Processo Do Trabalho

UNIVERSIDADE DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
Processo do Trabalho
Transcries das aulas do professor Diogo Campos Medina Maia
Rio de Janeiro Maro/Maio 2012
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Bibliografia: - Giglio, Wagner D. Proc. Do Trabalho, Saraiva - Leite, Carlos Henrique B. Curso de D. Proc. Trabalho, LTR - Malta, Cristvo Piragibe Prtica do Proc. Trabalhista, LTR - Martins, Sergio Pinto D. Proc. Do Trabalho, Atlas - Martins Filho, Ives Gandra Manual de Direito e Proc. do Trabalho, Saraiva * - Nascimento, Amauri Mascaro Curso de D. Proc. Trabalho, Saraiva - Oliveira, Francisco Antnio O Proc. na Justia do Trabalho - Pinto, Jos Augusto Rodrigues Processo Trab. de Conhecimento, LTR - Saraiva, Renato Curso de D. Proc. Trabalho, Mtodo - Schiavi, Mauro Manual de D. Proc. Trabalho, LTR - Sussekind, Arnaldo e outros Instituies, LTR - Teixeira Filho, Manoel Antonio - Curso de D. Proc. Trabalho, LTR So doze livros e essa a leitura que eu espero de vocs nesse semestre. Eu indico muitos livros porque o livro tem muito a ver com o aluno, que tem que achar que pode extrair algo do autor. Para mim no importante um livro especfico, pois a aula no segue um livro, mas um programa, que no o que est no site. A prova vai sempre se pautar pelas aulas. Ento se pautem pela aula. Temos quatro que so mais simples. E os mais profundos, para os que querem seguir isso como sua profisso. Livros complexos: Manoel Antonio Teixeira Filho, do Paran, que tem entendimentos minoritrios, mas um livro abrangente. Livros clssicos, antigos: Instituies, do Sussekind. o papa do Direito do Processo do Trabalho, um dos redatores da CLT, que ainda est vivo. Livros abrangentes, muito bons: Mauro Schiavi, Renato Saraiva, Francisco Antnio Oliveira, Srgio Pinto Martins, Carlos Henrique B. Leite. So livros compactos. Ives Gandra, ministro do TST, tem um livro bem resumido, que ajuda na consulta. Wagner Giglio um livro antigo, muito bom tambm, est sendo reeditado. Eu sou f do Jos Augusto Rodrigues Pinto, mas seu livro no est atualizado e s fala de processo do conhecimento. Se tiverem que escolher, escolham o que gostarem mais. Mas se forem comear, comecem pelo Schiavi. O mais importante disso tudo que a turma esteja ciente do contedo dado em aula, que no necessariamente o contedo do livro e no necessariamente vai convergir a ele. Com relao s provas: faam a primeira prova. Tem menos matria e mais rpida. A primeira prova lembra muito a primeira fase do exame de ordem: tem uma parte expressiva de mltipla escolha e a ideia essa mesma. Tem parte discursiva tambm, mas curta e objetiva. A segunda prova lembra a prova especfica do exame de ordem, em que se disserta mais, mas no se poder
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escrever vontade. Deve-se exercitar, alm da capacidade de explicar, a capacidade de sntese. H limite de linhas pra resposta, com uma questo maior, em que se deve escrever mais. Ento, a segunda prova mais difcil, porque abrange a matria toda. Assim como a segunda chamada, que nos moldes da segunda prova. (Ele conta a histria de vida dele agora. Ele no cobra presena.) Processo do Trabalho fcil, mas em muitos momentos cruel, porque quebra a lgica. O grande jurista tem que ter bom senso. Se tiver um pouquinho de Direito, est bom. A CLT um instrumento de 1943. Sua base em termos processuais comeou 1932 e 1939, com decretos que foram dando forma Justia do Trabalho. Hoje, ela tem mais ou menos 160, 165 artigos de direito processual, que pouco. Voc tem que fazer processo de conhecimento, processo de execuo, trabalhar o procedimento comum ordinrio, rito sumrio, rito sumarssimo e isso para 160 artigos pouco. Por isso, logicamente, existem diversas lacunas e essas lacunas podem ser supridas em dois momentos: no processo de conhecimento, pelo processo civil; e no processo de execuo, pela Lei de Executivos Fiscais. Isso est previsto nos arts. 769 e 889 da CLT. Art. 769 - Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. Ento voc j abre o processo do Trabalho vendo que h um critrio de supletividade. Tem um auto-reconhecimento de que o processo do Trabalho no se basta para resolver suas questes. Para isso, tem que haver omisso, tem que haver compatibilidade. Art. 889 - Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal. No processo de execuo, a gente est falando da Lei 6.830/1980. Naquilo que for compatvel com o processo de execuo trabalhista, vai ser supletiva. Em seu artigo 1, a Lei diz que, naquilo em que ela for omissa, o CPC vai ser supletivo. Ou seja, a problemtica grande. O CPC de 1973, e, por sua vez, h um movimento enorme para reform-lo. Ento se o CPC tido como ultrapassado, imagina a CLT. Ela hoje uma colcha de retalhos, o que por um lado ruim, mas por outro bom, porque deixa em aberto muitas coisas, que permitem ao bom jurista uma liberdade maior. O grande problema que no se consegue uma unanimidade de magistrados perfeita. Por isso, deve-se conduzir a um regramento mnimo que vai dar maior previsibilidade, segurana.
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A CLT tem microssistemas introduzidos nela: o rito sumarssimo, por exemplo, entrou no art 852-A, 852-B, 852-C, em 2000, no se podendo enumerar os artigos. Por um lado, temos uma CLT que vai exigir uma interpretao subsidiria e, por outro, uma no muito normativada, que te permite evoluir e fazer direito. Por isso, vamos falar muito de smulas, OJs e Instrues Normativas do TST. As smulas tm a vantagem de pegar justamente os pontos de conflito, tendo grande relevncia no Direito do Trabalho. Muitas das coisas que se v como propostas do novo CPC vm de coisas que j esto sumuladas no Direito do Trabalho, do TST. O que a Justia do Trabalho hoje? composta por varas do trabalho, TRTs, que se dividem em 24 regies, sendo a 1 a do Rio de Janeiro, capital poca. O TRT no necessariamente tem a jurisdio do estado. A CF/88 tentou impor um TRT por estado, mas isso no deu certo, a comear por So Paulo. So Paulo to grande e tem tanto processo que tem o TRT da 15, de Campinas e o TRT da 2 regio. Tem tambm estados que so grandes no tm demanda para um TRT, como o Par, que divide a jurisdio do TRT com o Amap. Vocs vo ver que a Justia do Trabalho uma justia recente, que faz aniversrio em 1 de maio. Alis, 1 de maio uma data emblemtica. Se pedirem em uma prova uma data, chutem 1 de maio, que a chance de acertar grande. 1 de maio de 1941 foi instituda a Justia do Trabalho. 1 de 1939 foi institudo o Decreto que deu as bases da Justia do Trabalho. 1 de maio de 1971 a Justia do Trabalho se mudou do Rio para Braslia. uma data de referncia. Ela uma justia jovem e, quando foi criada, os juzes eram nomeados pelo presidente da Repblica. Era algo com pouca expressividade, poucas varas, com carncia de jurisdio. Tinha-se uma vara de trabalho por capital. E, onde no tinha vara do trabalho, quem exercia a jurisdio era o juiz de direito, da vara cvel, que a exercia como se juiz do trabalho fosse. O TRT no, ele tinha jurisdio no pas inteiro. Ento, uma ao trabalhista na vara cvel, quando houvesse recurso, ia para o TRT. Vamos estudar a histria da Justia do Trabalho na prxima aula, que importante para entender o que a Justia do Trabalho hoje, porque ela to carente de regulamentao, etc. Ex.: aviso prvio no mais de 8 dias desde a CF/88. Art. 4871. Contudo, as CLTs no esto atualizadas. melhor sempre ver pelo site do planalto, que est atualizado. Essa questo est numa lei especfica sobre aviso prvio (Lei 12.506/2011).
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Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de: I 3 dias, se o empregado receber, diariamente, o seu salrio; II - 8 dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior; I - oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior; (Redao dada pela Lei n 1.530, de 26.12.1951) II - trinta dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de servio na empresa. (Redao dada pela Lei n 1.530, de 26.12.1951)
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Hoje vamos estudar a histria do processo do trabalho. E ela muito importante. Eu sempre odiei aulas de historia dentro da faculdade de direito porque normalmente elas no trazem nada para prtica. E realmente no trouxeram, salvo a histria da justia do trabalho. Mas porque ela importante? Como vocs vo ver, a justia do trabalho se formou, amadureceu e cresceu, transformando drasticamente do que ela era originariamente em relao ao que ela hoje. E hoje em dia, na prtica, temos nomenclaturas referentes as instituies referentes a todo esse tempo. Por exemplo, por que vocs chamam de reclamante e no de autor hoje? Isto uma referncia poca em que a justia do trabalho no era um rgo do judicirio. Ento voc tem inmeras nomenclaturas, como notificao (em vez de citao), da poca em que a justia do trabalho no era um rgo do poder judicirio. Ento, a gente divide essa aula de histria no perodo pr-constitucional, no perodo constitucional (onde a JT no membro do poder judicirio), e o perodo ps Poder Judicirio. Qual ento o big bang trabalhista? Quando a gente fala de BBT a gente fala de Getlio Vargas. Ento, a gente vai pensar na justia do trabalho, historicamente (pelo menos com alguma relevncia e num sentido de evoluo, lgico e sem ruptura) a partir do decreto 19.398/1930 que instituiu o governo provisrio. Com base nesse decreto, Getlio Vargas assume o poder e comea a concentr-lo em torno de sua figura (tanto do executivo, do legislativo, quanto algumas atribuies do judicirio quanto a suas decises). Getlio foi quem, historicamente, mais fez pelo direito do trabalho e pela justia do trabalho, at porque ele tinha poderes concentrados, podendo faz-lo ao critrio apenas de sua vontade. O fez, comeando por criar o ministrio do trabalho indstria e comrcio (MTIC). Antigamente, as reclamaes trabalhistas estavam vinculadas ao ministrio da agricultura, pois nossa economia era eminentemente agrria. (03:20) Logo depois ele cria o que a gente poderia chamar de a semente do que seria a justia do trabalho. E por que semente? Porque no propriamente a justia do trabalho. Ele cria, ento, dois rgos de soluo de conflitos trabalhistas. E o que a gente estuda aqui so formas de soluo de conflitos trabalhistas.Ento, os decretos 21.396/1932 e 22.132/1932 criam esses rgos. E uma observao: sempre que voc citar algo do sculo passado, coloque o ano com os quatro dgitos. Esses decretos criaram duas comisses de soluo de conflitos trabalhistas: Comisses Mistas (e Permanentes) de Conciliao, destinadas soluo de conflitos coletivos. E o que eram os conflitos coletivos? Eram aqueles que
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envolviam a empresa, ou as empresas naquele ramo econmico, e os empregados daquele ramo profissional representados por seu sindicato. Ento, os chamados brigas coletivas, dissenso coletivo, dissdio coletivo eram resolvidos pelos conselhos mistos de conciliao, que tinham por escopo conciliar efetivamente. Se no o conseguissem, encaminhavam para o Ministrio do Trabalho, ou a quem ele delegasse, para decidir. Juntas de conciliao e julgamento, onde eram resolvidos os conflitos individuais (nomenclatura que perdurou at a dcada de 90/2000). No eram os rgos de primeira instncia da justia do trabalho, at porque no existia propriamente uma justia do trabalho (tratava-se de um rgo administrativo de soluo de conflitos, mais especificamente os individuais). Por serem rgos administrativos, no tinha poder jurisdicional, decidiam administrativamente as questes. Uma vez decidida, a deciso podia ser cumprida facultativamente pelas partes. No sendo cumpridas, elas eram encaminhadas para a justia comum para a execuo do resultado do dissdio. Elas no tinham poder executrio por no serem rgos do poder judicirio. Tanto as comisses mistas de conciliao como as juntas de conciliao e julgamento tinham uma caracterstica que acompanhou a justia do trabalho por muitos anos, que a formao tripartisse: o presidente e de dois outros julgadores, um representando o interesse dos empregados e outro, os dos empregadores. Ento entramos no perodo constitucional em 1934. At aqui, a justia do trabalho no estava includa na constituio federal. A partir daqui a gente pode falar em justia do trabalho. Getlio apresenta, ento, no art. 122 da constituio da poca a justia do trabalho. Contudo, ainda no como rgo do poder judicirio. Continuava sendo um tribunal administrativo, vinculado ao Ministrio do Trabalho Indstria e Comrcio. A justia do trabalho foi, ento, criada, instituda, porm no regulamentada. Ento de 1934 a 39, no mudou muita coisa. Em 1937 a justia do trabalho continua com mais ou menos a mesma redao do artigo 122 da constituio de 34 no artigo 139 da constituio de 37. Ela continua sendo uma justia administrativa. E em 1937 a gente j ta falando do golpe, do Estado Novo, quando Getulio ??? (8:24-8:27) todos os poderes e migrou para o lado sombrio da Fora. A questo trabalhista era to importante que ele coloca como uma das justificativas do golpe a grande dificuldade que ele tinha de passar o projeto de lei que previa e organizava a justia do trabalho. Ele no conseguiu passar o projeto. Este era de 1935 e em 1937 j tinha alteraes que modificavam sua essncia, ou pelo menos da essncia daquilo que o presidente queria que fosse. Ento, uma das justificativas do golpe foi exatamente essa, a dificuldade de passar o projeto de lei da justia do trabalho.
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Esse projeto tomou em 1939, ento, a forma dos decretos lei 1237/39 e 1346/39, nols moldes do projeto de 1935 sem alteraes. Ento Getulio organiza pela primeira vez a justia do trabalho. A partir daqui, a previso constitucional passa a ter reflexo na prtica, pela organizao de uma justia do trabalho, reconhecida como rgo administrativo. Foi organizada com dos rgos: os rgos de base, de primeira instncia, adotando a nomenclatura do decreto 22132 (Juntas de Conciliao e Julgamento); e Conselhos Regionais do Trabalho, que seriam os rgos de segunda instncia, revisionais. O decreto 1346 organiza o CNT (Conselho Nacional do Trabalho), que era uma corte suprema trabalhista. E a justia organizada assim, como um rgo do poder executivo, como um tribunal administrativo. Tambm so regulamentados pela primeira vez os nomes das partes que figuram no processo do trabalho, ou no procedimento, melhor dizendo: reclamante e reclamado. institudo tambm um sistema supletivo s junta de conciliao e julgamento, que nessa poca eram poucas, visando viabilizar o julgamento de questes trabalhistas em reas que no estavam sob jurisdio de alguma junta de conciliao. Essa possibilidade foi adotada na CLT. A junta era composta por um presidente e dois vogais, que eram os representantes de classe (trabalhadora e empresarial). Tinham o mandado de dois anos, pois eram nomeados, e no institudos por concurso. Ento, o presidente era nomeado entre magistrados e baixareis em direito pelo Presidente da repblica, por meio direto. J os vogais eram nomeados pela escolha, por parte dos presidentes dos conselhos regionais do trabalho, de um nome presente nas listas enviadas pelo sindicato. O conselho regional do trabalho (rgo de instncia superior), por sua vez, era composto por um presidente e quatro vogais. Aqui tem uma questo interessante da Justia do Trabalho: na sua origem, nem sempre os vogais eram representantes classistas. Nos conselhos regionais, portanto, se tinha o presidente, dois vogais classistas e outros dois alheios aos interesses profissionais. Uma coisa estranha para o mundo do trabalho. Pelo menos, profissionalmente, na prtica. Eles eram tericos do mundo do trabalho, porque tinham que ser brasileiros natos, maiores de 25 anos e especializados em questes econmicas e sociais. Os vogais eram escolhidos pelo presidente da republica (inclusive os alheios aos interesses profissionais), mas desta vez escolhidos dentre listados pelos sindicatos de nvel superior (algo como a nossa federao). E o presidente do CRT era escolhido pelo Presidente da Repblica entre desembargadores e juristas de notrio saber sobre legislao ??? (14:27).
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Essa era a estrutura ordinria da Justia do Trabalho. A estrutura extraordinria era o Conselho Nacional do Trabalho, que foi criado pelo decreto 1346, que se dedicava exclusivamente a esse fim. Era dividido em cmaras, com uma grande peculiaridade nessa poca: o conselho do trabalho julgava questes trabalhistas e da previdncia social. Era uma poca onde as questes trabalhistas e previdencirias no eram muito bem delineadas e afastadas, tanto que se teve depois um ministrio do trabalho e previdncia social na mesma pasta. Ento era dividido em duas cmaras. O presidente, ??? (15:20) Regional do Trabalho, e dois vice presidentes, os quais exerciam cada um a titularidade de uma das cmaras, uma do trabalho e a cmara da previdncia social. No total eram 19 membros, sendo 8 deles classistas (quatro representantes dos empregados e quatro dos empregadores), quatro membros do ministrio do trabalho indstria e comrcio e das instituies de previdncia social (normalmente 2 e 2). Os sete restantes eram pessoas de notrio saber, todos nomeados pelo presidente da repblica. Isso me faz lembrar os almoos que eu tinha com meu av, que era advogado trabalhista em 1949 ??? (16:25). Nessa poca o pessoal pegava juiz do trabalho na esquina, porque ningum queria ser. Por isso se pautava no notrio saber jurdico, pessoas alheias aos interesses profissionais. A justia do trabalho, ento, se formou assim, nessas bases. Bases, digamos assim, pouco tcnicas. Mas tinha um objetivo. A ideia de voc trazer representantes classistas pra dentro do conflito trabalhista era trazer um pouquinho do dia a dia, da prtica do trabalho para os tribunais. Por que voc tem hoje a arbitragem? Normalmente quando voc escolhe o rbitro, voc tenta escolher (pelo menos em determinadas hipteses, em determinados conflitos) pessoas que entendam a prtica. Isso porque, por mais tcnico que seja o jurista, ele pode carecer de um conhecimento pratico que pode comprometer o julgamento da demanda. E a ideia era essa, de trazer pessoas especializadas, fizesse uma sopa geral de pessoas que tivessem conhecimento prtico pra que o julgamento e as solues das lides fossem as melhores possveis. Em 1939, portanto, foi instituda a justia do trabalho nesses moldes. Da a voc levar ela a pratica demorou um pouquinho. Ento a instituio da justia do trabalho foi pelo decreto lei 1237/39, no dia 1 de maio, mas ela s foi instalada em 1941, numa solenidade no clube de regatas vasco da gama, rio de janeiro, ento capital federal. Por isso que ano passado teve a comemorao de 60 anos da justia do trabalho.
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S que em 1943 sobrevm a CLT, que incorpora essa estrutura da justia do trabalho ao seu corpo. O que no seria estranho de se imaginar, pois a CLT no um cdigo, e sim uma consolidao, ou seja, ela se baseia na legislao existente fazendo alguns ajustes a ela. Se vocs pegarem a disposio objetivo da CLT vocs vo ver que ele no era de criar nada novo, era simplesmente sistematizar aquilo que existia. Ela conseguiu cumprir esse papel durante um certo tempo, mas vocs vo ver que at em relao ao processo trabalhista est tudo espalhado em legislao avulsa, a gente precisaria de uma nova CLT ou mesmo um cdigo ???? (20:48) ... processo do trabalho. Houve ate um movimento por uma nova CLT, mas era uma nova consolidao, mas que no evoluiu, e se chegar a ser criada, poder j chegar defasada. Enfim, estamos na poca da CLT. O prximo grande passo da justia do Trabalho foi a constituio de 1946, que abriu o tapete vermelho para a justia do trabalho ingressar oficialmente no judicirio. A partir daqui podemos falar em justia do trabalho com poderes jurisdicionais efetivos. Na pratica, esse foi um processo de transformao, existindo precedentes que foram deflagrando esse movimento de jurisdicionalizao da justia do trabalho. Apesar de no podermos falar em todos, um exemplo foi o RExt do STF de 43 sobre uma deciso do conselho nacional do trabalho. O recurso extraordinrio s poderia ser apresentado fundado em decises jurisdicionais, mas foi apresentado fundado numa deciso do CNT. Ento j se via um reconhecimento prtico da JdT como um rgo jurisdicional. Em janeiro de 46 o decreto-lei 8737 exclui as questes previdencirias da justia do trabalho. O CNT foi filtrado a fim de dar um foco exclusivamente trabalhista. Ento uma grande questo que se apresenta o decreto-lei de 9797/46, promulgado em 9 de setembro e entrou em vigor no dia 11 do mesmo ms. Esse decreto lei da a justia do trabalho uma roupagem jurisdicional. Por ele j se fale em juzes, tribunais que at ento no existia na justia do trabalho. S que a constituio de 46 de 18 de setembro de 1945. Logo, esse decreto lei foi inconstitucional por 9 dias, mas no tempo suficiente para ter sua inconstitucionalidade declarada. Portanto, fica claro que se tratava de um movimento da poca absorvido pela constituio de 1946, que passou a reger efetivamente a estrutura judiciria e a substituir a nomenclatura da CLT. Fica mudada, a partir de ento, a figura da Justia do trabalho. As juntas de conciliao e julgamento continuam sendo juntas, mas passam a ser compostas por um juiz do trabalho, e no mais um presidente. Um juiz presidente, na verdade. Essa denominao continuou enquanto ainda mantinha-se a estrutura tripartide das juntas, ainda com os vogais.
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O conselho regional do trabalho passou a se chamar Tribunal Regional do Trabalho, e assim chamado at hoje. Era composto por juzes, e no desembargadores ainda. J o conselho nacional do trabalho passou a se chamar tribunal superior do trabalho, composto por 11 juzes, 7 nomeados pelo presidente e 4 classistas. Os tribunais regionais tambm continuavam com os classistas. Por fim, criou-se a magistratura de carreira, logo o ingresso para juiz do trabalho passou a ser realizado por concurso pblico. Com a constituio de 67 aumentou-se o nmero de juzes no TST de 11 para 17, e passou-se a nome-los ministros. Vai amadurecendo a justia do trabalho. Em 1 de maio de 1971, o TST muda do Rio para Braslia, que j era a capital federal desde 1960. Em 1988 sobrevm a constituio federal, que mantm a justia do trabalho no poder judicirio, mas aumenta a quantidade de ministros do TST para 27, sendo 17 togados e 10 classistas. A vem a lei 7701/88, que talvez seja a lei processual trabalhista mais importante, tirando a CLT e o CPC. Por que? Porque essa lei passou a dividir o TST em turmas, pleno e em duas mais importantes: a seo especializada em dissdios individuais e seo especializada em dissdios coletivos. Vocs vo ouvir falar nelas o tempo inteiro, especialmente a SDI, que dividida em subseo especializada em dissdios individuais I e II. Essas duas ltimas divises passaram a agregar competncias distintas para o TST: a seo especializada em dissdios coletivos para julgar dissdios coletivos e a seo especializada em dissdios individuais passou a ter diviso para questes processuais e questes de direito material especializadas, como, por exemplo, mandado de segurana, mandado de ??? (29:14). J as turmas recebiam residualmente, isto , os recursos extraordinrios, os de revista que vinham dos TRT. E vem a EC 24/99, que muito importante por alguns motivos: Primeiro, ela acabou com a representao classista no processo do trabalho, agregando mais ainda o carter jurisdicional, a viso tradicional que temos de justia a JdT. Mas por qu? Na origem, a ideia foi boa e ajudou muito no julgamento, mas com o tempo os classistas foram perdendo a sua funo. Talvez por uma inrcia prpria, talvez por uma rejeio natural do juiz da vara mesmo. Especialmente nas varas, pois nos tribunais eles ainda votavam, e os votos eram computados para fim de xito ou derrota da pretenso. J nas varas, as decises eram praticamente inteiramente singulares. O juiz tocava o processo, e depois que decidia perguntava aos classistas se tinham alguma objeo. Eu no cheguei a ver nenhuma, e no conheo quem tenha visto. Ento voc acabou deixando os juzes classistas para funes marginais
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como procurar?? as partes no corredor, redigir termos de acordo, ??? (31:25) figurao. Tinha tambm uma questo sensvel, que era o fato deles serem nomeados (no aprovados por concurso), e no tribunal eram a maioria (voc tinha uma composio mnima de trs 2 classistas e 1 presidente). Logo, se eles quisessem votar de forma distinta eles tinham o poder de dominar a deciso. Ento tinham questes de influncia ?? (31:50) do individuo, afinal eles eram indicados, que acabou que eles acabaram. Ento em 1999 a emenda constitucional 24 acaba com os juzes classistas. E como acaba com essa representao tripartide nas varas, que eram rgos colegiados, que deixa de serem-no passam a se chamar vara do trabalho, com juiz singular, monocrtico. Isso gerou vrios contratempos. (O professor conta o caso da advogada que renunciou os poderes do mandato por causa da mudana da nomenclatura de junta para vara). Aqui a gente vai ter um problema: voc tinha 27 ministros (17 togados e 10 classistas que vo embora). Dos dezessete togados, a constituio diz que trs seriam advogados e trs membros do MPT. o chamado quinto constitucional, que diz que 1/5 dos tribunais deve ser formado por advogados ou membros do ministrio pblico de carreira, pessoas que foram escolhidas em listas das suas prprias entidades. S que esse quinto era calculado com base no quadro de 27 ministros, mas agora s havia 17. Isso foi resolvido por convocao juzes de 1 grau para a 2 instncia e desembargadores para o TST para ocupar o lugar dos classistas at que eles fossem nomeados. A EC 24 acabai ainda com um devaneio, at que inteligente, introduzido na CF/88, mas que na prtica era ruim: ter um TRT por estado. Ento a regio da justia do trabalho seria compatvel com um estado da federao. Claro que tinha seu valor, pois voc precisa ter representatividade de 2 grau em cada estado. A ideia era que cada capital tivesse um TRT com jurisdio sobre o territrio integral do estado. Mas isso no deu certo na prtica, pois havia TRTs que no comportavam demanda suficiente para se instruir??, os desembargadores acabavam sem trabalho; j outros ficariam sobrecarregados, tendo que transforma-los em tribunais gigantes, centralizando questes que, as vezes, seriam melhor resolvidas de forma descentralizada. ??? (39:38-39:50). O que aconteceu que at a EC de 99 no se conseguiu criar TRT em todos os estados, enquanto, por exemplo, em So Paulo, foram criados dois. J em estados menos populosos como Par, Amazonas um TRT tinha jurisdio em 2 estados. Como era o Rio de Janeiro e Esprito Santo. A EC acaba ento com essa necessidade fictcia de se ter um TRT por estado, j que na prtica isso nunca se operou.
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A, em 2004, vem mais uma novidade na justia do trabalho. ??(40:56-41:00) o tribunal de So Paulo. A justia do trabalho est bagunada, financeiramente e oramentariamente. Cria-se ento o conselho superior da justia do trabalho, que no rgo jurisdicional. Bom pra colocar em prova pra caramba. Foi a EC 45. o rgo de cpula da justia do trabalho, com a misso de supervisionar os TRTs, art. 111-A, 2, inciso II da CF/88. O CSJT tem autonomia administrativa, e a funo de superviso administrativa oramentria, financeira e patrimonial da justia do trabalho de 1 e 2 grau, atuando como rgo central do sistema. No tem funo jurisdicional. No cabe a ele reformar, revisar nenhuma deciso jurisdicional. Ele composto por trs membros fixos, do TST, que so o presidente o vicepresidente e o corregedor geral da justia do trabalho, trs outros membros do TST eleitos, que so trs outros ministros, e cinco outros membros dos TRTs, cada membro representando uma regio geogrfica (presidente de um TRT da regio). Pra finalizar, como funciona a justia do trabalho hoje? (acho que tinha um esquema no quadro). Mas isso no quer dizer que esteja um acima do outro no. Alias, acho isso muito interessante no dilogo com os advogados: e ai, o processo subiu?. O processo no sobe. As vezes a vara est num andar acima do tribunal. engraado que a gente usa a terminologia subiu, mas o processo apenas se deslocou. Talvez a gente devesse diagramar com setas laterais mais a e mais fcil para a compreenso verticalizar. (acho, tenho certeza na verdade, que aqui o professor se referia apenas a estrutura fsica dos tribunais, ento todos os termos so em sentido fsico apenas. No concordo, mas vai que ele cobra uma merda dessas). Ento primeiramente a gente tem as varas do trabalho, que so os rgo de 1 instncia da JdT. So responsveis por receber originariamente as demandas individuais trabalhistas, em regra. Divide jurisdio com os juzos do trabalho os juzos de direito nas regies em que no houver vara do trabalho. O juiz de direito no passa a ser um membro da composio da justia do trabalho, ele s tem jurisdio trabalhista, julga como se fosse um juiz do trabalho. Mas seu recurso no vai para o TJ e sim ara o TRT. Esse juiz da justia comum no se subordina ao TRT administrativamente, mas sua deciso revisada por ele. Hoje eu j no tenho exemplo pratico para dar pra vocs, pois tem outras maneiras de resolver isso, como a constituio de postos avanados, como o realizado pelo juiz de angra em parati, para facilitar o acesso a justia trabalhista. E essa possibilidade no tem a ver com existir vara prpria, e sim com a ausncia de jurisdio. S ento o juiz comum poder exercer esse papel. Do mesmo modo, um municpio que tenha uma vara com
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jurisdio que vai alem do territrio do municpio tambm impede essa assuno de papel pelo juzo comum. Em segundo grau temos o TRT, rgo de 2 instncia. Eminentemente revisional? Sim, para revisar as decises das varas do trabalho ou do juzo de direito quando exercendo jurisdio trabalhista. Exclusivamente revisional? No. O TRT tem competncias originrias tambm. Algumas demandas s vo ser ajuizadas direto no TRT, como, por exemplo, a ao rescisria, o mandado de segurana com objeto de caar abuso de autoridade de um dos juzes do TRT. As varas e o TRT compe a jurisdio ordinria das demandas individuais. Acima disto nos temos o TST, que em regra uma jurisdio extraordinria trabalhista. Por que, em regra, s chega ao TST o que passar pelas varas e TRTs, logo j esgotado o duplo grau de jurisdio. Uma terceira apreciao possvel, mas somente em casos extraordinrios, e ser exercida pelo TST, que visam menos defesa do direito individual da parte e mais a defesa do direito objetivamente falando. Isso pode ser um pouco confuso, mas a gente vai destrinchar isso e vocs vo entender. Excepcionalmente o TST pode ser revisional, pois existem aes de competncia originaria dos TRTs, logo o TST constitui o 2 grau de jurisdio. Acima, mas sem papel jurisdicional, se tem o CSJT, que fica de olho tanto no TST como nos TRTs. Como se divide o TST hoje? Presidncia: rgo administrativo, no julga processos, embora em alguns casos ela possa intervir pra deferir uma liminar ou outra, mas a gente no vai conversar sobre isso por enquanto. Corregedoria: tem o escopo de fiscalizar os seus membros
rgo especial e pleno: so duas divises diferentes, cada qual destinada a matrias especficas, muitas das administrativas. Isso est relacionado com o que a gente chama de competncia funcional. Vocs vo ver que o pleno precisa atuar em aes em que voc tem que declarar a inconstitucionalidade de um diploma legal (tanto no TRT como no TST, o que se chama de reserva de plenrio). J ao rgo especial cabe as questes administrativas internas, como promoo, convocao de juiz, pra supri uma vaga no ocupada. O SDC, o SDI e turmas: so os rgos eminentemente jurisdicionais ??? (54:04) processos ajuizados nas varas, tribunais e TST. As turmas recebem os recursos, no tem jurisdio originria, no vo receber aes diretamente. Pode acontecer, no entanto com o SDC e o SDI, que podem receber tanto o recurso como aes diretas, o que a gente vai destrinchar aos poucos. A SDI se divide em SDI I e SDI II, sendo que esta fica mais com questes processuais e
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aquela com a matria de direito. Porque esta diviso especialmente importante? Por que voc vai ver smulas de orientaes jurisprudenciais do TST elas so formadas de acordo com precedentes. Tem que ter um limite de precedentes mnimo, de determinadas circunstncias de fato tpico que precisa ser enquadrado para que possa ser editada uma smula ou OJ. Esta pode ser editada com menos precedentes, pois fala apenas pela SDI, enquanto as smulas falam por todo TST. As SDIs so rgos que se pode dizer que esto acima das turmas, pois existe recurso de embargo contra as decises recursais das turmas, que julgado pela SDI. E por ela estar num grau de jurisdio elevado, suas decises tem carter muito mais forte. Logo so decises de maio importncia como precedente, sendo as OJs formadas a partir dessas decises. E por que as OJs das SDIs e SDC so importantes, inclusive as transitrias? Porque, como eu havia dito, o processo do trabalho absolutamente lacunoso, porque ele tem pouco regramento e muitas regras de supletividade. Ento ele deixa dvidas, que so tiradas pela jurisprudncia. E os tribunais (TRTs e TST) resolvem essas duvidas atravs de pareceres dados sociedade sobre seu entendimento, materializado como orientaes jurisprudncias ou smulas. Em processo coletivo voc tinha ??? (56:50) informativo. A gente vai recorrer muito a esses elementos jurisprudncias, e normalmente as smulas e OJs so objetos de pegadinhas. Em prova, sempre as consulte, pois h uma possibilidade enorme de voc conseguir a resposta nelas. H ainda o problema de interpretar as sumulas, mas isso outra histria.
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Processo do Trabalho Princpios no Processo do Trabalho
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Hoje vamos falar de princpios e da sua aplicao no processo, mais especificamente no Processo do Trabalho. Como no uma aula de Direito Constitucional, vamos trabalhar apenas umas pequenas premissas bsicas para que possamos evoluir. Assim como a aula de historia, esta uma aula dada em um patamar raso e ela vai evoluindo ao longo do curso, porque, se fssemos falar de tudo em que os princpios influenciam, teramos que tratar do curso inteiro de Processo do Trabalho nesta aula de hoje. Ento, toda vez que pegarmos um tema que seja sensvel interpretao principiolgica a gente vai voltar aos princpios. Por esta razo, a aula de hoje muito importante. Para entender basicamente do que se trata quando se fala de princpios temos que entender que h trs nveis de normas jurdicas. Para a nossa aula de processo, princpios so normas que ditam valores, normas abstratas que dizem como deve ser o processo. Por exemplo, eu tenho o Princpio da Celeridade, que diz que o processo deve ter uma durao razovel. Eu tenho o Princpio da segurana jurdica, que passa a ideia de que o direito processual deve garantir alguma segurana ao jurisdicionado, alguma previsibilidade. Se eu digo que o processo, como princpio, deve ser pblico, eu devo garantir publicidade ao jurisdicionado. Entretanto, como eu devo garantir tudo isso? A j no mais problema do princpio, mas das regras. As regras so normas mais descritivas de conduta. Por exemplo, a regra vai dizer como se faz para que o processo seja clere. O rito processual sumarssimo, aplicvel a demandas menos importantes para o legislador, ainda que esta importncia seja definida pelo valor da causa, ele vai ter uma limitao ao recurso de revista. Assim, nem todo recurso de revista vai poder passar pelo TST, devendo estar relacionado com alguma matria constitucional. Com isso, a regra processual est prestigiando a celeridade, j que faz com que o processo em rito sumarssimo acabe mais cedo, pelo menos na parte do conhecimento. Ento, a diferena bsica o princpio vai dizer que um valor deve preponderar, mas ele no est preocupado em dar limites a esse valor. A regra pega os valores e tenta equilibr-los. Por exemplo, h a celeridade, mas no posso criar uma regra que vai dizer que o processo deve ser julgado em 2 dias, j que no terei tempo hbil. Ento, em determinados momentos a regra vai prestigiar a segurana jurdica, permitindo que voc possa contestar, recorrer, tudo em prol de um resultado clere, mas justo e eficaz tambm. As normas, em geral, so resultado de toda essa ponderao e mistura de valores e normas de conduta. No direito processual, elas devem ser entendidas como o dispositivo legal, seja ele principiolgico ou descritivo de conduta mais a minha interpretao como operador de direito. Ento, a norma s norma depois que ela passa pelo crivo do intrprete.
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Como a gente explica isso com um exemplo? Daremos um exemplo de Direito material do Trabalho. O instituto das frias est previsto pelo art. 130 da CLT. Art. 130-A. Na modalidade do regime de tempo parcial, aps cada perodo de doze meses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter direito a frias, na seguinte proporo: (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001) Ento, aps 12 meses de vigncia do contrato de trabalho ele passa a ter direito a frias, em regra de 30 dias, podendo ser maior ou menor. Como essas frias devem concedidas? Vamos ento ao art. 134 da CLT. Art. 134 - As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. (Redao dada pelo Decreto-lei n 1.535, de 13.4.1977) Em regra, elas sero concedidas em um s perodo, mas podem ser fracionadas. Nos 12 meses que sucederem aos 12 meses de aquisio, devem se encaixar os 30 dias e dever do empregador proporcionar isso. No direito absoluto do empregado escolher o dia em que ele vai gozar as frias,salvo se de outra forma convencionado. Assim, a regra descritiva de conduta da CLT prev que voc tem 12 meses para adquirir, perodo que chamarmos de Perodo Aquisitivo (P.A) e o empregador tem 12 meses para conceder, chamado de Perodo Concessivo (P.C.). Como se concedem as frias? Art. 135 - A concesso das frias ser participada, por escrito, ao empregado, com antecedncia de, no mnimo, 30 (trinta) dias. Dessa participao o interessado dar recibo. (Redao dada pela Lei n 7.414, de 9.12.1985) Primeiro, avisa-se ao empregado com antecedncia de 30 dias para que o empregado se programe para o gozo das frias. A lei estabeleceu como regra e, portanto, norma de conduta, que 30 dias um perodo razovel para que empregado possa se programar. Em relao ao pagamento, determinou o legislador que em 2 dias antes, no mnimo, o empregado deve receber o valor das frias para que possa usufruir bem do seu dinheiro. Esta a norma do art. 145 da CLT. Art. 145 - O pagamento da remunerao das frias e, se for o caso, o do abono referido no art. 143 sero efetuados at 2 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo. (Redao dada pelo Decreto-lei n 1.535, de 13.4.1977 Se isto no funcionar, a CLT tem uma penalidade para o empregador que no concede frias regularmente no art.137.
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Art. 137 - Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. (Redao dada pelo Decreto-lei n 1.535, de 13.4.1977) uma regra descritiva de conduta que diz que, se o empregador conceder frias depois dos 12 meses, dever pagar em dobro. Esta a penalidade se ele no conceder e forma de compeli-lo a conceder naquele perodo. Bom, estas so as regras sobre frias, mas qual a norma? Qual o resultado da interpretao disso tudo pelo intrprete? O nosso intrprete de hoje o TST. As regras dizem que, se voc no conceder no perodo subsequente de 12 meses, voc vai pagar em dobro. Se voc pagar as frias um dia antes, no meio das frias ou at posteriormente, se voc avisar no dia do gozo das frias, em regra seria forma de conceder irregularmente as frias. Sabemos que, de acordo com a hermenutica, as normas de carter sancionatrio devem ter interpretao restritiva. Se voc no concedeu como devido, cabe sano administrativa e voc pagar em dobro e ponto. A OIJ 386 da SDI-1 mostra que tudo um contexto. 386. FRIAS. GOZO NA POCA PRPRIA. PAGAMENTO FORA DO PRAZO. DOBRA DEVIDA. ARTS. 137 E 145 DA CLT. (DEJT divulgado em 09, 10 e 11.06.2010) devido o pagamento em dobro da remunerao de frias, includo o tero constitucional, com base no art. 137 da CLT, quando, ainda que gozadas na poca prpria, o empregador tenha descumprido o prazo previsto no art. 145 do mesmo diploma legal. O gozo das frias no so somente o perodo em que se deixa de trabalhar, mas deve haver o recebimento de dinheiro para que se possa gozar efetivamente daquele afastamento. Se isso no permitido, viola-se um dos valores sociais do trabalho, a elevao do trabalhador ao cio, ao descanso. O TST estendeu a norma para as frias. Ento, o TST criou norma para as frias que resulta das regras mais a sua interpretao segundo a direo dos princpios. Portanto, norma a regra com a direo dos princpios passada pelo crivo do intrprete. Assim, se pegamos todos os princpios e as regras, veremos que surgem conflitos. Por exemplo, se voc projetar o princpio da celeridade ao mximo, voc estar violando a necessidade de se publicizar adequadamente aquilo, de dar ao seu ex-adverso o direito de defesa. E, no final, das contas, o processo visa ao resultado justo, e no ao resultado do autor. Ento, entraremos em conflito da celeridade com a segurana jurdica. Os conflitos so naturais da Constituio, que uma norma de valores com muitos princpios, e, toda vez que h muitos deles, se eles forem levados ao mximo entraro em conflito com o outro em um determinado momento. Como se resolve isso? Com as regras de ponderao. O nosso instrumento de ponderao no processo o Princpio do
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devido processo legal, que vai dizer se uma norma jurdica est violando um princpio ou no. Ele que vai dizer se um determinado ato do magistrado, ainda que previsto em lei, excede os limites daquilo ou prestigia para o bem ou para o mal um determinado valor. Em muitos momentos do Processo do Trabalho recairemos em dilemas dessa natureza. O Processo do Trabalho lacunoso e depende da interpretao, de smulas, de orientaes jurisprudenciais, etc. a) Princpio do devido processo legal Ele o princpio-me do processo. Ele manda em tudo. Ele pode ser visto de duas formas: uma vertente procedimental e uma vertente substantiva ou material. A vertente procedimental simples, ela diz que voc no pode ser despido dos seus bens, da sua propriedade, da sua liberdade, por exemplo, sem que o processo passe por determinados caminhos mnimos. Esses caminhos mnimos so os procedimentos bsicos, o mnimo existencial do processo. Se voc no passa por isso, voc viola o devido processo legal. No basta que se crie um novo procedimento, porque se ele viola o mnimo ele vai violar o devido processo legal e, certamente, aquele procedimento que o legislador inventar estar fadado inconstitucionalidade. Quais so os requisitos mnimos que a doutrina e a jurisprudncia normalmente convencionaram? Eles normalmente se confundem com vrios outros princpios porque o devido processo legal o princpio-me mesmo, estando acima de todos os outros. As principais garantias do devido processo legal procedimental so: i) Direito citao No existe processo vlido e eficaz sem que ru tenha sido citado; ii) Direito ao conhecimento do teor da acusao o direito mnimo existencial do ru de saber o elemento da acusao; iii) Direito a um rpido e pblico julgamento vemos a os princpios da durao razovel do processo e da publicidade. Ento, o processo deve ser por natureza pblico e ter durao razovel; iv) Direito a um juiz imparcial se juiz for parcial e tiver interesse na causa, estar violando o devido processo legal; v) Direito de estar perante o juiz os americanos o chamam de Day in court. a oportunidade de voc se defender, prestar depoimento. Vemos sempre como possibilidade, e no como necessidade; vi) Direito ao arrolamento de testemunhas e a notificao delas para comparecimento para prestar depoimento; vii) Direito ao contraditrio - responder tudo aquilo pelo que se acusado ou falar tudo aquilo que acontece no processo; viii) Direito de no ser processado, julgado ou condenado por infrao lei que entrar em vigor posteriormente data do fato; ix) Direito igualdade entre acusao e defesa;
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x) Direito contra medidas ilegais de busca e apreenso; xi) Direito de no ser condenado nem acusado com base em provas ilegalmente obtidas; xii) Direito assistncia judiciria, inclusive a gratuita xiii) Privilgio contra a auto-incriminao; Isso aqui o extrato mnimo que se v na jurisprudncia e na doutrina sobre os trilhos mnimos do devido processo legal. Se voc espalhar e ramificar esses pontos, voc abarca o direito processual inteiro, da citao execuo. Tudo est permeado pelo devido processo legal. Entretanto, nada absoluto no direito processual e o que vai fazer com que se penda para um lado ou para outro a ponderao. O sistema de ponderao vai dizer se em uma determinada hiptese o principio mais valioso o do contraditrio absoluto, sem admitir restrio, ou se em outra hiptese o princpio absoluto vai ser o da publicidade, ou se atos precisam ser sigilosos, os se em determinado momento voc ter que tratar partes de forma idntica ainda que uma seja mais fraca que a outra. O devido processo legal em seu vis material ou substantivo vai tomar conta disso. Ele vai dizer em que momento voc vai poder restringir direitos que so emanados dos valores e princpios. Temos adequabilidade, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito como regras de ponderao e elas so trazidas pelo devido processo legal. No direito norte-americano, eles tinham o sistema do The Eldridge Test, que foi retirado de um precedente norte-americano que se chamava Mathews versus Eldridge. Nesse sistema, o americano dizia que, para saber se devido processo legal foi atingido, para fazer essa ponderao e ver se no houve nenhuma violao, tenho basicamente trs forma de analisar isso (no que esse sistema esteja imune a crticas): i) Em primeiro lugar, deve-se avaliar gravidade do que vai ser imposto ao direito da outra parte. Em determinado momento, o magistrado ou o legislador decide criar um recurso que feito pelo prprio magistrado e ele julgar o recurso de sua prpria deciso. Hoje, isso ocorre nos Embargos de Declarao e em algumas formas de retratao de decises definitivas dentro do processo que so absolutamente excepcionais, como por exemplo a hiptese da deciso interlocutria de trancamento de recurso que veremos mais frente, ou a deciso que extingue o processo sem resoluo do mrito em que o juiz pode reanalisar a questo e voltar atrs. Digamos que o magistrado tenha inventado isso, a primeira coisa que se analisar ser qual a gravidade da restrio que ser imposta ao direito da outra parte. Ela pode ter uma deciso reformada que era a seu favor.
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ii) Em segundo lugar, analisa-se qual percentual de decises equivocadas que podem ser efetivamente reformadas com esse critrio novo inventado. Existe um percentual significativo? iii) Qual o custo disso? Custos no s financeiros, mas tambm de tempo, de durao do processo, custos polticos ou qualquer outro custo ou nus que possa resultar do procedimento. Na anlise disso tudo, se a restrio for razovel, se o procedimento tiver possibilidade efetiva de melhorar decises equivocadas e custo disso for razovel, est criado um novo procedimento de acordo com devido processo legal. Caso contrrio, no estar criado porque ele violar o devido processo legal e, portanto, ser inconstitucional. O princpio do devido processo legal absoluto e efetivo de todo e qualquer procedimento ou processo. H quem leva isso at a seara particular. Nos Estados Unidos, por exemplo, ele pode ser usado para questes internas. Por exemplo, o aluno que for jubilado da faculdade. Ele tem direito defesa? Se ele no tiver, isso violar o devido processo legal? O direito norte-americano vai analisar o devido processo legal e dizer que ele tem direito a alguma coisa. Mesmo que no seja um processo judicial ou um procedimento legislado, ele deve pelo menos poder dar a sua verso dos fatos. Se no puder, a jubilao passvel de anulao. Tem gente que defende isso tambm na resciso do contrato de trabalho. A resciso do contrato, ento, especialmente a por justa causa, tem que ser precedida por algum procedimento, pelo menos da verso do empregado para que se possa respeitar devido processo legal na sua aplicao entre particulares. Em pases de lngua portuguesa como Portugal e Angola a prpria legislao prev isso. No momento em que voc vai demitir um empregado, voc deve possibilitar que ele pelo menos diga a sua verso. Cria-se, ento, um procedimento mnimo para que garanta o devido processo legal. Essas situaes do devido processo legal procedimental (direito citao, direito a arrolar testemunhas, etc) elas podem ser aplicadas na prtica efetiva sempre que voc vislumbrar procedimento que no tenha previso procedimental, como um procedimento interno ou at administrativo que diga que o investigado atuado no teria direito de defesa. Voc pode usar o principio do devido processo legal para se defender nessas hipteses. Ento, um principio muito amplo, geral. Ento, agora comeamos a entrar nas especialidades do Processo do Trabalho. Ser que existe um princpio do Direito Processual do Trabalho? No Direito do Trabalho, h o Princpio da Proteo, da norma mais favorvel, da condio
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mais benfica, do in dubio pro operario, e da para frente. E no Processo? H princpios especficos? O in dubio pro operario de Direito do Trabalho e ponto. H gente que defende que h princpios especficos do Processo do Trabalho, mas tem gente que defende que no existe e o professor concorda com eles. De acordo com o professor, ele no conseguiu se convencer de que nenhum dos princpios atribudos ao Processo do Trabalho seja exclusivo dele, assim como o in dubio pro operario no Direito do Trabalho, assim como princpio da proteo. Quem diz que h princpio especfico do Direito do Trabalho normalmente traz o princpio da proteo do direito material para o direito processual. H tambm outro princpio que o da extrapetio. Esses dois princpios, basicamente, vocs vo ver em livros como princpios tpicos do Processo do Trabalho. Nenhum dos princpios especfico do Direito do Trabalho, e nem por isso deixa de ser aplicado tanto no Processo do Trabalho como no Processo Civil. b) Princpio do Contraditrio
Primeiro, princpio com vis razoavelmente poltico. Deve-se dar legitimidade ao Judicirio. Como isso feito? Fazendo com que o juiz do trabalho se convena de que ele bom, correto, honesto e eficiente para resolver demandas. Ento, permitir que a outra parte fale garante legitimidade, j que o poder de julgar passa a ser legtimo no s porque emana do povo, mas porque ele justo. Todo mundo que fala tem direito de resposta, todo mundo que recebe uma informao pode responder. Essa basicamente a essncia do contraditrio, que se baseia no binmio informao e reao. Informao o direito de saber o que acontece no processo. o direito de ser citado, de ser intimado quando ocorre juntada de documento da outra parte no processo, de ser intimado da publicao da sentena ou do acrdo, da deciso que indeferiu ou deferiu a tutela antecipada. o direito absoluto de ser intimado dos atos processuais. A Professora Ada Pellegrini Grinover diz com muita nfase que o processo sem contraditrio no processo desde a sua base e ponto final. Todo processo obrigatoriamente tem que dar informao. Como ele d a informao? De todas as formas possveis, e a voc vai saber se as formas so proporcionais, se elas prestigiam os princpios da Constituio, se so legtimas ou ilegtimas, constitucionais ou inconstitucionais. Voc tem modo de ser informado por publicao em Dirio Oficial, por notificao para o prprio endereo, Dirio Online. O e-mail controvertido como forma de intimao hoje ainda.
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Eventualmente, voc pode at ser intimado em endereo que no mais seu, prestigiando-se outro princpio do processo. Conforme art. 39 2 do CPC, voc tem obrigao de manter seu endereo atualizado durante curso do processo. Se voc no o fizer, todas as intimaes que forem para sua casa antiga vo ser reputadas com vlidas. Essa previso tem correspondente tanto no Processo do Trabalho no rito processual sumarssimo 3 . Isso no violar princpio do contraditrio, pois privilegia a celeridade e impede que voc mude de domiclio para se afastar da justia e afastar alcance do poder jurisdicional. Ento, a informao obrigatria dentro dos moldes do CPC, da CLT, das regras descritivas de conduta que vo mirar os valores e princpios. Alm da informao, voc deve poder efetivamente gozar da possibilidade de reagir, de se manifestar por conta da informao. Ento, se voc foi intimado do resultado de uma sentena, voc tem que ter prazo para recorrer. Se voc foi intimado da juntada de documento ao processo pela parte contrria, voc tem prazo para se manifestar. Isso a reao, direito de se manifestar. Se voc foi citado, voc deve ter o direito de contestar. Se voc no puder reagir, esse processo nulo. Ser que todo direito de se manifestar e reagir suficiente para alcanar a efetivao 4 do princpio do contraditrio? No. Essa reao tem que ser qualitativa. O princpio d a garantia de participar do processo e tambm de influenciar na deciso. Voc deve ter a possibilidade de influenciar no resultado da deciso. No adianta voc juntar sua contestao aos autos se ela no for lida, porque voc no ter possibilidade de influenciar na deciso. Quem prestigia isso? Os Embargos de Declarao, que trazem no s a impossibilidade de o juiz se afastar do julgamento, de no julgar, mas ele tambm no pode se negar a julgar por lacuna da lei, ele no pode deixar de apreciar suas manifestaes. Para isso, voc tem os Embargos de Declarao, que um recurso atpico, que se apresenta ao prprio juiz para suprir omisso. Eventualmente, at de tese jurdica, como uma tese que no foi apreciada, retirando sua possibilidade de influenciar na deciso e violando o Princpio do Contraditrio. Ento, essa reao tem que ser de qualidade, permitindo que se influencie na deciso. Por exemplo, se a parte no teve possibilidade de juntar seu memorial,
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Art. 39. Compete ao advogado, ou parte quando postular em causa prpria: I - declarar, na petio inicial ou na contestao, o endereo em que receber intimao; II - comunicar ao escrivo do processo qualquer mudana de endereo. o Pargrafo nico. Se o advogado no cumprir o disposto no n I deste artigo, o juiz, antes de determinar a citao do ru, mandar que se supra a omisso no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de o indeferimento da petio; se infringir o previsto no n II, reputar-se-o vlidas as intimaes enviadas, em carta registrada, para o endereo constante dos autos. 3 (difcil compreenso 49:47). 4 (inaudvel 51:10)
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no teve chance de influenciar na deciso com seu memorial. Se juiz deu a sentena sem ler o memorial da outra parte, ela no teve possibilidade de, com aquela pea, influenciar na deciso. Portanto, o princpio do contraditrio foi violado. c) Princpio da Ampla Defesa
Muito similar ao Princpio do Contraditrio. Inclusive, alguns autores trabalham com o Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa como se fosse uma coisa s. Ele umbilicalmente ligado porque garante tambm a participao e a influncia, alm de que voc possa usar todos os meios disponveis bem como facultados outra parte. Todos os meio legais para o exerccio da participao e influncia na deciso devem ser garantidos parte por meio do principio da ampla defesa. Inclusive, se voc criou prazo anmalo para a outra parte, no s por conta da isonomia que voc deve garantir a essa parte o mesmo, mas tambm pela ampla defesa. Os dois esto previstos no mesmo inciso da Constituio (art. 5, LV, CF/88)5 d) Inafastabilidade do controle juridicional
Esse princpio muito importante. Pela leitura, j se chega concluso mnima de que no se pode afastar o Poder Judicirio da apreciao de questes possveis no ordenamento jurdico 6. Entretanto, ele vai muito alm disso. O Poder Judicirio no pode ser afastado da apreciao das leses ou ameaas aos direitos e quem se vale desse princpio tem direito ao acesso ao Poder Judicirio, a uma deciso de mrito e favorvel a quem tem direito. Essa a essncia da jurisdio. Ento, a inafastabilidade garante ao jurisdicionado o acesso ao Poder Judicirio, com direito de petio e, alm disso, a uma deciso de mrito que fale sobre a questo principal da causa e no encerre o processo exclusivamente por bices processuais e que ela seja correta, que prestigie quem tem direito. o acesso de mrito a quem tem razo. A quem ele direcionado? Em um primeiro instante, ele direcionado ao legislador, que no pode criar sistemas que impeam a pessoa de acessar o poder judicirio. Por exemplo, ele no pode criar sistema em que o estrangeiro no possa acessar o Poder Judicirio, ou o menor de tantos anos, ou o preto,
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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; 6 (inaudvel 55:58)
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amarelo, verde partidrio do partido tal. Se ele fizer isso, violar a inafastabilidade do controle jurisdicional. Entretanto, no s isso. Ele no trabalha s em tica impeditiva e negativa, mas tambm em tica prospectiva. A misso do legislador de reduzir a existncia de conflitos no-jurisdicionalizveis. O processo uma ferramenta e h vrios procedimentos distintos. Por exemplo, o procedimento da ao de alimentos, o rito sumarssimo no processo do trabalho, o rito comum, a ao rescisria, etc. Cada processo como se fosse uma ferramenta distinta. O legislador deve reduzir a possibilidade de existncia de conflitos, ameaas ou leses que no so jurisdicionalizveis. Quando isso aconteceu com muita expressividade no direito nacional? Nas dcadas de 70/80, pouco antes da lei de ao civil pblica, havia muitos conflitos no jurisdicionalizveis, no em tese, mas na prtica. A ao civil pblica por essncia uma ao coletiva, que tem objeto uma deciso que vai ser extensiva a mais pessoas do que aquelas que figuram como partes, como autor e ru. Ela tem como legitimados pessoas que no so necessariamente titulares do direito. Por exemplo, o Ministrio Pblico pode defender o consumidor e quando ele defender aquele consumidor estar defendendo, por meio da ao civil pblica, todos os consumidores que estiverem na mesma situao. Pode ser que aquele consumidor tenha descontado da sua conta no banco um centavo a cada ms ou a cada ano. O banco, com milhes de clientes, conseguiu estancar um prejuzo imediato que precisava ser resolvido na contabilidade. Quem vai ajuizar uma ao para receber um centavo de volta? Ele vai perder dinheiro, tempo, ter que pagar advogado... Mas tem ao para isso? Tem, voc pode ajuizar ao e pedir restituio do valor, mas na prtica ningum faria isso. Ento, voc tinha um bice de acesso ao Poder judicirio. Direcionando-se pela inafastabilidade do controle jurisdicional, o que o legislador fez foi criar uma ao em que o titular do direito no precisaria necessariamente buscar a reparao a esse direito, pois algum faria por ele. Algum fazendo de forma coletiva poderia satisfazer a cada um e impedir o enriquecimento sem causa da instituio financeira. Ento, naquele momento voc tinha restrio ao direito de acesso ao Judicirio de forma ilegtima e ilegal, mas no por causa de uma lei existente, e sim porque na prtica era inalcanvel. Assim, na prtica a inafastabilidade do controle jurisdicional visa no s permitir a tutela do direito a quem tem razo, como tambm que o legislador impea que restem resduos de conflitos na sociedade que no so jurisdicionalizveis, seja na teoria, seja na prtica.
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Por outro lado, ele tambm direcionado ao juiz, no s ao legislador. Se uma ao estranha ao formato ou molde existente hoje aparecer, o juiz no vai poder se furtar de julgar alegando que no h previso legal, porque com isso criar bice ao acesso ao Judicirio. Para isso, ele tem outras formas de interpretar o direito processual: analogia, interpretao principiolgica, costumes, boa-f objetiva. Isso tudo garantir que ele consiga entender e absorver esse poder de jurisdicionalizar aquela questo. O acesso ao Poder Judicirio amplo e irrestrito? Eu tenho direito tutela de mrito em favor de quem tem razo sempre? No. Nenhum princpio amplo e irrestrito e a inafastabilidade tambm no ampla e irrestrita. H alguns bices que so positivos, saudveis, como os pressupostos processuais, as regras processuais de condies da ao (ex: a pessoa tem que existir). Por exemplo, no havendo legitimidade, dependendo da gravidade o processo pode ser finalizado na raiz, at antes de permitir contestao, sem que isso signifique leso inafastabilidade do controle jurisdicional. Pergunta: Quando o legislador ou o Judicirio criam restries para recursos, isso envolve inafastabilidade do controle jurisdicional? Resposta: Envolve. Voc ter que saber se esse bice ilegtimo ou legtimo, j que voc pode restringir o princpio. As condies da ao e os pressupostos processuais so restries legtimas. Voc ter que saber, ento, se essa restrio ao recurso legtima ou no, pois a deciso voc j deu, mesmo que meritria ou no. Assim, voc j deu algum acesso ao Poder Judicirio. Para saber se a restrio legtima ou no, voc dever ponder-la com outro princpio. Qual outro princpio se resolveu prestigiar em vez de prestigiar a inafastabilidade do controle jurisdicional? Talvez a celeridade. Por exemplo, no Processo do Trabalho, o rito processual sumarssimo tem acesso restrito ao TST. Entendendo o legislador que isso prestigiaria a celeridade, uma vez que nas demandas de menor complexidade, interpretando-as como aquelas com valor inferior a 40 salrios mnimos, voc no precisa permitir mesmo caminho recursal que se prestigia s demandas de maior valor. No me parece que se afrontou o ncleo da inafastabilidade jurisdicional, mas que foi uma restrio justa e legal. Ento, voc ter que sempre analisar o corao do principio e ver se a restrio o afrontou. Quando se prestigia a celeridade processual com as condies da ao, se evita a despensa de tempo e dinheiro que poderiam ser gastos em outro processo, sendo uma restrio legtima.
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Outra restrio a imunidade de jurisdio, quando pases no podem, eventualmente, se sujeitar jurisdio nacional. H uma smula ou OIJ recentssima do TST falando sobre isso, mas aqui outro ponto que se enfrenta. No h restrio ao poder jurisdicional, mas soberania. Voc no trata a imunidade de jurisdio de outro Estado soberano como limite propriamente especfico da inafastablidade do controle jurisdicional porque ele antecede o controle jurisdicional. e) Publicidade
A publicidade garante tambm a legitimidade do poder jurisdicional, porque ela garante que a sociedade saiba o que acontece dentro do processo. Com isso, controlam-se a legitimidade e a imparcialidade, a correo da atuao do juiz. H at uma funo interpretativa da legislao. Os tribunais produzem seus entendimentos com base nos resultados do processo. Ento, esse um princpio muito importante do Estado Democrtico de Direito. Ele d previsibilidade de como os tribunais esto se comportando. Ele absoluto? No. Em determinado momento, ele vai ser restringido em ateno e prestgio ao princpio que defende a intimidade da pessoa, ou a prpria segurana. Temos como expoente o art. 155 do CPC, que diz que atos processuais so pblicos.
Art. 155. Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: I - em que o exigir o interesse pblico; Il - que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 1977) Pargrafo nico. O direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro, que demonstrar interesse jurdico, pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena, bem como de inventrio e partilha resultante do desquite.
No entanto, o interesse pblico pode prevalecer, por exemplo. Esses processos elencados no artigo tambm no so absolutamente sigilosos. Eles no so sigilosos ao juiz, aos serventurios, s partes, ao advogado que tem procurao, nem, eventualmente, a terceiros em alguns aspectos que o prprio Pargrafo nico do art. 155 traz. Ento, at para terceiros o sigilo no absolutamente prestigiado. f) Isonomia x Princpio da Proteo
O Princpio da Proteo princpio exclusivo do Processo do Trabalho ou ele se aplica assim como se aplica ao trabalhador no Direito do Trabalho?
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O Princpio da Isonomia promover igualdade para os iguais (isonomia em abstrato) e a desigualdade aos desiguais (parte substancial do princpio). Ento, voc trata as partes de forma isonmica quando voc consegue equilibrar as suas identidades e as suas diferenas. Qual a proposta do Princpio da Proteo? Proteger o mais fraco. Qual a medida disso? A diferena entre mais fraco e mais forte. Ser que o princpio da isonomia j no tem dentro do seu prprio conceito essa possibilidade de defender o mais fraco quando ele precisa de defesa? Ao professor, parece que sim. Parece que a proteo dentro do processo do trabalho est embutida dentro do princpio da isonomia, at porque no est destinada ao trabalhador. Dentro do Processo do Trabalho vige um sistema de proteo que protege o idoso com a celeridade. Por exemplo, o Estatuto do Idoso veio prevendo, junto com o CPC, que o processo do idoso tem trmite preferencial. Essa uma forma de proteglo garantindo que ele v receber o produto do processo em vida, pois ele idoso. Se o processo se prolongar, pode acontecer eventualmente que ele morra antes do resultado processual. O necessitado, por sua vez, tem defesa da gratuidade de justia, da assistncia jurdica gratuita e o necessitado pode ser a empresa, o empregador. Assim, o empregador, eventualmente, pode ter assistncia judiciria gratuita na Justia do Trabalho, promovida pelo sindicato de sua categoria patronal. O Estado tem prazos privilegiados para recorrer, a Unio no recolhe custas. Isso no reconhecer diferena dentro das diferenas? Princpio da Isonomia no Processo vai promover igualdade de tratamento entre as partes como regra, e, eventualmente, em determinado momentos ele vai promover a diferena. Tem gente que diz que existe Princpio da Proteo no Processo do Trabalho porque se garante ao trabalhador que, se ele faltar primeira audincia, ele no vai ser apenado com a confisso. O processo vai ser arquivado e ele vai poder ajuizar nova demanda. A contestao no processo do trabalho apresentada na audincia e, se o ru no comparece primeira audincia, ele apenado com a pena da confisso decorrente da revelia, que a ausncia de defesa, mas o trabalhador no ser apenado. Dizem que a estaria a proteo do trabalhador. Em primeiro lugar, essa uma tica de que trabalhador sempre autor e isso no verdade. Em segundo lugar, se aquela audincia for adiada e o trabalhador no vier segunda audincia, o processo no ser arquivado e o trabalhador ser apenado. Pior que isso tudo que, em regra, a CLT prev que a audincia una, devendo ser contestada, instruda e julgada na mesma assentada, audincia. O ru vai ao processo levando a defesa, conhecendo a tese da inicial e os documentos da inicial. Ele sabe o que controvertido e o que precisa provar. O autor chega audincia sem saber o que o ru vai alegar, que documentos ele vai juntar, o que ele vai ter que provar e o que no vai ter que provar. Ento, se for feita audincia una, prejudica-se o autor, sendo empregado ou empregador,
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j que muitas vezes nitidamente invivel voc analisar diversos documentos e uma defesa de cem laudas enquanto h outras vinte audincias esperando para serem produzidas. Isso no me parece tica de Princpio de Proteo dentro do processo, mas o inverso. H uma proteo do ru, que tem vantagem enorme sobre o autor. Vocs vo ver que muitos livros dizem que o Princpio da Proteo aplicado especificamente ao Processo do Trabalho, mas que diferena ele tem do Princpio da Isonomia? Voc vai ter que diferenciar e dar uma tica mais incisiva ao Princpio da Proteo e a voc vai comear a entrar em outros problemas. O princpio no exposto s na lei, mas na atitude. A atitude do empregador no direito material tem que se pautar pelo princpio da proteo, e tambm a atitude do juiz teria que se pautar nele, mas e o princpio do juiz natural, e a imparcialidade? Quer dizer que se empregado no pede bem, voc como juiz vai poder corrigir o pedido? Se empregado no comparece, voc vai poder facilitar a vida dele? Voc vai poder aconselhar? Como conjugar isso com a previso de que o juiz que aconselhar as partes suspeito? Ento, muito complicado. Para voc dizer que Princpio da Proteo princpio do Processo do Trabalho voc ter que diferenci-lo do Princpio da isonomia, voc ter que dar algum grau mais incisivo. A, voc comea a entrar na esfera da imparcialidade do juiz e vai ferir outro princpio, o do juiz natural.
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Na aula passada, na sexta feira, ns fomos at Princpio da Publicidade, Princpio da Economia e ficou faltando falar do Princpio do Juiz Natural. PRINCPIO DO JUIZ NATURAL: Ele garante aos jurisdicionados que eles sero julgados por juiz competente, imparcial, independente e previamente estabelecido por lei. - Art. 8, item I do Pacto de So Jos da Costa Rica:
Artigo 8 - Garantias judiciais 1. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou na determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza.
Portanto ele direcionado ao rgo jurisdicional, tem que ser dotado de competncia, o magistrado que tem que estar investido na funo e ser imparcial. Esses so os elementos bsicos desse princpio: 1- Pessoas tm o direito de serem julgadas por um juiz e no por qualquer outra pessoa 2- O rgo jurisdicional deve ser preexistente. Esse princpio veda a criao de tribunais excepcionais, criados posteriormente para julgar fatos pretritos. Ou para criados por influencia momentnea, esbulhais externas. O tribunal deve ser preexistente. 3- Esses juzes devem ser competentes segundo a orientao legal ou constitucional anterior. H excees? Sim, h excees. Ns vamos trabalhar isso quando dermos competncias. Mas por exemplo, prorrogao de competncia. Uma competncia preestabelecida por lei ser alterada no curso do processo. Mas para que isso no se torne violao ao princpio do juiz natural, as prprias regras de prorrogao devem ser preestabelecidas. Ento eventualmente a competncia pode ser alterada. No por elementos externos, no por influncias indevidas, mas sim por regra preestabelecida. Outras questes do princpio do juiz natural a gente vai tratar quando der competncia. PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO: Toda vez que eu enfrento o princpio do duplo grau de jurisdio em uma prova, a primeira coisa que deve ser colocada que ele no se trata de um princpio constitucional. No h previso especifica na CF. se voc buscar l no art. 5, onde esto a maioria dos princpios que a gente aplica aqui, voc no vai achar o princpio do duplo grau de jurisdio. Ele est na legislao infraconstitucional. Via de regra, so os artigos que indicam a possibilidade de recurso. Voc vai encontrar na CLT, no CPC... Agora, se correto dizer que esse princpio no est
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formalmente inserido na Constituio, seria incorreto dizer que da Constituio voc no pode tirar esse valor. Esse princpio pode ser extrado da CF sim, por qu? Porque a CF prev competncia recursal para os tribunais. Se a CF prev competncia revisional para os tribunais, evidentemente ela abraa essa possibilidade de ter uma reviso de uma deciso. E o duplo grau de jurisdio nada mais do que isso: o direito que a parte tem de ser a sua deciso revida por um rgo de grau superior e normalmente colegiado. Excepcionalmente essa reviso pode ocorrer monocraticamente, mas em regra uma deciso colegiada, de instancia de grau superior. Segundo grau de jurisdio no significa segunda instancia. Segundo grau de jurisdio significa uma segunda deciso, de carter revisional, to ampla e to profunda quanto primeira. Segundo grau de jurisdio eventualmente pode ser exercido pelo TST... Em que hiptese? Na hiptese em que a competncia originria do TRT. A regra geral no essa. Qual a regra geral? A regra geral que a primeira deciso proferida pela Vara do Trabalho, juzo monocrtico, e a reviso proferido pelo TRT, em rgo colegiado. Excepcionalmente tem-se o duplo grau de jurisdio exercida por outro rgo que no o TRT. Por exemplo, em uma Ao Rescisria uma ao que tem competncia originaria no TRT. E seu recurso, para o TST, recurso que visa garantir o duplo grau de jurisdio. Ento o duplo grau de jurisdio uma segunda anlise com a mesma amplitude e profundidade a da primeira analise. Por isso eu no tenho o triplo grau de jurisdio, quando eu levo o processo da Vara para o TRT e do TRT para o TST. A gente vai estudar que a extenso e a profundidade das apreciaes do TST so muito menores. As decises do TRT e das Varas tm a mesma profundidade e extenso. Quando a deciso de segundo grau vai para o TST, a apreciao que o TST faz, j como suposta terceira instancia, mas no , e sim como instancia extraordinria. Por isso ela no est inserida aqui no duplo grau de jurisdio. PRINCPIO DA RAZOVEL DURAO DO PROCESSO (art. 5, LXXVIII, CF)
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Esse um princpio que j vem previamente ponderado. Ele no um princpio da celeridade ou da velocidade. A razovel durao do processo ela leva em
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considerao a uma razovel durao mnima. E o processo tem que ter uma demora mnima. Uma demora mnima que permita a parte exercer o seu direito de defesa, que permita a parte exercer o contraditrio, que facilite a vida do juiz, futuramente. O juiz ele tem uma misso. Caiu o processo no colo dele ele tem que resolver, ele no pode se negar a resolver. Ento ele precisa da maior quantidade de elementos possveis para que ele profira um resultado justo ao processo. Como ele faz isso? Colhendo provas, lendo a inicial, a contestao, ouvindo depoimento pessoal, as testemunhas, elementos documentais, percia... Tudo isso leva tempo, para que se profira a melhor deciso possvel. Se as decises do magistrado forem arbitrarias, a sociedade perde a confiana no Judicirio, portanto sua legitimidade fica comprometida. A razovel durao do processo no o princpio da celeridade, mas sim uma ponderao no equilbrio entre um julgamento rpido e um julgamento eficaz e justo. Esse um princpio recente, que veio em uma EC, salvo engano h trs ou quatro anos atrs. Mas um valor que sempre esteve presente na CF, sempre foi levada em considerao no processo e pelo legislador. PRINCPIO DA DEMANDA OU PRINCPIO DA AO (alguns tambm chamam de princpio da inrcia da jurisdio) Para que a prestao jurisdicional seja imparcial, eu preciso no ter interesse na demanda. Para ser imparcial, tenho que ver alguma coisa acontecer e no posso ter interesse em resolver aquilo. A rigor, a jurisdio inerte. O juiz no pode dar inicio ao processo, mas sim tem que surgir por interesse de algum, que nem sempre a parte. A gente vai ver no curso do semestre que nem sempre a pessoa legitimada a ajuizar a ao nem sempre o titular do direito que se pretende proteger. O princpio da demanda deixa muito claro o seguinte: independente de quem for o legitimado da ao, este no ser o magistrado. No h ao judicial de oficial
Art. 2o Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. CPC Art. 262. O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. CPC
Ento a demanda ela est intrinsecamente colocada na iniciativa da parte. E por onde esse princpio evoluiu? Se o processo s pode iniciar pela iniciativa da parte, essa iniciativa vai traar o limite da evoluo. O que isso significa? Se eu pedir frias de 2010 e 2011, se a iniciativa foi para obter frias de 2010 e 2011, eu, como magistrado, no posso tomar iniciativa e dizer que devem ser pagar as frias de 2009, ou seja, deferir algo de diferente daquilo que foi postulado, pois a iniciativa delimitou a pretenso.
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Aqui entra tambm o princpio conhecido tambm como o da correlao entre provimento e demanda. Se eu inicio o pedido 1, eu posso conseguir at 1. Se o juiz me der 2, ele vai estar me dando uma prestao jurisdicional sem provocao. Portanto, o princpio da demanda vai limitar a atuao do juiz, no s no inicio de uma demanda processual em si, mas tambm no limite da sua atuao. Os limites da extenso do provimento e da profundidade da sua deciso. E a a gente vai ver no curso do semestre: (a) Decises que se o juiz ultrapassar no pedido, ser deciso ultra petita (decido mais do que foi pedido, ou seja, pedi 1 e ganhei 2). Eu decido mais do que foi pedido. Ele decide dentro do que foi pedido, mas d alm, a mais do que foi pedido. Ex: autor pediu 2h extras por dia, mas o juiz percebe que na verdade ele fazia 3h e a o juiz d essas 3h. (b) Se eu peo frias e o juiz defere dcimo terceiro, o juiz defere alm do pedido, fora do pedido... extra petita. Aqui h um item novo, completamente divorciado do pedido. (c) Se ele decidir menos do que o pedido\foi postulado. O juiz no pode se furtar de julgar. Se ele defere menos do pedido, ele defere citra petita. Qualquer um dos tipos de deciso pode gerar a nulidade parcial. Ento deve haver correlao a apreciao judicial e a demanda que foi ajuizada. Ela pode ser provida ou improvida. Tudo isso viola o princpio da demanda, principalmente aqueles que ultrapassam o limite da prestao jurisdicional. Veremos no curso do semestre que cada causa de pedir, cada parte, forma um processo diferente. Ento toda vez que eu peo frias, dcimo terceiro, FGTS, eu tenho trs aes: (1) Uma ao do autor, em que o ru ru, postulando frias (2) Uma outra que as partes so iguais e postulam o 13 (3) Uma outra ao em que as partes so iguais e postulam FGTS. Elas se cumulam em uma ao s, que o que chamamos de cumulao objetiva de pedido. Por qu? Para que se julgue de forma mais clere. So prestaes distintas, que voc cumula de forma objetiva em uma ao s, mas na verdade, na essncia, voc tem trs aes. PRINCPIO DA ULTRA PETIO Seria exatamente o oposto. No Processo do Trabalho o juiz pode deferir at o que no foi postulado. Seria (MAS NO , COLOCA UMA OBS A) at o que no foi postulado, seria um valor do processo trabalhista, que se diferenciaria do processo civil. bonito? Teoricamente seria ate bonito, pois seria uma espcie de valorizao do Processo do Trabalho, diferente de todos os outros. Seria ate uma certa autonomia do Processo do Trabalho. S que voc no cria princpio que divorciado da realidade. O princpio que diferente da pratica, ou a teoria ruim ou a pratica errada.
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Na pratica, voc no v a aplicao desse princpio em lugar nenhum na Justia do Trabalho. Muito pelo contrrio. Os artigos do CPC que limitam o provimento jurisdicional
Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendolhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. CPC Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado. CPC
O 128 e o 460 do CPC eles dizem o seguinte: vedado ao juiz dar a mais do que foi postulado. Se voc acredita nesse princpio, voc vai dizer que esses artigos so incompatveis com Processo do Trabalho. S que como voc vai explicar um monte de precedentes que se utilizam desses artigos o tempo todo? Eles so aplicados ao Processo do Trabalho o tempo todo. uma questo muito maior do que a pratica em si. uma questo de lgica. Como que voc justifica um juiz, como um reflexo do princpio da proteo, para aqueles que defendem de que h o princpio da proteo no Processo do Trabalho... Como que voc justifica a participao de um juiz para beneficiar uma das partes? Como voc justifica a imparcialidade dele? A voc comea a comprometer toda a estrutura de prestao jurisdicional em si. Para voc ter um processo liso, correto, legtimo, o juiz no pode ter interesse na ao. Mas como os magistrados enfrentam na pratica essa questo? Haveria o princpio da ultra petio em 2 hipteses no Processo do Trabalho: (1) A multa do artigo 467 da CLT:
Art. 467. Em caso de resciso de contrato de trabalho, havendo controvrsia sobre o montante das verbas rescisrias, o empregador obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las acrescidas de cinqenta por cento". (Redao dada pela Lei n 10.272, de 5.9.2001)
Voc tem que no dia que comparecer na JT, voc tem que pagar as verbas incontroversas ao seu empregado. Se voc no pagar, voc vai, ao final do processo, ter que paga-las com uma multa de 50%. Eventualmente o autor no pede essa multa. E o empregador muitas vezes no paga esse valor logo de incio. Muitos magistrados entendem que se poderia aplicar essa multa sem postulao. Mas normalmente quando voc justifica essa postura do magistrado, voc a justifica por outra tica. Qual seria a tica? Que a norma do art. 467 da CLT seria uma norma destinada ao julgamento, seria uma norma destinada ao juiz. Portanto, voc no consegue nem justificar pelo princpio da ultra petio, pois se ela uma norma destinada ao juiz, nunca foi destinada a aparte, ento o juiz no vai dar mais do que foi pedido, ele vai dar o que a lei determina que ele d como magistrado.
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(2) Reflexo de parcelas principais ou vinculadas, na medida em que os reflexos no teriam sido postulados. Por exemplo, eu peo o pagamento de horas extras. No momento em que voc defere horas extras, elas passam a compor a parcela salarial, ento h o reflexo em frias, dcimo terceiro e FGTS. E a digamos que o autor postule horas extras e ponto, sem pedir nenhum reflexo. Os juristas que defendem o princpio da ultra petio diriam que o juiz poderia confessar o pedido nesse sentido e deferir um pedido complexo, mesmo que a postulao no fosse nesse sentido. Tem gente que aplica isso? Tem. Talvez esse seja o nico fundamento da essncia do princpio da ultra petio. No estando os pedidos reflexos, o juiz pode dar os reflexos? A sim voc estaria trabalhando com o princpio da ultra petio. Agora se vai trabalhar com a ultra petio, rebola para justificar porque o juiz vai poder dar a mais, se toda a estrutura processual limita essa atuao. Veja bem, diferente do que algum perguntou na aula passada no sentido de Mas professor o 461 do CPC diz que o juiz pode tomar todas as medidas, ainda que no postuladas, para dar provimento especifico?. Professor diz que diferente. Uma coisa (a) o juiz movimentar a maquina processual e alterar as medidas processuais postuladas para chegar ao fim postulado. Ele no d um fim diferente ao pedido. Ele altera a forma. (b) diferente tambm o juiz deferir o que voc pediu com o fundamento distinto que voc postulou. A gente sabe que no direito processual, a gente vai ate estudar mais isso, que o juiz no esta vinculado ao direito postulado. O juiz ele est vinculado aos fatos. (qualquer coisa em latim que no entendi). Se o autor fundamenta o seu processo em um fundamento jurdico, nada impede que o juiz d provimento ao pedido por outro fundamento jurdico. outro meio para alcanar o fim, mas ele no vai estar te dando outro fim. Ele no vai te dar outro pedido, um pedido diferente daquele postulado. Ento o princpio da demanda no obriga ao juiz a julgar conforme os fundamentos jurdicos do pedido, no obriga ao juiz chegar concluso que voc chegou, o juiz s esta limitado ao resultado que voc postulou. Na minha tima, o princpio da ultra petio uma manobra muito mais retrica do que qualquer outra coisa. Porque na pratica voc no v isso acontecendo. Os poucos juzes que do os reflexos passam batido nessa questo, pois se eles entram nessa seara eles comeam a ter que justificar porque eles aplicariam isso. E a eles comeam a s enrolar. Saibam que esse princpio existe, saiba o que e saibam se posicionar. Nada impede que vocs defendam essa tese. PRINCPIO DISPOSITIVO E PRINCPIO INQUISITIVO Esses princpios esto to intimamente ligados, que falar de um falar no outro. Eles no residem sozinhos no processo brasileiro. O princpio dispositivo ele versa mais ou menos o seguinte: o direito da parte, ela faz o que elas quiserem com ele. O que significa dizer que ela ajuza aes e ela quiser, ela pode escolher o procedimento que ela quiser, o tipo de prova que ela vai produzir, e se eventualmente no meio do processo ela encher o saco do
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processo, ela pode desistir da ao. Ento princpio dispositivo est muito envolvido com a liberdade do direito da pessoa, est muito envolvido com o direito material. Qual a diferena do princpio dispositivo para o princpio da demanda? O princpio da demanda esta voltada para o magistrado, dizendo para ele que ele no pode dar inicio na demanda. Logo, cabe a parte dar inicio a demanda. Mas isso muito diferente um do outro? No, mas o princpio dispositivo vai alm, pois no s cabe a parte iniciar a sua demanda, mas tambm cabe a ela escolher o tipo de demanda que ela quer ajuizar, escolher o tipo de prova que ela pretende produzir, desistir da demanda (eventualmente). Princpio inquisitivo, por outro lado, o princpio antagnico: cabe ao magistrado fazer tudo. Como nem um princpio nem o outro vivem livres no direito processual, a gente acaba falando deles juntos. Est muito mais voltado para o lado processual da coisa. Por que o lado processual? A demanda ajuizada pela parte, a parte escolhe o tipo de processo que ela pretende ajuizar, mas cabe o juiz impulsionar a demanda, fazer com que atinja o seu fim. O juiz tem que fazer de tudo para que culmine no julgamento. Ele tem que se livrar do processo, ele no pode deixar de julgar, nem que julgue o processo sem resoluo de mrito. Ele tem que julgar. Ento, o princpio inquisitivo esta muito mais relacionado a evoluo processual da coisa, pois o magistrado vai ter poderes para determinar prova, indeferir diligencias que ele entenda inteis, para prover todas essas decises de evoluo do processo. No Processo do Trabalho, a gente vai ver isso no art. 765 da CLT:
Art. 765, CLT - Os juzes e tribunais do trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e velaro pelo andamento rpido das causas, podendo determinar qualquer diligencia necessria ao esclarecimento delas
Ento o dispositivo, de um lado, diz que a parte pode dispor da sua demanda, escolher a sua demanda, e o inquisitivo, ponderado, vai permitir ao juiz o inqurito judicial, ele vai dar poderes ao juiz para tocar a demanda, fazendo com que ela chegue ao seu final da melhor maneira possvel. H excees? H excees. H excees at do princpio dispositivo, que a parte ode enfrentar direitos indisponveis, que a parte eventualmente no ir poder desistir. s vezes h aes ajuizadas contra o interesse da parte, que so as hipteses em que terceiros, no titulares do direito material, so legitimados a ajuizar a ao. muito comum nas aes coletivas. Tem um caso clssico, que vocs j devem ter ouvido, que o caso do arremesso do ano. Ento eventualmente o direito indisponvel, no cabendo a parte dispor. Ento h excees.
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Tenham em mente que esses princpios no levam a absoluta aplicao nem de um nem de outro. PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO OU DA PERSUASO RACIONAL ART 131, CPC O juiz decide como ele quiser. Ponto. Ele pode ir contra as provas? Pode. Ah, mas a percia disse que o negocio aconteceu dessa forma.... No interessa, Por que o juiz pode decidir como quiser. Tudo bem, mas desde que eu motive a razo pela Isso quer dizer que o juiz pode decidir contra a (no entendi... havia entendido Constituio, mas definitivamente acho q no deve ser isso)? Eventualmente sim, mas no a regra. Ele pode. Ele pode decidir contra todos os depoimentos? Pode. Volto a dizer: no a regra. Mas o que vai justificar ele decidir contra as provas nos autos? Ele deve justificar, os fundamentos que ele apresentar. So esses fundamentos que vo prestigiar o princpio da publicidade da deciso e que vo permitir o exerccio do contraditrio e do duplo grau de jurisdio. Ele pode dizer por exemplo eu no aceito essa prova, pois acredito que ela tenha sido feita com coao, eu no sigo a pericia Por que acho que as bases fticas esto equivocadas. A pericia considerou que o empregado trabalhava na sala x, mas ele trabalhava na y. Isso no quer dizer que as motivaes sero arbitrarias. Isso garante a ausncia de arbitrariedade das decises. Esse princpio da uma tranqilidade ao magistrado para que ele decida como ele julga melhor, desde que ele fundamente a razo pela qual. Qual a observao que a gente tem que fazer no Processo do Trabalho? Quando a gente fala de dois tipos de pedido, voc tem uma prova tarifada, que o que antigamente se falava que era a prova que valia ponto. A rigor, hoje, voc no tem prova tarifada. Hoje o juiz no esta vinculado a prova. S que o Processo do Trabalho faz uma exigncia e essa exigncia esta em dois tipos de pedido: (a) A periculosidade (b) A insalubridade O legislador entendeu que periculosidade e insalubridade so matrias muito tcnicas que esto alm da capacidade do magistrado, ento ele tem que determinar a percia para decidir. Para a periculosidade e a insalubridade a lei de antemo j entendeu que est fora do conhecimento dele, portanto par ao juiz deferir o pagamento de insalubridade ou de periculosidade, ele ter que produzir a prova pericial. E assim alguns doutrinadores chamam essa prova de prova tarifaria do Processo do Trabalho, que prevista no artigo 195 da CLT.
Art. . 195 - A caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosidade, segundo as normas do Ministrio do Trabalho, far-seo atravs de percia a cargo de Mdico do Trabalho ou Engenheiro do
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Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho. (Redao dada pela Lei n 6.514, de 22.12.1977)
A evoluo disso aqui mostrou que o resultado das demandas de insalubridade ou de periculosidade nem sempre exigem a produo de prova pericial. Ex: empregado que freqentava determinado ambiente e esse ambiente era considerado insalubre ou perigoso, s pode ser feita a determinao por profissional tcnico. Como que voc pode resolver isso? H outras formas? Voc pode ate deferir o pagamento de insalubridade e periculosidade sem perito, mas a hiptese distinta. Ex: em janeiro de 2012 o empregado comeou a receber insalubridade. Ele ajuza ao para receber a insalubridade pretrita. A rigor, deve ter pericia. S que ele no mudou as condies. Desde que ele foi contratado ele trabalhava no mesmo lugar. Ora, se nada foi alterado, h uma certa presuno de que ele j trabalhava em lugar insalubre ou perigoso e j deveria receber a parcela. Da mesma forma que o empregado sempre pagou e de uma hora para a outra deixa de pagar, presume-se que ele no deveria ter deixado de pagar. Ou seja, existem formas de contornar a exigibilidade da pericia. Ex: se todos os empregados que trabalham do lado do autor da ao recebem insalubridade, menos ele, presume-se que ele tambm deve ganhar. Se no for uma dessas hipteses, a o magistrado ter que determinar a pericia, pois no haveria o seu convencimento livre. PRINCPIO DA ORALIDADE Ele um princpio processual geral, mas no processo s trabalho muito sensvel. Especialmente pelas suas origens. Na origem, a demanda trabalhista podia ser ajuizada e contestada oralmente. Ainda que ela fosse reduzida a termo, passada por escrito. Voc podia ir ao cartrio e dizer o que queria, era contestado e depois disso, reduzido a termo e autuada. Chegando Vara, era marcada a audincia e no dia da audincia, que o dia da apresentao da defesa no Processo do Trabalho, voc podia apresentar a sua contestao de forma oral. A previso da CLT ainda hoje que a Contestao seja apresentada de forma verbal em audincia. Na prtica a gente viu que isso acabou. Em primeiro lugar, porque a competncia da Justia do Trabalho se ampliou de sobremaneira. Hoje ela abarca demandas que eram de outras justias. Hoje voc tem demandas complexas, tem muitas questes envolvendo a relao de trabalho. O princpio da oralidade ainda muito sensvel no Processo do Trabalho, porque a demanda podia ser ajuizada e contestada de forma oral, e voc ainda pode contestar de forma oral, se voc chegar no portando uma contestao escrita o juiz vai facultar voc a apresentar ou no. Em alguns TRTs voc no vai conseguir ajuizar oralmente, mas isso ordem da corregedoria, pois no momento que voc chega ao distribuidor, este vai te encaminhar a um sindicato, por exemplo (cabe ao sindicado promover a assistncia judiciria). Alm disso, h a audincia obrigatria, pois a o momento da contestao. Ainda que no precise, o juiz marca audincia.
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Hoje vou comear a aula dando mais uma lio que no est nos livros de Processo do Trabalho. O que o advogado trabalhista tem mais que o juiz do trabalho? Tem mais que esperar, ficar sentado e no reclamar (reclamaes sobre o juiz). Voltando para os princpios que no terminamos aula passada. Princpio da instrumentalidade das formas um princpio muito ativo no processo do trabalho, porque este tem como caracterstica a informalidade. Essa prpria sistemtica subsidiria do processo do trabalho j deixa transparecer como o processo do trabalho informal. E a gente busca os valores da instrumentalidade no Processo Civil. Arts. 154 e 244 do CPC, que vo dizer basicamente o seguinte: o processo em geral no tem essa formalidade, sua obrigao maior conseguir dar o seu recado e atingir o seu fim, no interessando se o nome das partes foi invertido com nome das partes, se inverteu a ordem da questo das preliminares. Em regra, o seu caso vai produzir efeito. Voc vai ver que pode at denominar equivocadamente um recurso, porque o que importa a essncia do ato. No que ele for perfeito, ele vai ser aproveitado. Logo, sero aproveitados, a no ser por circunstncias muito graves que tornem isso possvel, os atos. O art. 154 diz que os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Ento a essncia e o fim so as questes mais importantes dos atos processuais. O art. 244 diz que quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade. Ento no basta s a solenidade. Deve haver uma combinao de nulidade. Isso vai ter o mesmo peso para as partes? Sim, tem o idntico peso para empregado e empregador. At porque as circunstncias que podem atingir um podem atingir o outro da mesma forma. Ex: voc pode ter dvida sobre a denominao do recurso a apresentar. Se essa dvida pode atingir a Reclamada, pode atingir tambm o Reclamante. Agora, todo e qualquer recurso apresentado pode ser aproveitado, sendo apresentado equivocadamente? No, seno vira festa. Aqui vem a mxima do princpio da fungibilidade. O advogado que vai para uma entrevista em um escritrio, com um advogado experiente, teve perguntado os prazos processuais. Qual o prazo para contestar uma exceo de incompetncia, de suspeio do juiz? 24hs, um prazo que quase ningum sabe. E o do Recurso Ordinrio? 24h E
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embargos de declarao? 24hs. A o advogado disse: ento o senhor me diga qual o prazo que eu perdi. Essa tambm a nossa mxima. Voc pode at apresentar o Recurso equivocado, mas vai ter que cumprir os requisitos processuais do Recurso cabvel na hiptese. Na dvida entre dois recursos, cumpra o prazo do mais curto, porque assim se cumpriu a tempestividade dos dois. No basta cumprir s os requisitos. Aqui tem um tom de certa austeridade, at de soberba do processo, no sentido de que deve haver dvida razovel para que se possa receber um recurso em nome de outro e process-lo. Isso muito comum na hiptese de agravo interno. s vezes, o agravo est previsto no regimento interno. Ento um agravo regimental ou um agravo inominado? Mas geralmente os prazos so os mesmos, ento essa diferena boba, pequena. Eventualmente, voc pode, porm, apresentar um recurso que no tenha nada a ver com outro. A o juiz pode dizer que no h dvida razovel, que o advogado um ignorante e que no ir aceitar seu recurso. Um exemplo positivo do princpio da fungibilidade a Smula 421, II do TST. Ela diz o seguinte:
Smula n 421 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 Converso da Orientao Jurisprudencial n 74 da SDI-II Embargos Declaratrios - Justia do Trabalho - Deciso Monocrtica - Cabimento I - Tendo a deciso monocrtica de provimento ou denegao de recurso, prevista no art. 557 do CPC, contedo decisrio definitivo e conclusivo da lide, comporta ser esclarecida pela via dos embargos de declarao, em deciso declaratria, tambm monocrtica, quando se pretende tosomente suprir omisso e no, modificao do julgado. II - Postulando o embargante efeito modificativo, os embargos declaratrios devero ser submetidos ao pronunciamento do Colegiado, convertidos em agravo, em face dos princpios da fungibilidade e celeridade processual. (ex-OJ n 74 - inserida em 08.11.00)
Ento voc recorre, o processo vai primeiro pra mo do relator, e voc tem direito a uma deciso coletiva (segundo grau de jurisdio). O relator apresenta uma deciso para o colegiado no dia do julgamento e o voto do colegiado proferido por mais de um desembargador. S que o artigo 557 do CPC diz que, para acelerar o processo, se efetivamente se verificar que o recurso no cumpre algum requisito, intempestivo, o relator pode trancar o processo ali, proferindo uma deciso monocrtica, nem levando para o colegiado. Essa deciso uma deciso interlocutria, em tese, no passvel de recurso. Mas, o CPC diz que tem um recurso para ela, o agravo. Por outro lado, a CLT diz que cabe Embargos de Declarao sentena ou a acrdo. Essa deciso monocrtica no sentena, porque no de primeiro grau, nem acrdo, porque a deciso no coletiva. Ento cabe Embargos de Declarao? A CLT diz
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que pode caber. Se a pretenso do embargante tem efeito modificativo, tem efeito de agravo. A, quando se fazem os Embargos de Declarao, essa questo de ter efeito modificativo ou no bem relativa, pois uma simples omisso pode gerar um efeito modificativo. No momento em que o juiz se manifesta por uma omisso, se manifesta por um lado ou outro. Se tiver efeito modificativo, ento, tem efeito de agravo e uma questo delicada. Logo, se ajuza Embargos de Declarao com pretenso de efeito modificativo, recebe-se como agravo. Qual o efeito prtico disso? Quem vai julgar no vai mais ser o relator, porque os Embargos de Declarao tm como caracterstica ser julgado pelo prprio prolator da deciso, que recebe os Embargos de Declarao e esclarece ou tira a omisso, contradio. Recebendo como agravo, manda-se para o colegiado. Esse o efeito da Smula 421, TST. Cabem Embargos de Declarao mesmo que no seja em caso de sentena ou acrdo, porque tem contedo decisrio. No inciso II, diz-se que, com efeito modificativo, so convertidos em agravo, por razo dos princpios da fungibilidade e celeridade. Assim, os princpios da fungibilidade e instrumentalidade so irmos gmeos. Ento tem que ter dvida razovel e quando o advogado experiente, j coloca que, se no for atendido, que se receba como agravo. Isso muito comum em execuo. Vamos falar nisso em embargos do executado (apresentado pelo ru) e embargos de terceiro. O que acontece que o scio do executado vai transitar por esses dois lugares. Enquanto scio, no parte, ento terceiro; mas quando includo no plo passivo como executado, entra como parte. Isso d muita confuso de interpretao na justia do trabalho. Tem um momento ntido de separao. Os dois tm at o mesmo prazo, mas se iniciam em termos diferentes. Na dvida, pega o termo inicial mais prximo e apresenta dizendo se no se receber dessa forma, que se receba da outra, fazendo uso perfeito do princpio da instrumentalidade das formas. Se no fizer isso, vai correr o risco de ser taxado de ignorante. o que nos dizem as OJs 412 e 152, uma da SDI-I e a outra da SDI-II.
412. AGRAVO INOMINADO OU AGRAVO REGIMENTAL. INTERPOSIO EM FACE DE DECISO COLEGIADA. NO CABIMENTO. ERRO GROSSEIRO. INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. (DEJT divulgado em 14, 15 e 16.02.2012) incabvel agravo inominado (art. 557, 1, do CPC) ou agravo regimental (art. 235 do RITST) contra deciso proferida por rgo colegiado. Tais recursos destinam-se, exclusivamente, a impugnar deciso monocrtica nas hipteses expressamente previstas. Inaplicvel, no caso, o princpio da fungibilidade ante a configurao de erro grosseiro. 152. AO RESCISRIA E MANDADO DE SEGURANA. RECURSO DE REVISTA DE ACRDO REGIONAL QUE JULGA AO RESCISRIA OU MANDADO DE SEGURANA. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE. INAPLICABILIDADE.
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ERRO GROSSEIRO NA INTERPOSIO DO RECURSO. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) A interposio de recurso de revista de deciso definitiva de Tribunal Regional do Trabalho em ao rescisria ou em mandado de segurana, com fundamento em violao legal e divergncia jurisprudencial e remisso expressa ao art. 896 da CLT, configura erro grosseiro, insuscetvel de autorizar o seu recebimento como recurso ordinrio, em face do disposto no art. 895, b, da CLT.
No existe um parmetro para essa questo da dvida razovel. mais pela jurisprudncia. s vezes, se comete o que se chama de erro grosseiro. Ento a dvida razovel o antagnico do erro grosseiro. Ex: essa hiptese do agravo. O agravo de instrumento vai destrancar a instncia, sendo apresentado pela deciso monocrtica da vara, que trancou o recurso e no deixou ele subir para o TRT, ou pela deciso do presidente ou vicepresidente do TRT, que no permite que suba para o TST. O agravo inominado, interno ou regimental no trancam instncia, s fazendo com que saia do juiz monocrtico e v para um rgo colegiado dentro do tribunal, sendo, portanto, horizontal. Assim, o erro grosseiro se o gnio apresenta um agravo vertical numa hiptese de horizontal. Realmente, o erro grave, um erro crasso. Mas vamos combinar que esses agravos internos vieram depois de muito tempo de agravo de instrumento, existindo dificuldade de advogados antigos de entender isso, logo na mudana. Antes, o nego o recurso era exclusivo do juiz da vara ou exclusivo do vicepresidente do tribunal em competncia delegada. Hoje, voc tem um relator. Essa tambm uma questo complicada, quando a gente fala de Ao Rescisria em Mandado de Segurana. A cabe a OJ 152, da SDI-II. No segundo grau de jurisdio, o recurso, por excelncia, o Recurso Ordinrio, sendo correspondente apelao no processo cvel, tirando o processo da vara e encaminhando para o TRT. Ele faz tambm com que o processo de competncia originria do TRT saia do TRT e v para o TST, o que significa uma apreciao, num segundo momento, com a mesma extenso e profundidade da primeira, sem restries. Ento, quando a gente fala de competncia originria do TRT, que so as hipteses das aes rescisrias e de alguns Mandados de Segurana, temos o exerccio do duplo grau de jurisdio no com o Recurso de Revista, que levaria o processo individual do TRT para o TST, mas sim com o Recurso Ordinrio, porque a funo exercer o duplo grau de jurisdio. S que tem gente que guarda aquilo de que o Recurso de Revista que leva o processo para o TST e coloca esse nome no recurso. Aqui, eu lamento. Esse um erro grosseiro. OJ 152, SDI II. Aqui faz at sentido, porque o RR um recurso tcnico, ele tem hipteses especificas, de divergncia jurisprudencial, violao a lei federal ou constituio federal.
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No momento em que se aponta esse tipo de violao, ele pode at ser tpico de recurso ordinrio, podendo figurar em ambos, mas quando se invoca o art. 896, configura-se o erro grosseiro. Obs.: No processo do trabalho, no devemos s saber os princpios aplicveis, mas tambm os no-aplicveis. Princpio da identidade fsica do juiz aquele que diz que se o juiz encerrou a instruo processual, ouviu as testemunhas, leu os documentos, presenciou o circo todo, ele tem que julgar. No existe pessoa melhor pra julgar. A melhor coisa para o processo que esse juiz julgue. Parece lgico, bvio e assim no processo civil, art. 132 do CPC.
Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor.(REmbargos de Declaraoao dada pela Lei n 8.637, de 1993)
Parece bvio, at pelo principio da imediatidade. Enfim, h milhares de procedimentos probatrios que fazem com que o juiz tenha um contato mais profundo com o caso. A vem o TST, infeliz, na smula 136 e diz:
TST Enunciado n 136 - RA 102/1982, DJ 11.10.1982 e DJ 15.10.1982 - Ex-Prejulgado n 7 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Varas do Trabalho - Identidade Fsica do Juiz No se aplica s Varas do Trabalho o princpio da identidade fsica do Juiz.
O STF diz a mesma coisa.

STF Smula n 222 - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 108. Princpio da Identidade Fsica do Juiz - Juntas de Conciliao e Julgamento da Justia do Trabalho - Aplicao O princpio da identidade fsica do juiz no aplicvel s Juntas de Conciliao e Julgamento da Justia do Trabalho.
Ento tem que explicar que isso no aplicvel na Justia do Trabalho. Parece naturalmente compatvel com o processo do trabalho, mas na prtica no . O pior no prtica, a teoria. Na prtica, esse princpio s vale para o juiz e no para as partes. Por qu? Porque sobe o despacho, no seguinte sentido: o titular saindo, tendo feito a instruo, vai deixar para o substituto, s porque esse princpio no se aplica? Negativo. Pato novo no mergulha fundo no. Ao colega vinculado, o titular manda para o substituto. Antigamente, existia o
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despacho de carimbo, a os juzes mais preguiosos tinham o carimbo da prpria assinatura. Qual foi o intuito do STF? A interpretao no processo do trabalho, por sua subsidiariedade, leva em considerao, primeiramente, a omisso na CLT, mas tambm a compatibilidade. Aqui, o problema era a compatibilidade entre o processo civil e o processo do trabalho, porque segundo o TST e o STF, essa norma seria incompatvel com a celeridade do processo. E desde quando o processo civil no tem que ser clere? , algumas coisas tm que se engolir mesmo. Nossa misso tentar mudar isso. Se isso fosse aplicado na prtica, at que seria legal, mas na prtica, s vale para o advogado. Como assim? Na prtica, o advogado que teve sua deciso proferida por aquele juiz substituto que chegou vara argui a nulidade daquela deciso, porque o princpio no aplicado justia do trabalho? No, vo jogar na cara dele que o princpio no aplicado. Se a deciso proferida pelo titular, que assumiu o trabalho, a outra parte vem e fala que est errado, falando que o substituto que tem que julgar. A ele vai receber um no, porque o princpio no aplicvel justia do trabalho. Ento, na justia do trabalho, o juiz chega e manda ao colega vinculado e pronto. Nos embargos de declarao, isso um inferno. Na justia do trabalho do Rio de Janeiro, tem at uma orientao para evitar isso, dizendo que o juiz que iniciou a instruo deve proferir a sentena, mas a entramos novamente em confronto com a smula. Vamos passar adiante. Princpio da irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias. A gente vai falar disso, no como princpio, mas como normas indicativas de conduta. Para mim, isso uma norma e no um princpio. O que isso? O que so decises interlocutrias? um dos atos do juiz, est previsto no art. 162 do CPC.
Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos. 1o Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. 3o So despachos todos os demais atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelece outra forma. 4o Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)
O juiz profere sentena, prevista no 1. um dos atos do juiz que implica uma das situaes previstas no art. 267 ou 269 do CPC. A deciso com resoluo ou sem resoluo de mrito, em regra, definitiva.
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O juiz profere deciso interlocutria, que o ato pelo qual o juiz no curso do processo resolve questo incidente. Ex.: defere ou indefere prova testemunhal; toma alguma medida, determina uma medida judicial. Geralmente, est mais atrelado a questes do procedimento, para andamento do processo. Tem recurso disso? Tem, claro que tem. Mas imediato? Em regra, no. Em regra, todas as decises intermedirias do processo vo se acumulando e vo sendo carregadas para o momento da deciso final, da sentena. L, podem ser favorveis ou desfavorveis. E a gente vai ver que uma das regras da nulidade que ela no declarada se no houver prejuzo. O indeferimento de uma testemunha gera uma nulidade se gera um prejuzo. Ento, faz com que as decises intermedirias sejam levadas ao final para anlise do efetivo prejuzo. Se houve prejuzo, reforma-se tudo de uma vez. Recorra do mrito, das frias e daquela oitiva de testemunha que foi indeferida, essencial para comprovar as frias. Ento, deixa-se para o momento do recurso da deciso definitiva todas as questes intermedirias. Ou seja, quando se recorre da deciso final, por meio do recurso ordinrio, recorre-se tambm das decises intermedirias. Nesse cursinho, voc vai ter que pontuar sua insatisfao, o que se chama de protestos anti-preclusivos, o que no temos que decorar agora. a manifestao de que voc no est feliz com aquela deciso. Se o juiz indefere sua testemunha, voc protesta. Numa audincia, se voc ouve protesto, trabalhista. Isso tpico do processo do trabalho, porque no tem fundamento, s se marca o protesto, diferentemente do agravo retido, do processo cvel, em que se tem que fundamentar. Guarda-se ento o protesto para argumentar no recurso. Eventualmente, at se usa um Mandado de Segurana, mas a regra essa. Agora, todas as decises interlocutrias no so recorrveis de imediato? Nem todas tambm. Porque existem algumas decises interlocutrias que encerram o processo. Se ela acabar com o processo, recorre-se a quem? Ex.: a EC 45 passou a dar competncia inconteste Justia do Trabalho para apreciar questes de acidente do trabalho. Digamos que tenha sido o inverso. As demandas seriam do cvel a partir de hoje. A, o juiz, ao decidir, leva em considerao a aplicao da lei nova. Todo e qualquer processo ou s os ajuizados depois? Ento, o juiz declina sua competncia, mandando para o cvel, sendo essa uma deciso interlocutria. A, haveria o protesto, para que no momento do recurso ordinrio se pudesse recorrer da situao. Ocorre que o processo estaria indo para o cvel, e no haveria esse recurso. L, a apelao, havendo impedimento de se acessar a deciso definitiva. Se ele te impede de acessar a deciso definitiva, essa deciso interlocutria vai ser passvel de recurso. o caso, por exemplo, de quando se apresenta uma exceo territorial que acolhida dentro do mesmo TRT. A, entro com um recurso ordinrio, apresentando o prejuzo ocorrido. Quando o juiz manda para outro TRT, l no posso discutir a competncia daqui. Quem responsvel por discutir essa competncia entre TRTs o TST. Esse tipo de deciso uma deciso que manda para outro tribunal e te impede de recorrer ordinariamente daquele assunto. Nessa
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hiptese, pode-se recorrer da deciso interlocutria. Outras hipteses tambm abrangem as decises terminativas, aquelas que acabam com o processo. comum nas execues. Quando o juiz coloca o clculo, d uma deciso interlocutria (o valor tal, cumpra-se), podendo-se impugnar ou embargar a execuo. S que, eventualmente, pode acontecer o seguinte: digamos que seja uma ordem de reintegrao do funcionrio com pagamento do salrio atrasado. Ele pode dizer na deciso interlocutria que o funcionrio no tem direito reintegrao, terminando com o processo. Assim, no TRT, um acrdo transitado em julgado diz que deve haver reintegrao e pagamento de salrio. No dispositivo, ele manda pagar, mas no reintegrar. S que na fundamentao diz que deve haver a reintegrao. A, na hora da execuo, segue-se o dispositivo, por deciso interlocutria. A, pode-se recorrer. Smula 214, TST:
TST Enunciado n 214 - Res. 14/1985, DJ 19.09.1985 - Republicao DJ 22.03.1995 - Nova Redao - Res. 43/1995, DJ 17.02.1995 - Nova redaa - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003 - Nova redao - Res. 127/2005, DJ 14.03.2005 Deciso Interlocutria - Justia do Trabalho - Recurso Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT.
a) O que isso? Chega o Recurso Ordinrio no TRT, que diz que eu tenho direito a tudo que eu pedi, mas, indevidamente, foi arguida a prescrio. O desembargador diz que a deciso est realmente errada, afastando a prescrio e determinando a remessa dos autos primeira instncia, para que a tese seja apreciada. Ele no aprecia a tese jurdica de mrito, porque a se usurparia a funo jurisdicional do primeiro grau. Deve haver a manifestao jurisdicional de primeiro grau. Essa deciso que remete os autos vara interlocutria e, em tese, irrecorrvel. Ocorre que, se a essa deciso contrariar smula ou OJ do TST, ela recorrvel, segundo o TST. Ento, em tese, daquela deciso eu no posso recorrer de revista, mas, se ele apreciar mal a prescrio e violar alguma smula do TST, h possibilidade de recurso imediato. b) o agravo interno. O recurso aqui intempestivo, essa uma deciso interlocutria terminativa, no tendo decidido o mrito, impedindo que um recurso se processasse. Aqui, cabe recurso, de agravo. c) Aqui aquele exemplo de incompetncia territorial de TRTs distintos. No tenho como mandar para outro TRT sem prejudicar o direito de recurso definitivo daquela questo.
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Isso confuso? Sim, muito. Por isso, vamos voltar a falar disso quando falarmos de precluso. A essncia da coisa que deciso interlocutria no passvel de recurso imEmbargos de Declaraoiato, em regra. So excees as decises terminativas, por excelncia. Princpio da conciliao Por fim, para terminar os princpios, vamos falar do princpio da conciliao, que fecha isso tudo. O processo do trabalho conciliatrio por excelncia. A semente da Justia do Trabalho eram as juntas de conciliao e julgamento. Estava at no nome dos rgos jurisdicionais da Justia do Trabalho. H inclusive interpretaes de que se o juiz no propuser a conciliao na abertura da audincia ou no fechamento, sua deciso passvel de nulidade, dada a importncia desse princpio da Justia do Trabalho. Ento, o art. 764 da CLT7 vai dizer que a conciliao possvel em qualquer momento. O art. 831 da CLT 8 ainda diz que a deciso ser proferida aps a rejeio de conciliao. O art. 846 da CLT 9 diz que se abre a audincia com a proposta de conciliao.
Art. 764 - Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao. 1 - Para os efeitos deste artigo, os juzes e Tribunais do Trabalho empregaro sempre os seus bons ofcios e persuaso no sentido de uma soluo conciliatria dos conflitos. 2 - No havendo acordo, o juzo conciliatrio converter-se- obrigatoriamente em arbitral, proferindo deciso na forma prescrita neste Ttulo. 3 - lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio.
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Art. 831 - A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliao. Pargrafo nico. No caso de conciliao, o termo que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia Social quanto s contribuies que lhe forem devidas. (REmbargos de Declaraoao dada pela Lei n 10.035, de 25.10.2000)
Art. 846 - Aberta a audincia, o juiz ou presidente propor a conciliao. (Redao dada pela Lei n 9.022, de 5.4.1995) 1 - Se houver acordo lavrar-se- termo, assinado pelo presidente e pelos litigantes, consignandose o prazo e demais condies para seu cumprimento. (Includo pela Lei n 9.022, de 5.4.1995) 2 - Entre as condies a que se refere o pargrafo anterior, poder ser estabelecida a de ficar a parte que no cumprir o acordo obrigada a satisfazer integralmente o pedido ou pagar uma indenizao convencionada, sem prejuzo do cumprimento do acordo. (Includo pela Lei n 9.022, de 5.4.1995)
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Hoje a gente encerra os mtodos de soluo em conflitos trabalhistas. No quadro t o mtodo mais comum de soluo de conflito trabalhista na justia do trabalho: homologao de acordo judicial. O juiz do trabalho faz muito mais acordo do que prolata sentena. Pra ele um alvio: se ele tivesse que sentenciar tudo que ele acorda, estaramos marcando audincia para 2016. Porque se faz muito acordo na justia do trabalho? Duas razes: primeiro pelo interesse do empregado em resolver o seu problema. No esqueamos que verbas trabalhistas tm, em tese, natureza alimentcia. Portanto ele est com dficit na sua alimentao. E quem tem fome tem pressa. Ento h o interesse natural do trabalhador em receber o dinheiro. Dinheiro justo, dinheiro decorrente da prestao de seus servios, seu suor. Leve-se em considerao que a justia do trabalho a justia dos desempregados, como se costuma dizer. Geralmente, quem a procura quem t sem emprego, quem j foi mandado embora. muito difcil um empregado ajuizar uma ao com contrato de emprego, pois, fatalmente, vai mandar o seu emprego pra outro lugar. Ento, h um interesse por parte do, em regra, autor, de resolver o processo. E h um interesse por parte do empregador em garantir alguma previsibilidade oramentria custo futuro e uma tranquilidade de que quanto quele empregado ele no vai ter mais nenhum problema, nenhuma questo. Ele no ter nenhuma outra ao. Ou seja, resolver de forma definitiva todas as questes que ficaram pendentes no contrato de emprego. O que que pode ser acordado na justia do trabalho? Quando a gente fala na justia do trabalho, que a gente t falando de homologao de acordo judicial, com a participao do magistrado, portanto decorrente de uma ao judicial. Uma soluo endoprocessual. Tudo que for controvertido e disponvel pode ser objeto de acordo. E a voc enfrenta a primeira questo: mas o direito do trabalho disponvel? Voc pode dispor do aviso prvio? Pode dispor das frias? Em regra, o direito do trabalhador indisponvel. As previses especficas de disponibilidade do direito se do no formato coletivo, com a participao do sindicado. S que aqui a gente t falando de aes individuais. E o direito do trabalho, na verdade, ele no to indisponvel quanto se prega. Em primeiro lugar, porque os direitos indisponveis tm uma caracterstica: podem ser ajuizados at por quem no seu titular ( o caso do MP defendendo o interesse de menores - no vai ter ministrio pblico defendendo o direito de um trabalhador isolado de jeito nenhum). Ento, se ele no ajuza a ao, de certa forma, vai dispor de um direito eventualmente violado. Agora, se ele assinar um documento dispondo do direito em favor do seu empregador, no vai conseguir efetivar essa disposio de direito. E se ele quiser fazer um acordo? Ele t l pedindo frias, 13, aviso prvio. O empregador fala: eu pago frias e 13, voc me d o aviso prvio e no se fala mais nisso! possvel acordar? Vai ser possvel se a parcela for controvertida. E a a controvrsia importantssima dentro do acordo trabalhista. Se voc, na sua contestao, diz que o empregado foi dispensado por justa causa, sem receber nada, voc torna o aviso prvio incontroverso. E a o juiz do trabalho vai analisar aquela tentativa de conciliao pagando s frias e dcimo terceiro, que tambm seriam vamos admitir provisoriamente incontroversos, e no vai homologar o acordo. No vai homologar o acordo porque ele seria o resultado de uma disposio de direitos trabalhistas. Ento, se voc
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quer dispor dos seus direitos no ajuizando a ao, deixando o prazo prescricional se consumar, o problema seu. Mas, a partir do momento que voc ajuza essa ao, necessrio que haja controvrsia. Ento, o primeiro ponto : o direito tem que ser disponvel. E a indisponibilidade dos direitos trabalhistas relativa. Em segundo lugar, deve haver controvrsia. Ento, a, voc enfrenta uma questo... bem, na fase de conhecimento fcil ver a controvrsia. Ajuza-se a ao, o ru contesta, diz que nada daquilo devido, por razes mltiplas. T estabelecida a controvrsia. At que, em determinado momento, o juiz tem que julgar e sentencia o processo. Sentena prolatada, transitada em julgado. Acabou a controvrsia. So devidas as frias, o 13 e o aviso prvio. Eu disse, como juiz. Transitou em julgado. Agregou minha deciso a qualidade de definitiva, no mais sujeita a recursos. E a? possvel o acordo na fase de execuo? Esse um grande dilema da justia do trabalho. No na possibilidade de existncia do acordo, mas na possibilidade de ceder, renunciar a determinadas verbas em fase de execuo. Alguns juzes s homologam acordos na fase de execuo se houver pagamento integral da execuo. Ento pra que que eu fao acordo? Pra parcelar. Alguns juzes s admitem o parcelamento da execuo, pois entendem que nesse momento no h mais controvrsia. Se no h mais controvrsia, o direito indisponvel. E a vem a segunda forma de enfrentar a questo: quando voc entra em execuo, no vai mais estar preocupado com o direito. O direito j foi resolvido. Voc vai estar preocupado com quanto aquele direito representa. E a voc admite o acordo na execuo levando em considerao que voc no est mais abrindo mo do direito, mas sim de valores. E a expresso monetria do direito disponvel. Ento uma boa parcela dos magistrados entende dessa forma. Na verdade, no h renuncia de direitos, voc no abre mo. Porque a transao constitui um exerccio de concesses recprocas. Ento, cede de um lado o autor, cede de um lado o ru. e quando ele vira exequente e executado? Ento a maioria do entendimento vai dizer o seguinte: olha, estou cedendo a expresso financeira do direito. Ento possvel, sim, o acordo na fase de execuo com concesses recprocas. S que mesmo aqueles que entendem que o acordo possvel nesse momento olham aquela concesso do trabalhador com muito rigor. Por exemplo: uma instituio financeira cheia de dinheiro no bolso. A vem o trabalhador, na fase de execuo, l nos finalmentes, e aceita receber a metade. Vai ser difcil um juiz homologar isso. Agora, por outro lado: a padaria do seu Z Manoel, que desapareceu, no tem ningum mais no mundo, morreu, morreu filho, j t um neto, na herana da herana, que chega em juzo e solicita uma audincia de conciliao na fase de execuo, pois possvel audincia de conciliao a qualquer momento, e oferece 50%. O processo dura 20 anos. O reclamante daqui a pouco morre e no recebe. T muito mais propenso a ser homologado um acordo nesses termos. At onde o acordo judicial pode ir? Ele t limitado ao pedido? Em regra, sim. Voc pede frias, 13 e aviso prvio, ento no tem porque incluir o FGTS. Voc no pediu! Mas nem sempre assim. O acordo homologado judicialmente tem um escopo maior. Ele no s pretende pacificar o conflito presente, como tambm os que possam surgir no futuro e resolver a ao. Digamos que eu tenha pedido frias, 13 e aviso prvio mas tenha esquecido de colocar o
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FGTS. L na primeira audincia, quando o ru vem apresentar a contestao, eu me dou conta disso e digo que vou emendar a petio inicial. Se eu for emendar a petio inicial, quer dizer, na verdade trazer um novo fundamento, at um novo aditamento, um novo pedido praquela ao, o juiz teria que adiar o processo, aduzo novo pedido, ele marca uma prxima audincia... e a sim, nessa prxima audincia, pode haver a conciliao. Porque no conciliar naquele momento? Pensando nessas hipteses e em outras do processo civil, o art. 475-N, III diz o seguinte: voc pode conciliar sim, ainda que a matria no tenha sido posta em juzo. ah, esqueci!! Coloca o dano moral a. (no fica claro se o professor d um exemplo ou se um adendo ao artigo. Ele simplesmente soltou essa frase e continuou!) Ou os trs pedidos que ele fez do, juntos, 20000. O acordo de trinta. Porque? Porque eu j to incluindo o FGTS que realmente no foi pago. s vezes o trabalhador se esquece de pedir. Mas o empregador j inclui. s vezes o ru pode, de bom grado, fazer isso. Ele coloca tudo no pacote e resolve a questo. Ele pode, ento, homologar. Ele pode e deve! Ento pode ser qualquer objeto no posto em juzo. Desde que controvertido e disponvel. E nesse caso a controvrsia vai ser presumida. No expressa, uma vez que a parcela no foi posta em juzo. em razo desse artigo que voc tem, na justia do trabalho, uma peculiaridade na homologao. a tal da quitao quanto ao extinto contrato de trabalho. E vem nas mais variadas formas: quitao rasa, geral, absoluta, integral... enfim, da forma como vier. uma quitao que envolve a relao jurdica de trabalho. Ela vai alm do objeto da ao. Ela vai alm dos limites da contestao. Ela encerra a relao jurdica de trabalho. Ento quando o juiz de trabalho homologa um acordo, ele pode limitar a quitao ao objeto pedido - e assim o faz expressamente ou pode, e muito mais comum acontecer, dar a quitao quanto ao extinto contrato de trabalho, de forma que ele sela aquela relao jurdica pra sempre. aah, mas eu me esqueci de pedir FGTS, no acordo eu s fiz sobre trs parcelas: frias, 13 e aviso prvio... Lamento! Voc no assinou? O juiz no homologou? Um abrao. E o pior pra voc que essa homologao vale como deciso irrecorrvel. Vale como se fosse uma sentena transitada em julgado. E por isso que os empregadores procuram tanto a justia do trabalho. Mas como assim por isso que os empregadores procuram tanto a justia do trabalho? Hoje, menos do que ontem e, certamente, amanh, menos do que hoje, mas ainda muito comum o que a gente chama de lides simuladas. As lides simuladas so o porto seguro do empregador. Dispensa o empregado (isso no regra geral, a exceo. Mas ainda comum), no paga as verbas rescisrias e manda-o procurar os seus direitos. O empregador j sabe quanto vale a reciso. Ele j tem o custo da dispensa do empregado. Ento o empregado ajuza a ao, s vezes at com advogados indicados pelo empregador, e na primeira audincia a empresa j apresenta o valor, faz o acordo e o juiz homologa. Pronto, garantia absoluta, quitao rasa, ampla, geral e irrestrita quanto ao extinto contrato de trabalho. Segurana, ou seja, tudo o que o empregador quer. Ento isso aqui d ao empregador uma grande vantagem. Ento comum a busca do empregador pela justia do trabalho em razo desse cheque em branco aqui, dessa quitao absoluta quanto ao extinto contrato de trabalho. Pergunta inaudvel (do Plnio) Resposta: discute-se muito se pro acordo, se homologado, seria ao rescisria ou ao anulatria. Me parece que a tendncia do processo civil caminhar para uma ao anulatria,
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embora hoje, na maioria, se tenha ao rescisria. Embora o novo CPC trate, especificamente, da hiptese, o projeto fala que seria ao anulatria. Mas na justia do trabalho ainda se tem esse costume (??) de ao rescisria. Ento seria uma ao rescisria pra desconstituir um acordo judicial. Qual o grande problema da quitao? Quando voc manda embora o seu empregado, voc tem trs formas de resolver isso. 1- Se ele tiver menos de um ano de casa, voc d o trct, ele assina dizendo que recebeu aqueles valores, voc encaminha os documentos para a reciso, com o aviso de dispensa l do seguro desemprego no TST, que conhecido popularmente como a guia do FGTS, e ele segue o seu caminho. 2- Se ele tiver mais de um ano de casa, voc vai ter que homologar essa deciso. E a essa homologao pode ser tanto no sindicato, que tem a obrigao de oferecer esse servio graciosamente, quanto na superintendncia regional do trabalho, que antigamente se chamava delegacia regional do trabalho. Homologando isso, voc cumpre os requisitos legais e segue. 3- S que tanto um quanto outro, pro empregador, d uma eficcia de liberao dos valores. E no da parcela. poxa, mas eu paguei o 13 pra ele na reciso. Ele ajuizou uma ao pedindo horas extras. Ganhou. Ainda vai ter reflexo daquele 13 da reciso que eu paguei? Claro. Pagou com reflexo, devido. Muito embora isso seja justo de um lado, por outro lado, traz certa insegurana pro empregador. Voc quer evitar ao mximo as aes trabalhistas? Contrata um bom profissional e paga tudo. s vezes, no entanto, o mercado impede, por razes mil, que se contrate um bom profissional. Ao menos formalmente. um caso comum o dos sales da cabelereiro: voc tem uma exigncia do mercado que faz com que as comisses do cabelereiro girem por volta de 40 a 50%. S que quando voc contrata um empregado pra pagar 40 a 50% do que ele produz, do que ele fatura, voc no tem espao pra lucro. Se um empregado custa hoje 102%, 103% do salrio dele, a mais, quer dizer que 50% foi pro bolso do empregado e os outros 50% foram pra pagar encargos trabalhistas, sociais e tributos. Ainda tem os custos de luz, aluguel... pra voc sobre o que? Nada. Mas vai contratar um cara pra pagar 30%... voc no consegue no mercado. E a, o que voc tem que fazer? Pagar por fora, trazendo a irregularidade pra dentro do contrato. E isso gera quase sempre uma ao trabalhista. Ok, tem os excessos de um lado, a parte injusta do outro, mas a quitao que voc passa ao final do contrato, a reciso, ela vai te dar a quitao de valores. E a quitao de valores to eficaz quanto aquela que voc faz na mesa de bar, onde voc pegar aquele cantinho de guardanapo e escreve recebi do fulano de tal cicrano- e pum, assina. Fica igualzinho. Ah, mas pra que que tem essa formalidade toda? A formalidade toda porque o empregado vai se defender melhor quando ele tiver uma homologao. O homologador pode verificar um equivoco, uma parcela errada, uma parcela menor... voc pode defender o empregado ali na hora da homologao. O governo precisa de informaes. Voc, quando manda embora o empregado, tem que dar essas informaes todas. O governo precisa delas pra saber como anda o mercado de trabalho. Ento tem essa burocracia pro empregador cumprir. S que ele cumpre essa burocracia mas no tem a certeza ou tranquilidade da reciso. Antigamente voc tinha a sumula 41, que dizia que a delegacia regional do trabalho e os sindicatos podem homologar. S que a os sindicatos
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comearam a reclamar: no, eu quero ter poderes pra homologar, sou uma organizao sindical desprestigiada. S quitar valores no bastava. Ento o TST entendeu, na smula 330, que se o sindicato quer tanto esses poderes, quer tanto ser importante, a quitao passada no sindicato, pra homologao, vai englobar as parcelas. Quer dizer ento que se voc pagar o 13 e o sindicato homologar, isso vale como quitao daquela parcela. Se ele ganhar hora extra depois, no vai conseguir reflexo da hora extra nessa parcela. O sindicato homologou e disse que a parcela t correta. Logo depois que eles fizeram a redao da smula 330, que veio revisar o 41, eles viram que no ia dar certo. Ento colocaram uma emenda nela: a quitao que o sindicato passa da parcela, no s do valor. Desde que no haja ressalva do trabalhador. E a popularizou-se aquela ressalva no verso do termo da reciso de contrato de trabalho. o empregador paga a deciso, o empregado recebe mas ressalva: t faltando diferena de hora extra. Minhas horas extras no foram pagas corretamente. Ok, ele conseguiu a um aval para receber a diferena das horas extras naquele dcimo terceiro. S que depois verificou-se que tambm no dava certo, porque o cara esquecia de fazer ressalva, o rgo homologador s vezes era despreparado... e a mexeram na redao da smula 330 de tal forma, com tantas ressalvas, que ela voltou ao original. No final das contas, por causa dessas ressalvas todas, a quitao homologada no sindicato vale tanto quanto um recibo de padaria, passado em papel de po. Pro prprio empregador, se sujeitar quela burocracia toda no vale a pena. A ele acaba buscando a soluo do acordo judicial trabalhista. Pois assim, ao menos, ele ganha tranquilidade, pois ela irrecorrvel nos termos do art. 831 P.U. da CLT. Agora, voc tem que tomar cuidado. O juiz no obrigado a homologar. No porque eu ofereo 100 e o reclamante aceita 100, no porque eu queria 100, mas aceitei os 80 que o empregador oferecia, no porque a demanda vale 100 mas eu to oferecendo 120 que o juiz tem que homologar. Como comum esse tipo de lide simulada, o juiz tem que ficar sempre esperto e atentar para os detalhes pra ver se aquela lide decorre de uma efetiva controvrsia ou se homologao de resciso contratual da justia do trabalho. a justia do trabalho no rgo homologador de resciso contratual. Ento, normalmente, o juiz se utiliza de alguns critrios: Se ajuizou a ao e, antes do ru ser citado, aparecem os dois pra fazer um acordo, desconfia. Se o pedido s de verbas rescisrias e o empregador oferece s as verbas rescisrias, desconfia. porque ele t pagando agora, na primeira audincia, e no pagou poca o que tinha que pagar? Enfim, tem vrias formas do juiz defender o trabalhador nesse aspecto. Alguns juzes, por exemplo, no fazem acordos que tenham valores inferiores parcela rescisria. No tem muito fundamento a. Pode se discutir uma justa causa, por exemplo. Mas tem juzes que usam esses critrios pra tentar obstar o xito da lide simulada. E a vem a sumula 418 do TST, pois s vezes o juiz no homologa mesmo e ponto final. E comeou a chover mandado de segurana pra obrigar o juiz a homologar o acordo. E vem o TST e fala olha, lamento. O acordo faculdade do juiz. Voc no tem direito liquido e certo
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pra ter um acordo homologado. a redao da smula 418. A homologao de acordo judicial uma faculdade do magistrado. Aqui a gente t falando da ao ajuizada. Aqui a gente t falando do acordo que decorre do processo judicial. Inicialmente litigioso. A a gente passa pra homologao pelo magistrado de uma transao extrajudicial. O acordo nasce fora do processo e trazido ao juiz para homologao. Isso muito raro na justia do trabalho hoje. Mas antes ele no era possvel. A emenda constitucional 45 mudou a competncia da justia do trabalho. antes dizia o seguinte: compete justia do trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos. Esse tipo de provocao do poder judicirio no de dissdio. uma jurisdio voluntria. Portanto era pacfico que no havia jurisdio voluntria na justia do trabalho at a EC 45. Em 2004, com a EC 45, comeou-se a escrever muito sobre o tema e comearam a ser suscitados aspectos da jurisdio voluntria no processo do trabalho, inclusive abarcando a a possibilidade de se homologar uma transao extrajudicial. Porque? Porque o art. 114 da CF passou a dizer: compete justia do trabalho processar e julgar: ... IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho E a comeou a se posicionar nesse inciso a justificativa pra um juiz do trabalho homologar a transao extrajudicial, que j era prevista, como ttulo executivo, no artigo 475-N, V. Qual o objetivo, ento, de as partes trazerem o acordo extrajudicial pro processo? Transformar aquele acordo em ttulo executivo judicial e dar a ele a segurana de deciso irrecorrvel. Recentemente eu tive um caso parecido e eu confesso que ainda no tenho certeza de como vou tratar ele justamente pela raridade dessa forma de proceder na justia do trabalho. se o juiz do trabalho no recebe essas novidades novidade de quase sete anos de idade eles estranham e refutam. s vezes se sentem ofendidos de levarem um acordo pra ele homologar, apenas, como se ele fosse um homologador. (LOL) O caso: E o empregador me disse o seguinte, olha: eu tenho um empregado, gosto muito dele, t trabalhando comigo h quatro anos, j. Os dois ltimos ele prestou horas extras. Eu sei que ele prestou horas extras. Eu no tinha controle de ponto, falhei. Deveria ter tido. Eu quero pagar as horas extras pra ele. Vou fazer um acordo com o cara aqui. Isso no vai, necessariamente te livrar de ele cobrar as horas extras posteriormente. ah, mas eu vou pagar as horas que ele declarar. Ele! u, vai, paga. Mas isso no vai te dar tranquilidade porque ele no vai ajuizar ao contra voc. mas eu to pagando o que ele disse. Vai, paga, mas no vai ter tranquilidade, ora bolas.
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Ento o que a gente pode fazer?
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Uma das alternativas fazer o acordo com ele e submet-lo homologao judicial s quanto ao objeto das horas extras. No precisa nem ser como deciso irrecorrvel, quitao do extinto contrato de trabalho. at porque o contrato nem t extinto. Eles adoraram a ideia. Ento eu fui pesquisar pra ver como a jurisprudncia t se posicionado. Vai achar um caso... nada! Um ou dois, s. Um dizendo que t tudo bem, ok.. o outro dizendo que no... e em abrangncia nacional. Ento existe? Existe. Parece justo? Sim. Mas no deixem de considerar que isso absolutamente excepcional. s vezes o livro, quando diz que possvel, no faz essa ressalva. Ento se voc for enfrentar eventualmente uma questo dessas em prova, banca examinadora ou at na prpria vida profissional, leva isso em considerao isso: voc tem a EC 45 como um divisor de guas, mas h muita gente que diz que sim e muita gente que diz que no. Quem diz que no diz por qu? No s pela ofensa ao juiz, mas tambm por facilitar a lide simulada. Se voc j tem tanta lide simulada dentro do processo, comeando aqui, imagina aquela que comea fora e chega no processo j prontinha, s pro juiz assinar embaixo... no teve nem aquele contato inicial, da petio inicial, pra ver o que foi feito, quem assessorou o autor, coisas assim. O juiz fica no escuro. Ento tem uma facilidade muito maior aqui de voc conseguir homologar uma fraude. Da essa resistncia maior do magistrado. Porque ela comea no na resistncia do magistrado, mas do prprio advogado. O advogado o primeiro filtro do processo. Ele recebe o cliente, L ou escuta as suas ponderaes, j filtra aquilo que vai ser ou no levado para o judicirio. Muitas vezes o prprio advogado filtra esses acordos, ainda que extremamente plausveis de homologao, pois j sabe que podem no resultar em uma medida frutfera. Mas possvel? Teoricamente sim. S muito raro. Alm dos acordos, ns temos a comisso de conciliao prvia. Comisso de conciliao prvia foi um grande instituto criado no sculo XX e posto em prtica com a lei 9958/00. A comisso de conciliao prvia diz o seguinte, em sua essncia: o poder judicirio est assoberbado. Tem muitas aes trabalhistas. Mais do que eu gostaria. No d pra resolver com a fiscalizao administrativa, no d pra resolver aumentando a quantidade de juzes. Tem vaga sobrando e no tem candidato, enfim... Vamos ento criar um sistema prvio de conciliao e de filtragem, uma peneira grossa. J que ns j criamos vrias peneiras recursais pros processos no chegarem aos tribunais superiores e eles esto chegando, vamos criar uma peneira na base, pra que todas as aes ajuizadas na justia do trabalho passem, obrigatoriamente, por essa seara administrativa, essa seara extrajudicial prvia. Ento o objetivo esse: antes de se ajuizar uma ao, deve se submeter comisso. Ela constituda de membros representantes dos profissionais trabalhadores e de uma comisso representante da entidade patronal dos empregadores. Ento eles vo pegar a sua ao judicial, igualzinha. E l, ser submetida a um acordo. A uma tentativa de acordo. Voc fez isso? Beleza, pode ajuizar a sua ao. No fez isso? Um abrao. Vou extinguir o seu processo sem resoluo de mrito. Essa era a teoria da coisa. Qual era o grande valor daquilo tudo? A conciliao vai ter uma validade igual deciso do juiz no
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extinto contrato de trabalho. ela vai te dar essa eficcia liberatria geral. Isso muito bom, mas virou um enorme foco de fraudes. No que a comisso seja um instituto de fraude. Muito pelo contrrio, seu intento foi um dos melhores possveis, foi estimular a conciliao. Mas na prtica ficou muito mais fcil pro empregador jogar na comisso fazer a lide simulada. muito comum o empregado dizer olha eu vou pro sindicato homologar. E a tem esse ponto, pois as comisses de conciliao prvia poderiam ser institudas tanto no mbito do sindicato quanto no mbito das empresas, mas normalmente eram nos sindicatos. olha, voc foi dispensado, ento vai pro sindicato homologar a sua resciso. Ento quando ele chegava l pra homologar, ele entrava numa salinha, que tinha duas cadeiras, igual a uma sala de audincia da justia do trabalho. o empregador apresentava o senhor conciliador como juiz, ele homologava o acordo e o empregado acatava aquilo dali. Ele achava que tinha ido justia do trabalho, que o juiz tinha homologado o acordo dele. Isso tinha um efeito moral muito forte. Se ele no tivesse sido auxiliado posteriormente por um advogado, ia morrer achando que tinha resolvido tudo judicialmente. Ento foi um foco de fraude. Por conta disso, a justia do trabalho comeou a receber esses termos de quitao muito mal. Assim como ela recebe mal as cooperativas, o direito do trabalho comeou a receber mal, tambm, os termos de quitao firmados nas comisses de conciliao prvia. E porque que comearam a receber mal? Primeiro porque no tinham o que receber. Voc faz um acordo, voc no tem que submeter ele depois pra justia do trabalho. voc Fez o acordo porque quis, pela livre expresso de sua vontade. Ento chegavam l montes e montes de acordos firmados na comisso de conciliao prvia. Ento o primeiro indcio do erro esse. Eu fao um acordo e resolvo voltar atrs? Fica esquisito. Quando isso se torna regra e no mais exceo, fica mais esquisito ainda. Quando se vai a fundo, a comeou a se verificar. Se transformou a comisso em uma homologadora de resciso. E a a justia do trabalho comeou a invalidar esse tipo de termo de conciliao que daria uma eficcia ampla, geral e irrestrita dentro do processo. E a comeou-se uma nova forma de pensar a coisa. Se, em regra, a comisso est sendo mal usada, est sendo usada para fraudes, porque eu tenho que exigir que o empregado passe pela comisso obrigatoriamente, j que eu mesmo no to validando os termos de conciliao? E a foram ajuizadas duas ADINS no STF. O objetivo era mostrar que passar pela esfera administrativa antes de ingressar no judicirio um bice ilegtimo de acesso ao poder judicirio e viola o principio da inafastabilidade do poder jurisdicional. Se um bice ilegtimo e viola, eu quero que o STF diga que as comisses so inconstitucionais. E a se comea a analisar: a previso da obrigatoriedade t no 625-D? l no diz que era obrigatrio e que se no for submetido, extinguir o processo sem resoluo de mrito. Mas foi essa a interpretao inicial que se deu. E foi essa interpretao inicial que caiu com a liminar do STF. Ento hoje, quando se ajuza uma ao trabalhista, voc j faz, por praxe, uma preliminar dizendo: com base nas liminares das adins 2139 e 2160, inexigvel o esgotamento da instancia administrativa da comisso de conciliao prvia antes do ajuizamento da ao. Ento hoje no mais obrigatrio. Mas, no inicio, quando essas demandas comearam a chegar no TST, o TST disse que era obrigatrio sim. Tudo que at aquele momento chegava no TST deveria ser declarado nulo. O TST fortaleceu a comisso de conciliao prvia. A veio o STF, o ministro Marco Aurlio e diz que o artigo no exige o esgotamento da comisso para o ajuizamento da ao. Ento hoje funciona assim: ele um mtodo para a soluo de conflitos extrajudicial, a criao da comisso facultativa (ela no obrigatria onde no tenha sido
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criada. Mas, onde foi, em tese obrigatria), podendo ser no mbito dos sindicatos ou das empresas. Em composio paritria. Elas ainda existem. Perderam fora, mas ainda existem. E hoje elas funcionam mesmo pra quem quer. Mas elas tem 10 dias pra atuar. Significa: voc protocolizou a sua inicial. Ento a comisso vai ter que fazer a sua audincia em dez dias. E se no fizer? Como ela foi estabelecida para ser um critrio que precedia a ao judicial, se voc no conseguisse a marcao da ao em dez dias, voc receberia um termo de conciliao frustrado. E esse termo deveria ser apresentado para ajuizar a sua ao trabalhista. O termo tambm era emitido se a audincia no fosse marcada em dez dias. Quais eram os efeitos da distribuio dessa ao? Isso importante, pois funciona at hoje. Ela suspende a prescrio. Por quanto tempo? No interrompe. Suspende a prescrio por 10 dias. Porque por 10 dias? Porque o prazo que a comisso tem pra atuar. Ento protocolizou a demanda, a prescrio vai estar suspensa. E quais so os efeitos do termo? Firmado o termo de conciliao, ele tem eficcia liberatria geral sim. E funciona como se fosse a deciso judicial. A diferena que ele um titulo executivo extrajudicial. Pode ser anulado numa ao de conhecimento. E voc tem que dizer as razes pelas quais aquele termo no vlido: coao, erro, dolo, estado de perigo... todos os vcios do negcio jurdico voc vai poder alegar para eventualmente anular esse termo de conciliao firmado na comisso de conciliao prvia. Mas ele vale, ele existe e ainda confere eficcia liberatria geral para a relao de emprego. Portanto, quem quiser fazer uso legtimo da comisso de conciliao prvia, as portas esto abertas. Esses so os mtodos de soluo de conflitos trabalhistas no vou dizer mais comuns. O acordo sim, mas existentes hoje fora do judicirio. Agora, o mtodo normal e, at agora prioritrio, que ainda existe hoje e no vai acabar nunca a jurisdio. o mtodo de soluo de conflitos que a gente passa a estudar de agora em diante. JURISDIO Nosso caso aqui, a jurisdio trabalhista, no caso uma jurisdio especial, exercida em primeiro grau pelo juiz do trabalho, em segundo grau de jurisdio e grau extraordinrio, de forma colegiada. integralmente togada. No existem mais os juzes classistas. O trip que estrutura a soluo de conflitos trabalhistas: a jurisdio, a ao e o processo. Ilustrando a situao, processo seriam os trilhos do trem. A ao seria a locomotiva e a jurisdio seriam os comandos do maquinista. Voc compra o seu ticket para a procedncia com que voc ajuza a sua ao trabalhista. Eu realmente to no meio do caminho e falo: lamento, mas eu vou parar na improcedncia. O maquinista vai guiar o trem na direo que ele tiver que guiar para chegar ao resultado, que vai ser a procedncia, a improcedncia ou a extino sem resoluo de mrito. Conflitos de jurisdio: Jurisdio uma funo estatal, pois ela se constitui no poder do estado e, em contrapartida, tambm, em um dever estatal. Na medida em que a autotutela em regra proibida, o Estado assume a obrigao de solucionar os conflitos. exercida por quem a lei dispuser. Ela de quem pode pelos limites estabelecidos pela lei.
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a funo estatal, exercida por quem a lei dispuser, de aplicar o direito ao caso concreto. Isso quer dizer que o judicirio no um rgo consultivo. Eles podem at criar normas para o caso concreto. Normas no sentido do que a gente falou na primeira aula de princpios: resultado do dispositivo + interpretao = norma jurdica. Podem, na justia do trabalho, incidios coletivos eventualmente criar normas decorrentes da sentena normativa. Mas no legisla. bem diferente. A norma da sentena normativa limitada categoria que submeteu a demanda apreciao. A norma criada pelo juiz aplicada ao caso concreto e decorrente de um dispositivo pr-existente. O juiz tem a misso de aplicar o direito ao caso concreto por meio de decises coercitivas. O poder judicirio no rgo de aconselhamento. Ele determina. Por isso que se diz que deciso no se discute, se cumpre. Decises definitivas: a deciso que emana do poder judicirio tem aptido para ser a ltima palavra. No quer dizer que ela v ser a ltima palavra. Pode haver recurso, por exemplo. Essas decises seriam substitutivas da vontade das partes. O Estado atua proferindo a manifestao jurisdicional e a sua deciso passa a ser a vontade do processo. No importa se a deciso do juiz igual deciso do autor. No momento em que a sentena proferida, ela substitui a vontade do autor e substitui a vontade do ru. Objeto: prevenir ou solucionar conflitos. Preveno e soluo de conflitos, ameaas ao direito ou de leses ao direito. Ou, ainda, administrar interesses sociais relevantes. O que significa isso? Isso daqui o uso da jurisdio voluntria. A vem aquele debate sobre se o conceito de jurisdio engloba ou no engloba a figura da lide. A lide a pretenso resistida. Pra ter jurisdio voc necessariamente precisa de pretenso resistida? Os processualistas mais tradicionalistas Manuel Antonio Teixeira, no processo do trabalho vo dizer que jurisdio daqui pra cima. A lide no jurisdio. Essa nomenclatura de jurisdio voluntria imprrpia. So s atos administrativos exercidos pelo magistrado, assim como voc tem atos jurisdicionais exercidos pelo poder executivo. Mas jurisdio propriamente dita no . Ocorre que a nossa lei reconhece a jurisdio voluntria. E chama-a de jurisdio. No adianta a gente ficar querendo purificar o conceito ao mximo. A gente dificulta quem t aprendendo e se engessa no passado. Ento, hoje, a maioria dos conceitos de jurisdio vai englobar, tambm, o exerccio da jurisdio voluntria. Mas isso uma questo terica. Na prtica no vai mudar nada. Pra finalizar, daqui pra frente comeamos a estudar jurisdio processual trabalhista. A jurisdio una. Ela se divide em trabalhista, federal, estadual, comum, pra fins didticos. Ela una e s vinculada ao territrio.
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Competncia da Justia do Trabalho
A competncia envolve no s competncia no que tange a regras internas (regras que pe ordem na casa) como tambm os limites externos atuao jurisdicional trabalhista. Competncia nada mais do que uma forma de otimizar e organizar a Jurisdio. Assim, voc pega a Jurisdio, o bolo, e o fatia em parcelas de competncia. Mas qual seria o objetivo em parcelar a competncia? O objetivo fazer com que a Justia seja melhor, no sentido de proporcionar um julgamento mais justo, clere e eficaz; por isso se divide a Jurisdio trabalhista, comum, federal. So formas que voc tem de dividir a Jurisdio e especializar o magistrado para que ele saiba melhor e com mais profundidade o tema que vai julgar. Tambm dividimos a jurisdio em parcelas territoriais para fazer com que o acesso a Jurisdio seja mais fcil, mais pratico, colocando o rgo jurisdicional mais prximo ao local. Ou seja, existem varias formas de dividir e organizar a casa e tudo isso esta regulamentado nos estudos de competncia; isso que vai definir: qual a medida da Jurisdio passada para cada juiz que vai julgar, o que diz se o magistrado que est sentenciando o processo poder exercer ou no a jurisdio naquele caso. Ento a Jurisdio, ou melhor, a Competncia se limita primeiro por fatores internos (os prprios fatores que limitam a Jurisdio onde h Jurisdio, h competncia. pode no ser a sua competncia, qual seja, pode haver uma parcela da Jurisdio que no tem competncia para tal, mas jamais haver competncia sem que haja por trs a jurisdio). Ento, em no havendo Jurisdio, portanto, no haver Competncia e os limites impostos na Jurisdio so os limites impostos competncia, por corolrio. J os limites externos da competncia so (i) as soberanias estatais onde o estado brasileiro puder colocar a mo, ele ter competncia; (ii) se limita tambm por convenes ou tratados internacionais assinados pelo Estado Brasileiro que limitem a sua Jurisdio; (iii) por qualquer outro motivo de interesse nacional de se submeter a decises que no proferidas por seus rgos jurisdicionais. Quando falarmos sobre unidade da Jurisdio, veremos que isso no se confunde com o poder ou no poder julgar casos que tenham ocorrido fora do Brasil; se pode ou no julgar entes estatais, organismos protegidos por tratados internacionais que me impedem de exercer a Jurisdio. Assim, trs so os fatores externos que limitam a Jurisdio: (a) soberania de outro Estado que no me permite julg-lo dentro das minhas bases; (b) alguma proteo recebida por algum rgo
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internacional por meio de tratado ou conveno internacional assinados pelo Estado brasileiro; (c) ou alguma outra razo que leve o Estado Brasileiro a limitar sua soberania. J os limites internos que limitam a Competncia seriam aquelas regras de organizao da casa, se limita a competncia internamente para organizar a Jurisdio; ento verdadeiramente segmenta-se a Jurisdio (fatiase o bolo em parcelas), no limita a atuao Jurisdicional, mas sim limita a atuao do ente que exerce o cargo de dizer o direito (ex. no permite que o magistrado trabalhista mande para cadeia o homicida) especializando-se a Jurisdio para que o provimento seja mais eficaz, adequado. As regras de competncia interna so encontradas (fontes da competncia interna): (primeiramente) Constituio Federal que estabelece: - art. 102 a competncia do STF - art. 105 a competncia do STJ - art. 114 a competncia da J. Trabalho - art. 108 e 109 a competncia da J. Federal - art. 121 a competncia da J. Eleitoral - art. 124 a competncia da J. Militar - art. 125 1 a competncia residual da J. Estadual
Leis processuais (em especial no CPC e na CLT na sua parte processual) Leis de organizao Judiciria (muito comum) Regimentos internos dos tribunais
Essas regras de competncia elas vo ditar como o juiz deve proceder ao receber um processo (orientar o magistrado). Ento, primeiramente, a competncia pode ser exclusiva ou concorrente, e o que significa? Se eu digo: quem deve julgar os dissdios trabalhistas o juiz do trabalho, significa que estou dando ao juiz do trabalho a competncia para julgar e ponto. Por melhor que seja o juiz estadual, federal, ainda que ele tenha sido juiz do trabalho e saiba muito a respeito da matria, regras de competncia devem ser cumpridas. Se eu disse que a competncia exclusiva do juiz do trabalho, eu
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no posso atribu-la a outro rgo. Se eu digo que a competncia do juiz do trabalho daquele juiz que atua no local da prestao do servio do empregado, eu digo que quem deve julgar o juiz que atua no local da prestao de servio do empregado, a regra do art. 651 da CLT. A competncia da Vara para julgar a da Vara do local da prestao do servio do empregado; ento, se ele prestou servio em Angra dos Reis a Vara que deve julgar a de Angra dos Reis, essa competncia exclusiva. Mas eventualmente, eu posso entender que algumas atividades demandam que mais de um juiz possa apreciar a questo, hiptese do 3 do art. 651 que fala sobre atividades transitrias (panorama geral: atividades transitrias como a circense que tm por natureza essa migrao, essa evoluo territorial, podem ser julgadas por mais de um juiz do trabalho, juzes de competncia de territrios distintos; isso o que chamamos de competncia concorrente, portanto um quanto o outro, ao mesmo tempo, podem julgar a demanda). Alem desse tipo de diviso, temos a distino entre competncia absoluta e competncia relativa, esse tipo de diviso muito importante para pautar o magistrado na evoluo do processo. A competncia absoluta aquela que vai visar, preponderantemente, a interesses pblicos em razo de sua importncia. J a competncia relativa visa, preponderantemente, a interesses privados (ela privilegia interesses pblicos, mas da maior valor a interesses privados como o caso da competncia territorial: posso at, eventualmente, dotar de competncia o magistrado de Angra para julgar o caso em que a relao de trabalho evoluiu em Angra, mas se o empregado j tiver se mudado e ajuza a ao no Rio de Janeiro, e a outra parte no se incomodar, o caso vai poder se processar no Rio. Isso no quer dizer que o juiz do Rio tenha competncia concorrente, em regra quem julga o de Angra, mas como essa regra esta privilegiando interesse mais privado do que pblico, eventualmente, se as partes em seus movimentos processuais - um ajuizando no Rio e o outro no se manifestando - quiserem que o processo corra no Rio, j que se prestigia interesses dos particulares preponderantemente, pode o processo correr no Rio). Enfim, os interesses prestigiados para a competncia relativa so os interesses preponderantemente privados, os interesses prestigiados para a competncia absoluta so preponderantemente os interesses pblicos, do Estado. E por isso, a sua arguio diferenciada: a competncia (ou melhor dizendo incompetncia) absoluta poder ser arguida a qualquer tempo e qualquer grau de jurisdio; no tem regra prpria, pode ser por petio, por recurso, pode ser na contestao, nas contrarrazes, porque ela pode at ser reconhecida de oficio. Ao contrario da incompetncia relativa. A incompetncia relativa na Justia do Trabalho ela a territorial (escolhida no momento em que se ajuza a ao), o autor manifesta sua escolha ao determinar o local onde ajuza a
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ao. O ru, por sua vez, no momento da contestao ele vai ter a oportunidade de concordar ou no com esse ajuizamento os interesses preponderantemente so os particulares, mas tambm a regra de competncia relativa visa a prestigiar interesses pblicos ento eu posso, no momento da minha contestao me manifestar concordando ou no concordando (no prazo da resposta do ru por meio de exceo de incompetncia relativa feita em pea apartada) com a competncia escolhida pelo autor. Uma vez reconhecida incompetncia absoluta, ela to grave que qualquer ato de deciso que tenha sido proferido no processo ser reputado nulo e ainda que voc queira aproveitar ao mximo os atos processuais, os atos decisrios no ter como aproveitar. Ao contrario da incompetncia relativa, nesse caso, como se prepondera interesses particulares, eventuais decises proferidas so validadas e simplesmente prosseguem daquele momento em diante vai ser remetida ao juiz competente que passara a julgar a demanda. Diferena entre incompetncia relativa e absoluta ento que os atos decisrios, na incompetncia absoluta so reputados nulos e na incompetncia relativa no so reputados nulos, pois os autos so remetidos ao juiz competente desde que toda e qualquer matria que constar na ao seja de incompetncia do juiz que vier a apreciar a questo ou seja, na J. do Trabalho muito comum aes com acumulao objetiva (vrios pedidos cumulados na mesma ao), dentre esses pedidos pode ser que uns sejam de competncia do juiz do Trabalho e outros no: se todos os pedidos forem de competncia do juiz ele segue julgando o processo, se voc tiver todos os pedidos de incompetncia do magistrado ele passa o processo ao juiz competente (podendo acontecer na irregularidade territorial, a incompetncia no tem a ver com os pedidos e sim com o prprio rgo jurisdicional englobando a integralidade da ao e pode acontecer quanto a matria que pode ser parcialmente de sua competncia ou no por exemplo: um reclamante ajuiza uma ao demandando 13 salario, frias e que seja mandado seu empregador para priso pois elo descumpriu normas trabalhista e crime contra organizaodo trabalho; por maior raiva que se tenha do empregador no vai conseguir cumular isso numa demanda pois enfrentara incompetencia do juiz do trabalho para julgar demandas desse genero > juiz do trabalho: se mandar o processo integralmente para o juiz criminal outro problema surgira pois tem pedido de sua incompetencia. Assim, no h como cortar o processo pela metade > quando o juiz enfrenta um processo em que ele tenha competencia parcial para julgar, ele julga aquilo que de sua competencia, sem interessar se isso sera poro maior ou menor da demanda ( pois o juiz no pode se furtar a julgar), o que for de sua competncia ele julga com resoluo de mrito e o que no for ele extingue sem resoluo do
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mrito. Ento, essa regra de enviar os autos ao juiz competente s funciona quando a incompetncia integral, quando a incompetncia parcial voc julga o que de sua competncia e extingue sem resoluo do mrito aquilo que no de sua competncia. Critrio de modificao competncia quando h competncia absoluta e relativa: a competncia ou a incompetncia absoluta prestigia interesses pblicos, sendo muito importante. Portanto, ela no admite critrio de modificao pela vontade das partes. Em razo de um rgo jurisdicional extinto, modificao constitucional de competncia, enfim, existem varias formas de modificao desta competncia, mas no por vontade das partes. O que j pode acontecer com a competncia relativa naquele exemplo que eu dei da competncia territorial em que voc ajuza a ao no Rio tendo trabalhado em Angra e o ru no se ope, o processo segue no Rio mesmo que a ordem da CLT seja que deve ocorrer no local de realizao do servio.
Interesses prestigiados Argio, oportunidade
Modalidade de argio Efeitos
Modificao
Absoluta Preponderantemente pblicos A qualquer momento por qualquer das partes ou de ofcio No existe forma especial Reconhecida, autos enviados ao juiz competente. Atos decisrios nulos No se altera por vontade das partes
Relativa Preponderantemente privados No prazo da resposta do ru, pelo ru Exceo em pea apartada Autos enviados ao Juzo competente. Atos decisrios aproveitados As partes podem modificar a regra
A competncia se divide em trs critrios elementares: objetivo (que envolve a matria, a pessoa e o valor), territorial (territrio), funcional (tambm conhecido como hierrquico ou interno aborda a funo do rgo jurisdicional). A competncia quanto matria trabalhista definida basicamente no artigo 114 da CF, so as matrias que o juiz do trabalho pode julgar. Leva em conta, portanto, a natureza da relao subjetiva em analise. Ento que matrias podem ser julgadas pela Justia do Trabalho: regra geral, as matrias previstas no artigo 114 da CF que envolvem relaes decorrentes ou aes decorrentes da relao de trabalho. Que so mais especificadas, mas hoje j anacrnicas, no
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artigo 652A I da CLT. Ela em regra absoluta e no admite exceo (matria trabalhista trabalhista e ponto final), regra artigo 111 do CPC (matria uma competncia absoluta). A competncia quanto pessoa no existe na Justia do Trabalho. Se determinada pessoa figurar no processo, o processo devera ser levado para outra Justia ou para determinada Justia, se tem muito isso na JF (Artigo 109 da CF em que a Unio, entidade autrquica ou empresa publica federal forem interessadas). Se a Unio figurasse no processo trabalhista, o processo deveria ser encaminhado JF, mas isso no acontece, pois a prpria CF prev uma exceo: exceto as de falncia e as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Portanto, para a JT a matria atrai a competncia sobre a diviso de competncia quanto a pessoa, ou seja, no tem processo que ser distribudo remetido para JT por conta da interferncia de determinada pessoa, no h ningum que faa o processo ser remetido para a JT em razo de sua situao processual. E mesmo nas causas que h competncia especial quanto a pessoa, a matria trabalhista atrai; portanto, voc no tem competncia quanto pessoa no processo do trabalho, mas ela absoluta pois no admite exceo. O que acontece aqui que a matria precede a pessoa. Competncia quanto ao valor so hipteses em que o valor da causa determina que rgo jurisdicional ter que processar e julgar a demanda, muito comum nos Juizados Especiais. No processo do trabalho isso no existe. Ela uma competncia, em regra, relativa como previsto no art. 111 do CPC, porem pode se tornar absoluta como no exemplo dos Juizados especiais Federais, se a causa for de ate 60 salrios mnimos a causa vai ter que obrigatoriamente cair no JEF, mas no processo do trabalho ela no existe porque valor no processo do trabalho determina rito e no competncia (as causa de ate 40 salrios mnimos sero tramitadas pelo rito processual sumarssimo.) No h juiz especializado para julgar demanda trabalhista em razo do valor da causa, portanto, o valor da causa no determina a competncia no processo do trabalho. Competncia territorial, em regra relativa, e o exemplo clssico de competncia relativa no processo do trabalho. a regra de que a demanda trabalhista deve ser julgada pelo rgo jurisdicional, rgo que tenha jurisdio no local da prestao de servio. Ela ate pode ser absoluta o que acontece nas aes civis publicas em que a competncia determinada pelo local do dano. o que acontece no artigo 95 do CPC as aes fundadas em direitos reais sobre imveis tem como foro o local da situao da coisa, pode acontecer na esfera trabalhista como o caso do zelador (mora onde trabalha e mandado embora no saindo da sua casa, Ao de reintegrao de posse de competncia trabalhista. Mas o que acontece que, normalmente, esse tipo de competncia pouco comum na prestao de servio. Ento em regra relativa podendo ser absoluta.
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Por fim, a competncia funcional ou hierrquica ou interna absoluta e no admite excees. A competncia funcional exatamente a competncia da funo do rgo jurisdicional analisada dentro de um processo, uma cadeia evolutiva processual; ou seja, a vara do trabalho tem competncia funcional para processar e julgar as demandas trabalhistas e dissdio individual (as aes individuais trabalhistas tem competncia originaria a vara do trabalho no seu julgamento); os tribunais tm competncia revisional (para julgar recursos ordinrios de sentenas proferidas pela vara do trabalho). Essa diviso bem esmiuada nos regimentos internos dos tribunais, em certo grau pode ser encontrada na CLT, na CF, mas o regimento interno organiza bem esse tramite e esse procedimento. uma competncia de decoreba. Quando voc determina a competncia: no momento em que voc estabelece quem o juiz competente. Em regra a competncia determinada no momento do ajuizamento da ao, quase isso. A competncia, na verdade, determinada pela situao ftico jurdica do momento do ajuizamento da ao. A situao ftico jurdica existente (no momento em que voc ajuza a ao) que determina a competncia. Por que no exatamente no momento do ajuizamento da ao? Porque pode haver discusso e a pessoa recorrer; agora uma vez definido o processo volta a sua origem, ou no, e vai ser processado dentro daquela regra de competncia. Ento o que determina no exatamente o ajuizamento da ao, mas a fotografia daquele momento ftico jurdico que vai determinar. Por exemplo, h uns anos atrs a JT no tinha competncia para julgar aes de acidente do trabalho, quando se ajuizou a ao, proposta no cvel, ela prossegue. No meio do caminho, a JT passou a ter competncia para julgar a ao. O que se faz com aquele processo? Em regra a fotografia ftico- jurdica da oportunidade do ajuizamento da ao me diz que ajuizou o processo numa poca em que a Justia Cvel tinha competncia, mas no meio do caminho ela deixa de ter. Essa competncia quanto matria absoluta, seu eu deixo de ser competente, em regra, os atos decisrios so nulos, mas eu vou anular o processo por conta disso? No. Porque essa a regra da perpetuao da Jurisdio , a fotografia no momento que ajuizou a ao se perpetua. Uma vez definida definitivamente a competncia ela se perpetua, prossegue ate o final do processo (art. 87 CPC). As regras de competncia absoluta determinam, normalmente, uma quebra dessa regra de perpetuao da jurisdio; ou seja, se em determinado momento a competncia absoluta (no caso, quanto matria) alterada, eu posso quebrar a perpetuao da jurisdio. Faz-se assim a seguinte concesso: adapto mas no anulo, ento se pode remeter os processos da JC para a JT. E assim efetivamente aconteceu, no momento em que a JT passou a ter competncia para julgar demandas de acidente de trabalho, a JT fica feliz assim como a JC. Mas como fazer isso? No tem regra legal que disponha sobre o assunto, assim os juzes fizeram o seguinte: criaram norma para a hiptese (a luz do dispositivo da CF e da CLT) que se converte na Sumula 367 STJ (no alcana os processos j sentenciados). Ento, primeiramente, a situao ftico jurdica do momento do ajuizamento da ao determinante para se definir a
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competncia; uma vez definida ela se perpetua (vai at o final sendo julgada naquele rgo que tinha competncia para julgar a ao); podendo ser excepcionada em situaes de alterao de competncia absoluta (EC 45) e situaes de extino do rgo jurisdicional. Quem define a competncia o prprio juiz para quem a causa ajuizada. Ao receber a demanda ele pode ser incompetente, mas ele tem a competncia mnima de auferir a sua incompetncia; chamada regra mnima de competncia. Isso como que uma regra geral de competncia, a partir da evolumos para as regras de competncia trabalhista. Falamos em limites externos da jurisdio, a chamada competncia internacional. Artigo 114 da Constituio Federal: Compete a JT processar e julgar: I) as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo Posso julgar assim o Estado? Se a competncia abrange os entes externos, e art. 651 2 da CLT: a competncias das varas do trabalho estabelecidas nesse artigo estende-se aos dissdios ocorridos em agencia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio Assim pode a JT julgar aes de relao do trabalho ocorridas no estrangeiro? Art. 88 CPC estabelece alguns critrios que ajudam na interpretao competente a autoridade judiciria brasileira quando: I) II) III) o ru qualquer que seja sua nacionalidade estiver domiciliado no Brasil no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil
Como se resolvem os conflitos que podem ter ocorrido fora de territrio brasileiro? Voc pode ter sido contratado por uma empresa que tem filial no Brasil, contratado l para trabalhar l e depois de um ano veio morar aqui. Enfim, pode a JT julgar tais demandas? Em parte pode e em parte no. Situao das partes: quando pode julgar demanda cujos fatos transcorreram fora do Brasil? Primeiramente o autor deve ser brasileiro ou estrangeiro residente no Brasil (art.5 CF), alem disso o ru tem que ter domicilio no pas seja aqui a matriz ou a filial (art. 81 I CPC c/c 651 2 CLT). Quanto obrigao: se tiver que ser cumprida no Brasil a JT ser competente; se no tiver que ser cumprida no Brasil: sendo empregado contratado aqui e remetido para o exterior a JT competente; se o fato pretrito ocorreu no Brasil a JT competente. > Contratou o empregado aqui e trabalhou aqui, JT competente. Contratou o empregado aqui e trabalhou fora do Brasil, o ru tem
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que ter domiclio aqui o autor tem que ser brasileiro ou estrangeiro residente. Contratou fora e trabalhou fora, a JT no competente ainda que o ru tenha filial no Brasil. Isso nada tem a ver com o direito a ser aplicado, isso tem a ver com poder ou no de julgar a questo j que eventualmente o magistrado brasileiro vai julgar a demanda e aplica a lei francesa. O problema quando presta servio fora, pois ate onde posso ir com minha jurisdio j que a relao de fora do Brasil. Para finalizar a competncia internacional concorrente prevista no artigo 90 do CPC.
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Competncia da justia do trabalho Imunidade de Jurisdio: Quem est livre dos tentculos da jurisdio trabalhista? A imunidade de jurisdio vai se fundamentar basicamente na soberania estatal, nos interesses do Estado soberano em no julgar determinadas situaes. Ela significa estar imune do poder-dever do Estado dizer o Direito, no se sujeitar apreciao jurisdicional. Essa imunidade, essa no sujeio jurisdio, ela se divide em duas formas: no estar sujeito a ser julgado e no estar sujeito a ser executado. Ela quanto ao procedimento de conhecimento e ao procedimento de execuo. A voc pega o artigo 114 da CF que fala da competncia da justia do trabalho e l o inciso I: Art. 114 Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Alterado pela EC-000.0452004). I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; ...
Se os entes de direito pblico externo esto imunes jurisdio, por que a Constituio Federal prev a possibilidade da Justia do Trabalho julgar esses entes? Em primeiro lugar, quem so esses entes? So os Estados estrangeiros, em geral, e seus chefes, funcionrios ou agentes diplomticos como o cnsul, embaixadores, funcionrios consulares e rgos ou organismos internacionais que podem estar protegidos por tratados ou convenes internacionais que o Brasil tenha ratificado e absorvido para o seu ordenamento jurdico. Os primeiros limitados pelo prprio exerccio da soberania nacional e os organismos internacionais, limitados pelo prprio interesse do estado em aderir e ratificar tratados que prevejam a impossibilidade de sua jurisdio alcanar esses organismos. ( ex: ONU, UNESCO, etc.). Ento, se eles esto protegidos pela imunidade de jurisdio, por que a Constituio prev a competncia da Justia do Trabalho de processar e julgar esses entes? Porque essa imunidade de jurisdio pode se sujeitar a renncia. O rgo pode renunciar sua imunidade de jurisdio. Como ele renuncia? A renncia precisa ser expressa. No existe renncia tcita. Nenhum ato do ente estatal ou do organismo internacional protegido pode ser interpretado com renncia tcita. Ela pode ser expressa uma vez s? No! Ela tem que se expressa por um procedimento de conhecimento, tem que ser expressa pro procedimento
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executrio. Ento, o rgo ou Estado soberano vai ter que renunciar 2 vezes para ter, eventualmente, seus bens executados. Essa a teoria da imunidade de jurisdio. S que para as relaes de trabalho desenvolveu-se uma teoria baseada na Conveno europeia sobre a imunidade estatal de 1972, baseada porque a conveno europeia e no sulamericana, portanto, o Brasil no ratificou. Ela prev que imunidade de jurisdio no oponvel a relaes de trabalho, quando aquele trabalho for prestado no Estado que pretende julgar aquela demanda. No Brasil, baseando-se nisso, criou-se uma teoria chamada teoria da relatividade ou da imunidade jurisdicional relativa. Ela foi sendo desenvolvida pela jurisprudncia e pela prtica do dia-dia. Ela diz: Olha, voc tem imunidade jurisdicional, mas no para todo e qualquer ato. Sua obrigao aqui a representao diplomtica, a representao do seu Estado. Se voc no t atuando nesse sentido, voc no tem imunidade. Ento, toda vez que voc fizer um ato tpico para um particular como por exemplo contratar um empregado, voc no t praticando um ato de representao que conhecido como ato de imprio. Portanto, quando voc contrata o particular, quando desce ao nvel do particular para contratar, pratica um ato de gesto e esse ato no est protegido pela imunidade jurisdicional. Encontramos exemplo de atos de imprio no artigo 3 da conveno sobre relaes diplomticas de Viena10, tm vrios exemplos. Por exemplo, representar o Estado acreditante perante o Estado acreditado, proteger no Estado acreditado os interesses do Estado acreditante e de seus nacionais, dentro dos limites permitidos pelo direito internacional. Ou seja, atos vinculados atividade de representao diplomtica. E os atos de gesto? Para nossa rea os que importam so basicamente os atos de contratao. Contratao de servio, contratao de empregado, Contratao at de domsticos pelo cnsul ou embaixador. Ento, esses atos de gesto no estaro imunes jurisdio. Mas imunidade em que sentido? Esses atos de gesto no esto protegidos, apenas, pela imunidade de julgamento. Ento, eu vou poder ser julgado como um representante de um Estado soberano, mas no adianta nada, pois no poderei ser executado. O consulado do Japo, por exemplo, pode contratar um empregado, no pagar verba, apresenta sua imunidade jurisdicional e o juiz do Trabalho julga, condena, o consulado do Japo no paga, o Juiz do trabalho
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Artigo 3 As funes de uma Misso diplomtica consistem, entre outras, em: a) representar o Estado acreditante perante o Estado acreditado; b) proteger no Estado acreditado os intersses do Estado acreditante e de seus nacionais, dentro dos limites permitidos pelo direito internacional; c) negociar com o Govrno do Estado acreditado; d) inteirar-se por todos os meios lcitos das condies existentes e da evoluo dos acontecimentos no Estado acreditado e informar a sse respeito o Govrno do Estado acreditante; e) promover relaes amistosas e desenvolver as relaes econmicas, culturais e cientficas entre o Estado acreditante e o Estado acreditado. 2. Nenhuma disposio da presente Conveno poder ser interpretada como impedindo o exerccio de funes consulares pela Misso diplomtica.
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senta, abrao o empregado e os dois choram juntos. Ento, para que serve isso, caramba? Para efeito moral e v se o consulado de bom grado renuncia a imunidade de jurisdio para execuo e paga. A exceo a essa imunidade de execuo a renncia expressa e tem outra que costuma ser dada como exemplo, mas ela relativa porque no uma ausncia imunidade de execuo em si, uma ausncia de imunidade de jurisdio em geral que a hiptese de ter uma questo completamente desvinculada da representao diplomtica como no caso de uma empresa pblica que se instala em outro pas e l ela tem bens, contrata empregado... A empresa do estado, os bens pertencem ao Estado, mas ela pode ser executada, pois os bens no esto vinculados misso diplomtica. Um OJ recentssimo do TST para mexer nessa teoria, OJ 416 da SPDI I 11 , subsesso especializadas em dissdios individuais I do TST. Ela est dizendo que isso aqui( imunidade de jurisdio) vale para o Estado estrangeiro e que no vale para rgo ou organismo internacionais desde que isso esteja previsto nos tratados ou nas convenes internacionais. O fundamento aqui que se o tratado fala que o rgo possui imunidade absoluta, essa teoria que funciona para onde no tem tratado no vale. Competncia material da Justia do Trabalho Toda vez que vocs ouvirem essa expresso recorram ao artigo 114 da CF. Ele o artigo mais importante sobre competncia material da Justia do Trabalho. Junto com ele, o artigo 652, a da CLT12. O 114 da CF muito mais recente e amplo e possui a redao modificada pela EC 45 que ampliou a competncia da Justia do Trabalho sobremaneira. Como era antes? Falou em Justia do Trabalho, falou em relao de emprego ou, uma exceo que existia na CLT, hiptese que h no artigo 652, III, de pequena empreitada. o pintor contratado pra pintar uma parede da sua casa, um marceneiro para fazer um SDI-1 OJ 416 Imunidade de jurisdio. Organizao ou organismo internacional. (Divulgada no DeJT 14/02/2012) As organizaes ou organismos internacionais gozam de imunidade absoluta de jurisdio quando amparados por norma internacional incorporada ao ordenamento jurdico brasileiro, no se lhes aplicando a regra do Direito Consuetudinrio relativa natureza dos atos praticados. Excepcionalmente, prevalecer a jurisdio brasileira na hiptese de renncia expressa clusula de imunidade jurisdicional.
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Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: (Vide Constituio Federal de 1988) a) conciliar e julgar: I - os dissdios em que se pretenda o reconhecimento da estabilidade de empregado; II - os dissdios concernentes a remunerao, frias e indenizaes por motivo de resciso do contrato individual de trabalho; III - os dissdios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja operrio ou artfice; IV - os demais dissdios concernentes ao contrato individual de traba
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mvel. Esse cara no tinha uma relao de emprego, mas tinha competncia a Justia do trabalho pra julgar. Isso existia antes da EC e continua existindo depois da EC. Porm, depois da EC abriu-se o mundo trabalhista e Justia do Trabalho passou a poder julgar relaes de Trabalho. E a se instaurou o caos porque ningum at hoje conseguiu definir com tranquilidade o que significa uma relao de trabalho. Pra quem quiser se aprofundar no assunto, o Juiz do Trabalho chamado Fbio Ribeiro Gomes, doutor pela casa, escreveu um livro tentando definir o que seria uma relao de trabalho. Em geral, a jurisprudncia e a doutrina convergiram para o determinado sentido: a relao de trabalho a relao que tem trabalho pessoal em proveito de outrem, qualquer que seja esse outrem, pessoa fsica, jurdica ou mesmo ente sem personalidade jurdica. Se a relao de trabalho deve haver uma atividade. Essa atividade direta. Logo, ela no repousa em obrigaes como comum nos contratos de Direito Civil. Esse trabalho tem que ser pessoal o que significa que quem presta o servio tem que ser pessoa fsica. No existe prestador de servio como pessoa jurdica na Justia do Trabalho. E tem que ser em proveito alheio, o trabalho e no o produto do trabalho, no o resultado do trabalho. Definindo isso voc tem todos os elementos para saber o que uma relao de trabalho. E a o que vai importar saber se esses elementos esto presentes ou no. O inciso I do artigo 114 da CF diz o seguinte: Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004). O que quer dizer esse oriundas? No compete apenas o trabalho prestado e no pago,mas qualquer direito que seja oriundo da relao de trabalho. Como, por exemplo, aes possessrias trabalhistas. O zelador que contratado para trabalhar em um condomnio e no contrato de trabalho fica estabelecido que ele vai morar l. O caseiro outro exemplo. Esses contratos de moradia so vinculados relao de emprego. Se voc no precisar mais dos servios do caseiro, mand-lo embora e ele no quiser sair como que se faz? A ao de reintegrao de posse ser impetrada na Justia do trabalho porque a posse daquele imvel oriunda da relao de trabalho. Em alguns casos de greve, os trabalhadores ocupam as fbricas. Isso um esbulho possessrio que ser levado justia do Trabalho porque ela oriunda de uma relao de trabalho. E danos morais? Por muito tempo afirmouse que a competncia no poderia ser da Justia do Trabalho porque esse era um assunto de Direito Civil. Porm, competncia no tem nada a ver com o direito aplicado. Se houver uma relao de dano moral oriunda de uma relao de Trabalho, o empregador ofendeu seu empregado, na relao de emprego, a competncia para julgamento ser da justia do trabalho. Exemplo interessante foi o caso do jogador do Fluminense que ajuizou ao contra a Panini, editora de lbuns de figurinha, por ter usado indevidamente sua imagem. A editora contestou alegando que o Clube havia autorizado a utilizao
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da imagem. O caso foi parar no STJ que decidiu que a competncia jurisdicional era da Justia do Trabalho, pois a controvrsia era oriunda de uma relao trabalhista. Nesse caso uma relao de emprego, mas poderia ser uma relao de trabalho tambm como uma contrato de empreitada. Pergunta inaudvel. R: O problema saber se a relao pessoal. Por vezes muito complicado determinar isso, uma linha muito tnue. Pergunta inaudvel. R: Boa pergunta, eu deveria ter falado disso. A relao de trabalho se difere da relao de emprego. No h aqui para considerao da competncia a necessidade da onerosidade. Eu posso fazer trabalho voluntrio. Se ocorrer alguma controvrsia oriunda dessa relao ela ser da competncia da Justia do Trabalho. No h necessidade de onerosidade, subordinao jurdica e nem tcnica. preciso haver uma relao, um contrato de uma atividade, com uma pessoa fsica de proveito alheio e esse alheio pode ser qualquer pessoa. Se a relao de trabalho, ela contratual. Pode ser expresso, tcito mas contratual. Se ela ocorre no curso da relao contratual no h duvidas, a competncia a da justia do Trabalho. Mas e se essa relao ocorrer antes de estabelecido o contrato e depois de recindido o contrato? Ela continua sendo da competncia da Justia do trabalho? Primeiro exemplo: ao contra um jornal que publicou classificado de emprego discriminatrio. da competncia da JT? Tem relao de trabalho ali? No. Vai ter? Com quem? No sei. No final das contas o TRT entendeu que no era da Justia do trabalho, mas eu (professor) tenho dvidas. Quem atua nesse tipo de caso o MP do trabalho e se ele ajuizar na Justia Cvel vai exorbitar sua competncia. Ser que o MPE ou o MPF vai meter a mo nisso? Talvez. Mas ficaria muito mais adequado que essa competncia fosse da JT e ela pr-contratual. Outro caso de leso prcontratual o de promessa de emprego que no se cumpre. A justia do trabalho tende a absorver esse tipo relao, mas desde que ela esteja diretamente vinculada a um contrato de trabalho que venha a ser formado. Imagine que voc est a procura de emprego e entrega o curriculum a um empregador e este observando seu ltimo vnculo de emprego resolve entrar em contato com seu antigo empregador. Seu antigo empregador passa pssimas informaes de voc, te chama de bandido e mau carter. Essa situao pscontratual. Vejam, a JT possui a tendncia de julgar mais ps-contratuais que aes na vigncia dos contratos.
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Acidente do trabalho: Normalmente gera divergncias por confuso interpretativa. A JT, no competente para julgar todo e qualquer fato decorrente do acidente de trabalho. Este resulta em vrios fatos e em vrias esferas. Pode resultar em crime, indenizao previdenciria e em responsabilidade do empregador. Ento, a JT possui competncia para julgar a responsabilidade do empregador em qualquer fato que possua decorrncia no acidente de trabalho. igual ao caso do dano moral. Qualquer ato falho do empregador que tenha gerado o acidente. Ento, o empregado pode postular indenizao por danos morais, dano esttico, danos patrimoniais, penso vitalcia porque perdeu capacidade laborativa. Ento, o empregado vai postular todos esses tipos de Direito e indenizaes em face do seu empregador, mas o empregado tambm contribui indiretamente para o seguro contra acidentes de trabalho e tem direito de receber o seguro que tem natureza previdenciria. Se ele no receber, vai ajuizar ao contra o INSS e isso no tem nada a ver com a justia do trabalho. Eventualmente, esse ato pode ser um crime de iniciativa privada e isso no tem nada a ver com a JT. Ento, a JT competente para julgar demandas oriundas de acidente de trabalho , como aes de Danos morais oriundas de relao trabalhista. Antes da EC 45 estas reas eram de competncia da Justia Cvel. Danos em ricochete: 1 exemplo: O cara sofreu um acidente de trabalho e morreu. Deixou 2 filhas pequenas, uma esposa que dependia dele para criar as filhas e elas sofreram emocionalmente e financeiramente. Ele morreu por culpa da empresa. Trabalhava com rede eltrica, tinha que usar EPI, a empresa no dava e morreu eletrocutado. A culpa do ato da empresa e ela tem responsabilidade de indenizar a esposa e os filhos. Ela causou danos indiretos esposa e aos filhos, por isso denominado danos em ricochete. Quem deve julgar isso? A relao de trabalho para o cara que morreu induvidosa, mas a esposas e as filhas tinham relao de trabalho? A competncia da JT pode ser estendida a esses familiares? Inicialmente o STJ disse que no. Eu falo do STJ porque sempre que houver uma controvrsia se a competncia da JT ou da Justia Cvel a ltima palavra do STJ. Uma coisa so os familiares representando os empregados para receber direitos do empregado falecido. No caso aqui a demanda em relao ao sofrimento dos familiares. A smula 366 do STJ dizia: SMULA N. 366-STJ Compete Justia estadual processar e julgar ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho. A JT contestava essa smula afirmando que a competncia de julgar a demanda principal era dela, logo os danos morais em ricochete deveriam ser julgados por ela tambm.
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Com a EC 45 essa interpretao mudou, pois ela acrescentou o inciso IX ao artigo 114 da CF: IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Oriundas seriam relaes mais diretas e recorrentes relaes indiretas em que a competncia se enverga em favor de situaes que originariamente no teriam nada a ver com a relao de trabalho, mas dela so decorrentes. Relao de consumo e relao de trabalho tem alguma coisa a ver? Vamos ao CDC, lei 8.078, artigo 2: Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servio como destinatrio final. Se for produto no h a menor dvida de que a relao no de trabalho. Eu compro uma geladeira no shopping, essa uma relao de consumo, um contrato de compra e venda que afasta totalmente a relao de trabalho. Mas se a situao outra? Vamos ao pargrafo 2 do artigo 3 ver o que servio: 2 - Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. Aqui t o ponto de confuso. Ele diz que servio toda atividade menos as decorrentes das relaes de carter trabalhista. S que o CDC de 1990 e a relao de carter trabalhista antes da EC 45eram as relaes de emprego. Ento quando ele diz relaes trabalhistas quer dizer relaes de emprego. S que a competncia da JT relao de trabalho + relao de emprego e a zona de controvrsia, a zona cinzenta se encontra na relao de trabalho. A nica caracterizao de servio nesse inciso a de que ele seja fornecido no mercado de consumo. Ento, ele pra algum. E isso muito prximo da relao de trabalho. Ento, como eu as diferencio? Vamos l no artigo 2 do CDC: Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servio como destinatrio final. 1 tese: Pronto, s saber se o cara destinatrio final. Se ele for consumidor, se no for uma relao de trabalho. Ex: Se o padeiro me encomenda um doce e o revende para uma mulher. Minha relao com o padeiro de trabalho e do padeiro com a mulher de consumo. E se eu tenho uma empresa e contrato um padeiro para fazer pes 3 vezes na semana na minha empresa? Eu sou o destinatrio final do produto dele? Sim. Essa relao de trabalho? Sim. Ento se percebeu, ao longo do tempo, que esse critrio furada.
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2 tese e atual: tudo que envolva relao de trabalho com pessoalidade na prestao de servio e em proveito alheio da competncia da JT. Essa tese gerou o Enunciado 64 do TST: Competncia da JT. Prestao de servio pela pessoa fsica. Relao de consumo subjacente. Irrelevncia. Havendo prestao de servio por pessoa fsica a outrem, seja a que ttulo for, h relao de trabalho incidindo a competncia da JT para os litgios dela oriundos no importando qual soluo de direito material ser utilizada na lide. Ento, eventualmente uma relao de consumo poder ser julgada pela JT se for oriunda de relao de trabalho de pessoa fsica na prestao de servio em proveito alheio. E isso bota em cheque outra questo: nas relaes de consumo a hipossufincia est de um lado e nas relaes de trabalho ela est de outro. O que isso significa? O princpio da proteo no reside dentro do processo do trabalho, ele um princpio de direito material trabalhista. O processo do trabalho julgar conforme o direito material aplicado podendo deslocar o polo de hipossuficincia de acordo com o direito aplicado. Tanto uma demanda quanto outra ser julgada pelo instrumento do direito processual do trabalho, mas de acordo com a relao jurdica material que se estabelecer, o juiz vai deslocar a proteo para um lado ou para o outro. Relao do profissional liberal como cliente: smula 363do STJ: STJ Smula n 363 - 15/10/2008 - DJe 03/11/2008 Competncia - Processo e Julgamento - Ao de Cobrana Profissional Liberal Contra Cliente Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente. Infelizmente, o STJ, que o tribunal competente para julgar conflito de competncias, baseado em sua smula 363 tem decidido que a competncia para julgar casos que envolvam profissionais liberais como clientes da justia comum no reconhecendo a relao de trabalho. Isso tem gerado problemas. Processos desse gnero caminham por todas as estncias trabalhistas durante anos e quando chegam ao STJ so reportados justia comum para serem julgados desde o incio. Isso muito importante, cai em provas, exerccios... Ateno! O que era pacfico virou controvertido.
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Quadro: Competncia da Justia do Trabalho Entes da Administrao Pblica Direta, Indireta, Unio, estados, municpios e DF (art. 114, I, CF) - estatutrios - temporrios - empregados pblicos: regime CLT STF: ADIN 3395 AJUFE Relao entre competncia, pedido e causa de pedir - Aes que envolvam o exerccio do direito de greve Smula vinculante n 23 / STF aes possessrias decorrentes aes indenizatrias - Aes sobre representao sindical (art. 114, III, CF) Sindicato Sindicato X Empresa Empregado Conflitos: - intersindicais - intrasindicais - com empresas e trabalhadores - Mandados de Segurana, habeas corpus, habeas data de matria sujeita jurisdio trabalhista (art. 114, IV, CF) - Aes relativas s penalidades administrativas - Execuo de contribuies sociais decorrentes das sentenas que proferir (art. 114, VIII, CF) art. 195, I, a e II, CF Aula: Como vimos na aula passada, a competncia material da Justia do Trabalho tem seu cone exposto no art. 114, CF; o diploma legal mais importante sobre competncia para a Justia do Trabalho. Falamos tambm de competncia quanto matria, relaes de trabalho e agora analisaremos todas as outras competncias previstas no art. 114. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
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IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; aos
VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. 1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. Comeamos falando sobre as competncias sobre relaes de trabalho dos entes da Administrao Pblica direta, indireta, Unio, estados e municpios e Distrito Federal, conforme previso no inciso I do art. 114. Assim que a EC 45 saiu, essa foi uma das grandes dvidas a se enfrentar: as relaes do servidores pblicos sero dirimidas pela Justia do Trabalho ou no? A Justia do Trabalho abriu os braos para receber essas demandas, o que no agradou os juzes federais, at porque havia por trs disso uma preocupao maior, uma vez que os juzes federais tm uma viso fazendria das demandas, enquanto os juzes do trabalho tm uma viso empregada, profissional. Ento, haveria uma reviso de entendimentos muito grave. Baseado nessa preocupao, a associao dos juzes federais ajuizou uma Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3395 no STF e foi deferida uma liminar, concedendo uma interpretao do inciso I conforme a Constituio, dizendo:
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Basicamente, existem 3 tipos de pessoas que prestam servios para a Administrao Pblica: os servidores concursados (estatutrio), os servidores temporrios (admitidos para atender a necessidades temporrias e de excepcional interesse pblico art. 37, IX, CF _ ex.: o prprio professor um servidor temporrio, pois ele contratado) e os empregados pblicos, que so os empregados que so contratados pelo regime celetista, normalmente so os empregados de sociedades de economia mista ou de empresas pblicas. A questo era se todos esses 3 tipos passariam ou no para a competncia da Justia do Trabalho. A resposta a essa questo foi no seguinte sentido: tratandose de um servidor pblico, regido pelo seu estatuto prprio, a competncia no ser da Justia do Trabalho; em se tratando de um empregado pblico, regido pela CLT, ainda que tenha ingressado mediante concurso pblico, a competncia da Justia do Trabalho. Isso quer dizer que toda e qualquer postulao em face de ente da administrao pblica, ainda que no envolva o regime celetista, sero julgados por outras Justias que no a Justia do Trabalho? A ns teremos que fazer um filtro sobre o que est sendo pedido. Para entender questes de competncia, voc no tem que se preocupar com o fato, mas sim com o que est sendo pedido e a causa de pedir, especialmente o pedido. Exemplos: se o empregado celetista da Adm.Pblica alegar que tem direito a uma determinada verba estatutria e que na verdade ele deveria ser estatutrio, essa competncia no da Justia do Trabalho. Ou se o empregado entrar com uma ao contra o INSS na Justia do Trabalho, requerendo o seguro referente a acidente do trabalho a competncia tambm no da Justia do trabalho para julgar essa demanda. Isso importante para analisarmos uma questo muito comum na Justia do Trabalho que so as aes que visam a responsabilidade subsidiria do empregador nos casos de terceirizao que, por sua vez, muito comum na Adm. Pblica. Ex.: o empregado pede vnculo de emprego, parcelas trabalhistas que ele entende devidas pelo seu empregador e no cumpridas e subsidiariamente ele pede a responsabilidade daquele que tomou os servios do seu empregador. A Administrao poder ter essa responsabilidade subsidiria? Sim, e essa relao de competncia da Justia do Trabalho, como diz a Smula 331, incisos IV e V do TST.
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Processo do Trabalho Smula 331, IV e V:
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IV- O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V- Os entes integrantes da administrao pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n 8.666/93, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
Portanto, se o pedido fizer referncia ao seu vnculo de emprego original (ex.: 13, frias), com condenao subsidiaria da Administrao Pblica, ainda que para aquela funo que ele prestou todos os trabalhadores forem estaturios e a Adm.Pblica irregularmente tivesse contratado um terceirizado, ele no vai conseguir postular a sua vinculao Administrao Pblica, pela carncia de concurso pblico, mas ele vai conseguir que a Unio, eventualmente, seja responsabilizada subsidiariamente pelos crditos trabalhistas e isso vai ser de competncia da Justia do Trabalho, pois o pedido foi direcionado ao seu empregador e subsidiariamente Adm. Pblica e aquilo que se postulou eram parcelas do regime celetista. Portanto, a Justia do trabalho continua com competncia para julgar as aes dos empregados pblicos com regime celetista e continua sem competncia para julgar as dos servidores estatutrios. - Aes que envolvam o exerccio do direito de greve A justia do trabalho j tinha competncia para as aes que envolvessem diretamente o exerccio do direito de greve o famoso dissdio coletivo de greve. ajuizado pelo patro quando entende que o sindicato, representando os empregados da sua empresa excedeu, abusou dos seus direitos de paralisar. Alis, o direito greve um direito coletivo (e no individual) dos trabalhadores de paralisar o servio para obter melhores condies de trabalho, condies humanas, econmicas etc. Ento, se eles abusarem do direito, caberia ao empregador, eventualmente at ao Ministrio Pblico, caso haja paralisao de atividades essenciais, de ajuizar o famoso dissdio coletivo de greve. S que quando a Justia do Trabalho recebeu essa competncia, ela foi ampliada, porque ela versa sobre as relaes de trabalho. Ento, na verdade, o inciso II fala sobre aes que envolvam o exerccio do
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direito de greve. Mas aquilo que envolve o exerccio de greve no s a greve em si, mas todos os contratempos que dela decorrem. Ex.: aes possessrias que decorram do exerccio do direito de greve. muito comum na greve dos bancrios os chamados interditos proibitrios na justia do trabalho, baseando-se no argumento de que quem quiser trabalhar, ou seja, furar a greve, pode trabalhar. Na pratica, a entrada ao local de trabalho fica bloqueada para todos (empregados, clientes, diretoria). A, na verdade, voc no est somente exercendo o seu direito de greve, voc est impedindo o empregador de adentrar no seu estabelecimento, ento voc est esbulhando a posse. Esse esbulho possessrio pode ser afastado pelo interdito proibitrio, cominando uma obrigao de fazer de no impedir o acesso s agencias bancrias, por exemplo. Ento, esse tipo de ao uma ao possessria que estaria dentro da competncia da Justia do Trabalho por envolver o exerccio do direito de greve. Smula Vinculante n 23 do STF, que fala sobre o exerccio das aes possessrias na Jusia do Trabalho. Ex2.: Outro tipo de ao: aes que resultem do exerccio abusivo do direito de greve. A paralisao pode ser abusiva e provocar prejuzos considerveis tanto ao empregador, quanto a um terceiro. Assim, tanto o empregador, quanto terceiros podem ajuizar ao para se ressarcir desses prejuzos. Porm, ajuizar uma ao contra o trabalhador sai da justia do trabalho (ex.: se voc acha que o prejuzo foi causado devido a um empregado especfico uma carga no caminho pereceu, porque a via foi fechada pelo trabalhador x), porque greve movimento coletivo, ento voc tem que ajuizar contra o sindicato. uma ao coletiva passiva, em que a coletividade figura no polo passivo e ser vinculada aos efeitos da deciso. Portanto, voc ajuza a ao, buscando a indenizao devida pelo exerccio abusivo do direito de greve, podendo ser ajuizada tanto pelo empregador que teve um prejuzo direto, quanto por um terceiro qualquer que tenha sido prejudicado. Ento, nesse caso, a competncia tambm ser da justia do trabalho. Obs.: essa competncia do terceiro que sofre danos relativa. H quem entenda que, por no ser empregador, voc no poderia ajuizar essa ao na Justia do Trabalho. Porem, a competncia trabalhista no se define quanto pessoa e sim quanto matria. E, nesse caso, a matria decorrente de uma relao de trabalho e, alem disso, ela envolve o exerccio do direito de greve dois fundamentos pelos quais a Justia do Trabalho tende a aceitar essa competncia com um certo alargamento. Opinio do professor: isso me parece lgico, pois a Justia do Trabalho mais bem aparelhada e habituada a julgar exerccio abusivo do direito de greve. Ento, o magistrado que for julgar essa ao no ter s o foco nos prejuzos causados, mas tambm no abuso do direito de greve.
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Pergunta: Casos decorrentes de servidores pblicos em greve, em que a competncia da Justia Comum e no da Justia do Trabalho. Resp.: Essa uma boa pergunta. A greve dos servidores pblicos normalmente no judicializada na Justia do Trabalho, em regra. Na verdade, isso aqui uma especialidade do inciso I, que fala de relaes de trabalho, desde que no envolvam relaes de trabalho para a Adm.Pblica pelo vnculo estatutrio. - Aes sobre representao sindical (art. 114, III, CF) Antes da EC 45, o sindicato figurava, por incrvel que parea, na Justia do Trabalho em duas oportunidades: para representar a classe em demandas coletivas (que eram os dissdios coletivos ou eventualmente aes civis pblicas) ou para prestar assistncia judiciria gratuita para os membros de sua categoria, associados ou no. E a se o sindicato quisesse discutir com outro sindicato sobre representatividade sindical ele ia pra onde? Para a Justia Comum, por mais absurdo que isso possa parecer. E a gente sabe que o nosso sistema sindical bastante delicado; tem o princpio da unicidade sindical dentro da mesma base territorial, no pode haver dois sindicatos que tratem da mesma atividade, seja patronal, seja profissional, conforme previsto na Constituio. Isso ocorre porque o sindicato aufere muita receita de graa. Basta voc se constituir como sindicato naquele municpio que, automaticamente, voc recebe a chamada contribuio sindical, que compulsria. Portanto, uma vez estabelecido, todos os sindicatos daquela categoria naquela localidade tero que doar 1 dia do seu trabalho ao sindicato. Isso gera uma enorme briga por representatividade. Essa briga antes era processada e julgada na Justia estadual. A partir da EC 45, ela passou a ser processada e julgada na Justia do Trabalho. Ento, essa competncia sobre representao sindical ampla e passou a incluir no s as hipteses em que o sindicato pode ajuizar ao no lugar dos membros de sua categoria, como tambm as hipteses em que o sindicato postula interesses do prprio sindicato. Ento, a partir da, os interesses do prprio sindicato passaram a ser defendidos na Justia do Trabalho. Aes de representao sindical passaram a ser julgadas na Justia do trabalho, aes de sindicatos contra empresas ou do sindicato contra eventuais empregados (ou do empregado contra o sindicato) tambm. Ento, a competncia da Justia do Trabalho abarca os litgios entre empresa e sindicato, os litgios intersindicais (entre sindicatos) e os litgios intrasindicais (dentro da prpria relao associativa do sindicato aquele empregado que foi impedido de votar na assembleia, aquela ata de eleio que viciada, o empregado que impedido de contribuir, nos casos de contribuies voluntrias, aquele que tem cerceado seu direito de votar, de participar). Isso muito importante, apesar de a CF esclarecer pouco sobre esse assunto. - Mandados de Segurana, habeas corpus, habeas data de matria sujeita jurisdio trabalhista (art. 114, IV, CF)
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Isso muito importante, porque quebra um pouco a regra do mandado de segurana. A competncia em sede de mandado de segurana se define de acordo com a pessoa, com a autoridade coatora. Mas isso no ocorre na Justia do Trabalho. O que define a competncia da Justia do Trabalho a jurisdio trabalhista. Ento, se eu envolver relaes de trabalho, se o ato da autoridade envolver relaes de trabalho, a competncia para julgar da Justia do Trabalho. O mandado de segurana uma ao de natureza constitucional, mandamental (de ordem), processada em rito especial, destinada a defesa de ameaa ou de leso a direito lquido e certo da parte por ato de autoridade.Por exemplo: atos do auditor fiscal do trabalho, atos de abuso de autoridade do juiz do trabalho, atos de abuso de autoridade do procurador do trabalho no inqurito civil. Esses atos sero processados em uma demanda ajuizada em primeira instancia pra vara do trabalho ou, se decorrerem de atos do prprio tribunal, ser processado o mandado de segurana no prprio tribunal. Hoje o rito do mandado de segurana est previsto na Lei 12.016/09. Obs.: Se a autoridade coatora for um juiz do trabalho, a competncia originria para julgar o MS ser do Tribunal regional do Trabalho. Isso muito comum na rea trabalhista, porque cabe mandado de segurana onde no couber recurso, nem habeas corpus e nem habeas data. Na Justia do Trabalho, ns temos a irrecorribilidade das decises interlocutrias; so decises impassveis de recurso ou de qualquer outra medida. Ento, muito comum a impetrao do mandado de segurana nessas hipteses. Por exemplo: deciso de antecipao de tutela ela fica sujeita, normalmente, a um mandado de segurana na inexistncia de recurso prprio. Ento, o mandado de segurana pra Justia do Trabalho e como essa deciso da antecipao de tutela proferida pelo magistrado, o mandado de segurana impetrado no tribunal, com competncia originria funcional. Mas cabe tambm habeas corpus e habeas data. Como voc vai ter habeas corpus na Justia do Trabalho? Na Justia do Trabalho, em regra, voc tinha uma situao que poderia ser razoavelmente sujeita ao habeas corpus, que era a hiptese do depositrio infiel. Porm, depois que caiu a hiptese do depositrio infiel, com a interpretao do STF (Smula Vinculante n 25), a competncia para o habeas corpus ficou bastante reduzida. Ento, normalmente vai depender da interpretao de cada magistrado - por exemplo: o antigo titular da 23 Vara do Trabalho tinha um entendimento peculiar que ainda no foi seguido por nenhum outro magistrado, que o seguinte: dvida trabalhista de carter alimentar sabemos que a outra hiptese de priso civil era por dvida de carter alimentar, prevista na CF. Ento, se tem natureza alimentcia, o empregador no pode deixar de pagar. O que ele (o juiz) fazia? Perguntava para o preposto: mandou embora? Mandou; pagou aviso prvio? No pagou; pagou frias proporcionais, verbas rescisrias? No. Esse juiz, ento, mandava prender o preposto na hora. Ento, se voc fosse fazer uma audincia na 23
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Vara do Trabalho, voc j tinha que ir com um habeas corpus preventivo. Ento, por esse motivo, havia muitos habeas corpus nessa vara. Alguns juzes entendem tambm que em caso de falso testemunho pode dar voz de priso em flagrante e, nessas hipteses, da autoridade administrativa trabalhista, seja ela o juiz do trabalho ou algum outro rgo, vai caber o habeas corpus, que vai ser impetrado no Tribunal Regional do Trabalho. O habeas data ainda mais difcil de ser encontrado. Ele serve para voc retificar ou ter acesso a informaes de listas, informaes sigilosas que no lhe sejam franqueadas - artigo 5, LXXII, CF: LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Obs.: a) Como carter pblico entende-se entidades privadas que prestem servios para o pblico ou de interesse pblico, como o Serasa ou o SPC, por exemplo. b) Caso das listas. Tem que ser uma lista legtima (por exemplo, uma lista de todos os empregados que ajuizaram aes trabalhistas no legtima e a prpria lista deve ser desfeita) Que listas legtimas trabalhistas ns temos? Certido negativa de dbitos trabalhistas.Digamos que ela seja agora uma certido de conhecimento restrito,no tenha acesso ao empregador sobre essa informao. Ele poderia, portanto, impetrar um habeas data para ter acesso a isso. Mas normalmente essas listas so pblicas (a quem interessa a prpria parte, se quiser, pode ter acesso quilo). Ento, muito difcil voc ter habeas data hoje. Quando voc tem listas dessas que so sigilosas, normalmente a prpria lista ilegal e a a lista em si tem que ser desconstituda. Ento, difcil encontrar, mas existe essa possibilidade de habeas data e a competncia da Justia do Trabalho, pois envolve a matria sujeita sua jurisdio. Ento, mandado de segurana, habeas corpus e habeas data vo depender da matria e no da pessoa. - Aes relativas s penalidades administrativas As penalidades administrativas so aquelas previstas pelo auditor fiscal do trabalho por violao legislao trabalhista ver artigo 48 e 634, CLT o auditor fiscal do trabalho vai poder apenar o empregador que infringir a lei trabalhista.
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Art. 48 - As multas previstas nesta Seo sero aplicadas pela autoridade de primeira instncia no Distrito Federal, e pelas autoridades regionais do Ministrio do Trabalho, Industria e Comercio, nos Estados e no Territrio do Acre. Art. 638 - Ao Ministro do Trabalho, Industria e Comercio facultado avocar ao seu exame e deciso, dentro de 90 (noventa) dias do despacho final do assunto, ou no curso do processo, as questes referentes fiscalizao dos preceitos estabelecidos nesta Consolidao. Como isso funciona? O auto de infrao apenas narra o fato e faz a capitulao da infrao, sem inserir valores, pois quando voc recebe o auto, voc passa a ter um prazo para oferecer defesa administrativa. uma deciso administrativa que vai ratificar posteriormente a validade ou subsistncia do auto de infrao. No momento em que se ratifica (declaro subsistente o auto de infrao), essa deciso ser acompanhada do clculo e a sim o empregador intimado a pagar aquele valor. Nesse momento, ele pode optar por no recorrer e recolher a multa com 50% ou eventualmente recorrer (antigamente, havia o entendimento do STF de que ele tinha que depositar integralmente a multa para recorrer, mas hoje isso no ocorre mais). Ento, ele recorre. Esgotada a instncia administrativa, o dbito transita em julgado para a esfera administrativa, ou seja, ele no mais passvel de recurso. Mas voc pode tambm no recorre, ou seja, voc recebe uma deciso, no paga e no recorre. O que acontece? Isso passa a ser um crdito da administrao, no caso, da Unio e esse crdito inscrito na Dvida Ativa, nos termos da Lei 4.320 artigo 39, 1. Ento, esse crdito vai entrar no balano da Unio como crditos a receber. Essa certido da Dvida Ativa, uma certido de crditos a receber da Unio, tem natureza de ttulo executivo extrajudicial. Quando ele vira ttulo executivo, ele passa a poder ser executado no Poder Judicirio e essas aes relativas penalidades administrativas trabalhistas sero executadas na Justia do Trabalho inciso VII do art. 114. Ento so as penalidades dos empregadores por infraes impostas pelos auditores fiscais do trabalho. Esse ttulo executivo vai ser apresentado na Justia do Trabalho como uma ao autnoma de execuo. Vale lembrar que at a EC 45, essa competncia era da Justia Federal. Posteriormente, passou a ser da Justia do Trabalho. Mas esse no o nico tipo de ao que pode ser processada. Existem outros tipos de ao que tambm envolvem as penalidades administrativas e que so de competncia da Justia do Trabalho. Por exemplo: eu entendo que aquela dvida no existe, seja por vcio do ttulo ou eventualmente at pela ausncia de infrao. Na prtica, no adianta se defender, recorrer, pois muito raro uma penalidade administrativa ser anulada pela Administrao, simplesmente eles a ratificam e dizem que subsistente; nunca se viu uma infrao administrativa declarada insubsistente administrativamente. Ento, se voc quiser fazer valer o seu direito, j que voc entende que a postura fiscal est errada e que houve
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algum vcio, fatalmente voc vai ter que buscar o Poder Judicirio, apesar de haver um procedimento no recurso inclusive com possibilidade de produo de provas. Assim, voc ter que recorrer ao Poder Judicirio e essa competncia tambm da Justia do Trabalho para as aes declaratrias negativas de dbito (alega-se que aquele dbito inexistente por ausncia de infrao lei). Contudo, ela no suspende a exigibilidade do crdito da Unio na Dvida Ativa. Ento, pode acontecer de voc ajuizar a ao de um lado e, se demorar muito, j ter uma ao de execuo te obrigando a pagar e, posteriormente, para receber isso de volta ser muito complicado. Assim, o que se faz normalmente impetrar um mandado de segurana, se a dvida ainda no tiver sido inscrita, justamente para que ela no seja inscrita enquanto est sendo discutida. Se eventualmente ela j tiver sido inscrita, voc pode ajuizar incidentalmente uma ao cautelar, requerendo que seja suspensa a cobrana enquanto se processa a ao de conhecimento (ao declaratria negativa de dbito). Todas essas aes so de competncia da Justia do Trabalho, seja o mandado de segurana, que impetrado na primeira instncia, seja a ao declaratria negativa de dbito, seja a ao cautelar incidental, seja a ao de execuo da certido da Dvida Ativa. Ento, se voc for punido, multado administrativamente, voc poder exercer a sua defesa de forma administrativa (fora da Justia do Trabalho) e judicialmente na Justia do Trabalho. - Execuo de contribuies sociais decorrentes das sentenas que proferir (art. 114, VIII, CF) art. 195, I, a e II, CF Essa uma questo super controvertida na Justia do Trabalho. VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir Ento, em primeiro lugar, a Justia do Trabalho tem competncia para uma matria que no trabalhista; uma matria de ordem previdenciria. Em segundo lugar, o exerccio dessa execuo deve se dar de ofcio, independente de provocao. Em terceiro lugar, essa competncia abrange as contribuies sociais de correntes das sentenas que proferir, ou seja, a Justia do Trabalho no poder executar contribuies sociais de toda e qualquer espcie, mas apenas daquelas que decorram de sentenas que proferir. Por exemplo: quase toda parcela paga ao empregado fato gerador de contribuies sociais. Ento, se voc paga ao empregado salrio, sobre aquele salrio, voc vai ter que recolher contribuies sociais de obrigao do empregador e vai ter que descontar do salrio do empregado e repassar Previdncia as contribuies sociais que so de obrigao do empregado.
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Assim, no momento em que voc condena a pagar salrio, automaticamente voc est criando um fato gerador de INSS. Esse fato gerado na deciso pode ser executado de ofcio perante a Justia do Trabalho, ou seja, poder ser julgada na Justia do Trabalho se uma condenao trabalhista gerou uma contribuio previdenciria. E a cumpre definir que tipos de contribuio social podero ser executadas na Justia do Trabalho. Primeiro, no toda e qualquer origem, mas s aquelas que se originem nas sentenas que proferiem. Segundo, no toda e qualquer contribuio social. Vale dizer que esse inciso muito mal interpretado, entendendo como se a Justia do Trabalho pudesse executar qualquer fonte de custeio da Previdncia Social, mas no. O prprio artigo 114 j limita, so s contribuies sociais. Analisando a Lei 8.212/91 (lei de custeio da Previdncia Social), em seu artigo 11 diz: Art. 11. No mbito federal, o oramento da Seguridade Social composto das seguintes receitas: I - receitas da Unio; II - receitas das contribuies sociais; III - receitas de outras fontes. Quando vamos ao pargrafo nico, ele diz o que so as contribuies sociais: Pargrafo nico. Constituem contribuies sociais: a) as das empresas, incidentes sobre a remunerao paga ou creditada aos segurados a seu servio; b) as dos empregadores domsticos; c) as dos trabalhadores, incidentes sobre o seu salrio-de-contribuio d) as das empresas, incidentes sobre faturamento e lucro; e) as incidentes sobre a receita de concursos de prognsticos. Obs.: salrio de contribuio a parcela da remunerao recebida pelo empregado que tributvel. Por exemplo, o FGTS quando voc deposita no salrio de contribuio, porque sobre ele no incide contribuio social. Ento, de acordo com esse dispositivo, o lucro da empresa e o seu faturamento tambm contribuem socialmente para a Previdncia Social e as incidentes sobre a receita de concursos de prognsticos (loterias etc).
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Lendo esse artigo j vemos que contribuio social uma espcie das fontes de custeio da Previdncia Social. Existem outras receitas que no constituem contribuio social e a Seguridade Social custeada pela sociedade em amplo e abstrato. Eventualmente voc pode ter parcelas que vo incidir sobre a remunerao do trabalho, que sero recolhidas pela Previdncia Social, mas que no so contribuies sociais. a que entra a grande divergncia na rea trabalhista, uma tima questo para cair em prova. O artigo 195, VIII, CF diz: Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: das seguintes contribuies sociais significa que contribuio social so aquelas previstas nos incisos do artigo 195. E o art. 114, VIII, fala que so aquelas previstas nos incisos I, a e II do art. 195. I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; b) a receita ou o faturamento; c) o lucro; II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201; O inciso I fala do empregador; o inciso II fala do trabalhador. O inciso I se restringe s parcelas creditadas ao trabalhador prestador de servios e o inciso II se restringe s parcelas recebidas pelo trabalhador. Ento, as contribuies sociais so, do empregador e empresa ou entidade equiparada, sobre folha de salrio e demais rendimentos pagos ou creditados, receita e faturamento e lucro (sendo que receita, faturamento e lucro no so de competncia da Justia do Trabalho, pois o art. 114, VIII fala apenas dos incisos I, a e II) e, do trabalhador, as receitas recebidas pelo seu empregador ou tomador de servios.
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Qual o grande problema da Justia do Trabalho? Quando voc recolhe uma contribuio social, voc o faz pela GPS Guia da Previdncia Social. Essa guia tem vrios campos e um deles vai constar a contribuio social do empregado ou do empregador; outros campos vo falar do seguro contra acidente de trabalho e tem outro campo que vai falar sobre receitas de outras entidades. O que se debate aqui a tal da receita de outras entidades, porque ela recolhida com base na remunerao paga ao trabalhador e na mesma guia. Portanto, o INSS cobra tudo junto na Justia do Trabalho. Ex.: se voc paga R$1.000,00 ao seu empregado, em regra, voc vai ter que pagar 20% disso como contribuio social; e o seu empregado no vai receber 1.000,00, ele vai receber R$1.000,00 menos o desconto do INSS da parte dele. Alm disso, a empresa tambm vai ter que pagar o seguro sobre acidente de trabalho, que de percentual varivel (1, 2, 3%). E a entram algumas variveis: so as contribuies do Sistema S. Essas parcelas constam como outras entidades. S que essas parcelas no so contribuies sociais. Como isso funciona? Apesar de essas parcelas no serem contribuies scias, elas tm a mesma base de clculo das contribuies sociais. Ento, o INSS funciona como rgo arrecadador dessas parcelas, repassando-as posteriormente para o Sistema S. Ento, o empregador paga ao INSS vrios percentuais que sero depois repassados ao Sistema S. Agindo assim, a previdncia ganha comisso. Essa comisso fonte de custeio para a previdncia, mas todo o restante que ela repassa no contribuio social. Portanto, essas contribuies de outras entidades, ainda que sejam devidas e possam ser cobradas pelo INSS, no podero ser cobradas na Justia do Trabalho. Essas contribuies esto previstas no artigo 240 da CF: Art. 240. Ficam ressalvadas do disposto no art. 195 as atuais contribuies compulsrias dos empregadores sobre a folha de salrios, destinadas s entidades privadas de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema sindical. Para finalizar... O final do art. 114, VIII fala o seguinte: a competncia da justia do trabalho decorrentes das sentenas que proferir. Que tipos de sentena que proferir? As condenatrias, as declaratrias ou nenhuma das duas? Essa uma outra discusso palpitante na Justia do Trabalho. Digamos que a Justia do Trabalho vai e reconhece o vnculo de emprego, recolhe todas as contribuies sociais daquele perodo do vnculo (10 anos de vnculo, por exemplo). A o empregado vai l, usa aqueles 10 anos e pede a sua aposentadoria. Da o INSS diz no, por no reconhecer sentenas da Justia do Trabalho para o tempo de servio. Diante disso, a Justia do Trabalho editou a Smula 368. A partir da, a Justia do trabalho s passou a executar contribuies previdencirias nas sentenas condenatrias.
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Processo do Trabalho Smula n 368 do TST
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DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO I - A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio. II - do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuies previdencirias e fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial, devendo ser calculadas, em relao incidncia dos descontos fiscais, ms a ms, nos termos do art. 12-A da Lei n 7.713, de 22/12/1988. III - Em se tratando de descontos previdencirios, o critrio de apurao encontra-se disciplinado no art. 276, 4, do Decreto n 3.048/1999 que regulamentou a Lei n 8.212/1991 e determina que a contribuio do empregado, no caso de aes trabalhistas, seja calculada ms a ms, aplicandose as alquotas previstas no art. 198, observado o limite mximo do salrio de contribuio. Portanto, se houver acordo em que vai ser paga a parcela ou condenao, onde o ru vai ser condenado a pagar (s vezes at mesmo o autor tambm) algum valor para a outra parte, sobre essa parcela condenatria o juiz poder executar as contribuies sociais incidentes (se condenou a pagar s FGTS, no vai executar nada, pois o FGTS no salrio de contribuio). Mas se ele apenas declarar o vnculo de emprego, a Justia do trabalho entende que isso problema do INSS com o segurado, no sendo competncia da Justia do Trabalho. Diante disso, o governo pegou o art. 876, CLT e deu uma nova redao para ele em 2007. Ver o pargrafo nico: Art. 876 - As decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executada pela forma estabelecida neste Captulo. Pargrafo nico. Sero executadas ex-officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido so sentenas declaratrias, reconhecer o vnculo. A a Justia do Trabalho ficou acuada, rediscutiu a Smula 368, mas manteve o seu entendimento de que essa lei
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inconstitucional, porque viola a CF no inciso VIII do art. 114. A discusso foi para o STF e o Relator Menezes Direito deu razo justia do trabalho e prope uma smula vinculante, que no evoluiu aps o seu falecimento RE 569.056. Ento, o STF tambm entendeu que essa interpretao era inconstitucional, que as execues de contribuies previdencirias na Justia do Trabalho so apenas nas sentenas de natureza condenatria e no nas de natureza meramente declaratria. Existem juzes que seguem a lei e outros que seguem a smula, mas preciso que vocs conheam essa divergncia.
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Competncia
Territorial: - local da prestao de servios: art. 651, CLT - agente, viajante comercial ou equivalente: art. 651, 1, CLT - atividades itinerantes: art. 651, 3, CLT Funcional (hierrquica ou interna) - originria -recursal ou derivada - executria Modificao de competncia -alterao de competncia absoluta ( art. 87, CPC) -conexo ou continncia (art. 102,103 e 104, CPC) -critrios: a)Faculdade (art. 105, CPC) b)Preveno (art. 841, CLT) Conflito de competncia (art. 114, V, CF) -positivo: art. 804, a, CLT - negativo: art. 804, b, CLT + art. 115, III, CPC controvrsia acerca da reunio Legitimados: juzes, partes ou MPT (art. 805, CLT) Quem tem competncia funcional para decidir? Com tribunal superior-STF
rgo de jurisdio trabalhista Vs. rgo sem jurisdio trabalhista Sem tribunal superior-STJ
rgo com jurisdio trabalhista
ponto de convergncia Superior (TRT ou TST)
Hoje a gente encerra competncia trabalhista, falamos da competncia material, art. 114, CF e desbotamos o tema. Existem as possibilidades de competncia quanto a pessoa, quanto ao valor (que no se aplica ao processo do trabalho, ento vamos passar batido), e hoje entramos na competncia territorial em espcie. Tambm falamos dela um pouco nas outras aulas, mas debateremos mais profundamente. Competncia territorial
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A regra geral da competncia territorial trabalhista o seguinte: tem competncia pra julgar o conflito trabalhista o rgo que tem jurisdio sobre a localidade onde se prestou servio. A vara do trabalho encerra sua jurisdio apenas na sua srie? No. Normalmente as varas de capital, pelo volume, elas se encerram na capital. Mas no interior muito comum que as varas tenham jurisdio superior ao local da sua srie. Pode haver uma vara com jurisdio em mais de um municpio. Ex.: Barra do Pira: se teve algum dissdio trabalhista em Vassouras, ser julgado pela vara de Barra do Pira. Exemplo de vara do trabalho que tem jurisdio superior ao municpio de sua srie. Isso quer dizer que se voc prestou servio em Campos dos Goytacazes, a vara que vai ter competncia territorial pra julgar sua demanda ser a de Campos dos Goytacazes. Essa competncia no absoluta, competncia relativa. Exemplo de competncia relativa no direito do trabalho competncia territorial. Ela pode ser modificada, mas essa modificao tem que atender a vontade das partes (autor e ru). O autor exerce a manifestao de sua vontade no momento que ele ajuza a ao e distribui para aquela vara. O ru, no momento que ele apresenta a exceo de incompetncia, ou no. Alis, no novo CPC a exceo de incompetncia, se tudo der certo, vai acabar. A incompetncia relativa passa a ser matria de defesa. J poderia ser feito no processo do trabalho, no tem problema nenhum, at porque essa deciso, pelo princpio da irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias, irrecorrvel, s pode recorrer dela no momento do recurso ordinrio. A deciso da exceo de incompetncia interlocutria, ela no decide a demanda, ela decide um incidente processual. Portanto, ela uma deciso irrecorrvel, se submetendo ao recurso ordinrio que uma pea que protocolizada dentro da ao principal. A exceo feita de forma apartada porque ela pode se sujeitar a um recurso prprio do processo civil que o processo do trabalho no tem. Ento no tem nada de mal voc apresentar uma exceo de incompetncia relativa dentro da contestao trabalhista, mas se voc fizer isso, ser execrado. Ento faa burramente por exceo. Por que a exceo mal vista pelo judicirio? Ela mal vista pelos processualistas formalistas e o judicirio em geral. Porque a exceo tem uma razo de ser no processo civil, pea apartada e apresentada junto da contestao (duas peas). Assim, por que no poderia colocar uma dentro da outra? Tudo dentro da contestao? No processo civil tem razo de ser, pea apartada, com recurso prprio. Mas no processo do trabalho no, ela no tem recurso. Voc vai recorrer junto com o recurso da deciso definitiva, porque as decises interlocutrias no so passveis de recurso. Tem um artigo da CLT, o 794, que diz que no cabe recurso expressamente. Ento, por que ela mal vista? No que seja mal vista, ao que parece que um procedimento burro, muito mais procedimental que efetivo, em termos prticos no precisa ser feito autonomamente. Mas no processo a exceo de incompetncia relativa apartada, ento se voc fizer dentro da contestao ser execrado. A vem o novo CPC que impede que voc recorra
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dessa deciso, as decises interlocutrias no novo CPC vo passar a ser mais ou menos irrecorrveis como no processo do trabalho. E ele diz que a exceo de incompetncia relativa tem que ser arguda na contestao. Ele traz inteligncia pra coisa. Assim, o autor manifestou seu interesse ao ajuizar a ao na vara da prestao de servio como a lei determina ou no, e o ru se manifesta no momento em que ele se ope ou no no primeiro momento de se manifestar nos autos que na contestao. E se voc for contratado num local e prestar servio em outro? possvel ajuizar a ao em qualquer um dos locais? possvel impor ao ru que ele se defenda no local da contratao? Se eu ajuzo a ao em local diverso que o da prestao de servio, eu j manifesto que no quero cumprir o que a lei diz. E para ter a prorrogao de competncia (ter o processo julgado em local diferente da prestao de servio), tem-se que conjugar as duas vontades. Ento se o autor ajuizar a demanda onde a lei determina, ele j diz que no quer diferente, ento o ru nada pode fazer. Mas se o autor ajuizou demanda em local diferente, ele manifestou seu interesse em fazer em local diferente, assim, depende da vontade do ru de se manifestar tambm em local diferente para que aquele processo que, pela lei deveria ser originariamente processado no local da prestao de servio, seja processado em outro local. Ex. Fulano foi contratado do Rio de Janeiro para prestar servio em Campos. Ele resolver ajuizar a ao no RJ, local da contratao. Se ele ajuizar em Campos, o ru no vai ter como tirar de Campos, porque j houve manifestao de vontade de ser no local onde a lei determina. Mas a lei determina que seja no local do servio e ele ajuza no local da contratao. Ele pode exigir que ru retire (no entendi muito bem essa palavra) do local da contratao? Esse o esprito da lei? Art. 651, CLT13. O artigo quer dizer que se eu for contratado num lugar isso pouco vai importar para a determinao de incompetncia relativa territorial trabalhista. Assim, se foi contratado no RJ para prestar servio em Campos e o autor ajuizar a ao em Campo, o ru no poder fazer nada. Se o autor ajuizar a ao no RJ, local da contratao, ele pode ou no concordar.
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Art. 651 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. (Vide Constituio Federal de 1988) 1 - Quando for parte de dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da Junta da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, ser competente a Junta da localizao em que o empregado tenha domiclio ou a localidade mais prxima. (Redao dada pela Lei n 9.851, de 27.10.1999) (Vide Constituio Federal de 1988) 2 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. (Vide Constituio Federal de 1988) 3 - Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios.
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Pergunta: Se o empregado ajuza uma ao em local diverso que o da prestao do servio, entende-se que ali o interesse dele. Normalmente o empregador tem varias filiais, varias sedes e pode ser do interesse do trabalhador ajuizar em algum desses locais. E a a outra parte quer enrolar no processo para ele no ir adiante e impugna a competncia como forma de enrolar, apresentando exceo de incompetncia, quando poderia responder no local ajuizado sem ser prejudicado. O juiz no poderia negar, pelo princpio da proteo? Resposta: Tem juiz que at pensa assim como voc est dizendo. Mas sua hiptese existe ( o prximo ponto da matria). Mas o raciocnio est correto, mas a se voc pensa nisso de forma aberta, voc comeou a legislar por voc e comea a entrar no perigo da coisa. Outro ponto: voc no prestigia s o empregado, o processo rpido prestigia o empregado. Existe o ius postulandi, mas hoje em dia voc trabalha muito mais com a acessria do advogado, ento muito mais importante a capacidade do advogado se deslocar do que sua. Pros efeitos prticos do processo so muito mais sensveis para a produo probatria que o comparecimento uma vez do reclamante para prestar depoimento. Ento, voc vai ter que ouvir testemunha por carta precatria, tem que colher provas, eventualmente tem que fazer percia por precatria. Ento o processo em si fica mais oneroso. Ento como a justia do trabalho entendeu isso? Olha, o local da prestao do servio mais adequado ao trabalhador, em tese sim, porque se prestava servio num local residia l (antigamente no existia teletrabalho). Ento, na poca da CLT, essa foi considerada a melhor alternativa. Mas ela j previu excees: quando o empregador tem varias filiais, era a hiptese do agente ou viajante comercial, ou, como hoje, seu equivalente. Na poca ela dizia assim: o agente ou viajante comercial. Quem esse cara? o empregado que vende produtos no Brasil, chamado caixeiro-viajante, tem uma famlia em cada cidade, coisas do gnero. Nesse caso, o empregado tem dentro de sua atividade a itinerncia, da prpria atividade. Ele vende em qualquer lugar. Ai a CLT falou que nesse caso no seria justo ele ajuizar ao no local da prestao de servio at porque esse conceito vago e ele no tem local de servio certo. Ento se resolveu a questo da seguinte forma: se o empregado a gente ou viajante ou algo equivalente, como o representante comercial, que a justia do trabalho tenha competncia pra julgar demandas no necessariamente de emprego, mas tambm de trabalho, aplica-se o pargrafo primeiro do art. 651, que diz o seguinte: quando for parte de dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da vara em que o empregado tenha filial e que a esta o empregador esteja subordinado. Ento, primeiro: existe uma agncia ou filial a que ele est subordinado? Se existe, na localidade daquela agencia, filial, sucursal, daquele estabelecimento. E se no houver aquele estabelecimento ou ele no estiver subordinado a nenhum deles? Ser no domicilio do empregado. A CLT chega at a ser mais genrica: na falta da agencia que ele esteja subordinado, ser competente e junta/vara que ele tenha domicilio ou a localidade mais prxima. Apurar onde ele tem domicilio fcil, mas o localidade mais prxima abriga divergncias. Tem gente que aplica o princpio da proteo de forma ampla e diz: localidade mais prxima onde ele estiver naquele momento, ou seja, qualquer lugar. E tem gente que diz que a expresso se refere a domicilio. Me parece que a
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jurisprudncia e a doutrina em geral faz interpretao ampliativa: onde ele quiser. Ento, se for um cara que tem em sua atividade a itinerncia, no s o agente ou o viajante comercial, a competncia no ser do local da prestao de servio, mas no local da filial a que ele est subordinado. Se no houver, no seu domicilio. Se no houver, no local mais prximo que ele estiver. So graus sucessivos de competncia territorial. Leitura do Pargrafo 3, art. 651, CLT. Se a atividade for promovida em mais de um local, no frum (no entendi bem a palavra) da contratao ou da prestao de servio. Isso uma competncia concorrente porque um ou outro. No tem uma relao de subordinao (no deu pra entender se ele falou se tem ou no subordinao). A voc entra num conflito imenso com o caput, porque o caput diz que a competncia das juntas de conciliao de julgamento determinada pela localidade que o trabalho prestar servio ao empregador ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. Ento o caput fala da prestao de servio que exclui contrato, e o pargrafo 3 diz que da prestao de servio OU do contrato: ou um ou outro em competncia concorrente. E a tem uma grande controvrsia e uma m aplicao do pargrafo 3, porque o juiz acaba aplicando o pargrafo como se fosse caput. E a o caput morre se voc aplica isso como regra geral. Como se resolve isso? Entende-se que o pargrafo 3 destinado a atividades itinerantes: a itinerncia no est na atividade do empregado, mas no empregador em si. Por exemplo: atividades teatrais. Ento para essas atividades itinerantes, voc pode ajuizar demanda no local onde foi contratado ou no local onde prestou seu servio. Se no for atividade itinerante, o local do contrato no vale. No pargrafo 1 a itinerncia est na pessoa. No pargrafo 3, est na empresa (=atividade). Atividade itinerante no quando o empregado transferido. Mas se a natureza da atividade viajar (o que diferente de ser transferido), voc vai trabalhar com o pargrafo 1, mas, normalmente, supervisores de Banco que viajam muito, por exemplo, esto vinculados a uma filial. Nesse ltimo caso, no se poder escolher qualquer local para ajuizar a demanda, tem que ser na filial, sucursal, que o empregado est subordinado. Mas tem outro caso: quem foi contratado e presta servio num local, mas foi transferido 3 vezes, prestando servio durante 1 ano num local, 1 ano em outro e 7 anos no ltimo local. Em tese, pelo pargrafo 1 ele poderia ajuizar ao em qualquer lugar que ele prestou servio. A CLT no limita ao ltimo local da prestao de servio. Mas tem uma interpretao doutrinria ganhando fora, que o professor no concorda, na viso de favorecer o empregado, no sentido de ser a ltima localidade que ele prestou o servio. A CLT no fala isso. Tem uma lgica razovel nisso, a questo de especialmente por ser a prescrio trabalhista de 5 anos, se nos ltimos 5 anos voc trabalhou no mesmo local. Tem uma lgica que a mesma de no permitir que o empregado ajuze ao em
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qualquer lugar do mundo, qualquer lugar do Brasil, permitir que a prova se produza mais prxima possvel do local da prestao de servio para que no tenha que deslocar testemunhas, no tenha que fazer prova pericial fora da jurisdio do magistrado. Ento, h uma lgica, mas a CLT no estabelece isso, mas tem muito livro que fala isso. Essa no interpretao absoluta. Pergunta: Mas isso se aplica mesmo que o fato seja especificamente daquele local da prestao de servio? Por exemplo, a pessoa sofria perseguio num outro local e j est estabelecida num outro, ela no teria que ir l por mais que o fato seja exclusivo daquele local? Resposta: aquela questo de interpretar no fazer sentido com lgica... faz at sentido o cara dizer que o ultimo local da prestao de servio nos ltimos 5 anos, mas a maioria da jurisprudncia entende que em qualquer dos locais que o empregado prestou servio. At porque pode mudar de residncia...tem o qu de facilitar o empregado, no s facilitar o processo.
Competncia funcional aquela competncia que melhor visualizada num mesmo processo: distribuio no prprio processo - quem deve julgar o qu. Quem o juiz que tem competncia dentro da matria, dentro do territrio, para julgar a demanda, para dar a sentena. Quem o juiz que tem competncia para revisar a sentena, para proferir o acrdo. Quem o que tem competncia para executar. Ento ela basicamente se divide em: Competncia (i)originria, (ii)recursal ou derivada e (iii)executria. (i) Originria: quando tiver que distribuir a ao para aquele rgo originrio, pode ser vara, TRT, TST; (ii)Recursal: quando tiver que direcionar o recurso para aquele rgo ; (iii)Executria: (o professor no falou) de um pouco de lgica quanto competncia recursal, mas tambm de muita decoreba, porque os rgos recursais ou derivados, normalmente, se dividem em sub-rgos, o TRT, por exemplo, que competente a julgar um recurso ordinrio de uma sentena originria de uma vara do trabalho, ele se divide em turmas, em rgo especial, sesso especializada em dissdios coletivos, sesso especializada em dissdios individuais I e II, e cada um tem a sua competncia e essa competncia funcional. A competncia originria pode ser da vara ou do tribunal ou tribunal superior. a lei ou o regimento interno que decide isso Por exemplo: da competncia da vara do trabalho julgar dissdio individual trabalhista, excees de incompetncia, inquritos para apurao de falta grave. Se, nesses casos, distribuir a demanda para o tribunal, ela no vai prosperar porque competncia funcional absoluta.
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O tribunal tambm tem competncia originria, por exemplo, de ao rescisria que pode ser do tribunal regional ou superior. Tem a competncia pra julgar alguns mandados de segurana. Isso ser verificado leis processuais da CLT e do CPC, em leis esparsas sobre competncia (no processo do trabalho a lei ???), especialmente nos regimentos internos. Os regimentos internos ainda que no tenham previso exclusiva, eles reproduzem o texto legal e organiza essa questo da competncia funcional. Ento, ainda que no seja a fonte direta, ele vai dar toda a noo do que competncia funcional de quem. Ento, s umas citaes/exemplos para se ter algum parmetro (no tem que decorar isso agora). s para ter uma ideia geral de para que a competncia funcional serve, para pr ordem na casa: 1) Competncia originria das varas do trabalho arts 652, 653, 659 CLT; 2) Competncia executrias das varas do trabalho (as varas tm competncia para executar as sentenas que proferir, os ttulos executivos extrajudiciais que teria competncia para julga a demanda de mrito) arts 877, 877-A, 659,II CLT; 3) Competncia recursal ou derivada da turma do tribunal regional do trabalho para julgar o recurso ordinrio de sentena da vara; 4) Competncia recursal ou derivada da turma do tribunal superior do trabalho para julgar os recursos de revista; 5) Competncia originria administrativa (no so necessariamente jurisdicionais): quando os tribunais decidem sobre lista de promoo de juzes, redao e forma de seu regimento interno. Todo que qualquer tipo de competncia daquele rgo no necessariamente as competncias jurisdicionais, de julgamento de causas, mas essas so as que normalmente caem em prova. Por exemplo, a quem compete julgar mandado de segurana de ato de autoridade coatora juiz do trabalho? Essa competncia absoluta, no se prorroga de jeito nenhum. Modificao de competncia Que competncias podem ser modificadas? Normalmente as relativas, eventualmente as absolutas. Uma exemplo recente de modificao de competncia absoluta o da emenda constitucional 45/2004. Todas as competncias que estudamos aqui so competncias que, na maioria delas, foram abertas Justia do Trabalho a partir de determinado momento. Mas no so competncias que criaram, nasceram assim, so competncias que era de outros rgos jurisdicionais. E competncia de matria, portanto, competncia absoluta que em determinado momento foi retirada de um rgo para outro. O que acontece com aquele processo? Ele vai de um rgo para outro? Ou ele permanece com a perpetuao da jurisdio? Ns vimos que a competncias absoluta pode ser modificada em determinadas situaes e aqui so as situaes
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previstas no art. 87 do CPC14: se houver alterao de competncia absoluta ou supresso de rgo jurisdicional. No caso da justia do Trabalho, as demandas de acidente do trabalho que eram da Justia Cvel passaram para a Justia do Trabalho desde que no sentenciadas de uma hora pra outra. Era processo que tinha competncia absoluta de jurisdio, deveria se perpetuar ali, mas houve modificao de competncia absoluta. Tambm se o rgo for extinto, a bvio voc no pode porque o rgo jurisdicional foi extinto afastar a jurisdio, tem que reposicionar a demanda em outro lugar. O que d mais confuso, controvrsia so as hipteses de conexo e continncia que tambm so formas de modificar a competncia. Arts. 102, 103 e 104, CPC15 O art. 103 absolutamente amplo, seria qualquer toque que faa com que uma ao seja minimamente relacionada com a outra. Primeira lio: para ter conexo no h necessidade de identidade de partes. Precisa de alguma convergncia de objeto ou causa de pedir, independente da qualidade das partes. O que se toma como convergncia de objeto e causa de pedir? Deve-se entender objeto como objeto mediato ou imediato. E causa de pedir em prxima ou remota. Ex. pedido de resciso indireta de contrato de trabalho mora contumaz (no esta recebendo salrio) art. 483. CLT. Objeto imediato (o que quer exatamente): as verbas de reciso sem justa causa. Objeto mediato: a resciso do contrato. Causa de pedir prxima: a violao do contrato, a mora contumaz, ausncia de pagamento. Causa de pedir remota: a existncia do contrato, ele s pode ser violado, se existir. Ento basicamente esse tipo de conexo. Mas se voc levar isso a esse grau de abstrao, todas as aes ajuizadas pelo mesmo empregador, praticamente sero distribudas para a mesma Vara do trabalho por conexo, principalmente
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Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. 15 Art. 102. A competncia, em razo do valor e do territrio, poder modificar-se pela conexo ou continncia, observado o disposto nos artigos seguintes. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.
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se tiver, por exemplo, aes do tipo ponto irregular. Ento, no assim que funciona. A razo de ser da possibilidade de reunir aes por conexo e continncia (ele falou competncia, mas acho que se confundiu) est no art. 105, CPC16. O que o juiz vislumbra quando se depara com uma ao que seja conexa com outra? Eu devo reuni-las ou no? 1) obrigatrio? No, porque o art. 105 fala em poder ordenar. No poder-dever. Caso contrrio seria o caso das aes trabalhistas no exemplo acima do ponto irregular: todas seriam distribudas para a mesma vara. 2) H possibilidade de decises conflitantes? J sabe que as aes so conexas, mas tem que verificar se h possibilidade de haver decises conflitantes. 3) H situao de prejudicialidade entre elas? A deciso de uma vincula a outra? Precisa decidir uma antes da outra? Havendo risco de decises conflitantes, de situao de prejudicialidade, o juiz, em regra, vai coordenar a reunio das aes. Mas ele no pode reunir toda e qualquer ao. S pode reunir aes que estiverem sob competncia matria do juiz, em mesma instncia e em mesmo momento jurdico. Isso quer dizer que no se pode reunir uma ao que est no tribunal se a outra na vara; e no pode reunir duas aes que esto na vara se uma est em fase de execuo e a outra em fase de conhecimento. Isso porque elas tm que ser decididas simultaneamente (art. 105, PARTE FINAL). Ento, se estou com uma deciso publicada, ainda sem recurso e outro processo em grau de instruo elas no sero reunidas. Se tem conexo com uma causa civil, elas no sero reunidas por ausncia de competncia do juiz. Concluso: o juiz tem que ser competente, elas tem que estar na mesma instncia, e em situao jurdica que permita seu julgamento simultneo. Isso d para a hiptese de conexo ou continncia. A continncia est prevista no art. 104, CPC: quando o objeto de uma ao, pela sua extenso, abrange o objeto de outra ao. Nesse caso tem que ter identidade de partes. Como se decide para onde a ao vai, por exemplo, se vai pra 1 vara ou 5 vara? Define isso pela preveno: quem tem preferncia para prestigiar o princpio do juiz natural, caso contrrio distribui varias aes, e diz que tudo conexo para ir para determinado juiz. A preveno critrio cronolgico que funciona diferente no processo do trabalho do processo civil. No processo civil tem aquela questo do juiz de mesma territorialidade, quem despachou primeiro ou quem promoveu a
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Art. 105. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
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citao. No processo do trabalho quem distribuiu primeiro. Vai ver qual a autenticao de protocolo tem dia e horrio mais antigo. Por que isso? Por que no se promove citao do ru, o art. 841 (ele falou art. 241, mas acho que se confundiu) diz que distribuda a ao, o ru automaticamente citado. Ento, no existe a possibilidade da ao ser extinta por ausncia de promoo de citao do ru. Quem esclarece isso muito bem que no tem nada a ver com a histria o OJ 392 SBDI 17 fala sobre prescrio de protesto judicial, mas se aplica perfeitamente a essa hiptese, o mesmo raciocnio. O que interessa: que o seu ajuizamento, por si s, interrompe o prazo prescricional, em razo da inaplicabilidade do 2 do art. 219 do CPC, que impe ao autor da ao o nus de promover a citao do ru, por ser ele incompatvel com o disposto no art. 841 da CLT. exatamente o que eu disse, no processo do trabalho no se promove a citao. Ento, quando se distribui a ao, todos os efeitos da citao interrupo de prescrio, constituio do devedor em mora, tornar prevento o juzo ocorrem com a mera distribuio. Conflito de competncia Situao em que dois ou mais magistrados vo se entender competentes (conflito positivo) ou incompetentes (conflito negativo) para julgar determinada demanda ou, eventualmente, vo entrar em conflito ou controvrsia a cerca de reunio ou separao de processo por conexo ou continncia. Art. 804, alneas a e b, CLT18. Normalmente quem argui o juiz porque ele t ali visualizando a questo. Por exemplo, ajuzo ao para a 5 vara do trabalho e ele diz: isso aqui no de minha competncia, vai para o civil! A chega no civil, o juiz diz que tem a emenda 45, quem deve julgar o juiz trabalhista. Tambm quem pode suscitar o MP e a prpria parte. A parte pode suscitar, por exemplo, quando a demanda ajuizada na Justia do trabalho tenha sido ajuizada com pedido de incompetncia em razo da matria da justia do
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OJ-SDI1-392. PRESCRIO. INTERRUPO. AJUIZAMENTO DE PROTESTO JUDICIAL. MARCO INICIAL. O protesto judicial medida aplicvel no processo do trabalho, por fora do art. 769 da CLT, sendo que o seu ajuizamento, por si s, interrompe o prazo prescricional, em razo da inaplicabilidade do 2 do art. 219 do CPC, que impe ao autor da ao o nus de promover a citao do ru, por ser ele incompatvel com o disposto no art. 841 da CLT. 18 Art. 804 - Dar-se- conflito de jurisdio: a) quando ambas as autoridades se considerarem competentes; b) quando ambas as autoridades se considerarem incompetentes.
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trabalho, mas que tivesse com um pedido que fosse da competncia do juiz do trabalho (o professor disse que isso foi falado em sala de aula). Quando isso ocorre, o juiz no remete os autos pro outro magistrado, ele julga o que tem competncia e extingue o resto. O autor vai, ento, ao cvel e ajuza o resqucio que no foi julgado no civil. Mas a o juiz do civil fala que no competente e extingue sem resoluo de mrito. O juiz que recebeu aquela demanda no recebeu a demanda do juiz do trabalho, ele no sabe que o juiz do trabalho se julgou incompetente para aquele pedido. Mas o autor sabe, e pega aquilo e suscita o conflito de competncia. Ento tambm podem suscitar o conflito de competncia a parte e o MP em situaes anlogas. Quem julga isso, quem tem competncia funcional para decidir o conflito de competncia?A vara nunca, ento tira da vara do trabalho. o TRT ou o TST. 25% de chance de acertar. Se o conflito de competncia trabalhista, um dos rgos j sabe qual , se no o conflito de competncia no seria trabalhista, bvio. Ento, tem que se preocupar em qual o outro rgo. Esse outro rgo tem jurisdio trabalhista ou no? Se ele tiver, voc tem 50% de chance de acertar, porque vai ser o TRT ou o TST. Se ele no tiver, tambm tem 50% de chance de acertar, porque vai ser STJ ou o STF. Como define isso? muito simples, mas muito confuso na lei: CF, arts 102,I, o; 105,I,b; CLT, arts 808, a e b; Lei 7701/1988, arts 2, I [Melhor tentar entender com a explicao do professor porque na lei est muito confuso.] Hiteses: Os dois rgos no tero jurisdio trabalhista (ser o STJ ou STF) Um rgo ter jurisdio trabalhista e o outro no ter jurisdio trabalhista (ser o TRT ou TST)
I) Dentro da justia do trabalho: manda quem pode, obedece quem tem juzo. Essa a filosofia. Exemplos: 1) Vara do Trabalho X Vara do Trabalho mesma regio
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1 Vara do Rio de Janeiro X Vara nica de Itagua quem manda nelas? O TRT da 1 regio. Toda vez que tiver conflito de competncia entre rgos de jurisdio trabalhista, tem que olhar para o ponto de convergncia superior. Vai subindo at encontrar o rgo que seja superior s duas varas, como o tribunal. 2) Vara do Trabalho X Vara do Trabalho regies diferentes 1 Vara do rio de Janeiro X 1 Vara de Belo Horizonte quem manda nelas? Na do RJ o TRT da 1 regio, na de BH o TRT da 3 regio. Tem que subir at achar o ponto de convergncia. Quem manda nas duas? O TST. Se h conflito entre vara do trabalho subordinadas a TRTs diferentes, tem que subir um grau, se no o mesmo grau, sobe mais um, e ao chega no TST. 3) TRT de regio x X Vara do Trabalho subordinada a regio y TRT 3 regio X 1 Vara do Rio de Janeiro a mesma coisa, olha para cima e se chega ao TST. 4) Vara do Trabalho subordinada a regio x X TRT de regio x Vara do Rio de Janeiro X TRT da 1 regio se voc t brigando com o seu chefe, abaixa a cabea. Quem vai resolver o TRT da 1 regio. Assim, o TRT da 1 regio resolve os conflitos dele para baixo; o TRT da 3 regio resolve o conflito dele para baixo. Se so rgos da mesma regio, vai parar no TRT. Se so rgos de regies diferentes, vai chegar no TST. Esse o raciocnio quando os rgos tm jurisdio trabalhista.
II) Conflito entre rgo com jurisdio trabalhista e sem jurisdio trabalhista s ver se tem tribunal superior envolvido (ser STF ou STJ), no precisa nem olhar para cima. Exemplos: 1) Vara do Trabalho X Vara Cvel/Justia Federal tem rgo superior envolvido? No. Ento o STJ. O legislador disse que o STJ que decide, no tem o que discutir. 2) STJ X Vara Cvel tem tribunal superior envolvido? Tem. Ento o STF. 3) TST X 1 Vara Cvel tem tribunal superior, ento o TST (no sei se ele se confundiu e ao invs de falar TST, quis falar STF)
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Trabalhista com trabalhista, ponto de convergncia superior: se voc t brigando com um cara acima de voc, quem manda quem est acima de voc. Se voc t brigando com um igual a voc, olha pra cima: se so varas da mesma regio, o TRT resolve; se so varas de regies diferentes, o TST resolve. Se voc t brigando com rgo sem jurisdio trabalhista (vara cvel, justia federal etc), tem que verificar se tem tribunal superior envolvido. Se um dos rgos for tribunal superior (STJ, STF, TST, TST, TSM etc), ser o rgo STF, mesmo que ele mesmo esteja envolvido. Se no tiver tribunal superior envolvido, ser o STJ.
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A gente falou de jurisdio e hoje falaremos de processo e ao. Vamos fechar o critrio estrutural da relao jurdica processual. Esse critrio funciona mais ou menos como uma ferrovia. Quem quiser materializar, materialize como uma ferrovia. A ao seria uma locomotiva, porque nela se depositam os pedidos e o juiz seria o maquinista, pois ele conduz a locomotiva encima da rede ferroviria, que o processo. Quando voc est entrando na ferrovia, voc compra seu bilhete. O juiz pode levar seu bilhete para estao procedncia ou para a estao improcedncia. O processo toda essa malha ferroviria, pois o juiz pode extinguir ele com resoluo de mrito, sem resoluo de mrito. Pelo meio do caminho O processo exige determinados pressupostos para que ele possa existir e ser vlido, como diz o artigo 267, 4 cpc. Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV,
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V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Os pressupostos de constituio so os elementos de existncia, pois sem eles o processo no existe. Os pressupostos validos de desenvolvimento e regular, so os requisitos de validade, pois sem eles o processo pode at existir, mas no ser vlido. Como se divide isso? Esquematicamente mais ou menos assim: 1-Os pressupostos de constituio se subdividem em objetivos e subjetivos. -Os subjetivos se dividem em: Juiz e Partes. o sujeito do processo. Para existir o processo precisa de 2 sujeitos. Um o juiz e o outro so as partes, especificamente o autor. No momento em que o autor e o juiz se conectam voc tem o processo existente. Mas qualquer juiz, qualquer autor? No. O juiz deve ser investido de jurisdio. Isso exclui os juzes de futebol, xadrez etc. A parte pode ser qualquer figura que aparecer no processo? No. A parte deve ser dotada de capacidade de ser parte. Que que isso? Lembra muito a capacidade civil. Significa que voc tem que ser capaz de direitos e deveres. Art 1 CC. Tem que ser titular, capaz de ser titular de direitos e obrigaes. Art. 1o Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Eventualmente voc vai ter pessoa sem personalidade jurdica e capaz de ser parte. Porque assim o direito recomenda. Ex: sociedade de fato, massa falida, condomnio, espolio, MTP, que so figuras fictcias dotadas de capacidade para figurar no processo, capacidade para ser prte. O que se exclui? Coisa, entidades espirituais. Ai vocs se perguntam: Para que eu estou estudando isso? obvio que nenhuma pedra vai ajuizar uma ao, obvio que nenhum morto vai passar uma procurao para o advogado. , mas no ! Por exemplo, caso concreto feito por mim. Estou sentado no dia da audincia e falo para a juza: excelncia esse processo no existe. E ela: Doutor, o processo est nas minhas mos!
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Prof: O autor esta morto! Ele diz que estudou o processo e verificou que o autor havia morrido antes do ajuizamento da ao. O cara tinha morrido antes de dar a procurao ao advogado. Quando eu falei que o cara morreu o advogado ficou desesperado. O que aconteceu? O cara que procurou ele vivo e realmente deu a procurao. O advogado demorou para ajuizar a ao e o pretenso autor morreu. O advogado ficou com vergonha e datou a procurao com a data prxima ao ajuizamento, para no pagar mico e ficarem sabendo que ele sentou durante um ano em cima do processo. Mas para o seu azar, o cara morreu neste perodo e ningum avisou ele. Ai quando chegou a hora da audincia ele ligou para o cara e descobriu que havia morrido, pois a esposa do falecido no o avisou. Sabendo disso, ele tentou mexer os pauzinhos, mas o resultado foi desastroso e eu expliquei que o pretenso autor j havia morrida na poca do ajuizamento da ao. Resultado: A juza extinguiu o processo sem resoluo do mrito por ausncia de um dos pressupostos de constituio do processo. Uma parte sem capacidade de ser parte. Resultado. Como no existia o processo, a citao interrompeu a prescrio e o processo acabou e o direito foi embora para sempre e o ru ganhou. Caso concreto. Agente estuda isso para se, ao chegar numa audincia e descobrir que o autor morreu, arguir a ausncia de um dos pressupostos de constituio do processo. -Elemento objetivo A postulao O link que se faz entre a parte e o juiz. No momento em que voc, a parte, postula, conecta a sua postulao com o magistrado, cria o processo em sua existncia. So os pressupostos de constituio do processo. Ai voc passa para o segundo nvel, o nvel posterior. Que saber se o processo existente vlido, saber se essa validade vai fazer o processo produzir efeitos. O juiz:, alm de investido de jurisdio, tem que ter a sua parcela de jurisdio adequada, ele tem que ser competente, ele tem que ser imparcial. Resumindo, ele tem que estar revestido das garantias do juiz natural, que a gente estudou. O princpio do juiz natural: Competente, independente, imparcial. As partes: Aqui complica um pouquinho mais. Passa da capacidade das partes para a capacidade processual. Uma coisa voc figurar no processo e outra coisa voc agir nele.
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Capacidade de ser parte voc estar l, figurino, sentadinho. Capacidade processual voc se mexer no processo. O incapaz, por exemplo, pode ser parte, mas no poder agir e dever estar representado ou assistido. A capacidade processual o elemento que vai dar a capacidade de se agir no processo. Normalmente se confunde quando olham o cdigo civil. Manda ler o art 8, CPC e o art 4, CC:
Art. 8o Os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores, na forma da lei civil. Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Inaldvel....32,20min. S que tem um outro detalhe aqui muito interessante. O detalhe do art 5, nico, V, CC. Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. A constituio veda qualquer trabalho abaixo de 16 anos e ento para se empregar deve ter mais de 16 anos, assim versando tambm o cdigo civil. Com 16 anos o sujeito relativamente incapaz e essa incapacidade relativa cessa pela existncia de emprego, desde que tenha economia prpria. Economia prpria um salario mnimo. Assim diz o legislador, que capaz de suprir todas as necessidades. rs
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E se aparecer um incapaz no processo? Ai depende. Se for um incapaz que no possua representante legal ou tendo, se seus interesses colidirem, o juiz deve nomear um representante para ele. o que a gente chama de curador especial alguma coisa.....inaudvel. Ele especialmente designado para o processo. Essa incapacidade pode ser resolvida pelo magistrado. Isto est no Art 9, I, CPC Art. 9o O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.
Se for hiptese de ele no ter um representante, ai o art 13 CPC. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo.
O prazo do artigo 13 um prazo razovel para o juiz sanar o defeito. Se sanar o processo continua e se no sanar, depende. Se no for sanado no prazo que o juiz der. Se a parte a ser representada for autor, o processo extinto sem resoluo de mrito, prque precisa do autor para revestir o processo. Se for o ru, este ser declarado revel. Se for o terceiro ele excludo do processo. Isto eta no art 13 CPC. Alm da capacidade processual, a parte deve ter capacidade postulatria. O que isso?
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a capacidade de promover atos tcnicos do processo. Ela pode ser do profissional, mas eventualmente ela pode ser dada prpria parte. Estou falando Jus postulandi, que previsto no art 791, CLT. Art. 791 - Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final. 1 - Nos dissdios individuais os empregados e empregadores podero fazer-se representar por intermdio do sindicato, advogado, solicitador, ou provisionado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. 2 - Nos dissdios coletivos facultada aos interessados a assistncia por advogado. 3o A constituio de procurador com poderes para o foro em geral poder ser efetivada, mediante simples registro em ata de audincia, a requerimento verbal do advogado interessado, com anuncia da parte representada. (Includo pela Lei n 12.437, de 2011) Voc v isso um artigo da poca em que a justia do trabalho no era um rgo do poder judicirio. S que a gente sabe que a justia do trabalho tem um processo que complexo e bastante confuso, onde um leigo, atuando sozinho at o final, como diz o artigo, perigoso. Ele bota em risco o seu direito, bota em risco o a sua defesa. Num consenso geral, acaba sendo perigoso. Esta em vigor o artigo, no est? Tem gente que diz que sim. Tem gente que diz que no, que na prtica no funciona. Eu sou partidrio dessa corrente. Os que dizem que o JUS POSTULANDI acabou, sustentam com base no artigo 133, CF.
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Eles dizem que no foi recepcionado pela CF 88. Mas o TST no poderia extirpar completamente o JUS POSTULANDI. Mas, mesmo sendo uma aberrao, ele existe nesses interiores. O TST adotou uma postura intermediria, conferindo capacidade postulatria a parte em determinadas situaes. O JUS POSTULANDI s existe na vara e no tribunal. No pode chegar aqui. Que resolvam os tribunais regionais. Estou falando da SMULA 425 do TST:
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Smula n 425 - TST - Res. 165/2010 - DeJT divulgado em 30.04.2010 e 03 e 04.05.2010 Jus Postulandi - Justia do Trabalho - Alcance Limitao O jus postulandi das partes, estabelecido no art. 791 da CLT, limita-se s Varas do Trabalho e aos Tribunais Regionais do Trabalho, no alcanando a ao rescisria, a ao cautelar, o mandado de segurana e os recursos de competncia do Tribunal Superior do Trabalho. Toda essa divergncia de postura tem 2 consensos: 1- uma exceo. A regra estar acompanhado por advogado. 2- facultativo, pois ali no artigo da CLT est escrito que podero e no que devero. Se a parte constituiu advogado, ela abriu mo do JUS POSTULANDI. Ento os elemento, requisitos de validade, pressupostos de desenvolvimento vlido e regular subjetivos quanto as partes so: 1- Capacidade processual poder agir no processo 2- Capacidade postulatria poder agir tecnicamente no processo Requisitos objetivos, que so os requisitos negativos. So enxergados da seguinte forma: a ao tem que ser original. Original em que sentido? No pode ter sido ajuizada em outro momento. Tramitando s pode ter uma e no 2 iguais, seno ocorre a litispendncia. No pode ter uma nova ao da que j transitou em julgado. Voc tem a coisa julgado. So requisitos negativos. Segundo: Perempo. Vamos estudar posteriormente, mas uma forma de abandono da causa. Tem no processo civil e no processo do trabalho tem suas peculiaridades. Vocs podem anotar ai, s para como registro, o artigo 732 da CLT e nico do artigo 268,CPC. E por fim, conveno de arbitragem. Isso no processo do trabalho muito delicado e quase pacfico que a conveno de arbitragem, excluindo a apreciao jurisdicional no aplicvel ao direito do trabalho......47,20... Esse o resumo esquemtico que agente falou. E ai passamos para ao. A ao muito importante e definio da ao que vai dizer o que litispendncia e coisa julgada. Os elementos da ao que definem a identidade da ao.
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Quais so eles? Voc identifica se uma ao idntica a outra analisando. PARTE, PEDIDO E CAUSA DE PEDIR. Pedido e causa de pedir. Pedir o objeto da ao, causa de pedir o fundamento que leva ao direito e parte so aquelas que figuram no processo. Tem capacidade de ser parte e tambm aquelas que eventualmente no figuram no processo e so titulares dos direitos e das obrigaes debatidos. Eventualmente uma pessoa pode ajuizar uma ao em seu nome, para defender o direito de outra pessoa. Ex: Sindicato, quando ajuza ao coletiva em nome prprio, para defender interesses de membros de uma categoria. Quem receber a tutela jurisdicional? O membro da categoria. Mas quem figura como parte? O sindicato. Isso significa dizer, que eventualmente em ao coletiva, outros legitimados podem ajuizar a ao, como por exemplo, o MPT. Digamos que o sindicato ajuza uma ao civil publica para colocar um filtro num ar-condicionado de uma indstria, que est muito danificado. O MPT ajuza uma ao idntica, sem saber. Voc tem identidade de pedido e causa de pedir. S que as partes no so idnticas. Num lado voc tem o MPT e no outro o Sindicato. Voc estende a interpretao de parte, como elemento da ao, para no somente aquele que figura no processo, mas aquele que justifica a figura do processo. O titular do direito, ou o titular da obrigao correspondente. Entendendo isso, vocs tm os elementos da ao. Pergunta: Em demandas coletivas, geralmente voc rene as aes por conexo. Mas, em regra deveria extinguir a prxima por conta da presena de um elemento negativo de validade do processo. Mas em aes coletivas isso funciona um pouquinho diferente. As aes so identificadas por causa de pedir e partes do pedido. E as condies da ao? As condies da ao so critrios de otimizao do processo que foram estabelecidos pelo legislador para acelerar o resultado da demanda. Ento voc tem uma demanda mais clere. Par que elas servem? Elas so bices. O que so bices? So filtros do trmite processual. Ento voc tem, pelo ARTIGO 267, VI, CPC, 3 condies: 1- Legitimidade de causa. 2- Interesse no processual, ou interesse de agir. 3- Possibilidade jurdica do pedido.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
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Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Para a sua ao prosseguir, voc vai precisar, alm dos pressupostos processuais, de ter preenchidas as condies da ao. E ai quando se fala de legitimidade se est falando se referindo partes, que diferente de capacidade das partes, que diferente de capacidade processual, que diferente de capacidade postulatria. Legitimidade da parte significa identificar ela como titular da relao jurdica material em discusso. Como titular do direito material, no caso do autor, ou como titular da obrigao correspondente, no caso do ru. Ento, se a mim so devidas horas-extras, eu ajuzo uma ao porque sou o titular delas. Quem me deve? O meu empregador. Ento eu coloco no polo passivo o meu empregador. Ento eu cumpri o critrio da legitimidade AD CAUSA. Interesse processual. o interesse de agir. Interesse em latim, o que esta entre. Ento voc esta entre duas coisas. Que coisas? Necessidade e utilidade.
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Isso significa que no qualquer um que pode ajuizar uma ao, pois voc mexer a mquina do judicirio e isso gerar um custo. Deve ter interesse e necessidade. Isso quer dizer que necessrio que o poder pblico se mexa. Ex: Fui mandado embora sem justa causa e quero meu FGTS. s imprimir a guia para isso. No h necessidade de se ajuizar ao. J um direito reconhecido, bastando apenas imprimir uma guia. preciso que o que voc quer seja til para voc. Tenha alguma utilidade. Ex: acordo na comisso de conciliao prvia. Gera um titulo executivo extrajudicial , que se no for cumprido, voc vai executar ele. Voc precisa da interveno judicial unicamente para executar. Sua necessidade executria. Se voc ajuza uma ao para pedir ao juiz que ele condene o ru a te pagar aqueles 1k que ele mesmo reconheceu e gerou o titulo, voc no tem utilidade nenhuma naquilo, pois ele vai te dar exatamente o que voc j tem. Agora, voc precisa do juiz? Precisa. Para que ele determine a execuo. Ento voc no tem utilidade quando voc no tem interesse de agir, no tem interesse processual. Possibilidade jurdica do pedido: Est para morrer e por isso a cruzinha no quadro. No novo CPC ela sai da condio da ao. Isso uma das maiores infelicidades que inventaram, porque bonita na teoria, mas na prtica um inferno porque ela movimenta demasiadamente as contestaes e as sentenas. Ela real, ftica, pois se voc pede uma coisa que proibida pelo ordenamento claro que ela ser indeferida. Voc pode extinguir sem resoluo de mrito. Com isso, abre-se margem para recursos, contestaes demasiadas, se tornando um problema. Na pratica quase nula a probabilidade de se pedir algo juridicamente impossvel. Juridicamente impossvel aquilo que o ordenamento jurdico diz que no pode, ele veta, ele impede. Ex: tortura, no adianta pedir para tortura para um empregador safado, pois o ordenamento impede. No h possibilidade jurdica. muito excepcional que so poucas as hipteses de arguio. Mas se tornou regra na prtica. E ai voc movimenta o poder judicial. Essas so os trs bices. Quando o juiz verifica isso? Se a ideia acelerar o processo, ele tem que verificar o quanto antes, no tem que ficar esperando o ru contestar. Para ver se possvel, se no ; se uma parte interessada, se no . Criou-se a teoria da assero. Assero igual a afirmao. Afirmativa. Voc s avalia as condies da ao segundo a assero, segundo a afirmao, segundo a petio inicial.
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Segundo os prprios elementos da petio inicial, voc consegue constatar que ele no tem interesse, ele no parte jurdica, o pedido juridicamente impossvel. Ai, pela teoria da assero, voc extingue o processo sem resoluo do mrito. Se voc tem que analisar as provas, entrar no mrito, ai voc no tem uma condio da ao sendo analisada. Voc tem o mrito sendo analisado. Ento a gente fecha jurisdio, fecha processo e fecha ao, como algo estrutural da relao jurdica processual. Para finalizar a aula, a gente fala um pouco de partes no processo do trabalho. Isso bem confuso. Especialmente porque todo o sistema comeou extrajudicial, virou judicial e mantiveram-se os artigos. Isso pode confundir o aluno o advogado, o juiz. Ai voc v um monte de barbaridade escrita, sentenciada etc. Ento, parte no processo autor e ru. No processo do trabalho reclamante e reclamando tambm. Isso se eternizou assim. Reclamante e reclamado era algo tpico do procedimento extra judicial. Mas essa nomenclatura foi mantida quando se tornou processo judicial. Se for no site do Planalto, l eles mantm a nomenclatura Juntas de conciliao e julgamento. Em bora algumas editoras faam essa distino. O autor e ru podem ser parte no processo. O artigo 792, CLT diz quem pode ser parte no processo. Quem tem capacidade no processo do trabalho: Art. 792 - Os maiores de 18 (dezoito) e menores de 21 (vinte e um) anos e as mulheres casadas podero pleitear perante a Justia do Trabalho sem a assistncia de seus pais, tutores ou maridos. Aqui existem aberraes. As descasadas que arrumem um marido. em prol da famlia. obvio que isso morreu, a comear pela incompatibilidade com a Constituio. Os maiores de 18 e menores de 21 foi revolucionrio, muito importante. Estamos falando do CC de 1916, que dizia que o maior absolutamente capaz o maior de 21 anos. Aqui basta 18 anos. Hoje se sabe que at um de 16 vai poder se tiver emprego ou economia prpria. Ento com o CC e a CF este artigo da CLT no serve para nada. Mas isso existe l, mas deve ser lido combinado com o artigo 5 do cdigo civil.
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Para compreender a CLT temos que ter noo do que representao e o que assistncia. So termos processuais. No vamos confundir esses termos com os termos do D.civil. Porque se voc for ao Art 791, 1 CLT. Art. 791 - Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final. 1 - Nos dissdios individuais os empregados e empregadores podero fazer-se representar por intermdio do sindicato, advogado, solicitador, ou provisionado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. 2 - Nos dissdios coletivos facultada aos interessados a assistncia por advogado. 3o A constituio de procurador com poderes para o foro em geral poder ser efetivada, mediante simples registro em ata de audincia, a requerimento verbal do advogado interessado, com anuncia da parte representada. Solicitador e provisionado. Vamos comear a distinguir essas figuras que j foram extintas, que esto em extino. SOLICITADOR: uma espcie de rbula, um conhecedor das leis trabalhistas sem formao jurdica. PROVISIONADO: o antigo estagirio, que podia assistir a parte. Ento, os advogados mais antigos vo te dizer: olha comecei a pegar meus primeiros clientes como estagirio. Quando no 1 encontramos a palavra representar, este representar significa assistir profissionalmente. assistncia, capacidade postulatria, o que est ao lado do seu cliente assistindo ele profissionalmente e represent-lo. Ai, voc podia configurar conjugar na mesma pessoa, representante, vamos pensar em pessoa jurdica para ficar mais fcil. Representante da pessoa jurdica era o advogado e o assistente da pessoa jurdica, o profissional assistente da pessoa jurdica era o advogado. Nessa poca o era possvel conjugar essas 2 situaes. O advogado poderia estar ali como parte e como profissional da advocacia. Isso acabou porque no cdigo de tica e disciplina da OAB, no Art 23, diz que o advogado no pode acumular as funes de advogado e preposto. Art. 23. defeso ao advogado funcionar no mesmo processo, simultaneamente,
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como patrono e preposto do empregador ou cliente. Ento ou ele patrono, ou ele advogado empregado, ou ele preposto. Ento sobrou para quem? O 1, Art 791 CLT, serve para alguma coisa? Serve. Ara o sindicato ainda conta. O sindicato ainda pode representar a parte em algumas hipteses e ele pode assistir a parte. Porque ele o devedor da obrigao de assistncia jurdica gratuita. Nem a defensoria pblica da Unio pode atuar. Resposta: Representao o seguinte. Pegue ai o Art 12 do CPC. Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente: I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores; II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; III - a massa falida, pelo sndico; IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador; V - o esplio, pelo inventariante; VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores; VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao dos seus bens; VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico); IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico. 1o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte. 2o - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podero opor a irregularidade de sua constituio. 3o O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e especial. Ele l at o inciso V e diz que aqui podemos ver algumas entidades com personalidade jurdica e outras sem. Elas precisam fazer se representar no processo. Geralmente vai um preposto. Ele comete os atos de parte. Ele pode receber citao, ele presta depoimento. J o advogado, ele assiste profissionalmente a parte. Quando o juiz diz para voc: Doutor, representao e assistncia. Ele quer a carta de preposto, que confere representao e quer a procurao, que confere os poderes da assistncia ao advogado.
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Representao o ato de representar efetivamente a pessoa para os atos extrajudicirios, que seriam atos prprios da parte. Assistncia so os atos tcnicos do advogado, que assiste juridicamente a parte. O devedor da assistncia gratuita no direito do trabalho o sindicato. Ento ele pode assistir. Vamos ver que o sindicato pode, tambm, representar as partes em determinadas hipteses. diferente da substituio processual. A representao voc falar em nome de outra pessoa. Voc o preposto da empresa. Voc defende direito alheio em nome alheio, voc est representando a pessoa. Ai, para finalizar a aula, s para entender isso aqui, que talvez seja o mais difcil. Art 843, 1 e 2. Art. 843 - Na audincia de julgamento devero estar presentes o reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus representantes salvo, nos casos de Reclamatrias Plrimas ou Aes de Cumprimento, quando os empregados podero fazer-se representar pelo Sindicato de sua categoria. (Redao dada pela Lei n 6.667, de 3.7.1979) 1 - facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaraes obrigaro o proponente. 2 - Se por doena ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, no for possvel ao empregado comparecer pessoalmente, poder fazer-se representar por outro empregado que pertena mesma profisso, ou pelo seu sindicato. Quando no Caput, ele fala representante, a gente tem que tomar cuidado porque a CLT, quando fala de representante, ele vem com duas significaes, que so a representao e a assistncia. Ento, quando ele esta dizendo aqui que eles devero comparecer independente de ter um representante l no lugar dele ou independente de vir o seu patrono. Ento o reclamante e o reclamado, independente dos seus representantes devem comparecer audincia. Salvo no caso de Reclamatrias Plrimas, que ns entendemos, hoje, como litisconsrcio ativo. Ou nas Aes de Cumprimento, quando os empregados podero fazer-se representar pelo sindicato da sua categoria. E essa representao estar no lugar da parte, representando ela, e tambm defendendo. Como isso ocorre? O sindicato ir designar uma pessoa para representar e nomear um advogado para assistir a parte.
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E ai vem no 1, 843, CLT, quando diz substituir, leiam representar. Porque no caso de substituio processual. Proponente aquele que confere poderes ao preposto. Ele l o 2, 843, CLT. Ento resumindo o 1, o 2 e o caput do artigo 843: Quem pode representar o empregado e em que condies? Se for reclamatria, se for litisconsrcio ativo, ou ao de cumprimento o sindicato pode representar, com a condio de ser Reclamatria Plrima ou Ao de Cumprimento. Pelo simples fato da demanda. No dia da audincia vai o sindicato e um advogado do sindicato tambm. Ento condio: Reclamatria Plrima ou ao de cumprimento, quem representa? O sindicato. Segunda condio. Est no 2. Impossibilidade de comparecimento da parte. O empregado no pode comparecer. Quem poder representar? Ou o sindicato, ou o sindicato. Requisitos? O sindicato de sua categoria profissional, ou outro empregado da mesma profisso. No precisa ser empregado do mesmo empregador. Para o empregador muito mais comum a representao, at porque existem muitos empregadores que no so pessoas fsicas, sendo pessoas jurdicas. Ento, como est no 1, independente de condio, o empregador pode se representar com o preposto. Em qualquer hiptese. Pode ser reclamatria Plrima ou ao de cumprimento. Ento, qual o requisito para que? A pessoa figure como preposto ali, pela lei? Portar uma carta de preposto. O que isso? uma espcie de mandato informal. Qual a obrigao do preposto, segundo o 1, 843, CLT? Ter conhecimento dos fatos. Quais as consequncias dos atos dos prepostos? Suas declaraes obrigam o proponente. No momento em que voc nomeia o preposto, ele o empregador em pessoa ali e se assinar um acordo dizendo que vai pagar 50k reais para um sujeito que no deve ganhar nem um centavo j era. Paga-se e depois corre-se atrs. Ele obriga voc pelas suas declaraes. Ele tem que conhecer os fatos, para dar a possibilidade da parte contrria obter confisso real. Se ele no conhece ele tido como confesso e aplicada a regra da confisso, porque interpreta isso como negativa de depoimento. Interpreta-se como evasiva e a gente chama a aplicao +ou- analgica do 2, Art 343 CPC.
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Art. 343. Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento. 1o A parte ser intimada pessoalmente, constando do mandado que se presumiro confessados os fatos contra ela alegados, caso no comparea ou, comparecendo, se recuse a depor. 2o Se a parte intimada no comparecer, ou comparecendo, se recusar a depor, o juiz Ihe aplicar a pena de confisso. Ento, o preposto que no conhece o fato, interpretado no direito do trabalho, como uma parte que se recusa a depor. Agora, na prtica, qualquer um pode ser preposto? Na prtica no. Por que? Porque assim entende a jurisprudncia. Em regra, pois admite exceo, o preposto tem que ser empregado. Por que? Isso uma forma da jurisprudncia evoluir para evitar a figura do preposto profissional, que aquele cara muito fera e que vive disso, ele muito bom, e colocaria a empresa, a r numa melhor condio de embate. Isso no entendimento majoritrio, agora, todo e qualquer empregador, est obrigado a ter empregado? No, voc pode ser uma micro empresa pode ter 1 empregado e o seu funcionrio que voc mandou embora ajuza uma ao contra voc. E ai, voc esta viajando. Voc no manda ningum? No. Porque? Leiam o Art 54, Lei Complementar 123/2006. Art. 54. facultado ao empregador de microempresa ou de empresa de pequeno porte fazer-se substituir ou representar perante a Justia do Trabalho por terceiros que conheam dos fatos, ainda que no possuam vnculo trabalhista ou societrio. At porque, se o cara no tem nem empregado, ou tem pouqussimos empregados, o cara no vai ter disponibilidade e dinheiro para pagar um preposto profissional. Empregador domstico se encontra em situao similar, pode-se fazer representar por outra pessoa. Mas tem uma razo at superior, que esta prevista no Art 1 da Lei 5859 de1972 Art. 1 Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei.
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Diz que o empregador domstico no a pessoa que assina a carteira e sim a famlia. Famlia so aqueles que residem no ambiente e do ordens ao empregado. Tem gente que vai alm e diz que no seria s a famlia os limites da representao do empregador domstico e sim qualquer terceiro, at porque a CLT no diz que o preposto deve ser empregado. Por ltimo, admite-se tambm, em caso de grupo econmico e isto no est na Lei, no est em OJ e no est em Smula, que empregados de grupos econmicos prestem depoimento em favor de empresas do grupo. No necessariamente para a empresa em que ele empregado, mas qualquer uma pertencente quele grupo econmico. Isso uma contra partida, na medida que, aquele grupo econmico, responde pelas obrigaes integralmente. Ento, se uma outra empresa responde pelas obrigaes de um de seus membros do grupo econmico, nada mais justo do que permitir ao empregado, de outra empresa, que poderia responder por aquela demanda, comparea para prestar depoimento. Isto esta resumido na smula 377do TST. Smula n 377 do TST PREPOSTO. EXIGNCIA DA CONDIO DE EMPREGADO (nova redao) - Res. 146/2008, DJ 28.04.2008, 02 e 05.05.2008 Exceto quanto reclamao de empregado domstico, ou contra micro ou pequeno empresrio, o preposto deve ser necessariamente empregado do reclamado. Inteligncia do art. 843, 1, da CLT e do art. 54 da Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006.
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SUCESSO DE PARTES E PROCURADORES parecido com o que ocorre no Direito Processual Civil. No art. 41 do CPC, sobre substituio das partes, risca isso: ele fala de sucesso das partes, o que confunde a bea. O que a sucesso? Um sai e outro entra em seu lugar. Sucesso de procuradores quando um sai e outro o sucede no processo. diferente do que vamos falar depois do substituto processual. Essa sucesso pode ocorrer em duas hipteses, em regra: inter vivos, em que a titularidade do direito ou obrigao passada ou causa mortis, em razo da morte do patrono. um dos pressupostos processuais voc no ser uma coisa, um defunto, ou seja, ser um sujeito de direito. Quando a parte morre ou perde sua capacidade, o processo suspenso. Art. 265, I, CPC. O art. 43 do CPC fala da morte das partes e fala de substituio, leia-se sucesso. Logo, se a parte morreu, o processo suspenso. At quando? At que voc possa efetivamente arrumar um sucessor ou, no arrumando, extinga o processo por ausncia de partes. Pode ocorrer tambm sucesso entre vivos, no caso de direito das sucesses, o que era comum no direito do trabalho. Era comum o advogado comprar o crdito da ao, valendo-se da hipossuficincia de seu cliente. Voc podia se habilitar como sucessor ou fazer contrato em separado cedendo s o crdito. Isso ocorria muito, at que a corregedoria geral da justia do trabalho decidiu que isso no era possvel. Isso foi consolidado no art. 100 de uma resoluo da corregedoria. O advogado sai do processo quando renuncia ao mandato, quando seus poderes so revogados pelo cliente ou quando ele morre. Art. 45 do CPC. Tem que comunicar a renncia e que avisou ao cliente, tendo que continuar no processo por mais 10 dias. Exceo: desde que necessrio para evitar prejuzo. Ele no precisa tomar outras providencias que no as que evitem prejuzo. A revogao parte do cliente. Art. 44 do CPC. Por que no tem prazo? Porque seu prazo est na sua conscincia. Voc antes procure outro. Se o advogado morrer, art. 265, I, CPC. a parte final do inciso. Tambm se suspende o processo, at que se constitua novo advogado. Quem sucede quem? Quem pode suceder os sujeitos? Aqui tem uma ligeira confuso. Se morre s um advogado? Em tese no suspende, porque h outro advogado. Ocorre que, s vezes, quem notificado morre. uma questo que a jurisprudncia no trabalhou. Como equacionar isso? As publicaes vo para
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onde? Me parece que, tendo outros advogados, a morte por si s no suspende o processo no. Talvez seja a hiptese de relevar alguns procedimentos. A procurao pode ser para o escritrio? No, est no Estatuto da OAB, no cdigo de tica. Quem pode suceder? Se for empregador, mais fcil, ou talvez mais difcil. Quem o empregador? Empregador a empresa (art 2 CLT). No quer dizer que seja a PJ, mas sim a atividade, o movimento da atividade do negcio. Quem quer que seja que sente ali para tocar a atividade vai suceder o empregador. Deixando de ser PJ, se a atividade continuou, a empresa que assumiu as obrigaes antigas da empresa assume. Se a empresa fechou, nomeia-se um scio para administrar os bens at o fechamento das atividades. Ex: no caso do empregador domstico, a famlia. No art. 1 da lei do domestico diz isso. Ento quem mora ali responde pelo crdito, mesmo sem ser famlia no sentido do direito civil. Quem sucede ento o empregador domestico que faleceu? Qualquer membro da famlia. Pessoa fsica que contrata? Ocorre um processo de habilitao (art. 1055 CPC e ss.), vamos ver que vai ser o herdeiro ou sucessor. o caso tambm do empregador domstico que no famlia. Vai ser o sucessor da lei civil, nos limites da herana. Isso porque a condenao no pode passar da pessoa do condenado. No caso do empregador, se for PJ, quem assume a atividade. Se esta no se prorrogar, vai ser o scio que ficou responsvel. Se no tiver responsvel, qualquer um dos scios. O procedimento de habilitao pode ser requerido pela parte ou pelos sucessores e herdeiros contra a parte, o que, na prtica, depende se o caso envolve dbito ou crdito. No caso de desconsiderao da personalidade jurdica, a justia do trabalho caminha nesse sentido, ligando o sucesso da empresa administrao. Quem sucede o empregado? Ele se comporta como pessoa fsica, sendo regido, a rigor, pelo direito das sucesses. No direito do trabalho, porm, h uma norma especifica, de 1980, que diz que os crditos trabalhistas so devidos a quem dependente no INSS. Lei. 6858/80 (art. 1) e Decreto 85845/81 (arts. 1 e 2). Isso foge da regra da herana. O filho que tenta se habilitar pra receber o crdito pode descobrir que o pai tem outros filhos, dependentes no INSS. uma questo superdelicada, temos que interpretar a lei. Tem gente que diz que o CC revogou essa lei, no devendo se violar o direito das sucesses. Tem uma questo moral nisso, que vai alm da simples sucesso. Como funciona a habilitao no INSS? Tem um procedimento especfico. Isso tem uma razo de ser. Estamos falando em direitos trabalhistas. As parcelas trabalhistas tm natureza alimentcia e, portanto, esse crdito
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transportado aqueles que voc alimenta. Alm disso, habilitao um procedimento muito rpido. Se for esperar espolio, partilha, etc., e precisar disso, vai morrer de fome. E aqui tambm se divide de forma igual, pois quem come, come igual. uma norma tambm mais especfica, e a norma especfica revoga mais genrica. At porque ela subordina, no caso de no haver habilitados no INSS, s regras da sucesso. O art. 1 do Decreto deixa claro que os valores discriminados sero pagos em cotas iguais aos habilitados. Especifica no inciso I a questo dos crditos trabalhistas. s vezes, no se habilita ningum. A o juiz pode habilitar os herdeiros. Ento o sucessor entra no processo e passa a assumir as obrigaes de quem sucedeu. Mas e se ele no for apresentado? Se ele no aparecer no processo? O advogado, e.g., que renuncia. O cliente deve apresentar outro advogado ou vai perder a capacidade postulatria. Isso pode ser interpretado de duas formas: se o autor perde a capacidade postulatria, perde um pressuposto processual e extingue-se o processo, ou tambm pelo abandono do processo (Art. 267, IV, CPC). Se for o ru, se ele no apresenta advogado, no pode ser igual. O processo segue sua revelia. Se voc no tiver capacidade postulatria no vai poder atuar no processo. Se o ru morrer e no for apresentado o processo nenhum sucessor, extingue-se o processo. Isso o resumo da sucesso de partes no processo, que no se confunde com a substituio. Substituio diferente porque significa que voc est no processo em seu nome, postulando direito que no seu, mas de outra pessoa. Essa outra pessoa continua sendo titular do direito ou da obrigao, que no passada para voc. Ex.: sindicato ajuza aes substituindo os membros da categoria. No representao. sindicato e ponto. No precisa de autorizao, pois essa legitimidade inferida do sistema legal. Hiptese do art. 6 do CPC. Pro direito processual, o titular do direito tem que ser o autor e o da obrigao tem que ser o ru. Isso o que se chama de legitimidade ordinria. Se eu sou titular das horas extras, eu devo figurar como autor. Eventualmente, porm, a lei permite que outras pessoas postulem em meu favor. o caso tambm de aes coletivas, que vm em nome da coletividade. Toda vez que falarmos de substituio, lembramos da legitimidade extraordinria, exceo ordinria, no se confundindo com sucesso processual. O MP nem sempre age como substituto processual, como quando age como custus leglis. Num ACP, a legitimidade extraordinria.
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