Teoria Geral do Direito Civil

Situaes jurdicas Situao jurdica a situao humana valorada pelo Direito, o produto de uma deciso apropriada correspondente ao acto e ao efeito de realizar o Direito, resolve um caso concreto. Surte como o culminar de todo o processo de realizao do direito, integrando a localizao das fontes, a interpretao e a aplicao. H diversos tipos de situaes jurdicas: Situaes simples e complexas: Uma situao simples pode analisar-se num nico elemento, uma situao complexa analisa-se em vrios. Uma situao compe-se de um nico elemento quando, a ser retirado, do seu contedo, um qualquer factor, ela se torne ininteligvel. A situao admite vrios elementos sempre que, desse mesmo contedo, possam ser retiradas realidades que, noutras circunstncias, se arvorem em situaes jurdicas autnomas. O poder de se exigir a outro um comportamento uma situao simples; o direito de propriedade sobre um imvel complexo. Situaes unissubjectivas ou plurissubjectivas: uma situao unissubjectiva postula apenas um sujeito, isto , uma nica pessoa; a situao plurissubjectiva assenta em mais de uma pessoa. Um dever de conduta implica uma pessoa, unissubjectiva; uma obrigao completa implica um credor e um devedor, uma situao plurissubjectiva. Situaes absolutas e relativas: a situao absoluta existe por si, sem dependncia, de sinal contrrio; a situao relativa consubstancia-se na medida em que, frente a ele, se equacione uma outra, de teor inverso. Um direito de propriedade absoluto; um direito de crdito relativo. Situaes patrimoniais e no patrimoniais: a situao patrimonial tem contedo econmico, podendo ser avaliada em dinheiro; a situao no-patrimonial no contedo econmico e no concita, partida, uma equivalncia monetria.

Situaes activas e passivas: uma situao activa coloca determinados efeitos sob a vontade do prprio sujeito a quem ela assista; a passiva, pe tais efeitos na dependncia de uma pessoa que no o sujeito. Em termos analticos, a situao activa deriva de permisses normativas ou de normas que confiram poderes; a passiva obra de normas proibitivas ou impositivas. Situaes analticas e compreensivas: as situaes analticas obtm-se atravs da reduo, aos factores componentes elementares, das realidades jurdicas. Apresentam-se como frmulas mgicas. As situaes compreensivas derivam da considerao autnoma, historicamente consagrada, das mesmas realidades abrangendo mltiplos elementos. Traduzem-se em esquemas culturais. As situaes compreensivas traduzem o lastro histrico-cultural prprio de toda a conjuntura jurdica. As situaes analticas apresentam-se como excessivamente lgicas e, cerceadoras da realidade.

Direito Subjectivo
O direito subjectivo corresponde a uma situao jurdica compreensiva, este era desconhecido no direito romano. Na actualidade as concepes de direito subjectivo tm como referncia a construo de Savigny que dizia que o direito subjectivo seria um poder da vontade. Savigny insere uma concepo voluntarista de direito subjectivo, d corpo a preocupaes globais e profundas e interfere em mltiplas solues jurdicas. A crtica diz que esta uma concepo demasiado idealista e que se traduz em dificuldades tcnicas. Jhering surge a criticar Savigny dizendo que um conceito de direito subjectivo assente na vontade humana postula que em todo o direitio ela esteja presente. Jhering diz que no a vontade ou o poder que forma a substncia do direito, mas sim o aproveitamento. O conceito de direito subjectivo respeita segurana jurdica do aproveitamento dos bens; direito so interesses juridicamente protegidos. O direito subjectivo confere, efectivamente e ao seu titular uma tutela jurdica, pelo que a ideia de proteco surge convincente e acertada. Para Regelsberger o direito subjectivo existe quando a ordem jurdica faculte pessoa a realizao de um escopo reconhecido e lhe reconhece um poder jurdico. No sculo XX aparecem doutrinas negativistas, proteccionistas e neo-empricas que tenta contornar os problemas postos pelo direito subjectivo por via externa, no entanto, estas construes tm uma apreciao conjunta e implicam ponderaes sectoriais. No conjunto no tm em conta a autonomia ntica do

direito subjectivo, o direito subjectivo no uma simples construo tcnica. Na escola jurdico-formal o direito subjectivo no um mero expediente tcnico, implica valoraes fundamentais do sistema, traduzindo todo um modo de pensar o Direito e a sociedade que o conservam como referncia. O direito subjectivo tem um nvel significativo-ideolgico que lhe tem conferido uma vitalidade extraordinria. Os direitos subjectivos so susceptveis de diversas classificaes. H os direitos comuns e os direitos potestativos, trata-se de uma diferenciao estrutural, o direito subjectivo comum traduz-se numa permisso especfica de um aproveitamento de um bem; o direito potestativo implica um poder de alterar unilateralmente atravs de uma manifestao de vontade, a ordem jurdica. O direito subjectivo comum deriva da incidncia de uma norma permissiva; o direito potestativo fruto de uma norma que confere um poder, de uma norma que nada diz quanto forma por que as pessoas devam actuar, antes e apenas lhes facultando a aludida a possibilidade de alterar a ordem jurdica. O direito potestativo o produto de normas que conferem poderes. Os direitos potestativos comportam mltiplas classificaes: autnomos ou integrados conforme surjam de modo isolado ou se integrem em direitos subjectivos mais amplos como simples faculdades 1409/1; com destinatrio e sem destinatrio consoante as alteraes que eles promovam se dem na esfera jurdica de outrem 1318; de exerccio judicial ou extra judicial 1097; constitutivos, modificativos ou extintivos em funo de darem lugar pelo seu exerccio a uma nova situao jurdica 1370, 1568 ou 1773. O direito subjectivo pode ter diversas classificaes dependendo do tipo de bem de cujo aproveitamento se trate: bem patrimonial: quando so avaliveis em dinheiro e, podem ser: corpreos, incorpreos, bens intelectuais, prestaes, realidades jurdicas; bem no patrimonial: quando no tm natureza econmica e que no se exprimem em dinheiro, podem ser: pessoais quando se reportam prpria pessoa ou familiares quando surgem no mbito da famlia.

Situaes activas
A primeira situao jurdica activa diferente do direito subjectivo que surge o poder que uma situao analtica que se obtm por via lgica e surge como factor componente elementar das realidades jurdicas configurando-se como uma situao simples. O direito subjectivo compreende, no seu contedo, mltiplos poderes. O Poder tem diversas classificaes: materiais ou jurdicos; de gozo, de crdito, de garantia ou potestativos; autnomos integrados. Ao lado dos poderes surgem as faculdades que so o conjunto de poderes ou de outras posies activas, unificado numa designao comum. A tcnica de subjectivao jurdica assenta na distribuio, pela positiva de um espao de liberdade aos sujeitos beneficirios. As expectativas surgem como uma categoria de posies activas, marcadas por uma impreciso acentuada, h dois tipos de expectativas: as de mero facto e a jurdica. A verdadeira expectativa jurdica retrata a posio do sujeito inserido na sequncia que ir conduzir a um verdadeiro direito, mas antes de este surgir. Essa sequncia pode resultar: de normas legais explcitas; de negcios jurdicos; de conceitos indeterminados. Os poderes funcionais podem definir-se genericamente como obrigaes especficas de aproveitamento de um bem. As excepes so uma situao jurdica pela qual a pessoa adstrita a um dever pode, licitamente, recusar a efectivao da pretenso correspondente. H as excepes fortes que so peremptrias quando detenham a pretenso por tempo indeterminado e dilatrias se apenas o fizerem por certo lapso de tempo, ou excepes fracas.

Situaes passivas
Nas situaes passivas o sujeito fica colocado no mbito de aplicao de normas proibitivas ou impositivas. A situao positiva de base, compreensiva, equivalente de certo modo, ao direito subjectivo, a obrigao. A obrigao permite no seu seio diversas realidades jurdicas como o dever de efectuar a prestao principal; o dever de efectuar as prestaes secundrias; os deveres acessrios; certas sujeies como a de

no ser interpelado; determinados poderes como o de se apresentar a cumprir; algumas excepes como a do contrato no cumprido. H obrigaes de dare em que o adstrito deve entregar uma coisa a outrem; a obrigao do facere o adstrito deve desenvolver uma actividade em prol de outrem. As sujeies so situaes jurdicas correspondentes aos direitos potestativos. O nus corresponde situao na qual algum deve adoptar certa atitude, caso pretenda obter certo efeito. O nus no um dever. O encargo o nus material, corresponde estruturalmente a um dever; segue um regime particular. Os deveres genricos so situaes jurdicas passivas que se traduzem em posies absolutas, sem relao jurdica. Os deveres funcionais traduzem situaes passivas nas quais uma pessoa se encontre, por fora da sua presena em determinada posio.

Institutos civis
O direito pode analisar-se em normas e princpios. A norma uma proposio que se associa a certos acontecimentos a previso determinados efeitos jurdicos a estatuio. O princpio tambm uma proposio; limita-se a imprimir uma certa o concatenado de normas e direco aos modelos de deciso jurdica que, com ele, tenham determinado contacto. O instituto jurdico um conjunto concatenado de normas e de princpios que permite a formao tpica de modelos de deciso. O instituto no equivale ao somatrio de normas e de princpios que o componham e que possam ser apurados, ele assume qualidades sistemticas internas, apresentando uma riqueza que supera a soma das parcelas. O instituto no implica a definio ou a conscincia de todos os seus componentes, pode ser indicado em termos integrados, atravs de um ncleo figurativo central e de elementos perifricos mais precisos. O instituto no uma instituio ou no depende do destino ou do sentido que se queira atribuir a tal realidade, o instituto pretende ser um instrumento jurdico-cientfico posto ao servio da dogmtica jurdica. A propriedade um instituto. O critrio que deve presidir formao de qualquer instituto um critrio cientfico. A sequncia deve ser firmada pelos institutos civis

mais relevantes do actual direito positivo portugus, Na sequncia referem-se os seguintes institutos: a personalidade e a sua tutela; a autonomia privada; a boa f; a imputao de danos; a propriedade e a transmisso. Estes institutos do corpo a uma doutrina geral do Direito civil.

Personalidade
O direito uma criao humana no mais largo sentido dessa ideia. O personalismo tico analisa sucessivamente: a proteco da pessoa; o reconhecimento da pessoa como sujeito; a liberdade de actuao pessoal; a considerao pela solidariedade entre as pessoas; a responsabilidade da pessoa; a tutela da confiana. Em termos dogmticos uma pessoa um centro de imputao de normas jurdicas. Na base dos institutos ligados pessoa, encontram-se situaes jurdicas de personalidade, quer impondo condutas que lhes digam respeito, quer permitindo o seu aproveitamento. A ideia de direito de personalidade surgiu tardiamente na dogmtica jurdica. Os direitos de personalidade apenas traduzem um ncleo basilar de bens pessoais juridicamente reconhecidos que so os direitos fundamentais, a responsabilidade patrimonial, os danos morais e a famlia.

Autonomia privada
A autonomia privada equivale ao espao de liberdade reconhecido a cada um dentro da ordem jurdica. Corresponde ao espao de liberdade jurgena, isto , rea reservada na qual as pessoas podem desenvolver as actividades jurdicas que entenderem, um espao de liberdade atribudo pelo direito s pessoas. A autonomia privada deixa liberdade humana a prtica de factos jurdicos. O facto jurdico pode enquadrar-se perante duas situaes permissivas distintas: a liberdade de celebrao em que a autnoma privada permite praticar ou no o acto e optar pela presena ou ausncia de determinados efeitos de Direito a ele associados; a liberdade de estipulao permite optar pela prtica do acto e seleccionar o tipo de efeitos que se iro produzir. Quando h apenas liberdade de celebrao fala-se de actos jurdicos em sentido estrito. A autonomia privada pode actual em termos formais ou em termos materiais. O direito privado dominado pela igualdade e pela liberdade. A autonomia privada um instituto

geral de todo o direito privado. As limitaes autonomia privada nao devem fazer esquecer que ela domina o direito privado.

Boa f
A boa f traduz os valores fundamentais do sistema e conduz para o ncleo do sistema, para as necessidades e as solues sentidas e encontradas na mesma periferia. A boa f subjectiva pode ser usada num sentido psicolgico em que estaria de boa f quem desconhecesse certo facto ou estado de coisas por muito bvio que fosse ou num sentido tico em que estaria de boa f quem se encontrasse num desconhecimento no culposo, considerada m f a pessoa que com culpa desconhea aquilo que deveria conhecer. O reconhecimento absoluto da tutela da confiana levaria a que as penas impostas em fossem desviadas daquilo que as pessoas acreditassem. Os institutos gerais que protegem a confiana aparecem ligados aos valores fundamentais da ordem jurdica e surgem associados a uma regra objectiva da boa f. No direito positivo portugus a confiana protegida quando se verifique a aplicao de um dispositivo especfico a tanto dirigido, tirando este casos a tutela de confiana tem relevncia quando os valores fundamentais do ordenamento assim o imponham. A primazia da materialidade subjacente conduz a uma melhor articulao do sistema com a periferia, permitindo uma interpretao e uma aplicao melhoradas das mais diversas mensagens normativas.

Imputao de danos
Em direito o dano ou prejuzo traduz-se na supresso duma situao favorvel que estava protegida pelo ordenamento. Os danos podem ser morais e patrimoniais, dependendo das vantagens suprimidas; lcitos ou ilcitos, em funo do tipo de actuao; naturais ou humanos, em consonncia com essa realidade; ressarcveis ou compensveis, de acordo com uma eventual indemnizao; emergentes ou lucros cessantes conforme derivem de uma supresso de utilidades ou correspondam no obteno de vantagens.

Em termos prticos pode dizer-se que a suportao do dano na esfera onde ocorra corresponde natureza das coisas e faculta uma soluo rpida e eficaz para a sua problemtica. Em termos valorativos a suportao do dano pela esfera onde ocorra corresponde situao mais justa. A responsabilidade civil definida como a ocorrncia jurdica na qual um dano registado numa esfera imputado a outra. A imputao faz-se atravs de uma obrigao, a obrigao de indemnizar pela sua fonte, pelo seu contedo ou pelo seu objectivo. A imputao actualmente ordena-se por imputao por facto ilcito ou incumprimento quando algum com culpa viole um direito alheio; a imputao pelo risco tem lugar quando se registam danos em esferas diferentes; a imputao por facto lcito ou pelo sacrifcio postula o cometimento voluntrio de um dano em termos que a sua prtica no possa ser considerada ilcita.

Propriedade e transmisso
A propriedade constitui um instituto civil geral que ocupa um lugar dogmtico e significativo-ideolgico de relevo no espao jurdico. A propriedade pode figurar direitos subjectivos, uma relao entre os direitos subjectivos e o seu objecto e, o prprio objectivo dos direitos subjectivos em causa. A propriedade tem um relevo jurdico que transcende o de uma mera espcie de direito subjectivo. A propriedade explicada como recurso ocupao que faculta a apropriao a quem se aposse de bens sem dono e com recurso ao trabalho que permite quele que pelo seu labor produza novos bens. A transmisso equivale possibilidade de usar os bens enquanto valores de troca, fazendo-os circular na sociedade, seja onerosa, seja gratuitamente. A transmissibilidade por morte dos direitos patrimoniais esclarecida atravs da famlia que recebe boa parte dos bens e atravs das posies passivas. A transmisso de propriedade por morte garante a sua lgica interna e assegura a subsistncia da obrigao perante a morte do obrigado.

Coisas
Coisa pode ser definida de diversas formas. O cdigo Seabra define coisa como tudo aquilo que carece de personalidade, no entanto, esta definio , demasiado ampla. O artigo 202 do cdigo civil de 1966 define coisa como tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas o que por sua vez , uma definio demasiado restritiva. De acordo com o Professor Menezes Cordeiro coisa algo que objecto de situaes jurdicas. A coisa pode ser pblica ou privada e, sabemos que quando falamos em coisa, falamos em bem. Sabemos tambm que coisa se ope a pessoa, pode ser material ou imaterial, pode ou no ser um bem econmico, corresponde a uma criao do direito, h uma realidade intermdia entre coisa e pessoa e, por fim, a morte cessa a personalidade jurdica, isto , a pessoa torna-se coisa.

Modalidades das coisas

Corpreas ou incorpreas: as coisas corpreas tm existncia exterior, sendo perceptveis pelos sentidos; as coisas incorpreas correspondem a meras criaes do esprito. Coisas mveis ou imveis: a coisa mvel imvel corresponde terra, isto , a uma poro limitada da crosta terrestre. A figura nuclear do imvel o prdio e, o prdio pode ser rstico quando uma parte delimitada do solo e as construes nele existente no tenham autonomia econmica ou pode ser urbano que qualquer edifcio incorporado no solo com os terrenos que lhe sirvam de logradouro. H actualmente diversas teorias que falam da natureza do prdio: a do valor o prdio com elementos de duas naturezas ser rstico ou urbano consoante a parcela que represente maior valor; a da afectao econmica em que se tem de apurar se o conjunto visa o aproveitamento do terreno ou o da construo, e neste caso o primeiro rstico e o segundo urbano; a do fraccionamento em que se divide o prdio em dois, na parte que tem autonomia econmica e na que no tem. As partes integrantes inserem-se no imvel a que pertencem o caso do fruto enquanto est na rvore. As coisas mveis so todas as que o direito no considera imveis, so essencialmente os objectos materiais, a energia, os mveis sujeitos a matrcula e registo e as coisas representativas. Os bens intelectuais so coisas incorpreas e, os mveis ou imveis apenas do lugar a coisas corpreas.

Coisas fungveis ou infungveis: So fungveis as coisas que se determinam pelo seu gnero, qualidade e quantidade, quando constituam objecto de relaes jurdicas. De acordo com o artigo 1142 o contrato de mtuo diz respeito a coisas fungveis, j o artigo 1129 diz que o comodato pressupe coisas no fungveis. Coisas consumveis e no consumveis: so coisas consumveis aquelas cujo uso regular se traduz no consumo ou na alienao, mais ainda, so coisas consumveis aquelas cujo uso regular importa a sua destruio ou a sua alienao. Coisas simples e compostas: So consumveis as coisas produzidas pela natureza, pelo homem em reproduo de bem natural ou a coisa de tipo novo produzida pelo homem. A coisa simples pode conter elementos substituveis sem prejuzo da sua natureza, implica a unidade dos actos jurdicos que a tenham por objecto e, sobre ela existe um nico direito. As coisas compostas podem ser ex contingentibus ou ex distantibus: no caso das primeiras so formadas por conjuntos de coisas mveis devidamente conectadas, isto , um telhado (v.g.); as ltimas implicam agrupamentos de seres animados distintos, dotados de uma alma comum, v.g. um rebanho. Coisas principais e coisas acessrias: so coisas acessrias ou pertenas, as coisas mveis que, no constituindo partes integrantes, esto afectadas por forma duradoura ao servio ou ornamentao de uma outra. Coisas frutferas e infrutferas: Diz-se fruto de uma coisa tudo o que ela produz periodicamente, sem prejuzo da sua substncia Benfeitorias: so benfeitorias todas as despesas feitas para conservar ou melhorar a coisa. No so benfeitorias tudo aquilo que no se incorpora na coisa. As benfeitorias necessrias equivalem a reparaes. Patrimnio: o conjunto de bens duma pessoa, encarado como universalidade de direito, isto , uma massa heterognea unificada apenas pela ideia de pertena a uma pessoa. O patrimnio uma emanao da personalidade humana. A teoria do patrimnio diz que este: uma universalidade humana; est ligado pessoa; s compreende posies patrimoniais. A teoria moderna entende que patrimnio algo objectivo relativamente independente da pessoa do seu titular. Pode haver vrias pessoas com

vrios patrimnios distintos e, o patrimnio isolar-se-ia pelo seu fim ou pela sua destinao. Empresa: considera-se empresa toda a organizao dos factores de produo destinada ao exerccio de qualquer actividade agrcola, comer ou industrial ou de prestao de servios. A empresa uma locuo disponvel para o legislador, sem se embaraar com uma tcnica jurdica precisa, indicar destinatrios para as suas normas, designadamente as de natureza econmica.

Direitos de Personalidade
Os direitos de personalidade exprimem posies jurdicas protegidas pelo Direito objectivo com a particularidade de se reportarem prpria pessoa tutelada. Traduzem direitos virados para o titular que deles beneficia.
O direito subjectivo o esquema historicamente mais conseguido para prosseguir tutelas normativas. A pessoa e o direito subjectivo so conceitos exteriores aos direitos de personalidade, mas que os influenciam no seu surgimento e configurao. A evoluo dos direitos de personalidade feita atravs de 3 sistemticas: Humanismo francs a 1 sistemtica e tipificou modalidades de ofensas personalidade que traduziam as manifestaes essenciais; Jusracionalismo a 2 sistemtica e o seu esforo est na origem dos direitos inatos, preexistentes ao prprio Estado e que se imporiam a este; a pandectstica a 3 sistemtica aparece como autores como Savigny, Regelsberger e Gierke, no caso do primeiro duvidou da viabilidade dogmtica dos direitos de personalidade, os outros dois autores reportam os direitos de personalidade como direitos subjectivos privados e no patrimoniais.

Experincia Portuguesa
A experincia portuguesa marcada por um valor excepcional dado aos direitos da pessoa, uma linha evolutiva que foi quebrada pelo positivismo do sculo XX. At este momento existem: as ordenaes que uma tutela das pessoas muito reduzida; o liberalismo com a recepo das Constituies portuguesas dos enunciados relativos aos direitos do Homem, de inspirao francesa; o cdigo Seabra continha um ttulo relativo somente aos direitos originrios. H vrios autores que consideram estas disposies inteis pois teriam apenas cabimento nas constituies polticas, em pocas nas quais os direitos naturais do Homem no eram devidamente reconhecidos e respeitados. O sculo XX foi em Portugal marcado pelos

primeiros contactos com os direitos de personalidade. O cdigo civil de 1966 conservou a tradio portuguesa de leis avanadas, no que tange tutela da pessoa. A defesa da pessoa foi assegurada mais eficazmente atravs do Direito constitucional e do instituto dos direitos fundamentais.

Jurisprudncia portuguesa
A jurisprudncia portuguesa teve uma integrao paulatina para os direitos da personalidade dividindo-se em diversas fases: na 1 fase, anterior ao cdigo civil de 1966 caracterizou-se por um reconhecimento do direito ao repouso em situao de obras nocturnas do metropolitano; a 2 fase que durou at 1982 teve como caractersticas o reconhecimento pontual dos direitos de personalidade, a proteco do direito imagem e a confidencialidade das cartas missivas; a 3 fase durou at 1992 e conhecida pela implantao dos direitos de personalidade; a 4 fase que ainda hoje se faz sentir caracterizada pela corrente aplicao dos direitos de personalidade. A considerao da jurisprudncia essencial para uma representao mais cabal do universo atinente aos direitos de personalidade.

Construo dogmtica
Os direitos de personalidade foram contidos por sucessivos pr-entendimentos desfavorveis. Os direitos de personalidade servem a pessoa singular que se apresente como pessoa; opem-se a todos os interesses organizados e ao Estado, ao poder econmico e ao poder poltico. Os bens de personalidade so a realidade capaz de satisfazer necessidades (sentido objectivo) ou apetncias (sentido subjectivo) da pessoa. Possui diversas reas como: Ser humano biolgico que corresponde vida, integridade fsica, sade e necessidades vitais; Ser humano moral que a integridade moral, identidade, nome, imagem e intimidade; Ser humano social que se caracteriza pela famlia, bom-nome, reputao e respeito. Direito subjectivo: Direito de personalidade um espao de liberdade concedido ao sujeito, caso contrrio no seria direito. O direito de personalidade implica uma norma permissiva, especfica. Liberdade de expresso, por envolver permisso

genrica no um direito de personalidade, j um direito carta, em que a permisso especfica um direito de personalidade. O Professor Menezes Cordeiro defende que no h necessidade de recorrer expresso direito geral de personalidade. Invoca o artigo 70 enquanto regra geral de proteco de d azo aos direito de personalidade que correspondem aos bens necessariamente existentes. Extrapolar para um direito geral seria extrapolar para um direito cujo objecto seria indefinido, no se enquadrando na natureza especfica que acompanha qualquer direito subjectivo.

Caractersticas dos direitos de personalidade

Os direitos de personalidade tm diversas caractersticas: A absolutidade a primeira e tem trs acepes: Eficcia em relao a todos erga omnes os direitos de personalidade permitiriam ao seu titular, exigir a qualquer pessoa o acatamento de condutas necessrias sua efectivao, no entanto, nem sempre os direitos de personalidade tm essa eficcia; No estar compreendido numa relao jurdica h certos direitos de personalidade que so estruturalmente relativos e, embora sejam reportados a bens de personalidade, eles concretizam-se em situaes de pedido/cumprimento, com sujeitos activo e passivo; Deveriam ser sempre respeitantes por todos: nesta acepo, os direitos de personalidade so absolutos. A natureza no-patrimonial outra caracterstica e, para o Professor Menezes Cordeiro devemos considerar que alguns direitos de personalidade tm componentes comerciais: Direitos de personalidade no-patrimoniais em sentido forte o Direito no admite que os correspondentes bens sejam permutados por dinheiro, v.g. direito vida, sade e integridade corporal; direitos de personalidade no-patrimoniais em sentido fraco - no podem ser abdicados por dinheiro embora, dentro de certas regras, se admita que surjam como objecto de negcios patrimoniais ou com algum alcance patrimonial, v.g. direito saudade ou integridade fsica desde que no sejam irreversveis; direitos de personalidade patrimoniais so avaliveis em dinheiro e podem ser negociados no mercado, v.g. direito ao nome, imagem e fruto de actividade intelectual.

A dupla inerncia tambm faz parte das caractersticas: os direitos de personalidade esto intimamente ligados pessoa e intimamente ligados ao seu projecto. A prevalncia a ltima das caractersticas: h uma apetncia de princpio para reconhecer a prevalncia aos direitos de personalidade. Para o Professor Menezes Cordeiro a prevalncia no caracterstica.

Modalidades e regime geral

Os direitos de personalidade podem ser de diversas formas classificveis. Os direitos necessrios esto presentes desde que exista uma pessoa singular (direito vida). Os direitos eventuais dependem da existncia dos respectivos bens de personalidade (direito ao nome depende do facto de j ter sido atribudo um nome pessoa). Dependendo dos bens a que se reportem h direitos: Biolgicos; Morais intocabilidade espiritual das pessoas; Sociais relaes entre o sujeito e os seus semelhantes. Direitos limitveis retratam direitos que, em certas condies, admitem limitaes (direito imagem), temos como direitos no limitveis o direito vida. Os direitos patrimoniais facultam ao seu titular vantagens de tipo econmico, j os no patrimoniais podem atribuir vantagens de foro no econmico. Os direitos nominados so aqueles referidos na lei, sendo normalmente tpico e que tm um regime consignado na lei; os direitos inominados so tendencialmente atpicos. Podemos ainda distinguir os direitos em tpicos e atpicos. Os direitos de personalidade no so especficos das pessoas singulares, so extensveis s pessoas colectivas. S caso a caso se poder concluir acerca da pertinncia de determinado direito de personalidade em especial, quanto s pessoas colectivas. Pessoas colectivas so entes no mundo do direito, atravs da tutela das pessoas colectivas consegue-se a tutela das pessoas singulares nela integradas. No regime geral h uma negociabilidade limitada, h negcios relativos a direitos de personalidade mas com limitaes que so justificadas pela nopatrimonialidade de vrios deles e pela inerncia de todos. H tambm um carcter

imprescritvel j que os direitos de personalidade so imprescritveis e que um exerccio tardia nunca poderia obstar sua eficcia e, uma no sujeio caducidade j que as partes no podem por prazos ou condies em direitos de personalidade e, consequentemente, no se lhes pode aplicar qualquer regime de caducidade. tambm visvel a ressarcibilidade dos danos presentes na violao de um direito de personalidade j que a indemnizao de um direito de personalidade chocante, pois se estes so mais graves para o lesado do que os danos patrimoniais estranho que estes sejam indemnizveis e outros no, h no entanto outro argumento que diz: a responsabilidade civil tem um papel punitivo que visa admoestar o indivduo para desincentivar as prticas prevaricadoras. O Professor Menezes Cordeiro defende que a bitola de indemnizao por violao de direitos de personalidade est baixa e que deve ser feito um esforo para a aumentar. Em Portugal a lei admite que a indemnizao fique aqum do dano mas no permite que o possa exceder. Os direitos de personalidade rodeiam-se de deveres acessrios destinados a assegurar a sua integridade e a manter os seus bens dentro de um aproveitamento tico. Os direitos de personalidade reportam-se a bens que se interpenetram e levam a conflitos de direitos. A jurisprudncia tem resolvido conflitos atravs do artigo 355. A tutela penal regida pelo princpio da tipicidade: a lei tipifica como crimes as violaes aos direitos de personalidade. Os bens tutelados penalmente tambm o so no plano civil. Os tutelados civilmente podero s-lo ou no pelo direito penal de acordo com a poltica criminal que haja logrado consagrao na lei. Os direitos de personalidade em especial so: o direito vida e integridade fsica; o direito integridade moral, ao bom-nome e reputao; direito ao nome; cartas missivas e confidenciais; direito imagem; direito intimidade. H assim ilicitude no suicdio, na tentativa de suicdio, no duelo e nas prticas de risco (roleta russa). As prticas de risco so desapoiadas face ao argumento tico que diz que a inteligncia uma forma de vida; social diz que todo o direito existe pelo Homem e para o Homem; cultural; Portugal foi um dos primeiros pases suprimir a pena de morte, pelo que em termos histricos temos a primazia na ideia de inviolabilidade da vida humana; o argumento tcnino-jurdico fala na exigncia do sistema e na sua harmonia interna.

A eutansia no admissvel porque a medicina suprime o sofrimento fsico, no quantificvel o sofrimento que justifica a morte, a morte irreversvel o que faz com que no possa ser corrigida e a vida sempre prefervel morte. As indemnizaes relativas morte encontram-se nos artigos 495/1, 495/3, 496 .

O direito integridade moral, ao bom nome e reputao

A honra constitui a considerao pela integridade moral de cada ser humano. Podemos distinguir a honra social ou exterior que o conjunto de apreciaes valorativas ou de respeito e deferncia de que cada um desfruta na sociedade; e a honra pessoa ou interior que a auto-estima ou imagem que cada um faz das suas prprias qualidades. O Professor Menezes Cordeiro diz que uma afirmao totalmente verdadeira pode atentar contra a honra das pessoas, pois nem tudo o que se faz tem de ser revelado. A afirmao que falsa ou incompleta a indicada para atingir a honra. A honra entra em conflito com a liberdade de informao, o direito prevalece sobre a liberdade genrica e, para haver liberdade de informao necessria: absoluta veracidade e, ter subjacente um interesse poltico-social. Mais importante que a compensao monetria a reposio da verdade. O nome da pessoa formalmente fixado no registo do nascimento e, a partir da a alterao exige requisitos especiais. O nome a representao lingustica do ser humano (103). O nome quando constitudo submete-se ao princpio da estabilidade, assim s permitido a sua alterao para alteraes de pormenor, alteraes resultantes do direito da famlia, autorizao do Ministro da Justia ou alterao por naturalizao. O artigo 72 diz o que o uso que o titular lhe pode dar, assim como o artigo 74 estipula o pseudnimo. Para o Professor Menezes Cordeiro o direito ao nome submete-se ao regime dos direitos de personalidade, particularmente no que toca defesa. O nome tem de ser apresentado como um instituto autnomo, dotado de regras prprias e envolvendo aspectos pblicos. Uma carta um texto, exarado em papel e com destinatrio. confidencial quando contenha matria que no possa ser comunicada fora do crculo entre o remetente e o destinatrio. H um direito real de propriedade sobre a carta, h direitos

de autor, patrimoniais e morais sobre o texto da carta e, existem ainda direitos de personalidade que tutelam bens ntimos eventualmente patentes na carta. A imagem materializada de uma pessoa um bem de personalidade fortemente objectivado. Nela recaem direitos reais, normalmente o direito de propriedade sobre a tela, pelcula ou suporte magntico onde a imagem est reproduzida. Sob a tutela da imagem surgem valores como o do resguardo ou da intimidade privada, valor do bomnome e reputao e valor da capacidade lucrativa que determinada imagem possa assumir. O artigo 79/1 consagra a regra bsica da autorizao da imagem, esta pode tomar corpo num contrato ou num acto unilateral, enquanto direito de personalidade aplicvel o artigo 81. A teoria das esferas (79/2), fala numa delimitao em funo das circunstncias. Existem diversas esferas: pblica prpria de celebridades e implica uma rea de condutas propositadamente acessveis ao pblico independentemente de concretas autorizaes; individual-social relativa ao relacionamento que o indivduo tem com os colegas e conhecidos em que a reproduo legal salvo proibio; privada tem a ver com a vida privada comum da pessoa, apenas est disponvel s pessoas mais prximas; secreta abrange o mbito que o prprio tenha decidido revelar; ntima reporta-se vida sentimental ou familiar no sentido mais estrito. As esferas privada, secreta e ntima nunca so acessveis sem autorizao. As esferas pblica e individualsocial permitem retratar sem autorizao mas apenas como forma de documentao. Os retratos em lugares pblicos no so punveis que a lei presume que o interessado est a agir no mbito das esferas pblica ou individual-social ou autoriza o retrato. O direito reserva sobre a intimidade privada est bem patente no artigo 80. O bem em causa neste caso a concreta vida privada do sujeito, ou seja tudo o que no seja pblico, profissional ou social. O artigo 80/2 delimita o direito em dois elementos: um dado objectivo que a natureza do caso (valores) e um dado subjectivo que a condio das pessoas (notoriedade).

Pessoas Singulares, o problema da tutela pr-natal

O Direito vida do nascituro pode ceder se estiverem em causa direitos equivalentes, neste caso a sade da me. A mulher livre e o nascituro no tem o direito de usar o corpo da me. O Professor Menezes Cordeiro tem dificuldades em reconhecer direitos ao nascituro para alm do Direito vida, para o Professor os restantes direitos dependem do nascimento, assim sendo o direito de ser indemnizado no se aplica, no entanto, a doutrina diverge. Quem tem o direito indemnizao quando h danos devido a uma m prestao mdica, os indemnizados so os pais.

Aquisio da personalidade e de capacidade

A personalidade jurdica a qualidade do destinatrio de normas jurdicas o que diferente de capacidade jurdica que se define como a medida concreta de direitos e de deveres que se possa respectivamente ser titular e destinatrio. A capacidade de gozo a medida das posies jurdicas que se possam encabear, j a capacidade de exerccio a medida das posies jurdicas a exercer pessoal e livremente. O comeo da personalidade d-se, de acordo com o artigo 66/1, com nascimento completo e com vida a partir do momento em que haja exposio da criana ao exterior. O cdigo civil trata dos nascituros de forma predominantemente tcnica. O termo tem uma acepo ampla para que possa abranger o ser humano concebido e ainda no nascido, desta forma o nascituro em sentido estrito; e tem de abranger tambm o concepturo, a entidade abstracta ainda no concebida. So feitas aos nascituros referncias expressas: 952, 1855. 1878, 2033 e 2240. Todos esto dependentes do nascimento.

Elementos do Estados e das pessoas

O Estado das pessoas so as qualidades ou prerrogativas que impliquem ou que condicionem uma massa predeterminada de situaes jurdicas; factos ou situaes

fcticas que acarretem moldes, conjuntos grandes de situaes jurdicas (direitos e deveres). Existem Estados globais quando estes condicionam uma generalidade de posies de uma pessoa (estado civil); existem Estados parcelares quando se reportam a uma determinada faceta da pessoa em causa (estado profissional). Existem diversos estados: nacionalidade; famlia; posio sucessria; sexo; idade; deficincia; situao patrimonial.

Registo civil
O registo civil tem como papel a vantagem de dispor de um servio pblico que contenha os elementos relativos identidade das pessoas e que, a propsito de cada uma delas, permita conhecer e comprovar os estados em que se encontrem. Os seus princpios so os da tipicidade, da obrigatoriedade, da compleitude, da oficiosidade supletiva, da autenticidade, da legalidade e da responsabilidade. Os efeitos do registo civil so o papel condicionante absoluto de eficcia, a eficcia probatria plena e a eficcia probatria exclusiva dos meios de registo.

Identidade
A identidade de uma pessoa singular o conjunto dos elementos que permitem diferenci-la dos seus semelhantes. O BI comprova a identidade civil do seu titular. Os princpios da identificao civil so a legalidade, a autenticidade, a veracidade, a univocidade e a segurana dos dados. O domicilio um lugar no qual juridicamente e para vrios efeitos suposto encontrar-se determinada pessoa. O domiclio associvel pessoa, no caso das pessoas colectivas a designao sede. O domiclio revela quatro reas: na individualizao da pessoa; na determinao de regras aplicveis; na explicitao do lugar do cumprimento das obrigaes; na fixao do tribunal competente para a propositura de aco e para a prtica de diversos actos. O paradeiro um conceito fctico, depende da vontade do indivduo optando por se encontrar em determinado stio. A residncia o lugar onde determinada pessoa vive, organizando nesse local a sua vida. Os domiclios civis quanto aos efeitos podem ser um domiclio geral que releva para uma generalidade de situaes jurdicas ou pode ser um domiclio especial ou particular que opera para situaes

jurdicas especficas. Quanto escolha o domiclio pode ser voluntrio ou pode ser legal que corresponde a uma estatuio da lei. O domiclio pode corresponder residncia permanente, habitual, a alguma das residncias alternativas, ocasional ou, na falta de outro critrio, ao paradeiro.

Ausncia e morte presumida

O instituto da ausncia implica um desaparecimento prolongado e sem notcias e visa providencial, no essencial, quanto aos bens do desaparecido. O instituto da ausncia engloba diversos institutos: o da curadoria provisria; curadoria definitiva; morte presumida; direitos eventuais do ausente. A curadoria provisria acontece em situao de ausncia, quando o ausente no tenha deixado representante legal ou voluntrio e caso haja patrimnio ao abandono. A curadoria definitiva constituda por deciso do tribunal, denominada justificao da ausncia. Depende de terem ocorrido 2 anos sem se saber do ausente ou 5 quando este tenha deixado representante legal ou voluntrio bastante; depende do Ministrio Pblico ou algum interessado o terem requerido. A morte presumida surge como a ltima fase do processo de ausncia. Ela no depende da prvia instalao das curadorias provisria ou definitiva e, pode ser requerida directamente, desde que se verifiquem os requisitos legais: 10 anos sobre a data das ltimas notcias ou 5 se o ausente tiver completado 80 anos de idade; 5 anos sobre a data da maioridade do ausente se fosse vivo; requerimento dos interessados referidos no artigo 100. O cdigo civil regula os direitos eventuais do ausente, isto , os direitos daqueles que sobreviveram depois do desaparecimento sem notcias.

Menoridade
Com o nascimento a pessoa adquire uma capacidade de gozo tendencialmente plena porm, no age pessoal e livremente. Os menores carecem de capacidade para o exerccio de direitos. Tratar-se-ia de uma incapacidade geral do exerccio, a suprir pelo

poder paternal ou pela tutela. O artigo 127 admite os negcios jurdicos que o menor pode celebrar. H certos negcios que requerem experincia, amadurecimento e estabilidade para serem concretizados. O poder paternal corresponde a um conjunto de direitos e poderes funcionas a exercer no interesse dos filhos. Os pais tm o poder de representao, isto tem a ver com a administrao dos bens dos filhos (artigos 1901 e seguintes). A inibio do poder paternal opera ao abrigo do artigo 1913/1 e do 1915. A tutela subsidiria em relao ao poder paternal. O menor est obrigatoriamente sujeito tutela nos casos do artigo 1921/1. O regime de administrao de bens um meio destinado a suprir o poder paternal quando os pais estejam excludos de o fazer ou quando a entidade que designar o tutor indique outra pessoa para o fazer. O tutor tem os direitos e as obrigaes dos pais, com diversas modificaes e restries. Os actos jurdicos praticados pelos menores so anulveis. A anulabilidade estabelecida no interesse do menor e, s pode ser invocada pelo prprio menor ou pelo representante. O artigo 125 esclarece quando a anulabilidade pode ser alegada. O menor no pode invocar a anulabilidade que tenha utilizado de dolo (253) para se fazer passar por maior, quando se verifica esta situao os tutores tambm no podero alegar anulabilidade. Os actos praticados pelos menores tendem para a validade. Se o negcio se revelar desfavorvel o menor pode alij-lo. Quem contrate com um menor assume o risco do negcio. A incapacidade dos menores cessa quando atinjam a maioridade ou sejam emancipados. O artigo 122 e 130 regulam a maioridade. A incapacidade do menor cessa pela emancipao. O casamento de menores requer autorizao dos pais, se o menor se casar sem autorizao, o casrio vlido, no entanto o menor continua a ser menor quando administrao de bens.

Interdio e inabilitao
A interdio um instituto aplicvel a maiores que, por anomalia psquica, surdez-mudez ou cegueira, se mostrem incapazes de governar suas pessoas e bens, equiparando-o com as necessrias alteraes ao menor. A inabilitao considera as mesmas anomalias permanentes, mas no to graves que justifiquem a interdio. A diferena est na gravidade da deficincia e nas consequncias. Os actos do interdito so ao abrigo do artigo 148 anulveis os negcios jurdicos celebrados pelo interdito depois da sentena de interdio definitiva. O artigo 139, no entanto, remete para a incapacidade dos menores. O Professor Menezes Cordeiro defende que as excepes que a lei contempla para os menores so aplicveis tambm aos interditos. Dependendo do concreto estado do interdito, no h razo para no o admitir e a celebrar negcios da vida corrente que esteja ao seu alcance. Seguindo esta lgica, deve entender-se que a anulabilidade dos actos do interdito equivale anulabilidade especial dos menores. Ela s pode ser invocada pelo representante legal ou, pelo prprio interdito no prazo de um ano conquanto do levantamento da interdio. A inabilitao no conduz a uma incapacidade geral. A sentena deve portanto especificar os negcios que devam ser autorizados ou praticados pelo curador. Na falta de autorizao, os actos praticados pelo inabilitado so anulveis. O sistema de inabilitao flexvel, pois permite que o juiz coloque a administrao do patrimnio do inabilitado sob o curador. A diferena entre interdio e inabilitao mantm-se no domnio das situaes de natureza pessoal. O curador, ao contrrio do tutor, no pode tomar quaisquer medidas no tocante ao inabilitado, o qual se conserva livre, na esfera pessoal. A inabilitao levantada quando cesse a causa que a determinou. Se a inabilitao advir de prodigalidade ou abuso de substncias psicotrpicas ou alcolicas, utiliza-se o artigo 155.

Termo da personalidade
A morte opera como um facto jurdico em sentido estrito. A morte natural a cessao das diversas funes vitais, seguindo-se a decomposio do organismo. A morte corresponde cessao irreversvel das funes do tronco cerebral. A comorincia tem como efeito prtico impedir quaisquer transmisses entre o indivduo que ela envolva (68/2). A morte declarada est presente no artigo 68/3 que diz ter-se por falecida a pessoa cujo cadver no foi encontrado ou reconhecido, quando o desaparecimento se tiver dado em circunstncias que j no permitam duvidar da morte dela. A morte ter de ser declarada por entidade judicial. Morte presumida diferente de morte declarada. A morte presumida dada com o indcio da morte advir de uma ausncia prolongada e sem notcias do visado.

Consequncias da morte
A morte um facto jurdico stricto senso. A morte leva cessao da personalidade e, consequentemente, extino dos direitos de personalidade, dos direitos pessoais e de certos direitos patrimoniais. A morte faz cessar os direitos pessoais do falecido, com especial relevncia no mbito do direito da famlia.

Tutela post mortem

A tutela do cadver pertence ao acervo do Direito civil. No ltimo sculo fala-se na possibilidade dos direitos de personalidade se manterem como uma proteco mesmo com a morte do seu titular. Seria um fenmeno de eficcia pstuma, pois os direitos de personalidade, mesmo com a morte do titular produziriam efeitos. Os professores Capelo de Sousa, Diogo Leite Campos e Oliveira Ascenso defendem que o artigo 71 no d lugar a indemnizao por responsabilidade civil, mas apenas providncias, pois o que est em jogo a personalidade do falecido e este j em nada pode ser compensado e, o dinheiro inadequado para lhe resolver a situao. Os professores Carlos Alberto, Mota Pinto, Carvalho Fernandes, Pedro Pais de Vasconcelos e Menezes Cordeiro fazem remisso para o artigo 70/2 e dizem que h direito a indemnizao e providncias.

O Professor Menezes Cordeiro defende que a tutela post mortem uma defesa dos vivos. No se trata de atribuir indemnizaes ao falecido, mas aos familiares legitimados para agir. Os critrios para aferir da ofensa dos direitos de personalidade dos mortos tem diversas teorias: a da sensibilidade do falecido a determinao da violao dos seus direitos de personalidade deveria restituir o que o prprio falecido sentiria, se fosse vivo; a sensibilidade dos familiares vivos apela para o atentado aos sentimentos deste, merc da ofensa feita ao ente querido desaparecido; a ofensa da memria in abstracto explica que no esto propriamente em causa os direitos de personalidade do falecido mas o respeito devido sua memria, respeito esse que quebrado com atentados formais quilo que seriam os seus bens de personalidade; a memria in concreto aceita a ideia do respeito devido memria dos mortos com valor em jogo, no entanto, as regras a esse respeito so sentidas pelos familiares vivos mais chegados. Apenas eles podem sentir a injustia das violaes sofrendo a inerente mgoa, a bitola de violao residir no respeito concreto pela memria daquele morto como ele sentido e sofrido pelos familiares vivos. O Professor Menezes Cordeiro defende que a base da construo da tutela post mortem ser sempre constituda pela defesa in abstracto, da memria do falecido, mas ela ter de ser complementada com a ponderao in concreto da situao efectivamente registada. Os artigos 68/1 e o 71/1 so considerados contraditrios. H teorias que explicam a sua articulao: a do prolongamento da personalidade a personalidade no se extingue totalmente com a morte, personalidade do defunto empurrada para depois da morte; a da memria do falecido como bem autnomo a personalidade cessa com a morte, o dispositivo no visa a tutela dos direitos de personalidade do falecido, mas sim a sua memria; a do direito dos vivos a tutela em jogo visaria a proteco das pessoas enumeradas no artigo 71/1, afectadas por actos ofensivos memria do falecido; elas teriam direito indemnizao por danos morais e patrimoniais sofridos (Opinio do Professor Menezes Cordeiro).

Personalidade colectiva
A pessoa, em Direito, um centro de imputao de normas jurdicas. A pessoa singular quando esse centro corresponde a um ser humano; colectiva em todos os outros casos. A pessoa colectiva existe porque apesar do que interessa ao direito ser a pessoa humana, frequentemente, para satisfazer as necessidades dos seres humanos preciso criar uma abstraco do prprio ser. A pessoa colectiva uma das formas de abstraco que melhor satisfaz as necessidades das pessoas singulares.