Drogas tm sido apoiadas como um meio de reduzir o aumento contnuo das taxas de encarceramento por violao lei de drogas, tendncia essa no relevante no Canad. Ser tal tendncia relevante no Brasil? A Corte de Drogas um mandato judicial para superviso e tratamento para dependncia de drogas alternativa que floresceu nos EUA na dcada de 1990. Os violadores da lei que completam o programa podem ter suas sentenas revogadas, enquanto aqueles que no obtiveram sucesso retornam ao sistema penal regular e encaram um possvel encarceramento. Um pesquisador norte-americano descreveu o modelo das Cortes de Drogas como um mecanismo em que os vrios mecanismos da justia criminal e o sistema de tratamento para uso e dependncia de drogas trabalham juntos, com um esforo deliberado para usar o poder coercitivo da Corte, a fim de promover abstinncia e comportamento pr-social, reforando dessa forma a velha lgica terrorista-proibicionista: se voc continuar a usar drogas, eu no te trato e voc vai para a priso. Como vimos, nos EUA, a populao carcerria expandiu-se dramaticamente. Isso gerou enormes custos financeiros para o sistema correcional, tendo tambm aumentado o risco de transmisso de doenas infecciosas entre os prisioneiros, tanto pela promiscuidade sexual inerente ao encarceramento em si, quanto ao uso indiscriminado injetvel de drogas, com compartilhamento de agulhas e seringas. O aumento do nmero de Cortes de Drogas foi exponencial nos EUA. Apesar dos anos passados, existem poucas evidncias cientficas que deem suporte eficcia da aproximao das Cortes de Drogas, direcionando, em ltima anlise, uma ponderao: as Cortes de Drogas so mais populares do que efetivas. Temos ainda a considerar que um relatrio para as Comisses do Judicirio e do Senado e do equivalente a nossa Cmara dos Deputados, do General Accouting Office, equivalente ao nosso Ministrio da Fazenda, conclui no existirem evidncias suficientes para determinar se as Cortes de Drogas so eficazes e funcionais. Como anda o Brasil nessas avaliaes?

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5. Concluso
Em concluso, as intervenes de tratamento coercitivo devem ser retardadas at o sistema de sade ser capaz (e o nosso est longe disso) de prover acesso apropriado a qualquer um que busque assistncia at que evidncias empricas demonstrem que o tratamento via Judicirio, coercitivo seja superior s opes de tratamento no sistema de sade. Percebe-se, pelo supraexposto, que o tratamento compulsrio do usurio ou dependente de drogas, entre ns consagrando a justia teraputica, j enseja, de partida, grave restrio tica, dependendo das circunstncias fsicas e psquicas do dependente, acometido ou no de alguma comorbidade fsica ou psiquitrica que ponha o paciente ou seu entorno a riscos de sade ou de morte iminente, que exija rpida interveno do corpo de sade. Retorna-se assim ao ncleo da discusso, quanto a ser a droga em princpio uma questo de sade pblica, como tal devendo ser tratada, e no uma questo legal-repressiva at mesmo, como foi visto, pela inocuidade, no mnimo, da norma repressora.

4. A assim chamada justia teraputica e o usurio de drogas: o que dizer?


O aprofundamento das tendncias repressivas chega a seu pice durante a Conveno de Viena de 1988 (Conveno das Naes Unidas contra o trfico ilcito de entorpecentes e substncias psicotrpicas). Essa Conferncia se inspirou ntidamente na poltica de guerra s drogas. Tal poltica blica parece que no vem dando certo, haja vista que, alm do impressionante relato do aumento da taxa de violncia e mortalidade, no apenas entre pequenssimos traficantes, mas entre usurios, condenados sumariamente morte por justiamento, pelo tribunal da bocada, por dvidas de at cinco ou 10 reais, por uma questo de ordem moral no se deve manter dvidas, pequenas que sejam com o dono ou com o gerente da bocada. Comeando pelo local onde historicamente se deu incio o levantamento da bandeira do movimento proibicionista, os EUA. Vamos histria recente. Segundo o Boletim de Estatstica da Justia dos EUA, publicado em abril de 2002, existiam, poca, perto de 2 milhes de

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PhD em Sade Mental pela Faculdade de Cincias Mdicas da Unicamp. Diretor de Projetos Especiais do Centro de Referncia de lcool, Tabaco e outras Drogas (Cratod), da Secretaria de Estado da Sade de So Paulo. Psiquiatra.

Sergio Seibel

Drogas e Neurocincias
Sidarta Ribeiro Renato Malcher-Lopes Joo R.L. Menezes
O que droga? Se tomarmos como referncia as leis norte-americanas (Food, Drug, and Cosmetic Act) que regulam o uso de remdios e alimentos daquele pas, droga definida como: (i) substncia reconhecida por farmacopeia oficial; (ii) substncia utilizada no diagnstico, cura, alvio, tratamento ou preveno de uma doena; (iii) substncia no alimentcia usada para afetar a estrutura ou a funo do corpo; (iv) substncia usada como componente de um remdio. Do ponto de vista das neurocincias, embora no exista conveno formal para o uso do termo, pode-se dizer que toda substncia capaz de alterar parmetros biolgicos uma droga. Portanto, a despeito das circunstncias legais, polticas e histricas, do ponto de vista biolgico, o termo droga pode ser atribudo a todos os frmacos e substncias psicoativas, alm de muitos alimentos. Numa sociedade livre e esclarecida, o debate sobre a melhor forma de regular o consumo de drogas deve pautar-se exclusivamente pelo conjunto de efeitos que produz. O efeito de uma droga produto da interao de trs fatores:(1)-(2) 1) a substncia em questo, com seu modo de ingesto, composio molecular e especificidades farmacolgicas; 2) o corpo que recebe a droga, com sua histria de vida, marcas biolgicas e predisposies inatas; 3) o ambiente fsico e social em que ocorre o uso. O debate sobre legalizao e regulamentao das drogas costuma centrar-se exclusivamente no primeiro item, esquecendo que os outros itens podem ser determinantes para seus efeitos. fundamental considerar a especificidade da substncia em questo com base no conhecimento cientfico atualizado e no na percepo poltica de turno. Como ingerida a droga? Qual seu modo de ao aos nveis molecular, celular e sistmico? Quais so seus efeitos no organismo e em seu comportamento? verdadeiro o lema de Paracelso (1493-1521) de que a diferena entre remdio e veneno a dose. Dependendo da dose, as drogas podem causar benefcios ou danos fisiolgicos variados. Uma regra geral quanto ao uso de drogas evitar a superdosagem as chaves para o uso seguro so a moderao e o conhecimento especfico sobre a substncia. Tambm preciso esclarecer que diferentes modos de uso acarretam danos distintos. A combusto de drogas de origem vegetal quando fumadas (tabaco, cnabis) acarreta a formao de derivados cancergenos. Tais derivados nocivos no esto presentes quando as mesmas substncias so vaporizadas, isto , quando so aquecidas a ponto de evaporar substncias psicoativas sem carbonizar a celulose que as compe. No caso das drogas psicoativas, importante efeito colateral a ser considerado o risco de dependncia qumica. A comparao de diferentes drogas legais e ilegais quanto ao dano fsico e risco de adio demonstra a existncia de trs grupos distintos:(3) (i) substncias de alto dano e com grande risco de adio compreendem cocana e crack, a metadona e os barbitricos, alm da herona como caso extremo; (ii) substncias de mdio dano e mdio risco de adio incluem a anfetamina, os benzodiazepnicos, o lcool e o tabaco; (iii) substncias de baixo dano fsico e baixo risco de dependncia incluem a cnabis, os esteroides e o ecstasy. gritante a discrepncia entre a classificao biomdica e a regulamentao jurdica do tema. A cnabis, por exemplo, causa menos dano fsico e dependncia que lcool, tabaco e benzodiazepnicos utilizados para induzir o sono.(4) Esta irracionalidade no tratamento jurdico de substncias com distintos potenciais de uso abusivo, sem levar em considerao os verdadeiros riscos sade, gera estigmas que prejudicam a credibilidade do processo de educao, sobretudo dos jovens, a respeito dos riscos do abuso de substncias. Com o livre acesso a informaes via Internet, tais discrepncias revelam que a poltica que regula o uso de drogas arbitrria e sustentada por falsas suposies. A consequncia natural junto aos que mais necessitam formao adequada sobre o tema o descrdito e ceticismo quanto legitimidade do discurso protetor. Cientes de que drogas moderadamente perigosas, como o lcool e o tabaco, podem ser usadas com poucas restries pelos adultos, os jovens tendem a ignorar as orientaes para uso seguro de drogas menos perigosas como cnabis e ecstasy. Por exemplo, est bem estabelecido que o consumo crnico do tabaco na forma fumada causa cncer,(5) enquanto o da cnabis no,(6) provavelmente porque esta contm substncias antitumorais que contrabalanceiam os derivados carcinognicos produzidos na combusto. (7)-(8) Alm disso, a quantidade de cigarros de cnabis fumados, mesmo

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por um usurio contumaz, muito menor do que a quantidade cigarros de tabaco fumada por tabagistas. Os efeitos irritantes da cnabis, que podem evoluir para bronquite, no justificam sua proibio em face da legalizao do uso do tabaco, que pode evoluir para cncer e problemas cardacos ausentes na cnabis. Enquanto esse debate se perpetua sem clareza cientfica, permanece oculto para a sociedade o fato de que existem dispositivos vaporizadores capazes de extrair os princpios ativos tanto do tabaco quanto da cnabis sem a produo de combusto, praticamente eliminando os efeitos txicos da fumaa. Uma legislao racional e legitimamente preocupada com a sade pblica deveria viabilizar e encorajar o uso de vaporizadores nesses casos. Outro exemplo trata dos efeitos psicolgicos da cnabis. verdade que seu uso, especialmente em usurios inexperientes, pode levar a estados de ansiedade e paranoia, sem que ocorram as alucinaes que caracterizam um surto psictico. Apenas no caso de pessoas dentro do grupo de risco, que corresponde a menos de 1% da populao, tais estados paranoides causados pela cnabis podem evoluir para surtos psicticos. Sabe-se que tanto num caso como no outro, estados de sofrimento psquico so desencadeados por linhagens de cnabis que contm proporo excessiva de tetrahidrocanabinol (THC) e baixos nveis de canabidiol (CBD), que um canabinoide ansioltico e antipsictico. No casual o equilbrio na cnabis entre essas duas molculas, pois uma planta cultivada e artificialmente selecionada por milnios para servir de remdio. O uso seguro da droga, nesse caso, a mistura farmacolgica de molculas que se equilibram para gerar benefcios. Quando desequilibrados, podem causar malefcios. Aqui, pode-se novamente afirmar que uma poltica racional e legitimamente preocupada com o bem-estar pblico deve priorizar a regulamentao dos teores de THC e CBD na cnabis. No tangente ao corpo que recebe a droga, com suas tendncias inatas e histria de vida, preciso considerar que cada indivduo apresenta predisposies genticas e culturais prprias. Quando consideramos a populao de um pas, verificamos um espectro muito amplo de diferenas hormonais e bioqumicas que correspondem variao igualmente ampla de reaes a uma mesma substncia. Assim, o conceito de grupo de risco crucial para o debate sobre drogas numa sociedade livre e esclarecida. Toda droga pressupe um subconjunto de indivduos cuja condio fisiolgica e/ou psicolgica contraindica o consumo da substncia. Isto se aplica a alimentos (intolerncia lactose ou ao glten, reaes alrgicas a crustceos), remdios (sensibilidade excessiva dipirona) e substncias psicoativas (intolerncia ao lcool em asiticos). Alguns grupos de risco so comuns a muitas drogas distintas: gestantes, lactantes, crianas e jovens. Isso ocorre porque preciso proteger organismos em formao de alteraes qumicas que porventura possam desorganizar seu curso saudvel. Alm desses grupos, para cada substncia tipicamente existem outros grupos de risco que so especificamente relacionados a seus efeitos. Substncias como o lcool e a cnabis, por exemplo, so potencialmente danosas para pessoas com tendncia psicose (ou seja, pessoas com histrico familiar ou que exibam na adolescncia os sintomas da fase pr-drmica da doena), enquanto o tabaco no . Para regulamentar o uso seguro de uma droga, preciso identificar com clareza os seus grupos de risco. Dos trs eixos determinantes do efeito das drogas, o aspecto mais neglicenciado o ambiente fsico e social em que ocorre o seu uso. Por exacerbarem sensaes e emoes, substncias psicoativas podem magnificar de forma poderosa a influncia de agentes externos ao usurio. Uma mesma substncia ingerida de uma nica forma por uma mesma pessoa pode ter efeitos completamente distintos dependendo do contexto em que o usurio se encontra. Se o ambiente confortvel, seguro e inclui a presena de pessoas em quem o usurio confia, os efeitos de diversas drogas psicoativas so muito mais benignos do que se o ambiente desconfortvel e socialmente aversivo. Assim, tratar o uso de drogas como questo de polcia contribui para que as experincias dos usurios sejam negativas. Outra consequncia deletria da proibio de certas drogas, em especial da cnabis, a dificuldade de realizar pesquisas para caracterizar seus efeitos biolgicos e investigar seus potenciais usos medicinais em regime de proibio e estigmatizao que sabota este importante ramo da cincia biomdica. O estudo dos endocanabinoides, substncias anlogas aos constituintes da cnabis produzidas em grandes quantidades pelo crebro, constitui uma das fronteiras mais ativas das neurocincias.(9)-(10) Mesmo sob as restries impostas pelo regime de proibio, diversas pesquisas apontam para um vasto potencial teraputico da cnabis(11) e seus diversos componentes conhecidos como canabinoides.(12) Nos 16 estados dos EUA em que a cnabis medicinal foi regulamentada, muitos pacientes optam por seu uso para tratamento de diversas enfermidades.(13) Devido ao regime de proibio, ainda so poucos os trabalhos realizados com rigor necessrio para avaliar a eficincia destes tratamentos.(14) Nesses poucos casos, a efetividade da cnabis medicinal vem sendo confirmada.(15)-(16) A criminalizao da cnabis causa, portanto, um fenmeno paradoxal nos EUA, pois pacientes que escolhem este mtodo de tratamento sob indicao mdica, permitido por leis estaduais, correm o risco de serem perseguidos judicialmente pelo governo federal. O ponto de vista das neurocincias coloca em xeque no apenas o senso comum sobre as drogas, mas o alarmismo e a intolerncia consonantes com as polticas pblicas adotadas atualmente, as quais prescrevem punio e intolerncia queles que necessitam respeito, acolhimento e eventualmente ajuda mdica. A esfera adequada para o debate sobre regulamentao do uso de drogas deve ser biomdica e cultural, jamais criminal. Pelo prisma das cincias do crebro, nenhuma droga deveria ter seu uso criminalizado e todas deveriam ser reguladas, caso a caso, de acordo com suas especificidades, e em parmetros cientficos isentos de moralismos e tendncias polticas. A objetividade cientfica exige tratamento isonmico para drogas com potencial danoso semelhante. O proibicionismo uma poltica irracional que exacerba os malefcios das drogas nos trs eixos determinantes para seus efeitos. No que diz respeito aos efeitos especficos das substncias, o proibicionismo produz um mercado negro que no fiscalizado quanto composio qumica das drogas que negocia (exemplo: composio de THC versus CBD na cnabis) e que favorece enormemente a adulterao das drogas com substncias desconhecidas pelo usurio. No que diz respeito aos crebros que recebem a ao das drogas, o proibicionismo inviabiliza uma poltica educacional de drogas baseada em evidncias cientficas, descredenciando o discurso protetor justamente entre os mais suscetveis ao uso abusivo de drogas, isto , os jovens. No que diz respeito ao contexto social do uso de drogas, o proibicionismo induz estados de temor e paranoia que potencializam efeitos psicologicamente danosos. Por todas essas razes, a proibio absoluta do consumo de certas drogas uma alternativa radical, ineficiente e perversa para proteger a populao dos potenciais efeitos negativos do abuso dessas substncias. Enquanto o mercado de drogas for monopolizado por agentes econmicos marginais, nenhum controle de qualidade pode ser exercido, nem possvel uma poltica racional de reduo dos danos causados pelo uso de drogas.

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Notas:
(1) sHeWan, D.; dalgarno, P.; reitH, G. Perceived risk and risk reduction among ecstasy users: the role of drug, set, and setting. International Journal of Drug Policy, 2000. 10: p. 431-453. (2) zinberg, N. E. Drug, Set, and Setting. New Haven: Yale University Press, 1984. (3) nutt, D. J.; King, L. A.; pHillips, L. D. Drug harms in the UK: a multicriteria decision analysis. Lancet, 2010. 376: p. 1558-65. (4) Idem, ibidem. (5) IARC, IARC Working Group on the Evaluation of Carcinogenic Risks to Humans. Tobacco smoke and involuntary smoking., I. P. Editors., Editor 2004, WHO: Lyon. (6) HasHibe, M. et al. Epidemiologic review of marijuana use and cancer risk. Alcohol, 2005. 35: p. 265-275. (7) blazquez, C. et al. Cannabinoids inhibit the vascular endothelial growth factor pathway in gliomas. Cancer Research, 2004. 64: p. 5617-23. (8) melamede, R. Cannabis and tobacco smoke are not equally carcinogenic. Harm Reduct J, 2005. 2: p. 21. (9) Wilson, R. I.; niColl, R.A. Endocannabinoid signaling in the brain. Science, 2002. 296(5568): p. 678-82. (10) guindon, J.; HoHmann, A. G. The endocannabinoid system and cancer: therapeutic implication. Br J Pharmacol, 2011. 163(7): p. 1447-63.

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(11) bostWiCK, J. M. Blurred Boundaries: The Therapeutics and Politics of Medical Marijuana. Mayo Clin Proc, 2012. 87(2): p. 172-186. (12) izzo, A. et al. Non-psychotropic plant cannabinoids: new therapeutic opportunities from an ancient herb. Trends in Pharmacological Sciences, 2010. 30: p. 515-527. (13) reinarman, C., et al. Who Are Medical Marijuana Patients? Population Characteristics from Nine California Assessment Clinics. Journal of Psychoactive Drugs, 2011. 43(2): p. 128-135. (14) bostWiCK, J. M. Op. et loc. cits. (15) grant, I. et al. Medical Marijuana: Clearing Away the Smoke. The Open Neurology Journal, 2012. 6: p. 18-25. (16) luCas, P. Cannabis as an adjunct to or substitute for opiates in the treatment of chronic pain. J Psychoactive Drugs, 2012. 44(2): p. 125-33.

Professor titular do Instituto do Crebro da Universidade Federal do Rio Grande do Norte (UFRN). Professor adjunto do Departamento de Cincias Fisiolgicas da Universidade de Braslia (UnB). Professor adjunto do Departamento de Anatomia da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ).

Sidarta Ribeiro

Renato Malcher-Lopes

Joo R. L. Menezes

A perspectiva da reduo de danos


Fbio Mesquita
A Lei de Drogas em vigor no Brasil, aprovada em 2006, teve desde sua origem, diversas crticas no tocante a suas limitaes, no entanto ela , sem duvida, um avano em certos aspectos em relao s legislaes anteriores. Quando o pas abre a discusso pblica acerca do ponto que queremos chegar com a Lei de Drogas (vide entrega do abaixo assinado das Avaaz e do movimento de mudana liderada pelo Vivo Rio, entregue a Cmara dos Deputados em Agosto de 2012) um bom momento para analisarmos o que poderia avanar do ponto de vista de reduzir os danos sade e a sociedade no consumo de drogas. Esta viso, a qual chamaremos aqui de Reduo de Danos, parte de um movimento internacional amplo, baseado em evidncias cientficas que demonstram que possvel assumir medidas no proibicionistas ou repressivas para se enfrentar o fenmeno do consumo indevido de drogas. O debate sobre este tema e sobre medidas alternativas ao proibicionismo tem tomado o cenrio global. Desde a formao da Comisso Global de Poltica Sobre Drogas, que liderada pelo ex-presidente brasileiro Fernando Henrique Cardoso (e conta com membros como o ex-secretrio Geral da ONU Kofi Annan e outros nomes do mesmo porte) mais e mais lideranas polticas clamam por polticas alternativas, algumas em implementao em vrios pases. Um exemplo extraordinrio de liderana vem do Presidente Uruguaio Jos Mujica, que enviou para anlise do Parlamento uma posio clara do Governo do pas de defender a legalizao da Maconha. Evo Morales, o Presidente Boliviano, por sua vez, tem sido um baluarte global da luta antiproibicionista, defendendo o uso cultural da coca como parte inseparvel da histria da Amrica Latina, particularmente da regio Andina. Na sexta cpula das Amricas em Cartagena, ainda em 2012, os Presidentes da Colmbia e da Guatemala defenderam claramente o fim da Guerra s Drogas. Com exceo da inexplicvel omisso do Governo do Brasil, que costumava liderar essa questo na regio, o mundo tem debatido, incansavelmente, alternativas as polticas pblicas repressivas fracassadas das ltimas dcadas. Das salas de uso seguro de drogas (Canad, Austrlia, Sua etc.), ao plantio nacional de maconha por alguns pases (Canad e futuramente Uruguai), da autorizao de produo caseira por outros (Espanha e Holanda), aos coffee-shops Holandeses, h um variedade enorme de polticas pblicas alternativas de drogas que poderiam ser consideradas na mudana da Lei que entra em curso. O top da nossa prpria referncia histrica a legislao de Portugal que completa quase 10 anos de muito sucesso e tem sido celebrada por cientistas de todo mundo como uma poltica pblica vitoriosa. O porte de quantia para consumo em Portugal claramente estabelecida na legislao considerado apenas como uma infrao administrativa e punido desta forma. A Reduo de Danos como conceito propriamente dito, comeou a ser discutida no Brasil em 1989 quando na liderana da Secretaria Municipal de Sade de Santos o brilhante sanitarista Dr. David Capistrano da Costa Filho anunciou publicamente um projeto de distribuio de seringas (que tive a honra de elaborar e coordenar na condio de Coordenador do programa de AIDS da Cidade de Santos) para controlar a epidemia de AIDS entre pessoas que injetavam drogas. Essa era a maior causa da epidemia na cidade naquela poca. O Ministrio Pblico Estadual nos processou com base na Lei vigente de ento, a 6.368/1976, pelo crime de trfico, previsto no art. 12 da mesma. As autoridades de sade que queriam evitar a disseminao de uma doena foram levianamente confundidas pelo Ministrio Pblico com pessoas que ajudam as outras a consumir drogas. Vencemos com o arquivo do processo e isso abriu um debate nacional que foi paulatinamente influenciando as mudanas subsequentes da Lei. Primeiro foi aprovada no Estado de So Paulo, uma Lei de autoria do hoje Deputado Federal Paulo Teixeira, sancionada pelo finado Governador Mario Covas. Foi a primeira lei no Brasil a autorizar a troca de seringas. As Leis de Drogas no mbito Federal de 2000 (durante o Governo de FHC) e a de 2006 (durante o Governo Lula) explicitaram reduo de danos como parte da legislao. No entanto, em 2011 o Ministrio da Sade chamou um grupo de experts para regulamentar o que se definia como Reduo de Danos e a regulamentao ficou limitada ao controle da epidemia de AIDS. Esse avano foi histrico e muito importante, mas insuficiente. Os especialistas propuseram uma regulamentao mais abrangente, mas o Ministrio vacilou e no foi at o fim daquilo que poderia ser um avano mais substancial. O que faltou nessa regulamentao que poderia ser incorporado nova Lei de Drogas? Os princpios da Reduo de Danos no devem ser limitados a controlar apenas a epidemia de AIDS, mas sim todos os efeitos nocivos causados pelo uso indevido de drogas, sociais e para a sade. Vrias aes poderiam ser apresentadas como exemplos positivos de Reduo de Danos, alm do controle da epidemia de AIDS. O projeto Baladaboa foi um exemplo brilhante de como reduzir os danos sade das drogas da noite, particularmente o ecstasy, ou outras metanfetaminas. O projeto foi lanado em So Paulo no ano de 2004, por uma estudante de ps-graduao (Stella Pereira de Almeida). Este foi um projeto extraordinrio baseado em uma experincia holandesa e que contou com financiamento da FAPESP. Na verdade era um projeto simples, mas capaz de salvar vidas, pela orientao ao usurio de drogas a tomar grande quantidade de gua, a fim de evitar a desidratao e, consequentemente, a overdose. Mais tarde a Vereadora de So Paulo Soninha e o Deputado Estadual, tambm de So Paulo, Simo Pedro, transformaram em lei a obrigatoriedade de bebedouros com gua em todas as casas noturnas para que os usurios de drogas possam ter o

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acesso a gua gratuitamente. Na poca em que as leis foram instauradas, um copo de gua mineral custava tanto quanto uma garrafa de cerveja, estimulando as pessoas a beberem cerveja e no gua, o que aumentava a desidratao (o uso do lcool em vez de gua aumenta a perda de gua pelo corpo) e consequentemente potencializava o risco de overdose. O projeto Holands ainda mais completo. Nele o Governo de Amsterdam oferece carona para casa numa Van Pblica para aplicar o usou, no dirija de maneira mais eficaz e pragmtica. O projeto Baladaboa foi bombardeado pela mdia da poca e desapareceu pela reao conservadora a uma proposta de reduo de danos arrojada. Devemos lembrar que segundo o relatrio da ONU, a droga cujo consumo mais cresce no Brasil e no mundo a metanfetamina. Outro exemplo de medidas que vo na contramo da histria so aquelas tomadas em relao ao crack, particularmente nas Cidades do Rio de Janeiro e de So Paulo, por meio da internao compulsria e a higienizao da Cracolndia como se fossem de fato medidas passveis de reduzir o consumo de crack. No so! Vale ressaltar que fora da mdia, do Governo e de setores conservadores da sociedade, incluindo a um movimento liderado por profissionais de sade conservadores chamado Pauta Brasil de Combate s Drogas, no h nenhuma evidncia cientfica de que no Brasil exista de fato uma epidemia de crack. Nesse caso me sinto vontade para falar com muita propriedade j que sou epidemiologista de formao. Para reduzir os danos sociais do uso do crack, bem como os danos para a sade dos usurios, deveramos ter uma poltica pblica de aproximao e oferta de servios. Isso tem sido feito de maneira brilhante no ABC Paulista e no Recife, onde profissionais de sade dos Centros de Apoio Psico Social de lcool e Drogas (CAPS ADs) oferecem consultrios de rua e tratamento nos centros sem opresso pela abstinncia. Projetos como os da ONG de Lei, de So Paulo, foram extremamente efetivos. A ONG distribuiu com sucesso cachimbos para usurios de crack a fim de evitar a contaminao pela hepatite C e outras doenas, alm de prevenir queimaduras graves nos lbios. Um estudo da Escola Paulista de Medicina, liderado pelo Dr. Eliseu Labigalini e publicado em revista de excelente reputao cientfica (Journal of Psycoative Drugs, em 1999) mostrou que a substituio de crack por drogas mais leves como a maconha poderia ser uma excelente sada nesses casos. Enfim, no h epidemia, mas os casos que se avolumam pelo descaso das autoridades poderiam ser cuidados com dignidade e solues inovadoras. H ainda o conceito das salas de uso seguro. O Estado compra e distribui a droga da qual a pessoa dependente. O consumo ento feito em lugar seguro e com todo aparato de sade disposio do usurio. A qualidade da droga controlada, evitando graves intoxicaes por drogas batizadas. A pessoa no se submete a traficantes e no tem de enfrentar a polcia, a corrupo, o crime organizado e todas as mazelas do uso ilegal. Essas salas so um sucesso absoluto nos casos de uso de herona e poderiam certamente ser estudadas para drogas como a cocana em todas as suas formas de administrao, que inclui o crack inalado. Outra alternativa muito usada pelo mundo todo, e boa opo a ser implantada no Brasil, so os Drop Inn Centers, talvez traduzidos como casas de acolhimento. Neles os usurios podem tomar banho, comer, assistir TV, ler, passar o tempo com jogos como dama ou xadrez e at mesmo acessar Internet. Um local acolhedor que funcionaria das sete da manha s dez da noite com portas sempre abertas populao atendida. Onde essas casas funcionam, a polcia no chega perto, a fim de no inibir a sua procura. Superseguras, porque so como espaos de proteo para os usurios, elas tornam-se portos-seguros para aqueles que foram excludos das escolas, das famlias, dos empregos ou de outras formas de convivncia social. L eles podem passar o dia e recuperar parte da dignidade perdida. Poderamos enumerar incontveis alternativas mais racionais, mais protetoras e mais responsveis para resolver essa questo, onde o Estado, e no o crime organizado, cuida das pessoas que usam drogas. Estas alternativas no momento no so possveis no Brasil porque nem a Lei, nem o decreto que a regulamenta entende Reduo de Danos de uma forma mais ampla. Penso que este texto uma contribuio da Sade Pblica para o debate que vemos a nossa frente. Este no ousa ser um texto final. Ele est aberto ao debate e complementao por parte daqueles que buscam solues fora da caixinha, longe da represso, do controle do crime organizado e fora da omisso do Estado.

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Coordenou os Programas de AIDS em Santos, So Vicente e So Paulo. Chefiou as Unidades de Preveno e Direitos Humanos do Programa Nacional de AIDS do Ministrio da Sade. Foi fundador e Membro Honorrio Permanente da Associao Internacional de Reduo de Danos (em ingls International Harm Reduction).

Fbio Mesquita

O cultivo domstico de cnabis para consumo prprio no Brasil


Emlio Nabas Figueiredo
Em 24 de agosto de 2006, foi publicada a Lei 11.343, que entrou em vigor no dia 8 de outubro de 2006, a vigente Lei de Drogas. Nessa lei, alm da distino entre o usurio e o traficante, no mais foi prevista a priso em flagrante e a pena privativa de liberdade para o usurio e para aquele que cultiva para consumo prprio plantas que fornecem as substncias psicoativas. Isto , ocorreu o fenmeno da descarcerizao, sem, contudo, acabar com a proibio das substncias e a coero criminal sobre as condutas do usurio. Vale destacar, que no Brasil, todas as leis que versaram sobre proibio de drogas antes da vigente foram criadas em perodos ditatoriais, em que as liberdades e garantias individuais eram flagrantemente violadas pelos agentes do Estado, e, mesmo com certa evoluo legislativa, o modelo de violenta represso s condutas do usurio e s substncias foi continuado. Nesta guerra s drogas, o Estado e a sociedade ficam com nus, e isso ainda mais notrio no Brasil, onde h ineficincia estatal, que invade a intimidade de indivduos inocentes e entrega o monoplio de um mercado de fato a pessoas que cresceram margem da sociedade consideradas o inimigo combatido pelo brao blico. O paradoxo evidente. Sob o argumento de proteger a Sade Pblica o Estado adota uma Poltica sobre Drogas proibicionista, baseada no Direito Penal, potencializando o dano sade coletiva, com evidentes efeitos colaterais na sociedade, onde a opo pela represso, ao invs da regulamentao, estimula a situao de risco de certos grupos sociais ao somar os efeitos das drogas aos efeitos da proibio. Essa contradio da poltica pblica mais preocupa em relao aos jovens, os vulnerveis publicidade grtis da proibio. A poltica de drogas vigente acaba por ter um nefasto efeito contrrio, pois o tabu do

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assunto drogas funciona como um chamariz, um verdadeiro fomento ao nitimur in vetitum juvenil, claramente decorrente de avisos alarmistas e obscuros que inibem o dilogo, criam desinformao e conduzem os jovens a experimentar as substncias proibidas. Quando o jovem se relaciona com as substncias proscritas, e isso no difcil diante de um comrcio informal to ostensivo e desregulado, ele tem contato com riscos que envolvem os aspectos farmacolgicos das drogas, e os riscos que envolvem a proibio, como o preconceito social, o abuso de autoridades e o contato com o mercado de tantas substncias sem qualquer controle eficaz. Para melhor proteger a juventude e geraes futuras, alm de garantir o respeito aos direitos individuais de adultos, urge a necessidade de uma mudana na forma do Estado lidar com a questo individual e social do uso de substncias psicoativas ilcitas, passando da proibio para a regulamentao extra-penal, de modo a fomentar a preveno somada reduo de danos. Tradicionalmente, a substncia proibida mais consumida a maconha, sendo o primeiro passo, em muitas vezes o nico, dos jovens na ilicitude. Destarte, descriminalizando o uso da cnabis e regulamentando sua produo e o acesso seguro estar o Estado prximo daqueles que consomem e, ao mesmo tempo, os afasta da mfia que explora o mercado das drogas proibidas. Devendo ainda ser considerado que de todos os vegetais proibidos pelo ordenamento jurdico, o nico que h possibilidade, no Brasil, de ser cultivado para consumo prprio a cnabis. E, com toda represso criminal, sempre existiram indivduos que praticaram a conduta de cultivar para si a erva em suas hortas, varandas ou mesmo dentro de armrios. Assim, ao elaborar a poltica pblica sobre a cnabis, o Estado deve atentar para esse grupo social existente no Brasil, qual seja o dos cultivadores domsticos para uso prprio, aqueles que hoje so enquadrados no 1. do art. 28 da Lei 11.343/2006 pessoas em todo Brasil que no recorrem ao mercado ilcito para chegar s substncias consumidas por si, embora ainda figurem como sujeitos criminalizados. Em termos jurdicos, a represso ao cultivo de cnabis para consumo prprio configura clara invaso esfera ntima do indivduo por parte do Estado, caracterizando violao aos postulados da vida privada, garantidos pelo art. XII da Declarao Universal dos Direitos Humanos e pelo art. 5., inciso X, da Constituio Federal. No h pesquisa sobre o nmero de cultivadores domsticos para uso prprio no Brasil. Mas uma referncia considervel o espao virtual Growroom.net, um frum sobre cultivo domstico de cnabis, contando, atualmente, com mais de 47.000 inscritos, o que leva a crer que tal conduta bem difundida no Pas. A existncia do Growroom no significa delinquncia ou apologia, mas sim a liberdade de expresso e um salutar efeito colateral do proibicionismo, onde usurios de cnabis, aproveitando a dinmica comunicao da Internet, desde 2002, trocam informaes sobre suas relaes com o vegetal, e, principalmente, como cultiv-lo para uso prprio em suas casas. Neste aspecto, o Growroom se apresenta como agente da reduo de danos, como previsto no art. 20 da Lei 11.343/2006, pois o usurio que deixa de comprar maconha para passar a cultiv-la, claramente tem melhoria em sua qualidade de vida, reduzindo os riscos intrnsecos e extrnsecos ao consumo, e por ter oportunidade de cultivar, conhece melhor seus hbitos de consumo restringindo os danos relativos ao uso indevido. Um estudo antropolgico em curso na Universidade Federal Fluminense pesquisa a relao dos cultivadores com a planta, investigando a forma como a planta no cultivo caseiro para uso prprio ao mesmo tempo em que domesticada para fornecer as substncias tambm domestica o cultivador, que obrigado a treinar sua pacincia, dedicao e perseverana, ao mesmo tempo alcana a flores resinadas e adota a jardinagem como terapia. Alm da reduo de danos no aspecto individual, o Growroom tambm fomenta a reduo de danos de carter social, pois cada usurio que cultiva sua maconha deixa de capitalizar o mercado ilcito. Considerando o nmero de membros do frum pode-se falar que milhes de reais por ano deixam de financiar a guerra, e passam a pagar tributos

pelas contas de energia eltrica e gua, ou mesmo dos insumos para o plantio. Desta forma, ao cultivar a cnabis para seu consumo o indivduo vai alm da figura do viciado ou usurio dito financiador do crime organizado, eis que, por um lado, precisa esperar por meses para obter o resultado do cultivo e ingerir as esperadas substncias, por outro, no conserva qualquer vnculo com o mercado ilcito inimigo do Estado na declarada guerra s drogas. Contudo, o Poder Pblico no enxerga assim e usa seu poder policial armado para combater jardineiros domsticos que cultivam flores proibidas para seu consumo, num claro uso desproporcional da fora perante indivduos pacficos. O roteiro de terror dos cultivadores detidos j bem conhecido por aqueles que observam de perto tal realidade. No momento da priso em flagrante vale o que dito pelo agente condutor, que quase sempre baseado em denncias annimas, apresenta o cultivador para consumo prprio como um traficante sem qualquer investigao que sustente a existncia da circulabilidade da produo, o que elimina a possibilidade de assinar o termo circunstanciado e aguardar o dia designado para audincia em juzo. No inqurito policial, a autoridade no considera a afirmao do sujeito criminalizado que o cultivo se destinava ao consumo prprio. E, na percia criminal o perito se limita a afirmar que se trata da dita Cannabis Sativa L., a quantidade de plantas e a pesar como um todo o material apreendido, sem considerar que de toda aquela massa vegetal somente as flores fmeas secas seriam consumidas pelo cultivador. J no julgamento, aquele que cultiva para si condenado, com base no nmero de plantas, na denncia annima e no testemunho do agente que efetuou o flagrante, como um traficante, numa clara demonstrao de que a ignorncia das autoridades pblicas sobre a questo do cultivo domstico gera sentenas injustas e leva ao encarceramento de pessoas que no merecem ter sua liberdade cerceada. Enquanto o indivduo que opta por cultivar sua maconha encarcerado por uma lei que o eleva ao patamar de criminoso, a imprensa fomenta a desinformao, propagando mitos infundados, como dos laboratrios de maconha, ou maconha transgnica superpotente, e que a quantidade de plantas apreendidas j sumariamente o qualifica como um perigoso traficante. Tal confuso ocorre por a Lei de Drogas vigente prever ncleos verbais relativos ao cultivo de vegetais proscritos tanto no 1. de seu art. 28, quanto no inciso II do 1. de seu art. 33, usando elementos ambguos como a natureza, a quantidade apreendida, o local e as condies do cultivo e cultivador para diferenciar entre a tipificao de cultivo para uso prprio do cultivo para outros fins. Assim, a fim de evitar injustias, a lei impe aos operadores do direito observar que o cultivo caseiro para uso prprio envolve informaes complexas sobre a planta como gentipo e fentipo, e questes tcnicas como foto perodo, fertilizao e maturao. E que ao aproveitar o ambiente ou o emular dentro de casa no h como o cultivador prever qual ser a quantidade de flores fmeas secas resinadas obtidas aps a colheita, dados os imponderveis fatores que influenciam o cultivo da planta. A soma da impreciso da lei em vigor com a ignorncia do Poder Pblico sobre a cnabis geram, no Brasil, uma realidade de injusta represso e criminalizao de cultivadores de flores para uso prprio, principalmente por desconsiderar aspectos como a variao da quantidade consumida de acordo com a subjetividade da necessidade de cada usurio. Esta a realidade que os cultivadores, organizados por meio do Growroom, trabalham para mudar. Hoje, com mais de dez anos no ar, o Growroom demonstra maturidade ao realizar seu proselitismo pela regulamentao da cnabis, contando com um grupo voluntrio de operadores do direito que, movidos pelo antiproibicionismo, ajudam nas questes jurdicas e polticas. Os Consultores Jurdicos do Growroom so advogados e acadmicos de direito que esclarecem as dvidas dos usurios do frum sobre aspectos legais do cultivo domstico para consumo prprio, tambm ensinam como evitar abusos por parte de autoridades pblicas no momento da coero e prestam auxlio na defesa judicial de cultivadores

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para uso prprio presos provendo suplementos de informaes jurdicas e fticas sobre o cultivo. Na questo da Poltica Pblica de Drogas, a demanda do Growroom vai alm do pedido de legalizao considerado liberalizante, e com base nas sugestes de seus membros preparou um escopo de projeto de lei, no qual prope um modelo de regulamentao do ciclo socioeconmico da cnabis, contemplando desde o cultivo caseiro para consumo prprio at o uso industrial, passando pelas questes do uso medicinal e sacramental, alm das tcnicas, jurdicas e econmicas de um mercado lcito, fiscalizado e tributado em todos os seus aspectos. Na viso dos cultivadores para uso prprio, possvel um ordenamento jurdico que releve o controle social adequado realidade, qual seja, a cnabis consumida sem transtornos por razovel parcela da populao adulta, que criminalizar e penalizar no so o suficientes para dissuadir o consumo, principalmente entre jovens, que a preveno eficiente deve ser feita com iseno e sem alarmismo e que a reduo de danos necessria para garantir a dignidade dos usurios. Essa proposta anseia por um novo modelo legal de regulamentao, considerando as informaes sobre a cnabis que hoje so ignoradas, elaborada com a expertise dos cultivadores domsticos, a qual, sempre quanto maconha, vai alm das tcnicas de plantio, e, levando em conta que nem todos os consumidores querem ser ou so jardineiros, o que impe criar outras formas de acesso seguro. Por vigorar o embargo ao comrcio internacional dos psicoativos canbicos, a nica forma de garantir o acesso seguro aos usurios brasileiros criar formas lcitas de produo e comercializao para aqueles que no vo cultivar para si, e nesse ponto o Growroom sugere olhar para o que ocorre na Espanha e na Califrnia, com seus clubes sociais de cnabis e dispensrios de maconha medicinal, respectivamente. A mudana na Poltica Pblica de Drogas questo de tempo tendo em vista que hoje a Comisso de Juristas do Senado Federal para a mudana do Cdigo Penal e a Comisso Brasileira de Drogas e Democracia j propem a adoo de polticas pragmticas de descriminalizao das condutas relacionadas ao consumo prprio, como a vigente h onze anos em Portugal. Contudo, os cultivadores do Growroom, como parte interessada que so nessa questo, demandam por ir alm da mera descriminalizao e almejam uma inovadora poltica de regulamentao que crie um mercado permitido e controlado com objetivo de extinguir o violento mercado ilcito e ainda custear a preveno e a reduo de danos dos riscos inerentes ao uso de substncias psicoativas, gerando uma realidade mais segura para os jovens e sustentvel para as geraes futuras. Diante de todo o exposto, conclui-se que essa a realidade do cultivo domstico de cnabis para consumo prprio no Brasil. Realidade esta de milhares de pessoas, que dentro de sua intimidade cultivam e consomem uma substncia natural hoje considerada ilcita, ao mesmo tempo em que no participam da declarada guerra proibicionista. E por serem criminalizados pela lei vigente e conhecerem a fundo os aspectos relacionados cnabis propem um novo modelo de Poltica Pblica que enaltea os direitos individuais, a preveno, acesso seguro, a reduo de danos e a responsabilidade social.

Consultor Jurdico do Growroom.net e parte do Coletivo Projects. Advogado.

Emlio Nabas Figueiredo

A criminalizao como obstculo aos controles sociais do consumo de substncias psicoativas


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Maurcio Fiore
O consumo de substncias psicoativas aquelas que tm a propriedade de alterar a conscincia ou a percepo fenmeno presente em praticamente todas as civilizaes. A relao das sociedades com essas substncias, hoje chamadas drogas, gozou de diversos sentidos e objetivos: da devoo religiosa prtica teraputica, do aperfeioamento da performance promoo da diverso e das relaes afetivas. A longa relao humana com essas substncias frequentemente esquecida no debate pblico contemporneo sobre o tema. Esse manto escuro resultado direto de quase um sculo de hegemonia do paradigma proibicionista, um regime estatal que se construiu a partir de uma classificao dicotmica e simplista dessas substncias: proibidas e permitidas. Antes de tudo, deve-se lembrar que as substncias psicoativas nunca existiram fora das relaes sociais humanas e, portanto, seu consumo sempre correspondeu aos valores e saberes de cada poca. A alterao da conscincia pela ingesto de substncias um fenmeno fascinante e amedrontador, e para ele foram estabelecidos controles formais e informais que, de alguma forma, indicavam quem, quando, como e em que doses as diferentes drogas poderiam (e deveriam) ser consumidas. Evidentemente, esses controles s fizeram sentido devido existncia de algum nvel de desvio, de diferentes nveis de desobedincia. A partir do sculo XX, um conjunto de plantas e substncias foi, por diferentes motivaes (religiosas, econmicas, morais etc.), considerado danoso a ponto de gerarem proibies sob a forma de lei penal, regime ao qual se convencionou chamar proibicionismo. Por escapar dos objetivos desse texto, ignorarei o processo histrico que o sustentou e o tornou hegemnico internacionalmente, com decisivo empenho norte-americano. Ressalto, no entanto, que o paradigma proibicionista ancora sua legitimidade social em duas premissas.(1) A primeira e mais fundamental a de que determinadas substncias so to destrutivas social e individualmente que o Estado deve ter a prerrogativa de impedir sua produo, circulao e consumo em nome do bem comum. A segunda, legitimada pela grande potncia da primeira, a de que a melhor forma de combater os malefcios intrnsecos a essas substncias persegui-las, buscando elimin-las por meio de controles penais e aplicao de fora policial e/ou militar e encarcerando desobedientes. As trs substncias que, em diferentes momentos, por diferentes processos histricos, tornaram-se o tipo exemplar dessas drogas j a em sua conotao negativa e no farmacolgica foram a herona, a cocana e a maconha. H argumentos de diversas ordens que denunciam o equvoco autoritrio e danoso de ambas as premissas. O principal deles que se trata de uma intruso indevida do Estado sobre os corpos de indivduos adultos, perseguindo-os por praticar ao cujo dano maior, quando ocorre, autolesivo. Deter-me-ei, no entanto, nas consequncias negativas da segunda premissa, aquela que deposita no combate penal s drogas a atuao do Estado na questo. Primeiramente, quando traz para o campo do Direito Penal uma lista de substncias, criminalizando-as, o paradigma proibicionista pressupe impor seu desaparecimento. Logrou-se solucionar o problema em vez de enfrent-lo, produzindo, assim, frtil campo de atuao para um mercado ilcito espetacularmente lucrativo e poderoso. Em pases desiguais e violentos como o Brasil, a atuao do trfico de drogas um dos dinamizadores principais de redes criminosas organizadas com grande capacidade corruptiva de agentes pblicos. Alm da violncia inerente regulao desse mercado e de seus confrontos permanentes com a polcia o encarceramento por trfico de drogas o que mais cresce no pas, proporo ainda mais dramtica com relao s mulheres, crianas

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e adolescentes. Tanto os encarcerados como as vtimas preferenciais dos crimes violentos relacionados s drogas so majoritariamente as populaes mais vulnerveis (jovens, pobres, no brancos), mas as repercusses sociais negativas so generalizadas. Se o objetivo da criminalizao evitar os danos e o abuso das drogas tornadas ilcitas, possvel encontrar impactos positivos nesse sentido? Antes de tudo, h grande acmulo de trabalhos produzidos no mbito das cincias sociais que, desde a metade final do sculo XX, demonstram a inexistncia de um mundo das drogas que reuniria, de forma homognea, os consumidores dessas substncias. No h razo objetiva para separar as substncias psicoativas lcitas das ilcitas a no ser pelo prprio estatuto jurdico a elas atribudo. Classificar sob a pecha de mundo das drogas substncias e padres de consumo to diversos to impreciso sociologicamente como tratar todos os fenmenos referentes sexualidade como mundo do sexo. Sob essa plataforma homogeneizadora, os controles formais tomaram a forma principal de lei penal e enfraqueceram controles sociais informais. Para se compreender mais profundamente esses controles, deve-se ter em conta que o fenmeno do consumo de drogas construdo a partir da interseco de trs esferas simultneas: a especificidade da(s) substncia(s) consumida(s), o contexto sociocultural no qual o consumo ocorre e as peculiaridades biogrficas e comportamentais do consumidor. Trata-se de um esquema exclusivamente analtico, posto que todas essas esferas no podem ser apartadas em seu registro emprico. Independentemente de seu contexto, o consumo de substncias psicoativas uma ao com diferentes nveis potenciais de dano aos indivduos. Esses danos podem ser de natureza estritamente fisiolgica de curto, mdio e longo prazo; podem ser resultado de intoxicao acidental overdose ou de acidentes indiretos, como os que ocorrem na conduo de veculos ou mquinas, ou na potencializao de prticas violentas. Ou, ainda, no mais caracterstico dos males associados s substncias psicoativas, pode engendrar relao de dependncia severa. Mas, no devemos esquecer, no so apenas danos e dependncias que caracterizam o consumo de substncias psicoativas. Pelo contrrio, na maioria das vezes ele se apresenta de forma socialmente integrada porque ajustada aos controles informais e associada ao prazer, ao alvio, terapia, suspenso da vida ordinria, enfim, a um conjunto de atributos que so considerados positivos para os indivduos e grupos que o praticam. O paradigma proibicionista delegou ao Estado o controle formal mais violento, o de tipo penal, para que esse se sobrepusesse aos controles de tipo informal, moldando-os a sua imagem e semelhana. Em outras palavras, os controles informais emularam, ao longo de um sculo de criminalizao, os equvocos do controle formal, potencializando os danos na intricada relao sujeitos-substncias-contextos. Quando elege um conjunto de substncias a serem proscritas, o paradigma proibicionista localiza os danos de todas elas a partir de uma lgica dicotmica: pode ou no pode, essa substncia faz bem ou faz mal, tal droga encadeia ou no riscos e assim sucessivamente. Dessa maneira, a diviso das substncias psicoativas sob dois rtulos proibidas e permitidas ignora caractersticas e padres de uso e de riscos muito diversos. Por exemplo, substncias cuja toxicidade implicam risco considervel de acidentes fatais, como a herona e a cocana, compartilham o mesmo estatuto jurdico com a maconha e o LSD, drogas cujo risco de overdose praticamente inexiste. Ao mesmo tempo, substncias psicoativas legais de uso livre, como o lcool, ou prescritas como medicamentos, como calmantes e estimulantes, tm seu consumo naturalizado e, em muitos casos, excessivamente estimulado. H outras consequncias da ilegalidade de substncias. Sem controle algum sobre nveis de concentrao e a de qualidade, potencializam-se riscos e padres abusivos de consumo. Boa parte dos acidentes envolvendo o consumo de drogas como cocana, ecstasy e herona so resultado do descontrole sobre seu mercado. A criminalizao tambm constitui obstculo importante para que se opte por um consumo mais parcimonioso, j que dificulta a valorizao de outros aspectos relevantes dessas substncias cheiro, gosto, aparncia, raridade etc. como ocorre com o tabaco e o lcool.(2) Alm disso, mercados margem de qualquer regulamentao seguem a regra do lucro e da sobrevivncia, distanciados de qualquer regulao de interesse social mais amplo. O caso da coca um exemplo interessante: na forma de

folhas secas, so milenarmente mascadas com baixo potencial de abuso ou danos. Refinada, a cocana para aspirar ou injetar assume um formato mais intenso e potencialmente arriscado. Mas, para baixar o custo e maximizar vendas, foi transformada em produto fumvel, o crack, uma droga de efeitos efmeros e intensos que estimulam um padro de consumo desmensurado e abusivo. Outro impacto negativo do proibicionismo nos controles informais foi alocar nas caractersticas bioqumicas das substncias o protagonismo quase exclusivo na gerao de problemas decorrentes do seu consumo. Dessa forma, os indivduos e a sociedade se postam como incapazes de construir relaes positivas e menos danosas com as substncias, enfraquecendo sua autonomia diante dos controles heteronmicos de tipo formal (isso o Estado permite que voc use, isso no). Evidentemente, os controles sociais informais no deixam de existir sob a criminalizao. Ao contrrio, dado que a proibio um fracasso no seu objetivo de tornar as drogas menos disponveis(3) e se limita a criminalizar o seu consumo, so os controles formais de diversas ordens os que, de fato, so efetivos. Trata-se de conjunto amplo de prticas, valores e regras, cujos limites transcendem a esfera pontual do consumo de substncias psicoativas. Incluem-se nesses controles saberes que so aprendidos e compartilhados, por exemplo, entre usurios de maconha, desde mecanismos para potencializar e reconhecer efeitos positivos, at esquemas mais seguros para obteno da erva,(4) bem como valoraes de fundo moral que normatizam comportamentos esperados ou evitados socialmente. Pode-se buscar emprego aparentando estar sob efeito de substncia psicoativa? Existe compatibilidade entre determinadas moralidades religiosas e a busca por recreao por meio da alterao qumica da conscincia? Ou, ainda, num contexto em que o gozo imediato e o aproveitamento prazeroso da vida so valores fundamentais, o consumo de drogas no estaria predisposto assumir um carter compulsivo? Questes como essas indicam que h amplo feixe de valores e regras que atuam na construo que os indivduos, singulares em suas motivaes e escolhas, estabelecem com as substncias. A lei penal incapaz de acompanhar tal complexidade. A maconha, droga ilcita de uso disseminado, pouco associada a padres de dependncia severa, inexistindo a possibilidade de overdoses. No entanto, os danos potenciais de seu consumo recreativo, que no so poucos, ou os seus j demonstrados benefcios teraputicos ficam em segundo plano com a criminalizao, pois, objetivamente, o dano mais grave que acomete seus consumidores ser surpreendido por autoridades policiais ou estar em contato com circuitos criminosos. Mas isso no significa que o Estado deva abrir mo dos controles formais. Quando aliceradas numa perspectiva realista que no subestima o papel das escolhas e dos controles informais, o Estado pode, por meio dos controles formais, ter um papel efetivo na preveno e minimizao de danos, como o bem sucedido caso do tabaco sinaliza. Quando intenta prevenir e minimizar danos e no impedir sua existncia, os controles formais do Estado tem muito mais chance alcanarem seus objetivos. Na medida em que busquei apontar neste artigo como a criminalizao imposta pelo paradigma proibicionista oblitera controles informais que so historicamente os mais efetivos para preveno do abuso e dos danos potenciais das substncias psicoativas, encerro-o com duas ressalvas importantes. A primeira que os controles informais so sustentados por valores diversos, por vezes contraditrios. Num exemplo palpvel, so controles sociais informais tanto tcnicas compartilhadas por consumidores entusiastas da alterao de conscincia para minimizar danos quanto a propagao de dogmas religiosos que pregam a abstinncia como nica opo correta. No necessariamente, elas reproduzem valores que nos agradam, mas, sociologicamente, no podemos ignorar seus papis. A chave, aqui, que elas convivam democraticamente sem colonizar o Estado e, assim, impor, por meio das sanes penais, que haja uma forma possvel de se relacionar com as substncias psicoativas. A segunda considerao diz respeito ao alcance da eficcia de controles informais. Evidentemente, eles no foram e no sero capazes de impedir que pessoas tenham problemas e sofram danos pelo consumo de drogas, pelo fato de que no h algum controle capaz de faz-lo numa sociedade no totalitria. Ao debater seriamente as alternativas ao paradigma proibicionista, nos distanciamos da inalcanvel e autoritria promessa de resolver a questo das drogas, promessa cuja adoo, pela maioria dos pases, resultou em danos muito mais graves do que as drogas podem produzir.

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Notas:
(1) Para discusso aprofundada das duas premissas do paradigma proibicionista, ver: fiore, Maurcio. O lugar do Estado na questo das drogas: o paradigma proibicionista e as alternativas. Revista Novos Estudos Cebrap, n. 92, mar. 2012. (2) A valorizao das substncias psicoativas para alm de seus efeitos psicoativos, como ocorre com algumas bebidas alcolicas um potencializador de padres menos nocivos de consumo. (3) De acordo com levantamento do Cebrid (Centro Brasileiro de Informaes sobre Drogas Psicotrpicas), de 2005, cerca de 2/3 da populao brasileira considera fcil obter drogas ilcitas. (4) H inmeros trabalhos sobre o tema, mas, para um estudo clssico, ver: beCKer, Howard. Outsiders: estudos de sociologia do desvio. Rio de Janeiro: Zahar, 2008.

Doutorando pela Unicamp. Pesquisador do Centro Brasileiro de Anlise e Planejamento (Cebrap) e do Ncleo de Estudos Interdisciplinares sobre Psicoativos (Neip). Antroplogo.

Maurcio Fiore

Quem lucra com a criminalizao?


Alexandra Szafir
Existe hoje na sociedade em geral e mesmo entre alguns membros do Poder Judicirio uma regra no escrita, segundo a qual quem defende a descriminalizao das drogas necessariamente favorvel ao seu uso e indiferente aos inegveis males que elas causam sade. Assim, no raro leem-se nos jornais notcias de juzes que probem as chamadas marchas da maconha pelo Pas, ao argumento (a meu ver, francamente obtuso) de que estas constituiriam apologia ou incitao ao crime, quando na verdade, elas apenas pedem a descriminalizao. Data venia, Excelncias, qualquer cidado tem direito absoluto e irrevogvel de se manifestar por mudanas em qualquer lei que considere injusta! Proibir isso me parece um bvio cerceamento a um dos pilares fundamentais de um Estado democrtico: a duramente conquistada liberdade de expresso. A mim, pessoalmente, a justificativa da proibio das drogas como proteo da sade pblica jamais convenceu, por me parecer paternalista e hipcrita. Hipcrita porque at hoje ningum soube me explicar por que algumas drogas so proibidas e outras, como o lcool e o cigarro, no. A despeito dos preconceitos amplamente difundidos, a maconha, por exemplo, embora inegavelmente nociva sade, tem efeito calmante e analgsico,(1) ao passo que o lcool, alm de potencialmente letal, uma das grandes causas da violncia, domstica ou fora do lar. E a letalidade do cigarro indiscutvel. Ambos viciam. E paternalista, porque eu sou maior de idade, pago impostos, e sou perfeitamente capaz de, assim como fao em relao ao lcool e ao cigarro, decidir se quero fazer uso de outras drogas, prejudicando, assim, a minha sade. No preciso de um Estado-pai me proibindo. Prefiro que o Estado dedique seu tempo, dinheiro e estrutura criando um sistema de sade pblica decente. Que fique bem claro: no elogio nem defendo o uso de drogas. No as uso, se algum leitor estiver porventura curioso. Drogas no so bacanas. Fazem mal. Mas defendo, sim, meu direito de escolher se delas vou fazer uso. Felizmente, hoje j se caminha para a descriminalizao do uso de drogas ilcitas. J h um consenso de que mandar um usurio para trs das grades to injusto quanto absurdo. Mas falar em descriminalizar a venda ainda tabu. Assunto proibido! Ento, pergunto eu: se pacfico (ou quase) que o usurio no um criminoso, onde se prope que ele adquira as drogas que consome? Como se podem conciliar as ideias de que usar no crime, mas fornecer ? Como pode haver usurios sem que haja fornecedores? Descriminalizar o uso, mas manter a venda como criminosa no ser tambm uma grande hipocrisia? Antes de prosseguir defendendo um ponto de vista to impopular, sei que preciso de apoio, para no ser crucificada por ousar defender o que , para a esmagadora maioria, indefensvel. Felizmente, no estou s, tenho esse apoio em ningum menos que o grande e saudoso Evandro Lins e Silva, o qual, se ainda estivesse entre ns, teria completado 100 anos em 18 de janeiro deste ano. Em entrevista dada revista poca (edio 231, de 21.10.2002), ele defendia a descriminalizao da venda, propondo que as drogas fossem fabricadas pelos laboratrios e vendidas em farmcias. As vantagens de legalizar a venda, a meu ver, so muitas. No h espao aqui para anlises aprofundadas, mas em linhas gerais, para fins de iniciar a discusso, so elas: Para comear, a venda, que continua e sempre vai continuar a existir no se iludam pensando que a guerra ao trfico ser vencida algum dia seria tributada. A renda poderia ser usada para investir em campanhas de preveno e educao (principalmente nas escolas) e na construo de centros pblicos de excelncia para tratamento dos dependentes qumicos, hoje praticamente abandonados pelo Poder Pblico. Como consequncia disso, haveria uma queda da criminalidade associada dependncia. Nos mutires do projeto S.O.S. Liberdade, do IDDD,(2) impressiona a quantidade de dependentes de crack presos por pequenos furtos, os quais, mais que querer a liberdade, imploram por tratamento.(3) Os vendedores seriam submetidos a um controle que hoje, por razes bvias, no existe sobre os traficantes. Estaria sujeito a sanes, por exemplo, quem vendesse drogas a menores de idade. Poderia haver, finalmente, estatsticas confiveis sobre a real dimenso do consumo, dependncia e valor movimentado pela venda de drogas no Pas. Seria um grande passo no sentido de resolver o problema. Teriam fim as conhecidas guerras por pontos de trfico, cujas maiores vtimas so as camadas mais pobres da populao. Nas palavras de Evandro Lins e Silva, a droga s gera violncia por ser crime. A Chicago dos gngsteres um bom exemplo. La, o crime se organizou a partir da Lei que proibia a venda de bebidas alcolicas. Quando liberou, acabou. Os gastos feitos hoje com o aparato policial de combate ao trfico poderiam se destinar educao, capacitao profissional e gerao de empregos. Citando novamente o mestre Evandro, Combater fora bobagem. O trfico se tornou a oportunidade de emprego de muitas pessoas. E, finalmente, acabariam situaes perversas, como a dos usurios que, no querendo correr o risco de ir diversas vezes s perigosas bocas, compram, de uma s vez, quantidades maiores de drogas e, surpreendidos pela polcia, acabam presos e at condenados como se fossem traficantes. Confesso que perdi a conta de casos assim que j vi. Para aqueles que pensam que a legalizao do comrcio de drogas aumentaria o consumo, respondo que o proibido sempre mais atraente, especialmente para os mais jovens. Acabe-se com a mstica e a aura de transgresso em torno da droga e a atrao fatalmente diminui. Penso estar mais do que na hora de a descriminalizao das drogas tanto do uso quanto da venda deixar de ser assunto proibido. Fica a pergunta: afinal, quem lucra com a criminalizao? No me parece que seja a sociedade. ***

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Descaso: as testemunhas e o compromisso do juiz


Eles tinham sido presos em flagrante pelo suposto trfico da expressiva quantidade de 84 (sim, oitenta e quatro) gramas de maconha. Segundo a acusao, aps uma denncia annima,(4) policiais do DENARC teriam se dirigido ao local dos fatos. Um deles teria abordado os dois rus e, simulando querer comprar a droga, teria dado a um deles uma nota de dez reais previamente marcada. Ainda segundo a verso acusatria, o outro ru teria se afastado e voltado ao local com uma trouxinha de maconha. Estava tendo lugar a audincia de instruo, debates e julgamento, numa das salas do Frum criminal da cidade de So Paulo. Caa um daqueles torrenciais dilvios que costumam castigar (e inundar) a Capital paulista no vero. As testemunhas de acusao eram os dois policiais do DENARC responsveis pela priso. Logo de incio, j chamava a ateno (a minha, pelo menos) a empfia, a postura arrogante dos dois. Riam como se estivessem em uma festa. Nem ruborizaram, tampouco exibiram qualquer expresso de contrio ou embarao ao responder com um singelo e sonoro no sei pergunta da defesa pois ao digno magistrado no ocorreu perguntar o bvio quanto ao porqu de a tal nota previamente marcada no ter sido apreendida e simplesmente no constar dos autos. Embora admitissem que havia muitas pessoas presentes no momento da priso (no tinham como negar, pois vrias delas estavam do lado de fora da sala de audincia, arroladas pela defesa), alegaram nebulosas questes de segurana para no terem chamado ningum para figurar como testemunha no auto de priso em flagrante. Como se no banco dos rus estivessem poderosos bares da cocana e no dois acusados de vender trouxinhas de maconha a dez reais cada. Em tudo e por tudo, a atitude daqueles dois policiais parecia dizer o seguinte: Eu sou policial e eles so rus. Por definio, a minha palavra tem mais valor que a deles e a das suas testemunhas. Se eu digo que eles so traficantes, a acusao est suficientemente provada. Nada mais necessrio. Lamentavelmente, no que dizia respeito ao juiz que presidia aquela audincia, eles tinham razo. As primeiras testemunhas de defesa presenciais deram conta de que os fatos tinham se dado de forma muito diferente da narrada pelos policiais. Mas, surpreendentemente, s tantas o juiz me perguntou se as demais testemunhas que aguardavam do lado de fora as quais, frise-se, tinham sido arroladas no prazo legal e regularmente intimadas eram tambm presenciais ou iam se limitar a falar sobre os antecedentes dos rus.

Embora eu soubesse que no tinha obrigao de responder, por uma questo de cortesia, e para facilitar a inquirio delas pelo magistrado pois, na minha ingenuidade, achei que tinha sido este o motivo da pergunta , esclareci que as testemunhas restantes eram de antecedentes. O juiz, ento, aps pedir que eu desistisse das testemunhas (pedido recusado), comunicou-me que no ia ouvi-las porque tinha um compromisso pessoal para o qual j estava atrasado (motivo que, claro, no constou do termo de audincia;(5) nele, constou apenas que, segundo o ilustre Magistrado, tratava-se de prova desnecessria). Retruquei calmamente que eu tambm tinha um compromisso o meu, profissional do outro lado da cidade, mas que a minha prioridade era a defesa dos rus. Fiz questo de fazer constar no termo que as testemunhas eram de antecedentes, pois, j pensando no habeas corpus que eu iria impetrar, no queria deixar nada dbio para os desembargadores: queria ganhar honestamente, ver assegurado o direito da defesa de ter as suas testemunhas ouvidas, mesmo que fossem de antecedentes. De fato, foi o que acabou ocorrendo: em acrdo lavrado pelo Desembargador BORGES PEREIRA, deixou-se assentado que no cabe ao Magistrado avaliao liminar do que interessa s partes, at porque, mesmo a testemunha de antecedentes poder trazer valiosas informaes para a deciso do processo. (...) Alias, o D. Magistrado que presidiu a audincia apenas soube que se tratava de testemunhas de antecedentes, por informao verbal da prpria defesa, que agiu com lealdade ao transmitir a referida informao. O processo foi ento anulado a partir do indeferimento da oitiva das testemunhas de defesa. Os rus foram soltos por excesso de prazo e as testemunhas, ouvidas. Ao final, os dois foram absolvidos. Por outro juiz.

Notas:
(1) Seu uso teraputico em certos casos legal nos Estados Unidos e l praticado em respeitados hospitais. (2) Instituto de Defesa do Direito de Defesa. (3) Para os que duvidam, recomendo uma visita ao Centro de Deteno Provisria de Pinheiros, na Capital paulista. (4) A famosa e cmoda denncia annima, a qual, obviamente, nunca passa pelo crivo do contraditrio. (5) Mas tenho testemunhas!

Alexandra Szafir

Advogada. (aleszafir@uol.com.br)

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Este Boletim foi realizado pelo IBCCRIM em parceria com a Rede Justia Criminal. Formada pelas organizaes Associao pela Reforma Prisional (ARP), Conectas Direitos

APOIO

Humanos, Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD), Instituto de Defensores de Direitos Humanos (IDDH), Instituto Sou da Paz, Instituto Terra, Trabalho e Cidadania (ITTC), Justia Global Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) e Pastoral Carcerria Nacional, a Rede Justia Criminal tem como objetivo a efetivao de uma justia criminal mais justa e pacfica, que questiona o caminho do encarceramento em massa e o recrudescimento penal.

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