Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM www.juridicas.unam.

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CAPTULO PRIMERO CONCEPTOS GENERALES I. Derecho Del menor. concepto Antes de hacer referencia a un concepto de esta disciplina jurdica, precisaremos que su denominacin es mltiple, pues se le conoce como derecho tutelar, derecho protector, derecho de los nios, etctera. Hemos optado por el de derecho del menor porque engloba un conjunto de normas jurdicas (bilaterales, exteriores, heternomas y coercibles) relacionadas con los menores de edad (que comprenden nios y nias menores de dieciocho aos de edad) y que abarca todas las conductas que ataen al menor desde el momento mismo de su concepcin hasta que alcanza la mayora de edad; conductas que realiza el propio menor, as como las personas fsicas y morales que se encuentran a su cuidado, durante su desarrollo. Veamos un primer concepto de derecho de menores: Es un derecho singular, eminentemente tuitivo, que tiene por objeto la proteccin integral del ser humano, desde su concepcin hasta que alcanza, tras su nacimiento, la plena capacidad de obrar, que se inicia con la mayora de edad, para integrarle armnica y plenamente en la convivencia social.1 Del anterior concepto se deriva, entre otras caractersticas del derecho de menores, el que es un derecho de naturaleza especial pues se refiere a la porcin medular de toda sociedad, sus menores. Agrega que es tutelar, esto es protector de los menores, de mane1 Mendizabal Oses, Luis, Derecho de menores. Teora general, prlogo de Rafael Sajn, Madrid, Ediciones Pirmide, 1977, p. 61.

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ra integral, en todas sus manifestaciones conductuales; adems de que se seala la concepcin como el inicio de su proteccin, y su mayora de edad como lmite del gran compromiso social. Un concepto ms expresa: Es una rama del derecho que regula la proteccin integral del menor, para favorecer en la medida de lo posible el mejor desarrollo de la personalidad del mismo y para integrarlo, cuando llegue a su plena capacidad, en las mejores y ms favorables condiciones fsicas, intelectuales y morales, a la vida normal.2 Como se aprecia, el autor considera, sin dudarlo, que nos encontramos frente a una rama del derecho, lo que implica una revisin necesaria de todos los elementos que la conforman. Podemos afirmar que doctrinalmente se acepta al derecho de menores como una rama autnoma y distinta del derecho civil o del derecho familiar, donde normalmente se le ubica. II. el Derecho Del menor, su posible autonoma Recordemos que el derecho tiene una unidad no escindible y que la autonoma de una de sus ramas constituye solamente una fase transitoria del desarrollo del derecho,3 con lo que se hace manifiesta su evolucin constante. Y la autonoma de una ciencia no implica aislamiento, pues si el derecho se ha dividido en diversas disciplinas es debido a los requerimientos didcticos. As, podemos afirmar que el derecho de menores es la manifestacin de un nuevo desarrollo del derecho en general. Ahora bien, acudamos a la teora clsica de la divisin del derecho, en sus dos grandes ramas, de derecho pblico y de derecho privado, para considerar, de ser posible, la ubicacin del derecho de menores. Esta doctrina se sintetiza en la conocida expresin de Ulpiano (170-228): Publicum jus est quood ad statum rei romanae spectat; privatum quod ad singulorum utilitatem. Esto es, dere2 Sajn, Rafael, Nuevo derecho de menores. Coleccin Desarrollo Social, Buenos Aires, Editorial Humanitas, 1967, p. 13. 3 Ibidem, p. 14.

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cho pblico es el que atae a la conservacin de la cosa romana; privado, al que concierne a la utilidad de los particulares.4 Clasificacin que, no obstante las innumerables crticas, subsiste en la actualidad como doctrina generalmente aceptada. Cabe mencionar que hacia el final del siglo XIX se plante la necesidad de reestructurar las diversas ramas del derecho, para estar acordes con una nueva realidad social. Por lo que surge el concepto del derecho social, pero no como una rama ms del derecho, sino un gnero que agrupa un nmero creciente de nuevas ramas jurdicas. Con este planteamiento nos encontramos con que a la divisin clsica del derecho debemos agregar un nuevo tronco, para quedar el derecho dividido en pblico, privado y social. Y es en el derecho social donde sostienen algunos autores, que el derecho de menores se perfila como una rama jurdica independiente, colocado dentro de esa gran seccin del derecho.5 Pero qu debemos entender por derecho social; al efecto, Lucio Mendieta y Nez define al derecho social en los siguientes trminos: es el conjunto de leyes y disposiciones autnomas que establecen y desarrollan diferentes principios y procedimientos protectores a favor de los individuos, grupos o sectores de la sociedad econmicamente dbiles, para lograr su convivencia con las otras clases sociales dentro de un orden justo.6 Es digno de mencin el concepto tutelar a que se refiere el maestro Mario de la Cueva, quien defini el derecho protector de las mujeres y de los menores, desde luego, desde el punto de vista del derecho del trabajo, como la suma de normas jurdicas
4 Garca Mynez, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, 39a. ed., Mxico, Porra, 1988, pp. 131-135. 5 Garcia Mendienta, Carmen, Maltrato de menores, Enciclopedia jurdica mexicana, t. V: M-P, Mxico, UNAM-Porra, 2002, p. 6. 6 Mendienta y Nez, Lucio, El derecho social, Mxico, Porra, 1953, pp. 66 y 67. Citado por Trueba Urbina, Alberto, Derecho social mexicano, Mxico, Porra, 1978, p. 307. Respecto a la caracterstica de lo social en el derecho, vase Garca Ramrez, Sergio, Lo social en los sistemas jurdicas constitucional e internacional contemporneos, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, Nueva Serie, ao 1, nm. 1, enero-abril de 1968, pp. 119-162.

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que tiene por finalidad proteger especialmente la educacin, el desarrollo, la salud, la vida y la maternidad, en sus respectivos casos, de los menores y de las mujeres, en cuanto trabajadores.7 Pues bien, la corriente dominante pretende ubicar al derecho de menores dentro de la gran rama del derecho social, y en consecuencia fuera del derecho civil y tambin del derecho de familia. Pero veamos cules son las caractersticas o cualidades que hacen posible determinar que una disciplina jurdica tenga autonoma. Una vez ms acudimos a un especialista del derecho del trabajo el maestro Guillermo Cabanellas,8 quien argumenta la autonoma de la materia de su especialidad, y sostiene los criterios de autonoma legislativa, cientfica, didctica y jurisdicc ional, para explicar la autonoma del derecho del trabajo; criterios, que bien podemos utilizar a favor de la autonoma del derecho de menores. Pues por lo que hace a la autonoma legislativa en materia de menores, contamos con disposiciones contenidas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el Cdigo Civil, aqu incluimos los que rigen en cada uno de los estados de la Repblica mexicana, el del Distrito Federal y el Cdigo Civil Federal, tambin disponemos de leyes especificas sobre menores y, desde luego, no podemos dejar de mencionar los mltiples tratados que tiene celebrados Mxico. Con la anterior referencia nos percatamos de la existencia de una gran cantidad de disposiciones aplicables a menores. El criterio de autonoma cientfica le resulta aplicable al derecho de menores, pues cuenta con una metodologa de investigacin propia como es anlisis del conjunto de normas que se refieren al menor, a su persona y a su patrimonio; los conocimientos,
7 Citado por Santos Azuela, Hctor, Mujeres trabajadoras, Enciclopedia jurdica mexicana, Mxico, Porra-UNAM, 2002, t. V: M-P, p. 159. 8 Cabanellas, Guillermo, Derecho laboral, Enciclopedia jurdica OMEBA, Buenos Aires, 1964, t. VII, pp. 639-746.

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as obtenidos, logran la objetividad que se pretende, y no podemos dejar de mencionar las mltiples obras existentes, exclusivamente sobre menores, que pretenden explicar cabalmente las distintas formas de proteccin de los menores. La autonoma didctica se manifiesta en cursos que se imparten en algunos posgrados con la denominacin de rgimen jurdico del menor, y muy excepcionalmente lo vemos como derecho de menores, dentro del gran universo de los derechos humanos o de los derechos de los grupos minoritarios, lo que hace indispensable su inclusin en el currculo universitario, para ser estudiada como materia independiente de otra disciplina, pues tiene complejidad propia histrica, sociolgica y jurdica. La autonoma jurisdiccional se hace presente en la participacin del Poder Judicial en todos los hechos en que un menor pueda encontrarse en situacin de peligro o de conflicto social, y con la intervencin constante del Ministerio Pblico, como representante social, interviniendo en trmites donde se ven involucrados menores. Con lo anterior, esperamos inquietar a las nuevas generaciones al estudio especializado de esta rama del derecho denominada derecho de menores. III. el primer congreso nacional sobre el rgimen JurDico Del menor Es importante referirnos a este Congreso, que fue celebrado en la Ciudad de Mxico, D. F., en agosto de 1973, pues dentro de las mltiples ponencias presentadas durante su desarrollo, no faltaron los anteproyectos, proyectos, bases y recomendaciones para la elaboracin de un cuerpo legal, que en forma especfica, regulara las diversas conductas del menor. El Congreso cont con las siguientes comisiones de trabajo:

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Primera Comisin: El rgimen civil del menor. Segunda Comisin: El rgimen laboral del menor. Tercera Comisin: El rgimen educacional del menor. Cuarta Comisin: El tratamiento del menor en estado antisocial. Quinta Comisin: La previsin, asistencia y seguridad sociales en relacin con el menor. De los trabajos presentados, mencionaremos algunos que especficamente hacen referencia a un cuerpo normativo regulatorio de la conducta del menor, como son: Anteproyecto de Cdigo de Proteccin a la Infancia, del licenciado Luis Araujo Valdivia.9 Bases para la creacin de un Cdigo de los Derechos y Deberes del Menor, del doctor Edmundo Escobar Pealoza.10 Recomendaciones para un Cdigo nico de Proteccin al Menor, de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Nuevo Len.11 Proyecto de Ley de Proteccin al Menor, de la doctora Bertha Beatriz Martnez Garza.12 Cdigo Federal del Menor, del licenciado Conrado Mndez Daz.13 Proyecto del Cdigo del Menor, del licenciado Fernando Ortega.14 Anteproyecto de Cdigo de Proteccin al Menor, del doctor Ral Ortiz Urqudi.15
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Memoria del Congreso A. V., pp. 1-46, vol. 2. Memoria del Congreso E. P., pp. 1-13, vol. 2. Memoria del Congreso F. D., pp. 1-25, vol. 3. Memoria del Congreso M. G., pp. 1-40, vol. 1. Memoria del Congreso M. D., pp. 1-11, vol. 2. Memoria del Congreso O. F., pp. 1-76, vol. 3. Memoria del Congreso O. U., pp. 1-90, vol. 4.

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De los ttulos de las ponencias citadas nos percatamos que la idea dominante era la de crear un ordenamiento que regulara los diversas conductas del menor. Efectivamente se consider en ese momento la necesidad de un ordenamiento sistemtico y armnico que regulara la conducta de los menores, as como de la participacin de las personas fsicas que los tienes a su cuidado, como de la participacin del Estado, en forma supletoria, segn cada caso, y de las instituciones privadas, que de una u otra forma coadyuvan a la formacin de los menores. IV. el artculo 4o. De la constitucin poltica De los estaDos uniDos mexicanos Desde 1980 se estableci en nuestra carta magna como deber de los padres el preservar el derecho de los menores a la satisfaccin de sus necesidades y a la salud fsica y mental. An ms, se estableca que sera la ley la que determinara los apoyos a la proteccin de los menores, a cargo de instituciones pblicas (artculo 4o., DOF del 18 de marzo de 1980). Lo anterior fue la consecuencia lgica de que 1979 haba sido declarado como el Ao Internacional del Nio, por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1976. Con lo anterior se elevaron a rango constitucional los derechos del menor. Y es con la reforma de 2000 donde nuestro artculo 4o. constitucional consagra, en tres prrafos (sexto, sptimo y octavo), la proteccin de los derechos del menor, texto que permanece vigente (DOF del 7 de abril 2000) en los siguientes trminos:
Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral (prrafo sexto). Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos, el Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos (prrafo sptimo).

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El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez (prrafo octavo).

Lo anterior es por dems significativo, pues la Constitucin representa nuestro mximo documento normativo y goza del principio de supremaca dentro de todo el orden jurdico mexicano. En primer lugar se acenta la distincin entre nios y nias; nosotros la englobamos en el concepto de menores; se consagra el derecho que todo menor tiene a la satisfaccin de sus necesidades fundamentales, expresadas en cuatro renglones por dems trascendentes a lo largo de su vida: alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento. Tambin se precisa que la obligacin de preservar los derechos del menor corre a cargo, en primer lugar, de las personas que los tienen a su cuidado, como son ascendientes, tutores o custodios y, en segundo lugar, en ausencia de los primeros ser el Estado quien proveer lo necesario para garantizar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. Esto es, el Estado, como sociedad organizada, hace propicio el cumplimiento de los derechos de la niez y facilita a los particulares la observancia de los derechos de los menores. V. los instrumentos internacionales
y el Derecho Del menor

Acudiremos en primer lugar al artculo 133 constitucional, el cual establece el orden jerrquico normativo de nuestro derecho mexicano, al establecer que la Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin y los tratados sern la ley suprema de toda la Unin. En una primera lectura del artculo citado pudiera pensarse que la Constitucin, leyes y tratados, al ser todos ellos la ley suprema, debieran encontrarse en un plano de igualdad; esto es, los tres rdenes con la misma jerarqua normativa y con la calidad

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de supremos; pero no es as, pues si la leyes deben emanar de la Constitucin y los tratados deben estar de acuerdo con la misma resulta que la nica suprema es la Constitucin, al tener preeminencia respecto de los dos otros rdenes. Pues es la Constitucin la norma cspide de todo el orden jurdico.16 Ahora bien, respecto a la jerarqua entre leyes y tratados, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti un primer criterio, en 1992,17 estableciendo que las leyes federales y los tratados internacionales tienen la misma jerarqua normativa. Y en 199918 abandon tal tesis, al sostener que los tratados internacionales se ubican jerrCarpizo, Jorge, La interpretacin del artculo 133 constitucional, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, ao II, nm. 4, enero-abril de 1969, pp. 3-33. 17 Leyes FeDerales y TrataDos Internacionales. Tienen la misma Jerarqua normativa. De conformidad con el artculo 133 de la Constitucin, tanto las leyes que emanen de ella, como los tratados internacionales, celebrado por el Ejecutivo Federal, aprobados por el Senado de la Repblica y que estn de acuerdo con la misma, ocupan, ambos, el rango inmediatamente inferior a la Constitucin en la jerarqua de las normas en el orden jurdico mexicano. Tesis P. C/92, Pleno, Octava poca, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, diciembre de 1992, t. 60, p. 27. 18 TrataDos Internacionales se ubican Jerrquicamente por encima De las leyes feDerales y en un segunDo plano respecto De la Constitucin feDeral. Existe unanimidad respecto de que la Constitucin
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Federa es la norma fundamental y que aunque en principio la expresin sern la Ley Suprema de toda la Unin parece indicar que no slo la Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la Constitucin y se aprobadas por un rgano constituido, como lo es el congreso de la Unin y de que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley Fundamental, lo que claramente indica que slo la Constitucin es la Ley Suprema No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el local. Esta interpretacin del artculo 133 Constitucional, deriva de que estos compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su conjunto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya facultado al Presiente de la Repblica a suscribir los tratados internaciones en su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el Senado interviene como representante de la voluntad de las entidades federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus autoridades.

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quicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin federal, con el argumento de que tal interpretacin se deriva de que los compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su conjunto y comprometen a todas las autoridades frente a la comunidad internacional. De acuerdo a lo anterior, podemos afirmar que la Constitucin es la ley suprema que en un segundo plano se encuentran los tratados internacionales y en un tercer sitio las leyes federales, todo esto de conformidad con el ms reciente criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Pues bien, de una primera revisin de diversos instrumentos internacionales, nos hemos percatado que no todos tienen la denominacin de tratado y, no obstante esto, han seguido el trmite de los de su naturaleza, son celebrados por el titular del Poder Ejecutivo (artculo 89, fraccin X), cuentan con la aprobacin del Senado (artculo 76, fraccin I), con sus correspondientes publicaciones en el Diario Oficial de la Federacin y, como consecuencia, forman parte del derecho positivo mexicano. Afortunadamente nuestra Ley sobre la Celebracin de tratados (DOF del 2 de enero de 1992) salva el inconveniente de la denominacin ya apuntado, al establecer:
Artculo 2o. Para los efectos de la presente Ley se entender por: I. Tratado. El convenio regido por el derecho internacional pblico, celebrado por escrito entre el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de Derecho Internacional Pblico, ya sea que para su aplicacin requiera o no la celebracin de acuerdos en materias especficas, cualquiera que sea su denominacin mediante el cual los Estados Unidos Mexicanos asumen compromisos.

Con tal sustento legal, podemos afirmar que todo instrumento internacional regido por el derecho internacional pblico, y
PL. LXXVII99, Pleno, Novena poca, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, noviembre de 1999, t. X, p. 46.

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que adems satisfaga los requerimientos que nuestra Constitucin establece, pasa a ser un tratado, de los referidos en nuestro artculo 133 constitucional. A mayor abundamiento, respecto a la denominacin de los diversos instrumentos internacionales, Mxico ya haba ratificado (25 de septiembre de 1974) la Convencin del Derecho sobre los tratados, adoptada en Viena, el 23 de mayo de 1969 (DOF del 14 de febrero de 1975), la cual estableca: Artculo 2o. Se entiende por tratados un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. Adems, respecto al fiel cumplimiento de los tratados, podemos citar el artculo 27 de la misma Convencin de Viena que establece: Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Con lo que podemos afirmar que se justifica la posicin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al considerar a los tratados en un segundo plano, nicamente por debajo de la carta fundamental, y por encima de las leyes federales. An ms, si se atendiera a la corriente internacional dominante, tendramos que reconocer, al menos por lo que hace a los tratados sobre derechos humanos, que stos tuvieran la misma jerarqua que nuestra Constitucin.19 VI. anteceDentes prximos a la convencin sobre los Derechos Del nio20 Nos referiremos a los antecedentes que sirven de sustento a la Convencin sobre los derechos del nio, por ser ste el instrumen19 Mndez Silva, Ricardo, La celebracin de los tratados, genealoga y actualidad constitucional, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, vol. I, 2001, pp. 291-322. 20 DOF del 25 de enero de 1991.

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to internacional de mayor relevancia a nivel mundial, que compendia de manera importante los derechos del menor; que adems desde luego tiene plena vigencia en nuestro derecho positivo mexicano. En forma esquemtica, citaremos los documentos de carcter internacional que son mencionados en el Prembulo de la Convencin. 1. Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas Firmada en San Francisco el 26 de junio de 1945 entr en vigor el 24 de octubre del mismo ao, mediante la cual se establece una organizacin internacional denominada las Naciones Unidas. Con el propsito, entre otros, de realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales y en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma, o religin y la efectividad de tales derechos y libertades. 2. Declaracin Universal de los Derechos Humanos Adoptada en la Resolucin del 10 de diciembre de 1948, de la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas. Se consagra en esta Declaracin los derechos fundamentales de todos los seres humanos sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. En primer lugar, todos los seres humanos nacen libre e iguales en dignidad y derechos, y deben comportarse fraternalmente. Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su personal.

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Tambin se establece, entre otros derechos, que nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques, a una nacionalidad, a casarse y fundar una familia, pues la familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad. 3. Declaracin de Ginebra de 1924 La Asociacin Internacional de Proteccin a la Infancia promulg la primera declaracin sistemtica de los Derechos del Nio, principios que fueron redactados por la pedagoga suiza Englantine Jebb. Tal declaracin fue aprobada por la Sociedad de las Naciones en su quinta asamblea el 26 de diciembre de 1924, y tambin se denomina Declaracin o Carta de Ginebra, la cual fue revisada en 1946. Este documento contiene siete principios fundamentales referidos exclusivamente a los nios y desde luego preparados por una especialista en la educacin, donde nos percatamos que es fundamental el aspecto pedaggico de las cuestiones relacionadas con los derechos del menor, Por su importancia y brevedad a continuacin se transcriben:
I. El nio debe ser protegido excluyendo toda consideracin de raza, nacionalidad o creencia. II. El nio debe ser ayudado respetando la integridad de la familia. III. El nio debe ser puesto en condiciones de desarrollarse normalmente desde el punto de vista material, moral y espiritual. IV. El nio hambriento debe ser alimentado; el nio enfermo debe ser asistido; el nio deficiente debe ser ayudado; el nio desadaptado debe ser reeducado; el hurfano y el abandonado deben ser recogidos. V. El nio debe ser el primero en recibir socorro en caso de calamidad.

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VI. El nio debe disfrutar completamente de las medidas de previsin y seguridad sociales; el nio debe, cuando llegue el momento, ser puesto en condiciones de ganarse la vida, protegindole de cualquier explotacin. VI. El nio debe ser educado, inculcndole la conviccin de que sus mejores cualidades deben ser puestas al servicio del prjimo.

Como se aprecia, la autora de esta declaracin se refiere a los nios, pero indudablemente comprende nios y nias, as que nosotros hemos optado por la denominacin de menores. El aspecto educativo es ponderado por la autora pues siempre que nos refiramos a menores, debemos considerar su aspecto educacional, no como nicamente acumulacin de informacin, sino como el propiciar el desarrollo de habilidades y cualidades del ser humano. 4. Declaracin de los Derechos del Nio Elaborada por el Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC), y adoptada por la Asamblea General de la ONU el 20 de noviembre de 1959. Tambin conocida como Declogo de los Derechos del Nio. Se establecen diez principios fundamentales que tienden a la proteccin, a propiciar cuidados especiales con el fin de que el nio pueda tener una infancia feliz, pues la humanidad debe al nio lo mejor que pueda darle. En el prembulo se considera que el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. Se pondera el inters superior del nio, que es el principio rector de quienes tienen la responsabilidad de su educacin y orientacin. 5. Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos Aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU. Confirma el derecho a la vida; prohbe la es-

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clavitud y la prctica de tortura; la instigacin a la guerra y la propagacin de odio racista y religioso. Establece en forma especfica que todo nio tiene derecho sin discriminacin alguna a medidas de proteccin: tanto de su familia, como de la sociedad y del Estado, todo nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y deber tener un nombre, todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad (artculo 24). Es en este Pacto donde se crea un Comit de Derechos Humanos. 6. Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Aprobado por la Asamblea General de la ONU el 16 de diciembre de 1966. Establece de manera precisa que se deben conceder especial proteccin a las madres, antes y despus del parto; se deben adoptar medidas especiales de proteccin y asistencia a favor de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin alguna y se deben proteger contra la explotacin econmica y social. Los Estados deben establecer tambin lmites de edad por debajo de los cuales quede prohibido y sancionado el empleo a sueldo, de mano de obra infantil (artculo 10). 7. Declaracin sobre los Principios Sociales y Jurdicos relativos a la Proteccin y el Bienestar de los Nios con particular referencia a la adopcin y colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas. En esta declaracin se proclaman diversos principios, contenidos en las siguientes secciones: Bienestar general de la familia y el nio, comprende del artculo 1o. al 9o. Colocacin en hogares de guarda, del artculo 10 al 12. Adopcin, del artculo 13 al 24.

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De los principios ah enunciados mencionaremos los siguientes: primero, el nio ha de ser cuidado por sus propios padres (artculo 3o.); en todo momento el nio deber tener nombre, nacionalidad y representante legal (artculo 8o.); se establece como objetivo fundamental de la adopcin, que el nio que no pueda ser cuidado por sus propios padres tengan una familia permanente (artculo 13); se establecen reglas para el caso de adopcin de menores por extranjeros. 8. Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing) Fueron aprobadas en 1985. Para los efectos de estas reglas, se proporcionan conceptos que considero dignos de mencin. Menor es todo nio o joven que con arreglo al sistema jurdico respectivo, puede ser castigado por un delito en forma diferente a un adulto. Menor delincuente es todo joven al que se ha imputado la comisin de un delito o se le ha considerado culpable de la comisin de un delito (2, 2.2. a) c)). Estas reglas sern objeto de anlisis en el captulo correspondiente al menor infractor. 9. Declaracin sobre la Proteccin de la Mujer y el Nio en Estados de Emergencia o de Conflicto Armado Fue adoptada por la Asamblea General de la ONU el 14 de diciembre de 1974. En este documento se consideran actos criminales todas las formas de represin y los tratos crueles e inhumanos hacia las mujeres y los nios, incluidos la reclusin, la tortura, las ejecuciones, las detenciones en masa, los castigos colectivos, la destruccin de viviendas y el desalojo forzoso que comentan los beligerantes en el curso de operaciones militares o en territorios ocupados.

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VII. la convencin sobre los Derechos Del nio La Convencin establece que se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Con excepcin de los seres humanos que hayan alcanzado antes la mayora de edad, a consecuencia de que su rgimen legal as lo establezca (artculo 1o.). Es importante aclarar que si algn rgimen jurdico establece una edad distinta a la que seala la Convencin, se estar a lo que disponga la ley local de que se trate, pues lo que expresa la Convencin es una regla general. Desde luego en este concepto del nio, quedan incluidos nios y nias, pues comprende todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Alcance de la Convencin. Los Estados partes respetarn los derechos contenidos en la Convencin y asegurarn su aplicacin (artculo 2.1). No deben existir formas de discriminacin. Los Estados partes tomarn todas las medidas para proteger al nio contra toda forma de discriminacin (artculo 2.2.). Inters superior del nio. Se comprometen los Estados partes a colocar el inters del menor por encima de toda medida adoptada en la que se vean involucrados nios, ya sea que estas decisiones se tomen por instituciones pblicas o privadas, por autoridades administrativas, tribunales y rganos legislativos. Argumento que prevalece en todo el texto de la Convencin (artculo 3.1). Derecho a la proteccin. Los Estados partes se comprometen a asegurar al nio proteccin y cuidado necesarios para su bienestar, tomando al efecto todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas (artculo 3.2). Derechos econmicos, sociales y culturales. Los Estados partes adoptarn todas las medidas necesarias para dar efectividad a los derechos de los nios con los recursos de que dispongan, o cuando fuere necesario, en el marco de la cooperacin internacional (artculo 4o.).

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Derechos y deberes de los padres. Los Estados partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres, tutores u otras personas encargadas legalmente del nio (artculo 5o.). Derecho a la vida. Los Estados partes reconocen y garantizan el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo del nio (artculo 6o.). Derecho al nombre, nacionalidad, a conocer a sus padres y a ser cuidado, por ellos. El nio debe ser registrado inmediatamente despus de su nacimiento, y desde que nace tendr derecho a un nombre, a una nacionalidad y dentro de lo posible, a conocer a su padres y a ser cuidado por ellos (artculo 7o.). Derecho a la identidad. Los Estados partes respetarn el derecho del nio a preservar su identidad. En caso de ser necesario, se proporcionar la asistencia y proteccin apropiada con miras a restablecer su identidad (artculo 8o.). Derecho a no ser separado de los padres. Los Estados partes velarn porque el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos; excepto cuando sea necesario y benfico para el nio (artculo 9o.). Derecho a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres. Los Estados partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres, a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos de modo regular (artculos 9.3 y 10.2). Derecho a salir de cualquier pas. Los Estados partes respetarn el derecho del nio y de sus padres a salir de cualquier pas. Conforme con el derecho, estar sujeto solamente a las restricciones legales para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de otras personas (artculo 10.2). No traslado o retencin ilcita de nios. Los Estados que forman parte adoptarn medidas para luchar contra los traslados ilcitos y retencin ilcita de nios al extranjero (artculo 11.1).

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Derecho a expresar libremente su opinin. Los Estados partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio y expresar su opinin en todos los asuntos que afecten al nio, considerando su edad y madurez (artculo 12.1). Derecho a ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo. Se le debe dar oportunidad al nio de ser escuchado en todo procedimiento que afecte al mismo, ya sea directamente o por medio de un representante o de rgano apropiado (artculo 12.2). Derecho a la libertad de expresin. El nio tiene derecho a la libertad de expresin, derecho que incluye la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin consideracin de fronteras (artculos 13.1 y 12.1). Derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y religin. Los Estados partes respetarn los derechos del nio a la libertad de pensamiento, de conciencia y religin, as como los derechos y deberes de los padres, y en su caso de los representantes legales, de guiar al nio en el ejercicio de tales derechos (artculo 14.1, 2 y 3). Derecho a la libertad de asociacin. Los Estados partes reconocen el derecho a la libertad de asociacin y a la libertad de celebrar reuniones pacficas (artculo 15.1 y 2). Derecho al respeto a la vida privada. Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni ataques ilegales a su honra o a su reputacin (artculo 16.1 y 2). Derecho al acceso a informacin y materia procedente de diversas fuentes nacionales e internacionales. En concordancia con este derecho, los Estados partes alentarn la produccin y difusin de libros para nios; de materiales que promuevan el bienestar social, espiritual, moral, as como la salud fsica y la mental. Asimismo, se atender a las necesidades lingsticas del nio, perteneciente a un grupo minoritario o que sea indgena (artculo 17, incisos a, b, c, d y e).

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DERECHO DEL MENOR

Derecho a ser criado por los padres. Los Estados garantizarn el principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y desarrollo del nio. En su caso, los Estados partes velarn por la creacin de instituciones y servicios para el cuidado de los nios. Por lo que se refiere a los nios cuyos padres trabajan, se beneficiarn de lugares de guarda que los Estados partes instalarn (artculo 18). Derecho a no sufrir perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres o su representante legal. Los Estados partes establecern programas sociales que proporcionen asistencia al nio y a quienes cuiden de l (artculo 19). Derecho a ser asistido por el Estado en instituciones adecuadas. Los nios que temporal o permanentemente se vean privados de su medio familiar, o que consideren que ese medio no es el adecuado, disfrutarn de este derecho (artculo 20). Derecho a ser adoptado. Los Estados partes velarn porque la adopcin del nio slo sea autorizada por autoridades competentes y conforme a las leyes, sobre la base de informacin fidedigna. Reconocern la adopcin en otro pas como un medio ms para cuidar del nio, procurando en todo tiempo que el inters del nio sea el primordial, y que en el caso de adopcin en otro pas, la colocacin no d lugar a beneficios financieros indebidos (artculo 21, incisos a, b, c, d y e). Derecho a obtener el estatuto de refugiado. Los Estados partes proporcionarn la proteccin y la asistencia humanitaria adecuada para que el nio: slo, como acompaado de sus padres o de cualquier otra persona, reciba el apoyo aqu enunciado como en otros instrumentos internacionales (artculo 22). Derecho a la asistencia para el nio impedido mental o fsicamente. Los Estados partes reconocen el derecho del nio impedido a recibir cuidados especiales, con el objeto de que el nio logre integrarse socialmente y logre su desarrollo individual, cultural y espiritual (artculo 23).

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Derecho a la salud. Los Estados partes se esforzarn por asegurar servicios para el tratamiento de enfermedades y su rehabilitacin, as como la atencin prenatal y postnatal apropiada a las madres y la atencin sanitaria preventiva (artculo 24, 1, 2, 3, y 4). Derecho del nio internado a examen peridico del tratamiento. Los Estados partes reconocen este derecho (artculo 25). Derecho a la seguridad social. Los Estados partes reconocen este derecho y adoptarn las medidas necesarias para lograr su plena realizacin (artculo 26 1 y 2). Derecho a un nivel de vida adecuado y a pensin alimenticia. A los padres o encargados del nio les incumbe la responsabilidad de proporcionar dentro de sus posibilidades y medios econmicos, las condiciones de vida que son necesarias para el desarrollo del nio. Los Estados partes proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, especialmente con respecto a nutricin, vestuario y vivienda. Tambin asegurarn el pago de la pensin alimenticia, en especial cuando los responsables del nio residan en el extranjero (artculo 27 1, 2, 3, y 4). Derecho a la educacin. Los Estados partes debern implantar la enseanza primaria obligatoria y gratuita para todos, fomentar el desarrollo de la enseanza secundaria incluida la enseanza general y profesional, otorgando asistencia financiera si es necesaria. Hacer accesible a todos la enseanza profesional. Velarn porque la disciplina escolar se administre con respeto a la dignidad humana del nio (artculo 28 1, 2, y 3). Tambin se establece lo que pudiramos denominar objetivos que se pretenden con la educacin, como son: inculcar al nio el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales; el respeto de sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma, de sus valores, el respeto del medio ambiente natural (artculo 29). Derechos de las minoras tnicas, religiosas o lingsticas. No se le negar a un nio que pertenezca a tales minoras, el derecho que le corresponde a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin o a emplear su propio idioma (artculo 30).

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DERECHO DEL MENOR

Derecho al descanso, al esparcimiento, al juego y actividades recreativas. Los Estados partes respetarn y promovern el derecho del nio a participar plenamente en la vida cultural y artstica, recreativa y de esparcimiento (artculo 31 1 y 2). Derecho a la no explotacin econmica. Los Estados partes fijarn edades mnimas para trabajar (artculo 32). Derecho al no uso de estupefacientes y sustancia psicotrpicas. Los Estados partes adoptarn todas las medias necesarias para proteger a los nios contra el uso de estupefacientes, incluso para impedir que se utilicen a nios en la produccin y el trfico de esas substancias (artculo 33). Derecho a ser protegido contra todas las formas de explotacin y abuso sexual. Los Estados partes tomarn todas las medidas que estimen necesarias para impedir la explotacin del nio en la prostitucin, en espectculos o materiales pornogrficos (artculos 34 y 36). Derecho a ser protegidos contra el secuestro, la venta o la trata de nios. Los Estados partes tomarn todas las medidas que estime necesarias para impedir cualquiera de estos actos (artculo 35). Derechos del nio privado de su libertad. A ningn nio se le impondr la pena capital ni la prisin perpetua. Todo nio ser tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad humana. Estar separado de los adultos con derecho a mantener contacto con su familia; tendr derecho a asistencia jurdica (artculo 37). Derecho a no participar en conflictos armados. Los nios que no hayan cumplido 15 aos de edad, no participarn directamente en hostilidades. Los Estados partes asegurarn la proteccin y el cuidado de los nios afectados por un conflicto armado (artculo 38). Derecho a ser rehabilitado. Los Estados partes adoptarn las medidas apropiadas para promover la recuperacin fsica y psicolgica para la reintegracin social de todo nio que haya sido vctima de abandono, explotacin, abuso, tortura o de otra forma de trato cruel o degradante (artculo 39).

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Derechos del menor infractor. Todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales tendr derecho a ser tratado de manera acorde con su dignidad, siempre que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos, tomando en cuenta su edad y pensando siempre en su reintegracin a la sociedad. Se presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad; ser informado sin demora y directamente o por medio de sus padres o representantes legales de los cargos que pesan sobre l; en presencia de un asesor jurdico, siempre en beneficio del nio, no ser obligado a prestar testimonio o declararse culpable. En su caso contar con asistencia gratuita de un intrprete; se respetar plenamente su vida privada. Se dispondrn de diversas medidas de apoyo como libertad vigilada, colocacin en hogares de guarda programas de enseanza y formacin profesional, as como otras alternativas que aseguren que los nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar (artculo 40). 1. Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 25 de mayo de 2000 Con la intencin de asegurar el mejor logro de los propsitos de la Convencin sobre los derechos del nio y ampliar las medidas que deben adoptar los Estados partes, a fin de garantizar la proteccin de los menores contra la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa, es que surge este protocolo facultativo. Los Estados partes prohibirn la venta de nios, prostitucin infantil y la pornografa infantil (artculo 1o.). Para los efectos del protocolo, por venta de nios se entiende todo acto o transaccin en virtud de la cual un nio es transferido por una persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneracin o de cualquier otra retribucin; por prostitucin infantil se entiende la utilizacin de un nio en actividades sexuales a cam-

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bio de remuneracin o de cualquier otra retribucin; por pornografa infantil se entiende toda representacin, por cualquier medio, de un nio dedicado a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de las partes genitales de un nio con fines primordialmente sexuales (artculo 2o., incisos a, b y c). Los Estados partes adoptarn medidas adecuadas para proteger en toda las fases del proceso penal los derechos e intereses de los nios vctimas de las prcticas prohibidas por el presente protocolo (artculo 8o.). A su vez, adoptarn, reforzarn, aplicarn y darn publicidad a las leyes, las medidas administrativas, las polticas y los programas sociales, destinados a la prevencin de los delitos a que se refiere este protocolo (artculo 9o.). Asimismo, adoptarn todas las medidas necesarias para fortalecer la cooperacin internacional mediante acuerdos multilaterales, regionales y bilaterales, para la prevencin, la deteccin, la investigacin el enjuiciamiento y el castigo de los responsables de actos de venta de nios, prostitucin infantil y utilizacin de nios en la pornografa o el turismo sexual (artculo 10 1.), y promovern la cooperacin internacional en la ayuda de los nios vctimas a los fines de su recuperacin fsica y psicolgica, reintegracin social y repatriacin (artculo 10). 2. Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 25 de mayo de 2000 Los Estados partes adoptarn todas las medidas posibles para que ningn miembro de sus fuerzas armadas menor de dieciocho aos participe directamente en hostilidades (artculo 1o.). A su vez, velarn porque no se reclute obligatoriamente en sus fuerzas armadas a ningn menor de dieciocho aos (artculo 2o.).

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Los grupos armados distintos de las fuerzas armadas de un Estado no deben en ninguna circunstancia reclutar o utilizar en hostilidades a menores de dieciocho aos. Se adoptarn todas las medidas posibles para impedir ese reclutamiento y utilizacin, con inclusin de la adopcin de las medidas legales necesarias para prohibir y castigar esas prcticas (artculo 4 1 y 2). Los Estados partes cooperarn en la aplicacin del presente protocolo, en particular en la prevencin de cualquier actividad contraria al mismo y la rehabilitacin y reintegracin social de las personas que sean vctimas de actos contrarios al presente protocolo, entre otras mediante la cooperacin tcnica y la asistencia financiera (artculo 7 1).

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