Fidernando Antury Nez Contador Pblico

LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA, LA SOCIEDAD ANONIMA Y LA EMPRESA UNIPERSONAL, TRES PERSONAS JURIDICAS DISTINTAS PERO UN SOLO EFECTO VERDADERO.

PONENCIA DE CONCURSO PARA EL XXVI SIMPOSIO DE REVISORA FISCAL

C. P. FIDERNANDO ANTURY NEZ

Especialista en Revisora Fiscal y Auditora Externa, Especialista en Alta Gerencia, Diplomados: MECI, Auditoria Calidad ISO 9001 H.S.E.Q. Impuestos Nacionales, Control Interno Entes Territoriales, Derecho Laboral y Seguridad Social, Gerencia Planeacin y Control Estratgico, Docencia Universitaria, Asesor y Consultor Aspirante Maestra en Administracin UNIVALLE - USCO Profesor Asistente Universidad Surcolombiana

Neiva 2009

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TABLA DE CONTENIDO

RESUMEN ANTECEDENTES JUSTIFICACIN OBJETIVOS EL PROBLEMA Primera Reflexion Segunda Reflexion Tercera y cuarta reflexin Quinta reflexin Sexta reflexin Otras consideraciones MARCO REFERENCIAL CONCLUSIONES ALTERNATIVAS PROPUESTAS BIBLIOGRAFA

3 4 6 7 8 8 10 11 13 14 15 18 19 24 26

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RESUMEN RESUMEN
La presente ponencia presenta el resultado de una actividad de investigacin documental elaborada por el autor en relacin con la LEY 1258 de 2008, Por medio de la cual se crea la Sociedad por Acciones Simplificada y los principales aspectos de su accin. Pretende luego de unos detenidos anlisis demostrar los aparentes yerros de la ley, cuando decide autorizar la creacin de una sociedad con un solo SOCIO, la aleja del marco jurdico tradicional de las sociedades comerciales, el Cdigo de Comercio, pero al mismo tiempo la remite a su tutela para aquellos casos que no contemple su texto, pretende reformar o por lo menos contradice en muchos aspectos el mencionado Cdigo pero en su titulo en ningn momento expresa que su cometido sea reformarlo, tal como lo exige el artculo 169 de la C. P. C. Pero adems la misma constitucin en su artculo 154 establece que . . .slo podrn ser dictadas o reformadas por iniciativa del Gobierno las leyes a que se refieren los numerales 3, 7, 9, 11 y 22 y los literales a, b y e, del numeral 19 del artculo 150, y el cdigo de comercio pertenece a las normas que contempla el mencionado artculo en el numeral 2, lo que corrobora que la ley no se tramito para reformar el Cdigo de Comercio, como si lo fue la ley 222 de 1995. En sntesis, las contradicciones de la ley han sido objeto de anlisis y los resultados del mismo se comparten con el auditorio para buscar en consenso encontrar puntos de congruencia y corregir, si es necesario, las inconsistencias, a efectos de dar viabilidad a una figura de sociedad que podra tener aspectos interesantes para el desarrollo empresarial colombiano.

SUMMARY
This paper presents the result of a documentary research developed by the author regarding the 1258 Act of 2008, by means of which creates the company on actions simplified and the main aspects of its action activity. To after of detained analyses demonstrate the apparent mistakes of law, when decides to authorize the creation of a society with a single partner, alienating the traditional commercial societies, the commercial code, legal framework but while forwards it to his guardianship for cases that contemplates not your text, intended to reform or at least contradicts in many respects the aforementioned code but in your title expresses never that its role is reform it, as required by article 169 of the P C.. C. But the same Constitution in its article 154 provides that... may only be dictated or reformed on the initiative of the Government laws referred the numerals 3, 7, 9, 11 and 22 and literals a, b and and paragraph 19 of the article 150, and the trade code belongs to standards covering the aforementioned article in paragraph 2, which corroborates law not tramito to reform the commercial code, as if it was the 222 law of 1995. In short, the contradictions of the law have been analysed and the results of the same shared with the auditorium to search consensus find congruence points and correct, if necessary, inconsistencies, in order to give a figure of society that could have interesting aspects to the Colombian business development feasibility.

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ANTECEDENTES
En Diciembre de 2008, el Congreso de la Repblica de Colombia, promulg la Ley 1258 de 2008, por medio de la cual se crea la Sociedad por Acciones Simplificada, una Ley de 46 artculos en cuyo contenido, aparentemente, se manifiesta una supresin de requisitos para la conformacin de sociedades por acciones, pretendiendo reducir, incluso, requisitos normados en el cdigo de comercio para las sociedades por acciones vigentes en Colombia y suprimiendo, sin que pueda decirse que lo ha logrado, la figura del control de fiscalizacin, estatuida en Colombia para las sociedades por acciones. En enero de 2006, mediante la ley 1014 en el artculo 22, en un intento por facilitar el fomento de la cultura del emprendimiento, el mismo congreso suprimi requisitos para la constitucin de cualquier tipo se sociedad comercial, siempre y cuando su capital no excediese el monto de quinientos (500) Salarios Mnimos Mensuales Legales Vigentes (SMMLV) y el personal a ocupar no superase los diez (10) trabajadores, permitiendo su constitucin y reformas bajo los lineamientos definidos por la ley 222 de 1995 para la Empresa Unipersonal, es decir, a partir de un documento privado, con el cual, una vez surtida la diligencia de registro en la Cmara de Comercio, la sociedad as constituida adquira su personalidad jurdica. El 15 de Diciembre de 2.006, el Decreto Reglamentario 4463, reglament el artculo 22 de la mencionada ley; as, por la decisin del congreso de la repblica y su reglamentacin, las sociedades Comerciales adquirieron dos formas de constitucin: por Escritura Pblica o por Acto Privado. Once aos antes, en 1995, la Ley 222 introdujo la ms importante reforma al Decreto 410 de 1971 o Cdigo de Comercio; sta ley, gener una novedosa reforma para la Sociedad Annima, uno de los tipos de sociedad por acciones existentes hasta el momento, estableciendo una nueva forma de constitucin a travs de la suscripcin sucesiva de acciones por parte de los interesados en participar de la nueva sociedad; con la participacin de socios promotores y a mediante una Asamblea de Constitucin, evento al cual no estn obligados a asistir, ni personalmente ni mediante representante, la totalidad de accionistas ni la totalidad de las acciones suscritas. La misma Ley 222 cre la nueva figura jurdica de la Empresa Unipersonal E.U., mediante la cual cualquier persona, natural o jurdica, que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil. La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica, reza el inciso segundo del artculo 71 de la sealada ley.

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Pero el marco jurdico del ejercicio comercial en Colombia, se defini a partir del Decreto 410 de 1971, decreto expedido por el Presidente de la Repblica, a partir de las facultades extraordinarias otorgadas por el Congreso a travs de la Ley 16 de 1968 en su artculo 20. ste, la mxima norma para el ejercicio del comercio despus de la Constitucin Poltica, desde luego que ha sufrido algunas modificaciones propias de la dinmica de las actividades que reglamenta, sin embargo, como la norma estatutaria que es, mantiene y mantendr su primaca frente a todas aquellas otras normas que en materia del ejercicio comercial en Colombia determine el mismo congreso de la Repblica. Han sido varias las normas, ya, que han generado legislacin especial para la constitucin de organizaciones empresariales y/o sociales con determinado fin, por ejemplo para las Empresas Asociativas de trabajo, para las Sociedades Agropecuarias de Transformacin SAT, o para las Sociedades de Intermediacin Aduanera SIA, entre otras. Ahora, aparece en el mbito jurdico nacional la Ley 1258 de 2008, con su propsito ya expresado, acrecentando el nmero de normas que, a partir de un aparente desconocimiento de la normatividad comercial, Decreto 410 de 1971 o Cdigo de comercio y su ms representativa reforma la ley 222 de 1995, pretenden facilitar el ejercicio de actividades regladas por la ley, pero gestando un supuesto desconocimiento legal de la misma ley. Mediante una breve descripcin recordemos, entre varias, algunas normas que desde la promulgacin del Cdigo de Comercio, marzo 27 de 1971, han modificado su texto original de las cuales unas, incluso, han pretendido formar toldo aparte en su propsito, incluida en ellas a la ley motivo de este anlisis, hecho que genera incertidumbre legal y profesional para quienes la razn de ser de nuestra actividad es la permanente aplicabilidad de tal marco normativo. Desde 1980, veamos tales normas reformistas: Ley 1a de 1980, que cre el cheque fiscal, Decreto extraordinario 1172 de 1980 y Ley 27 de 1990, en la relacionado con las actividades de Bolsas de Valores, Leyes 45 de 1990 y 510 de 1999, en materia financiera y de seguros, Ley 80 de 1993, la ms ferviente demostracin del toldo aparte, en materia de contratacin pblica, Ley 232 de 1995, en cuanto al funcionamiento de los establecimientos de comercio, Ley 1014 de 2006, en materia de fomento del emprendimiento y, la ms reciente: Ley 1258 de diciembre de 2008, que crea una figura de sociedad, que desconoce, en algunos apartes, el Cdigo de Comercio pero se acoge a l, en otros, hecho que motiva la reflexin que a lo largo de este trabajo se presentar. Se espera con este trabajo efectuar un aporte importante a nuestra profesin pero, por sobre todo, a la normatividad vigente en materia comercial y al ejercicio de la Revisora Fiscal en Colombia.

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JUSTIFICACIN
Justifica la realizacin de este trabajo el slo propsito de aportar elementos para clarificar la incertidumbre jurdica generada por la mentada Ley 1258 de 2008, en relacin con la sociedad por acciones, lo mismo que la aproximacin del modelo planteado por la norma a la legalidad, dado que una de las acciones que se proponen como conclusin del trabajo realizado ser la demanda sobre la ilegalidad e inconstitucionalidad de la norma en general, o particularmente de algunos apartes e la misma, segn los resultados del anlisis. Entregar a la comunidad profesional colombiana, particularmente a los Contadores Pblicos de Colombia, que desempean ejemplarmente su profesin a partir del ejercicio de la Revisora Fiscal, elementos de seguridad profesional y jurdica en el desarrollo de su trabajo, es una justificacin, an mayor, a la tarea propuesta; y, finalmente definir un modelo pedaggico claro frente a la norma, para facilitar el proceso de formacin de los futuros profesionales de la ciencia contable, es quizs la ms importante razn para la realizacin de este trabajo, pues despejadas todas las inseguridades jurdicas en relacin con temas tan novedosos en la preparacin profesional, garantizar un ejercicio profesional idneo y redundar en beneficio del adecuado y eficiente desempeo comercial y empresarial en el pas.

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OBJETIVOS
General Despejar de manera definitiva las dudas de interpretacin jurdica existentes en torno al modelo de sociedad por acciones que crea la ley 1258 de 2008 como Sociedades por Acciones Simplificadas S. A. S. y destacar los modelos alternativos que tambin la ley ha generado para garantizar el propsito de fortalecimiento empresarial del pas. Especficos Demostrar la contradiccin que, de la ley, hace la ley 1258 de 2008 cuando crea una figura de sociedad sin la existencia del elemento esencial en ella: la pluralidad de socios. Evaluar la conveniencia o no de promocionar la figura jurdica de Sociedad por Acciones Simplificada creada por la ley 1258 de 2008. Definir modelos alternativos jurdicos, societarios o no, que puedan ser utilizados para cumplir los propsitos que motivaron la expedicin de la ley 1258 de 2008. Propender por la fijacin de criterios acadmicos claros en relacin con la sociedad por acciones simplificada. Demostrar cmo la ley motivo de anlisis no ha cumplido papel alguno cuando, en su artculo 46 suprimi la Sociedad Unipersonal aparentemente creada, segn lo expresa la norma, por el artculo 22 de ley 1014, cuyo propsito NUNCA fue crear una Sociedad Unipersonal sino facilitar mecanismo para crear sociedades comerciales del tipo de las ya existentes en el Cdigo de Comercio.

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EL PROBLEMA.
La Ley 1258 de diciembre de 2008, crea una forma de sociedad por acciones que, por el anlisis que mediante esta investigacin documental se realiza, desconoce, en algunos apartes, el Cdigo de Comercio, pero se acoge a ,l en otros, hecho que motiva las reflexiones que a lo largo de este trabajo se presentan. PRIMERA REFLEXION El Artculo 1 de la norma, al legislar sobre la constitucin de sociedad que crea, establece: La sociedad por acciones simplificada podr constituirse por una o varias personas naturales o jurdicas, quienes slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes. Luego, el Artculo 2, al determinara la personalidad jurdica de La nueva sociedad, entre tanto, establece: La sociedad por acciones simplificada, una vez inscrita en el Registro Mercantil, formar una persona jurdica distinta de sus accionistas. Al respecto es necesario acudir al Cdigo del Comercio, Norma vigente conforme al ordenamiento jurdico, que si se pretendiera modificar por medio de una ley como la 1258 de 2008, esta en su titulo debiera haberlo expresado claramente, segn el art 169 de la C. P. C., el cual respecto del concepto de sociedad establece: El Ttulo I, Capitulo I del Libro segundo, al definir las reglas generales sobre el contrato de sociedad, en el Artculo 98 establece: CONTRATO DE SOCIEDAD CONCEPTO - PERSONA JURIDICA DISTINTA. Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados; texto que en idntica condicin contena el artculo 2079 del Cdigo Civil, derogado por el artculo 242 de la ley 222 de 1995, y que estableca en su texto original: La sociedad o compaa es un contrato por el que dos o ms personas estipulan poner un capital u otros efectos en comn, con el objeto de repartirse entre s las ganancias o prdidas que resulten de la especulacin. La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. A la luz de una simple comparacin normativa, los artculos1 y 2 de la Ley 1258 de 2008 coinciden en apartes como la configuracin de una persona jurdica distinta de quienes conformen la sociedad, considerados individualmente, PERO,

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difieren en dos importantsimos temas: uno, en la opcin establecida por la nueva Ley en cuanto determina que UNA sola persona pueda conformar una SOCIEDAD, sin tener siquiera un SOCIO que complemente su propsito y le d origen real a una sociedad; y, otro: en que para el Cdigo de Comercio, la sociedad que, bajo su normatividad, constituyan dos o ms personas, esto es dos o ms socios, tiene un objeto o actividad empresarial social qu cumplir mientras que la Sociedad creada por la ley motivo de anlisis, no exige en su conformacin la definicin de una empresa social para obtener utilidades lo que podra propiciar la conformacin de Sociedades por Acciones Simplificadas para ejecutar actividades que pudieran considerarse no sociales o incluso ANTI SOCIALES, de las que no podran conocerse los efectos de su accin. Constitucionalmente hablando es necesario considerar que el artculo 5 de la C. P. C., determina que: El Estado reconoce, sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona y ampara a la familia como institucin bsica de la sociedad. La reflexin es : si la familia es la base de la sociedad y sta se conforma por lo menos con dos personas, los cnyuges, es necesario entonces alertar la inconstitucionalidad de la ley 1258 pues sta creando una figura social inexistente constitucionalmente en el pas, pues para que exista sociedad se requieren dos o ms personas. Pero, adems, si el artculo 98 del Cdigo de Comercio, establece que para que exista Contrato de Sociedad se requiere la participacin de dos o ms personas, aparentemente, la ley 1258 estara extralimitando su accin, al crear una sociedad que se puede constituir con una sola persona, la que al no tener con quien compartir su propsito, no podra llamarse SOCIO; pero lo ms complejo tiene que ver con la induccin al error a quienes con una marcada buena fe acuden a la nueva figura en procura de proteger unos intereses particulares, que es finalmente uno de los criterios que se han utilizado para la promocin de la nueva ley, e individualmente decide conformar una sociedad con sigo mismo. Ahora, es necesario evaluar esa proteccin que se alude a qu aspectos apunta: 1.- Protegerse, de la responsabilidad social que a todos nos es intrnseca? 2.- Protegerse, de la molesta figura del control que representa el Revisor Fiscal? 3.- Protegerse, de la incmoda situacin de tener que compartir con nuestros semejantes el desarrollo de actividades que si las ejecutramos personalmente seran ms exitosas?

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4.- Protegerse de los molestos controles legales y del intervencionismo del estado? La respuesta, ojal podamos encontrarla una vez concluido este trabajo analtico y nos permita vislumbrar realmente los propsitos de fondo de la ley observada, para el crecimiento empresarial, personal y profesional. SEGUNDA REFLEXION El mismo Artculo 1 de la ley, en su inciso segundo, refirindose a la responsabilidad establece: Salvo lo previsto en el artculo 42 de la presente ley, el o los accionistas no sern responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad. A propsito, el artculo 42 de la mentada ley, establece: Desestimacin de la personalidad jurdica.- Cuando se utilice la sociedad por acciones simplificada en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios se adelantar ante la Superintendencia de Sociedades, mediante el procedimiento verbal sumario. La accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven de los actos defraudatorios ser de competencia, a prevencin, de la Superintendencia de Sociedades o de los jueces civiles del circuito especializados, y a falta de estos, por los civiles del circuito del domicilio del demandante, mediante el trmite del proceso verbal sumario. Pero, el Cdigo de comercio en su artculo 373, en relacin con la responsabilidad, razn social y otros, establece que: La sociedad annima se formar por la reunin de un fondo social suministrado por accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes; . . .; hecho que determina con claridad que desde siempre, los accionistas de la sociedad annima nicamente han sido responsables por las operaciones que realice la sociedad hasta el monto de los valores comprometidos y entregados como capital a la sociedad, hecho apenas lgico pues estos valores hacen parte del capital que se coloca en riesgo en la constitucin de la sociedad.

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Esto dejara sin piso cualquier aseveracin en torno a que el propsito de creacin de un nuevo modelo de sociedad por acciones fuera el brindar una alternativa de variar su responsabilidad, de solidaria a limitada, de modo que le libere de la posibilidad de responder las operaciones de la empresa que pudieran generarle resultados adversos. TERCERA REFLEXION El artculo tercero de la ley analizada, al determinar la naturaleza de la Sociedad por Acciones Simplificada reza: La sociedad por acciones simplificada es una sociedad de capitales cuya naturaleza ser siempre comercial, independientemente de las actividades previstas en su objeto social. Para efectos tributarios, la sociedad por acciones simplificada se regir por las reglas aplicables a las sociedades annimas. Dejando entrever, nuevamente, la posibilidad de crear una empresa con cualquier objeto social, no importa qu tipo de actividades se realicen en l, situacin disimulada, con la expectativa de que la sociedad siempre ser comercial, hecho que no representa novedad jurdica o legal alguna, pues la Ley 222 de 1995, en su artculo 1, al reformar el cdigo de comercio en su artculo 100 determin que: . . . Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil. Lo que deja sin piso la bondad asignada por la ley 1258 a la nueva figura social en cuanto hace relacin a que sean cuales fueran las actividades que se desarrollen en el objeto social la sociedad siempre ser comercial, pues todas las sociedades, comerciales o civiles se DEBEN sujetar a la Ley mercantil. CUARTA REFLEXION El artculo 5 de la ley que reglamenta el contenido del documento de constitucin, establece en los numerales 1, 4, 5, que el documento inscrito en la cmara de comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio, expresar cuando menos lo siguiente: 1.- Nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas; ... 4.- El trmino de duracin, si ste no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad se ha constituido por trmino indefinido.

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5.- Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la sociedad podr realizar cualquier actividad comercial o civil, lcita. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad podr realizar cualquier actividad lcita. . . . Resaltndose de lo expuesto lo siguiente: 1.- El documento debe contener, nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas, hecho que en estricta interpretacin jurdica significa que si el artculo 5, posterior al artculo 1 de la ley, est determinando que se deben identificar los accionistas, es claro que la sociedad por acciones simplificada, no puede ser creada por una sola persona natural o jurdica como lo pretende reglar el artculo 1 de la ley. 2.- El numeral cuatro determina que el trmino de duracin de la sociedad, si no se expresa en el acto de constitucin, se entender que se ha constituido por trmino indefinido, pero el literal 9 del artculo 110 del Cdigo de Comercio, Decreto 410 de 1971, norma expedida por el Presidente de la Repblica por virtud de las facultades que para ello le extendiera el honorable Congreso de la Repblica, que por ello es de carcter superior a la ley 1258 y que por lo expuesto genera ilegalidad a la pretensin del numeral 4 del artculo 5 de la mentada ley. 3.- El numeral 5 del mismo artculo 5 establece que en el documento de constitucin DEBEN enumerase en forma clara y completa las actividades principales, a menos que se exprese que la sociedad podr realizar cualquier actividad comercial o civil, lcita. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad podr realizar cualquier actividad lcita. . . .. Pero, el Cdigo de Comercio, norma a la que, entre otras cosas, remite la mencionada ley 1258 para los casos no previstos en ella, establece en su artculo 110 numeral 4 que el documento de constitucin y prueba de la sociedad comercial debe expresar: El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciacin clara y completa de las actividades principales, exponiendo inmediatamente que ser ineficaz la estipulacin en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no tengan relacin directa con el objeto social principal. Y la estipulacin que la sociedad podr realizar cualquier actividad comercial o civil, lcita es un enunciado indeterminado, lo que significa que rie con la ley lo reglado en esta materia por la ley creadora de las SAS. Al respecto, el artculo 99 del Cdigo de Comercio, en relacin con la CAPACIDAD DE LA SOCIEDAD ha expresado claramente que:

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La capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad. Si el propsito de la ley 1258 es crear una sociedad del tipo de las sociedades por acciones contempladas en el cdigo de comercio, segn se desprende del mismo texto de la ley, cuando en el artculo 45 expresa que: En lo no previsto en la presente ley, la sociedad por acciones simplificada se regir por las disposiciones contenidas en los estatutos sociales, por las normas legales que rigen a la Sociedad Annima y, en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las disposiciones generales que rigen a las sociedades previstas en el Cdigo de Comercio. As mismo, las sociedades por acciones simplificadas estarn sujetas a la inspeccin, vigilancia o control de la Superintendencia de Sociedades, segn las normas legales pertinentes. Lo ms prctico habra sido definir con claridad en la ley los aspectos relacionados o remitirlos directamente al Cdigo de Comercio, mxime cuando se asigna a la superintendencia de sociedades el control de la nueva figura societaria creada por la ley motivo de anlisis. Pero, una situacin preocupante tiene que ver con la incertidumbre que la nueva ley genera, cuando de manera incomprensible estipula que pueden los estatutos regular lo que no se contenga en la ley, al tiempo que establece que las S. A. S. se pueden regir por el Cdigo de Comercio, en lo relacionado con la sociedad Annima o por el mismo, en lo relacionado con las dems sociedades. As, la incertidumbre entonces es sobre qu marco jurdico se soportar la estructura legal de la nueva sociedad? Todo lo expuesto, a pesar de la inseguridad que genera, apunta entonces, a que la Sociedad por Acciones Simplificada, DEBERA expresar en su documento de constitucin un objeto social claro y preciso, y no la expresin imprecisa de realizar cualquier actividad comercial o civil lcita. QUINTA REFLEXION La definicin del artculo 9 de la Ley 1258 en relacin con la suscripcin y pago del capital determina que: ... podr hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Cdigo de Comercio para las sociedades annimas. Sin embargo, en ningn caso, el plazo para el pago de las acciones exceder de dos (2) aos.
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Deja la incertidumbre de hasta dnde la nueva ley, si es solo una ley ordinaria, puede contradecir abiertamente las normas del cdigo de comercio, cuando en el artculo 387 reglamenta la forma de suscribir y pagar el capital en las sociedades annimas, uno de los dos tipos de sociedades por acciones reglamentados por el Decreto 410 de 1971. SEXTA REFLEXION El artculo 28 en relacin con el Revisor Fiscal determina: En caso de que por exigencia de la ley se tenga que proveer el cargo de revisor fiscal, la persona que ocupe dicho cargo deber ser contador pblico titulado con tarjeta profesional vigente.... Reglamentacin inocua en relacin con el trmino EN CASO DE QUE POR EXIGENCIA DE LA LEY, pues el Cdigo de Comercio, el Cdigo tambin es ley, en su captulo VIII, artculo 203 determina que Debern tener revisor fiscal: 1) Las sociedades por acciones; 2) Las sucursales de compaas extranjeras, y 3) Las sociedades en las que, por ley o por los estatutos, la administracin no corresponda a todos los socios, cuando as lo disponga cualquier nmero de socios excluidos de la administracin que representen no menos del veinte por ciento del capital. Y, la Sociedad creada por la ley motivo de anlisis, est claramente determinado en la ley que la crea, es una SOCIEDAD POR ACCIONES, lo que significa que para la Nueva SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA, existe, por virtud de la Ley, el Cdigo de comercio, la obligacin de tener Revisor Fiscal. Es decir, que aquellas empresas que a partir de las vigencia de la norma se hayan constituido como SAS y por la interpretacin errada de la norma no hayan efectuado el nombramiento de Revisor Fiscal, estaran en flagrante contradiccin legal. As la Superintendencia de Sociedades haya expedido concepto en torno que las S. A. S., no estn obligadas e tener Revisor Fiscal sino en casos especiales, la misma al final de su concepto 220-039060 de febrero 11 de 2009, expresa que el concepto se expide en las condiciones del artculo 25 del C. C. A., es decir que es un concepto sin fuerza vinculante o lo que es igual, como todos los conceptos, no obliga, mientras que la Ley si es obligatoria y para, ello el Decreto 410 de 1971 o Cdigo de Comercio es la norma que cre las SOCIEDADES POR ACCIONES, de las cuales en su momento defini la Sociedad Annima y la Sociedad en Comandita por Acciones, y en torno a las sociedades por acciones obliga en su
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artculo 203 la figura del revisor fiscal, hecho que, adems, consideramos gravsimo que la Superintendencia desconozca, con el slo propsito de DEFENDER los posibles yerros de la ley 1258, pues ello podra atentar contra el ordenamiento jurdico nacional al, aparentemente, prevaricar frente al Cdigo de Comercio. OTRAS CONSIDERACIONES Existen consideraciones adicionales en relacin con la nueva figura de sociedad en cuanto a situaciones de aparente contradiccin legal y/constitucional que esbozaremos en forma menos detallada pero que dejaremos tambin como elementos de evaluacin con el propsito de determinar definitivamente la constitucionalidad y legalidad de la norma, con el propsito de convalidar definitivamente sus efectos o tramitar su nulidad definitiva por las inconveniencias que pueda representar para el desarrollo empresarial colombiano y la generacin de empleo que ello pueda conllevar. Veamos, por ejemplo, lo que el artculo 16 de la ley 1258 establece que en relacin con el cambio de control en la sociedad accionista. En los estatutos podr establecerse la obligacin a cargo de las sociedades accionistas en el sentido de informarle al representante legal de la respectiva sociedad por acciones simplificada acerca de cualquier operacin que implique un cambio de control respecto de aquellas, segn lo previsto en el artculo 260 del Cdigo de Comercio. En estos casos de cambio de control, la asamblea estar facultada para excluir a las sociedades accionistas cuya situacin de control fue modificada, mediante decisin adoptada por la asamblea. El incumplimiento del deber de informacin a que alude el presente artculo por parte de cualquiera de las sociedades accionistas, adems de la posibilidad de exclusin segn el artculo 39 de esta ley, podrn dar lugar a una deduccin del veinte por ciento (20%) en el valor del reembolso, a ttulo de sancin. Situacin que aparentemente estara contradiciendo la norma de normas, que en el artculo 333 reza: El Estado, por mandato de la ley, impedir que se obstruya o se restrinja la libertad econmica y evitar o controlar cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante en el mercado nacional... Y la definicin de la ley en relacin con otorgar a la mayora absoluta, que la que tomas las decisiones en la Sociedad por Acciones Simplificada, la potestad de

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excluir de una SAS una empresa accionista por el solo hecho de haber observado a su interior un cambio de control en su conformacin contradira el mandato constitucional del artculo 333. Por otro lado, el artculo 31 de la ley al determinar que Cualquier sociedad podrn transformarse en sociedad por acciones simplificada, antes de la disolucin, siempre que as lo decida su asamblea o junta de socios, mediante determinacin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas. La decisin correspondiente deber constar en documento privado inscrito en el Registro Mercantil, estara realizando una REFORMA al cdigo de comercio y no es ese su propsito pues la ley en su Titulo no expresa con claridad que su papel sea reformar el Cdigo, como debiera de hacerlo segn lo establece la Constitucin Poltica de Colombia. De manera que esto hara necesaria la confrontacin legal en la que el organismo correspondiente determine la capacidad de una ley ordinaria como la 1258 de reformar otra, como el Cdigo de comercio, sin ajustarse a los lineamientos de la Constitucin Poltica en su Artculo 154. En cuanto al artculo 34 que establece las causales de liquidacin, en el numeral 2 determina una de stas ser Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas en su objeto social; algo aparentemente ilgico, pues la misma ley en el artculo 5 en el numeral 5 est determinando que Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad podr realizar cualquier actividad lcita. . . ., si no existe nada claro en la definicin del objeto social, cmo se podr determinar la imposibilidad de entenderlo como causal para liquidacin de la sociedad? Aspectos como el tratado en el pargrafo del artculo 25 de la Ley 1258, que determina que En caso de pactarse en los estatutos la creacin de una junta directiva, sta podr integrarse con uno o varios miembros respecto de los cuales podrn establecerse suplencias. Los directores podrn ser designados mediante cuociente electoral, votacin mayoritaria o por cualquier otro mtodo previsto en los estatutos. Las normas sobre su funcionamiento se determinarn libremente en los estatutos. A falta de previsin estatutaria, este rgano se regir por lo previsto en las normas legales pertinentes, generan incertidumbre pues la misma norma establece una contradiccin al permitir una amalgama de alternativas para determinar una misma cosa: elegir una posible Junta Directiva. Finalmente, el Artculo 46 en cuanto a Vigencia y derogatorias determina que La presente Ley rige a partir del momento de su promulgacin y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias, afirmacin compleja al anlisis pues aparentemente estara pretendiendo derogar muchos apartes del Cdigo de comercio, como ya se ha expresado en el presente trabajo, hecho que conforme a consideraciones de la Corte Constitucional, que se reproducen ms adelante, jurdicamente sera imposible de suceder.

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De la misma manera, el remate de la ley que determina en el mismo artculo 46 que Sin perjuicio de las ventajas y beneficios establecidos en el ordenamiento jurdico una vez entre en vigencia la presente Ley, no se podrn constituir sociedades unipersonales con base en el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006. Sin embargo, el artculo 22 de ley 1014, no establece la figura de Sociedad Unipersonal, sino que determina que las sociedades que se creen de acuerdo con la reglamentacin del artculo 2 de la ley 905 del 2004, es decir con menos de diez (10) empleados y menos de quinientos 500 SMMLV en activos, se podrn constituir con los mismos requisitos con que se constituye la Empresa Unipersonal, es decir mediante documento privado. Como es lgico, no hay en Colombia una sola sociedad unipersonal, luego, lo establecido en el articulo final de la ley no tiene efecto jurdico alguno y mucho menos el plazo fijado de seis (6) meses, para transformarse en sociedades por acciones simplificadas. Para corroborar lo dicho reproducimos el artculo 22 de la ley 1014 de 2006: Artculo 22. Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales

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MARCO REFERENCIAL
Es marco de referencia por excelencia para la realizacin del presente trabajo de investigacin, todo el articulado del la Ley 1258 de diciembre 5 de 2008, complementado con todo el acervo normativo relacionado con la actividad mercantil en Colombia, as: Constitucin Poltica de Colombia, norma de normas en nuestro legal, en todo lo relacionado con la prelacin de sus mandatos ordenamiento jurdico nacional; en cuanto a la normatizacin de sociales, econmicos y culturales, en la regulacin y garanta PROCESO, como ley marco en el ordenamiento jurdico nacional. ordenamiento frente a todo los derechos del DEBIDO

El Cdigo del Comercio o Decreto 410 de 1971, que regula y normatiza la actividad mercantil en Colombia. El Cdigo Civil Colombiano, como legislacin complementaria. La Ley 222 de 1995 o Nuevo Cdigo de Comercio en lo referente a la Empresa Unipersonal. Ley 905 de 2004 y su decreto reglamentario en cuanto a su propsito de fomentar el empleo a partir de mecanismos facilitadores de la generacin de empresa. La Ley 1014 de 2006 en cuanto el propsito de su artculo 22 no es el que ha considerado la ley 1258 en su artculo 46.

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CONCLUSIONES

* Una primera conclusin obtenida de la realizacin del presente trabajo, tiene que
ver con la ilegalidad e inconstitucionalidad de la norma materia de estudio, por las tantas razones expuestas y tomando en consideracin las expresiones de la corte en la sentencia C-037 de 2000 que a continuacin se reproducen:
. . . La Constitucin Poltica consagra, adems, una jerarqua entre distintas clases de leyes. En efecto, de su texto se desprende entre otras, la existencia de leyes estatutarias, orgnicas, marco y ordinarias, dndose entre estas categoras, cierta relacin de subordinacin. As, las leyes estatutarias a las que se refiere el artculo 152 superior, requieren para su expedicin un trmite ms exigente que el de las leyes ordinarias, por razn de su contenido material, y aparte de ser objeto de un control previo de constitucionalidad, solo pueden ser modificadas, reformadas o derogadas por otras del mismo rango, tal como con lo establece el artculo 153 de la Constitucin, lo que revela su supremaca frente a las leyes ordinarias. En cuanto a la subordinacin de las leyes ordinarias respecto de las orgnicas, la misma ha sido expresamente reconocida por esta Corporacin, que, al respecto, dijo: "Una ley ordinaria tiene entonces que respetar los mandatos de la legislacin orgnica; no puede entonces una ley ordinaria derogar una ley orgnica, ni tampoco invadir su rbita de competencia." Es manifiesta entonces la existencia de una jerarquizacin de normas que emana de la propia Constitucin. ... En relacin con la jerarquizacin normativa que emana de la Constitucin, esta Corte ya ha tenido ocasin de decir lo siguiente: "No todas las normas jurdicas de un ordenamiento tienen la misma jerarqua. Existe entre ellas una estratificacin, de suerte que las normas descendentes deben sujetarse en su fondo y en su forma a las normas superiores. La no conformidad de una norma con sus superiores jerrquicas la convierten en derecho positivo susceptible de ser retirado del ordenamiento, que tiene la virtud incluso de hacer desaparecer del mundo jurdico la norma as imperfectamente expedida mediante los controles pertinentes. La Constitucin es la primera de las normas. Es por ello que cualquiera otra norma jurdica, as sea expedida por el operador jurdico ms modesto de la Repblica, debe sujetarse en primer lugar a la Constitucin." 7 De esta condicin jerrquica del sistema jurdico, se desprende entonces la necesidad de inaplicar aquellas disposiciones que por ser contrarias a aquellas otras de las cuales derivan su validez, dan lugar a la ruptura de la armona normativa. As, aunque la Constitucin no contemple expresamente la llamada excepcin de ilegalidad, resulta obvio que las disposiciones superiores que consagran rangos y jerarquas normativas, deben ser implementadas mediante mecanismos que las hagan efectivas, y que, en ese sentido, la posibilidad de inaplicar las normas de inferior rango que resulten contradictorias a aquellas otras a las cuales por disposicin constitucional deben subordinarse, es decir, la excepcin de legalidad, resulta acorde con la Constitucin. ... Si bien el juez natural en las jurisdicciones ordinaria y contencioso administrativa debe aplicar la ley respetando la jerarqua de las normas que emana de la Carta, lo cual le impone descartar aquellas que resultan inarmnicas o contradictorias con las superiores, debe hacerlo permitiendo que los valores superiores permeen la interpretacin y aplicacin de las normas. La Constitucin tiene un impacto directo sobre todo el resto del orden jurdico, que impone a cualquier juez el fallar realizando, es decir haciendo efectivos en el plano de los hechos, los principios y valores

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contenidos en la Constitucin, especialmente los enunciados en el artculo 2 superior. En este sentido la jurisprudencia de esta Corporacin ha expresado lo siguiente: "Ahora bien, la Constitucin es la primera de las normas. Es por ello que cualquiera otra norma jurdica, as sea expedida por el operador jurdico ms modesto de la Repblica, debe sujetarse en primer lugar a la Constitucin. "Por ejemplo una autoridad municipal de polica al momento de dirimir un asunto no debe consultar primero las orientaciones del alcalde ni las previsiones de los acuerdos municipales ni las disposiciones departamentales ni las reglas de los cdigos nacionales. En primer lugar dicho funcionario debe consultar la Constitucin -que es norma normarum. Despus -y slo despus-, se debe ciertamente consultar el resto del ordenamiento." En principio, podra pensarse que ante la ausencia de una norma constitucional expresa que autorice a toda persona el no cumplir actos administrativos contrarios al ordenamiento superior, cabra una interpretacin analgica del artculo 4de la Constitucin, segn la cual as como cualquier autoridad debe dar aplicacin prevalente a las normas constitucionales sobre cualesquiera otras que resulten contrarias a ellas, de igual manera debe inaplicar disposiciones contenidas en actos administrativos de cualquier ndole, cuando contradicen a aquellas otras que les son superiores jerrquicamente. En efecto, la analoga entre los fenmenos de la inconstitucionalidad y la ilegalidad de las normas parece ser manifiesta, pues en uno y otro caso se trata del desconocimiento de normas de mayor rango jerrquico. As, siendo anlogas ambas situaciones cabra la aplicacin del artculo 4 superior, para deducir que en todo caso de incompatibilidad entre una norma superior y otra inferior debern prevalecer las disposiciones de mayor jerarqua . . .la norma general de rango constitucional- es el principio de obligatoriedad del ordenamiento jurdico, el cual es consubstancial a la nocin misma de Estado de Derecho, pues justamente lo que distingue las normas jurdicas de los dems sistemas normativos, es esta caracterstica de ser de imperativa observacin por parte de sus destinatarios. A esta realidad se refiri la Corte cuando afirm: "El principio que rige la operatividad del Estado de Derecho y que hace posible el funcionamiento de las instituciones es el de la obligatoriedad y ejecutabilidad de las normas que, dentro del esquema de la organizacin poltica, profieren los organismos y las autoridades competentes, segn la Constitucin. En general, la norma jurdica, independientemente de su jerarqua, obliga a sus destinatarios y es deber de las autoridades pblicas, en el mbito de las atribuciones que a cada una de ellas corresponda, hacerla efectiva."12 Siendo entonces que todo el soporte de la eficacia del ordenamiento jurdico radica en el principio de obligatoriedad del mismo, los casos excepcionales en los cuales los particulares o las autoridades pueden inaplicar las normas o las disposiciones de las autoridades, no pueden ser deducidos analgicamente. Si bien frente a la supremaca de la Constitucin ella misma incluye clusulas abiertas como las contenidas en los artculos 4 y 91 superiores, que indican que en todo caso de incompatibilidad entre su texto y las normas inferiores debe drsele aplicacin preferente a aquel, esta misma posibilidad de inaplicacin directa y extrajudicial no est contemplada para el caso de desconocimiento, no ya de la Constitucin, sino de cualesquiera otras normas de la jerarqua normativa. En cambio, diversos textos superiores si refrendan el principio de obligatoriedad de las normas y de las disposiciones proferidas por las autoridades competentes, como lo son, por ejemplo, el artculo 95 que enumera entre los deberes de los las personas residentes en Colombia el acatar la Constitucin y las leyes y el respetar a las autoridades legtimamente constituidas, lo cual evidentemente, incluye el acatamiento a sus disposiciones. . . .

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Fidernando Antury Nez Contador Pblico * Una segunda conclusin est relacionada con la errada motivacin con que se
promueve la figura de la SAS, creada por la ley 1258 de 2008, pues los argumentos que se utilizan en relacin con los beneficios que aporta la nueva figura generan error a quienes consideran su posible utilizacin. Para sustentar lo dicho, reproducimos los apartes encontrados en la Web, cuando un usuario consulta a un ABOGADO CON EXPERIENCIA que le oriente si para comprar un taxi puede constituir una SAS y as LIBERARSE, de las responsabilidades que pudiera generarle el hecho de que dicho taxi atropelle a una persona o golpee otro vehculo; es decir pregunta si la figura le puede colaborar para eludir las responsabilidades frente a la ley, hecho que la misma ley establece que no puede Gestarse a partir de la ley. Para soportar lo dicho se reproduce a continuacin el texto de la consulta realizada a travs de la pagina web, y la respuesta que algn abogado experimentado publica inmediatamente, sin considerar algunos de los temas aqu expuestos, como lo relacionado con el Objeto social, El Revisor Fiscal, la inexistencia de las sociedades unipersonales, las contradicciones al Cdigo de comercio, etc.:
Tengo una pregunta para un abogado con experiencia, voy a comprar un taxi para que lo maneje un conductor y quiero eliminar el riesgo de que este atropelle una persona o golpee un vehculo; para lo cual pienso constituir una SAS. Es esta sociedad igual de efectiva que una SA a la hora de proteger mi patrimonio personal? Es decir que si el conductor atropella y mata o lesiona a una persona y esta demanda a la SAS EN NINGUN CASO PODRAN AFECTAR MI PATRIMONIO PERSONAL? Es muy importante en nuestro conglomerado social y econmico la implementacin de la ley 1258 de 2008, puesto que nos permiten acceder a conformar una sociedad sin las formalidades que se requeran en algunos otros casos, con una estructura y organizacin sencilla, logrando que cualquier persona pueda acceder rpidamente a constituir su sociedad por acciones simplificadas S.A.S., esta nueva ley cuenta con unas caractersticas importantes entre las que tenemos: 1. Se pueden constituir con cualquier monto de capital social. 2. No importa la cantidad de empleados que tenga, puede ser inferior o superior a diez. 3. Puede funcionar con uno o varios accionistas, sin importar que estos sean personas jurdicas o naturales. 4. No tendrn responsabilidad solidaria, ms all de sus aportes. 5. Se crea mediante documento privado sin que necesariamente tenga que ser por escritura pblica. 6. No deben tener un objeto social especfico, lo importante es que su actividad sea lcita. 7. La duracin puede ser indefinida. 8. No todas las S.A.S. deben tener revisor fiscal, solo se exige cuando las sociedades comerciales superen cierto nivel de ingresos brutos. 9. Es suficiente con que tengan su representante legal que podr ser una persona natural o jurdica, no se exige tener rganos de administracin.

* Una tercera conclusin obtenida en este trabajo tiene que ver con la exoneracin
poco clara de la responsabilidad tributaria, que el segundo inciso el artculo primero de la ley establece, aparentemente en contradiccin con la LEY 52 DE 1977, que en materia de responsabilidad tributaria, establece, como se deduce con toda lgica, que si una sociedad se ha disuelto y sus socios han recibido una
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valor de su liquidacin, pero la sociedad adeuda impuestos al estado, los socios son responsables de los mismos hasta la concurrencia de lo recibido en la liquidacin, pero mientras la sociedad se encuentra en ejercicio, es ella la responsable de sus obligaciones tributarias. Significa lo dicho que no es clara la no responsabilidad por las obligaciones tributarias que otorga la ley 1258 al socio o socios de la nueva Sociedad Reproducimos a continuacin el artculo 3o de la Ley 52 de 1977, como soporte de lo dicho. Artculo 3 Responden con el contribuyente por el pago del tributo: a) Los herederos y los legatarios, por las obligaciones del causante y de la sucesin ilquida, a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias o legados y sin perjuicio del beneficio de inventario; b) Los socios de sociedades disueltas, hasta concurrencia del valor recibido en la liquidacin social, c) La sociedad absorbente respecto de las obligaciones tributaras incluidas en el aporte de la absorbida; d) Las sociedades subordinadas, solidariamente entre s y con su matriz domiciliada en el exterior que no tenga sucursal en el pas, por las obligaciones de sta; e) Los titulares del respectivo patrimonio asociados o copartcipes, solidariamente entre s, por las obligaciones de los entes colectivos sin personalidad jurdica; f) El cnyuge cedente, solidariamente con el cesionario, por el impuesto que corresponda a la suma cedida en cabeza de ste. Dicho impuesto se establecer previo descuento del que grave las rentas propias del cesionario.

* De todas maneras, es necesario tambin dejar en claro que conforme al artculo

66 del Cdigo Contencioso Administrativo, la ley 1258 tiene vigencia plena mientras no sea suspendida jurisdiccionalmente, razn por la cual ser importante tomar algunas precauciones en su utilizacin sobre todo en actividades que contrara el Cdigo de Comercio, norma superior que cre las Sociedades por Acciones, una de las cuales ha reglamentado la ley 1258, que seguramente deber ser sometida al examen de legalidad por el organismo jurisdiccional correspondiente. El aparte del C C A enunciado es del siguiente tenor: "Artculo 66. Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos sern obligatorios mientras no hayan sido anulados o suspendidos por la jurisdiccin en lo contencioso administrativo, pero perdern su fuerza ejecutoria en los siguientes casos: 1. Por suspensin provisional.

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2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. 3. Cuando al cabo de cinco (5) aos de estar en firme, la administracin no ha realizado los actos que le corresponden para ejecutarlos. 4. Cuando se cumpla la condicin resolutoria a que se encuentre sometido el acto. 5. Cuando pierdan su vigencia."

Adems, la ms importante conclusin tiene que ver con que el propsito del presente trabajo no se ha encaminado a demostrar la inoperatividad o inconveniencia de los propsitos de la ley, sino dilucidar las situaciones de incongruencia interpretativa de manera que ajustados al ordenamiento jurdico colombiano podamos hacer el mejor uso de la ficciones que nos otorgado la ley, para garantizar eficiencia normativa y prevenir situaciones molestas por las posibles incongruencias que puedan presentarse en nuestra organizacin empresarial, que repercutiran en el mismo desarrollo nacional.

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ALTERNATIVAS PROPUESTAS
Consideramos que mientras persistan situaciones de duda frente a la nueva ley y especficamente en relacin con la Sociedad por Acciones Simplificada de un (1) solo accionista, el ordenamiento mercantil colombiano posee en la ley 222 de 1995 una figura que puede ofrecer a los inversionistas interesados en organizar empresa sin la participacin de otros inversionistas, la posibilidad de establecer una organizacin jurdica independiente de sus actividades mercantiles personales, denominada Empresa Unipersonal (E U), cuyo tratamiento jurdico es el mismo de las sociedades comerciales, que adems, no obliga la adopcin de la figura del Revisor Fiscal y su trmite de constitucin es el mismo que la ley 1258 le ha asignado a la S A S. Adems, cuando se refiere a un solo inversionista, ste puede ser persona natural o jurdica, lo que quiere decir, que los socios de una Sociedad Annima que deseasen constituir gilmente una nueva organizacin pueden a travs de su persona jurdica actual, constituir una nueva como Empresa Unipersonal. La otra alternativa a desarrollar, es poner en conocimiento del organismo jurisdiccional correspondiente, Corte Constitucional, las reflexiones expuestas en este trabajo con el propsito de que ste organismo en un examen de constitucionalidad y legalidad dilucide los interrogantes planteados y despeje de manera definitiva las dudas que el nuevo modelo de sociedad ha generado. Un anexo del presente trabajo, sera un modelo de la demanda correspondiente, para que el auditorio interesado en la definicin de claridad en torno al tema lo conozca y exprese sus opiniones sobre la viabilidad o inviabilidad de su trmite. A manera de soporte de lo expuesto se reproduce a continuacin el capitulo VIII de la Ley 222 de 1995 sobre creacin y reglamentacin de la Empresa Unipersonal.
CAPITULO VIII. EMPRESA UNIPERSONAL ARTICULO 71. CONCEPTO DE EMPRESA UNIPERSONAL. Mediante la Empresa Unipersonal una persona natural o jurdica que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil. La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica. PARAGRAFO. Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados.

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ARTICULO 72. REQUISITOS DE FORMACION. La Empresa Unipersonal se crear mediante documento escrito en el cual se expresar: 1. Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario; 2. Denominacin o razn social de la empresa, seguida de la expresin "Empresa Unipersonal", o de su sigla E.U., so pena de que el empresario responda ilimitadamente. 3. El domicilio. 4. El trmino de duracin, si ste no fuere indefinido. 5. Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la empresa podr realizar cualquier acto lcito de comercio. 6. El monto del capital haciendo una descripcin pormenorizado los bienes aportados, con estimacin de su valor. El empresario responder por el valor asignado a los bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la empresa deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes. 7. El nmero de cuotas de igual valor nominal en que se dividir el capital de la empresa. 8. La forma de administracin y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus administradores. A falta de estipulaciones se entender que los administradores podrn adelantar todos los actos, comprendidos dentro de las actividades previstas. Delegada totalmente la administracin y mientras se mantenga dicha delegacin, el empresario no podr realizar actos y contratos a nombre de la Empresa Unipersonal. PARAGRAFO. Las Cmaras de Comercio se abstendrn de inscribir el documento mediante el cual se constituya la empresa unipersonal, cuando se omita alguno de los requisitos previstos en este artculo o cuando a la diligencia de registro no concurra personalmente el constituyente o su representante o apoderado. ARTICULO 73. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES. La responsabilidad de los administradores ser la prevista en el rgimen general de sociedades.

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BIBLIOGRAFA
DIARIO OFICIAL No. 33339. Cdigo de Comercio, Editorial Imprenta Nacional de Colombia. Bogot Colombia. DIARIO OFICIAL No. 42156. Ley 222 de 1995, Editorial Imprenta Nacional de Colombia. Bogot Colombia. DIARIO OFICIAL No. 47194. Ley 1258 de 2008, Editorial Imprenta Nacional de Colombia. Bogot Colombia. DIARIO OFICIAL Feb. 01 01. Cdigo Civil Colombiano, Editorial Imprenta Nacional de Colombia. Bogot Colombia. CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA

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