C-5117 En la ciudad de La Plata, a los veintiseis das del mes de Marzo de dos mil dos, reunidos los integrantes

de la Sala Segunda del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires, doctores Fernando Luis Mara Mancini, Eduardo Carlos Hortel y Jorge Hugo Celesia bajo la presidencia del primero de los nombrados, con el objeto de resolver en la causa n 5.117 del registro de este Tribunal, caratulada F., R. R. s/Recurso de Casacin y habindose efectuado el sorteo para establecer el orden en que los seores jueces emitirn sus votos, result el siguiente orden de votacin: Dres. CELESIA HORTEL- MANCINI. ANTECEDENTES El Tribunal Oral en lo Criminal nro. 2 del Departamento Judicial Mercedes resolvi en la causa nro. 118/556, con fecha 11 de Septiembre de 2000, condenar a R. R. F. a la pena de catorce aos de prisin, accesorias legales y costas por encontrarlo autor penalmente responsable del delito de corrupcin de menores agravada, hecho acaecido el da 26 de Marzo de 1999 en el inmueble ubicado en la calle A. nro. 6759 de Moreno. Contra dicho resolutorio el Defensor oficial Dr. Javier Hernan Rey interpuso recurso de casacin a fs. 23/25vta. Hallndose la causa en estado de dictar sentencia, este Tribunal decidi plantear y votar la siguiente: CUESTION Corresponde interpuesto? A la cuestin planteada, el seor Juez doctor Celesia dijo: hacer lugar al recurso de casacin

Denuncia en su queja el impugnante que el Juzgador ha violado los arts. 40 y 41 del CP. en el proceso de individualizacin de la pena que contiene el fallo en crisis. Afirma que, dentro de la escala aplicada a los hechos de marras, resulta apropiado que el Sentenciante parta del mnimo previsto y a medida que concurran y valore circunstancias agravantes vaya elevando el monto punitivo. Por otra parte, cuestiona la valoracin que hizo el Sentenciante en cuanto a la circunstancia agravante que tuvo por acreditada en la cuestin sexta del veredicto. Sobre el punto dice primeramente que, si el dao psicolgico de la vctima es tomado por el Tribunal de grado como inconmensurable, tal circunstancia implica que la construccin del monto punitivo contenida en el fallo es ms virtual que real, toda vez que, a su criterio, el Juzgador desconoce no solo la existencia sino la medida del dao que valora, por lo que propugna ante esta instancia que tal desconocimiento se haga valer a favor del imputado y no en su contra como lo hizo el Sentenciante. Asimismo, refiere que la frase prematuramente sufri experiencias sexuales traumatizantes instaladas por su propio padre que utiliza el Sentenciante en la determinacin de la agravante representa una vulneracin al principio del non bis in idem toda vez que constituye una doble valoracin de uno de los extremos requeridos por el tipo penal elegido para subsumir la conducta de F.. En razn de todo ello solicita el impugnante que se case el fallo y que se aplique el mnimo legal imponible respecto de la pena en cuestin. II-Entiendo que la queja no puede prosperar. La interpretacin que ensaya el impugnante al analizar en partes separadas la conclusin que sobre la agravante merituada contiene el

fallo, configura una personal apreciacin que aparece insuficiente para activar el control casatorio, toda vez que, lejos de demostrar algn dficit en la plataforma fctica o una vulneracin de los arts. 40 y 41 del CP. tal como lo denuncia, altera el sentido literal y gramatical del juicio que el Sentenciante expuso cuando valor la mensuracin de la pena en la cuestin sexta del veredicto. El Magistrado que lleva la voz en el acuerdo, di por acreditado como pauta aumentativa de la pena el todava inconmensurable dao psicolgico producido a la vctima, circunstancia sta que, a mi criterio, resulta lgicamente subsumible como agravante de la pena en el parmetro de extensin del dao causado que contiene el art. 41 del CP., constituyendo, adems, una consecuencia material extratpica imputable, tanto objetiva como subjetivamente, al hecho de marras, sin que pueda vislumbrarse en su formulacin ninguna vulneracin al principio de culpabilidad. No acierta entonces el planteo defensista cuando afirma que el Juzgador, al calificar el dao psicolgico producido a la menor como inconmensurable, fund la agravante en una circunstancia que an se desconoce, por el contrario, y tal como surge de lo expuesto en el fallo, el Sentenciante meritu como cierta la existencia de un dao psicolgico producido en la vctima, indicando slo con la adjetivacin sealada que las consecuencias de ste en la menor aparecen todava sin una medida definitiva. En cuanto a la aplicacin del principio del favor rei que propicia el recurrente entiendo que, dado el carril normativo que fundamenta el motivo en tratamiento, no corresponde considerarlo como regla interpretativa de la ley de fondo(Conf. Soler T.I pag.186). Por otro lado, y desde el control de legitimidad de la sentencia, la certeza convictiva sealada en sta parte del fallo demuestra que no hubo dudas en el nimo de los sentenciantes ni estas podran derivarse

objetivamente de los elementos probatorios tal como aparecen valorados en el fallo. Tampoco corresponde dar trato favorable al anlisis que propone el recurrente sobre la frase quien prematuramente sufri experiencias sexuales instadas por su propio padre contenida en la cuestin sexta del fallo, toda vez que dicho planteo consiste en una visin parcializada que quita el sentido gramatical y sintctico de la conclusin expresada por el Sentenciante sobre el punto en cuestin. El Tribunal de mrito ponder como agravante el todava inconmensurable dao psicolgico producido a la vctima, quien prematuramente sufri experiencias sexuales traumatizantes intadas por su propio padre, afirmacin de la cual surge claramente que la frase cuestionada por la defensa no constituye el objeto central del juicio sino que, por el contrario, resulta ser el dao psicolgico y no las prematuras experiencias sexuales el sujeto ncleo del cual se predica en esta parte de la sentencia. Por lo dems, y siendo la corrupcin de menores un delito formal de peligro concreto, donde el ilcito se consuma con la sola realizacin de los actos objetivamente idneos para depravar y con el fin de corromper, el dao psicolgico en la vctima que valorara el Sentenciante como fundamento de la cuestin sexta del veredicto, no resulta un extremo requerido por el tipo penal en estudio, circunstancia sta que torna en improcedente al planteo defensista. Por ltimo, no puedo receptar las consideraciones que vierte la Defensa sobre el punto de ingreso en la escala penal del tipo en cuestin toda vez que, a diferencia de lo que suceda con nuestros antecedentes legislativos- Cdigo Tejedor, Cdigo de 1886, ley 4189 de 1903- que prescriban la imposicin de una pena media para aquellos supuestos en los que no concurriesen atenuantes ni agravantes, debiendo aumentarse o disminuirse segn la presencia de

unas u otras; en el actual cdigo de fondo no se prev criterio formal alguno en ese sentido, permitiendo al juzgador la eleccin de la sancin que considere mas adecuada y justa para el caso en concreto. (conf. causa nro. 6934, 26/2/02, Anibal Victoriano Castro) El Magistrado preopinante valor como pauta atenuante la primariedad delictiva de F., merituando adems como agravate la extensin del dao causado en razn del dao psicolgico producido en la vctima, fijando as con claridad las circunstancias fcticas y el alcance concreto de los criterios normativos considerados. As las cosas, el planteo recursivo no acredita absurdo o arbitrariedad en la formulacin de las pautas mensurativas contenidas en el fallo ni dficit en la fundamentacin que coloquen a la cuantificacin punitiva del fallo fuera del mbito racional de tolerancia, no existiendo tampoco errnea aplicacin de la ley sustantiva- arts. 40 y 41 del CP.- por la sla circunstancia de que se tome como referencia uno y otro punto del marco punitivo. En atencin a todo lo dicho precedentemente propongo que la queja sea rechazada por insuficiente. III-Durante la audiencia de informe oral la Sra. Defensora Adjunta ante la Casacin Dra. Ana Julia Biasotti seal que el Sentenciante omiti ponderar como atenuante las conclusiones de la perito oficial Lic. Becce de fs. 151/153, que valorara para la acreditacin de la autora de F., toda vez que revela, a su entender, una menor capacidad para motivarse en la norma, citando como antecedente favorable a su pretensin la causa nro. 4078 Ramos Ricardo y otros de esta Sala. Por su parte la Sra. Fiscal Adjunto ante la Casacin Dra. Alejandra Moretti seal que la atenuante alegada por la defensa no fue oportunamente invocada en juicio por lo que constituye un nuevo motivo introducido de forma extempornea.

IV-No conteniendo la queja originaria controversia alguna sobre la atenuante no merituada por el Juzgador ni los hechos que la fundamentan, propongo se rechace el planteo defensista toda vez que el argumento que introduce dicho Ministerio durante la audiencia de informe, representa un nuevo motivo de agravio inatendible por haber sido incoado extemporneamente, en contradiccin con lo establecido por el art. 451 del CPP. Por todo lo expuesto, voto por la negativa a las cuestiones planteadas (Arts. 40, 41, 42, 125 Cdigo Penal y 106, 210, 373, 448, 451, 459, 530 y 531 del C.P.P.). A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Hortel dijo: Adhiero por sus fundamentos al voto de mi colega preopinante, Dr. Celesia, en igual sentido y por lo mismos fundamentos. As lo voto. A la misma cuestin planteada, el seor Juez doctor Mancini dijo: Comparto por sus fundamentos el voto del Sr. Juez Dr. Celesia an cuando deseo precisar que la bien sealada condicin de objetivamente idneos que se exige de los actos corruptores alude a la consideracin media y corriente que muestra la salud sexual honesta apreciada en general, sin que ello permita descartar de plano y para todos los casos la idea a partir de la cual en algunas ocasiones no en este asunto- se ha sostenido la imposibilidad de corromper lo ya corrupto. En cuento al agravio relativo en la agravante genrica computada sobre el dao provocado a la vctima tambin adhiero a la idea de que no puede invocarse el principio de la duda favorable como norma de interpretacin sobre las leyes a aplicar ms all de que el

agravio tampoco aparece atendible si se lo realiza desde un cuestionamiento fctico ajeno a la etapa casatoria. As lo voto. Vista la forma como ha quedado resuelta la cuestin votada en el acuerdo que antecede, corresponde que este Tribunal dicte la siguiente SENTENCIA RECHAZAR con costas el recurso de casacin interpuesto contra la sentencia que dict el Tribunal Oral en lo Criminal nro. 2 del Departamento Judicial Mercedes que resolvi en la causa nro. 118/556, con fecha 11 de Septiembre de 2000, condenar a R. R. F. a la pena de catorce aos de prisin, accesorias legales y costas por encontrarlo autor penalmente responsable del delito de corrupcin de menores agravada, hecho acaecido el da 26 de Marzo de 1999 en el inmueble ubicado en la calle A. nro. 6759 de Moreno. (Arts. 5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 42, 45, 122, 125, 127 del Cdigo Penal; 106, 210, 373, 448, 451, 459, 530 y 531 del C.P.P.). Regstrese, notifquese y devulvase la causa principal al Tribunal de origen con copia de lo resuelto.

Fernando Luis Mara Mancini Eduardo Carlos Hortel Jorge Hugo Celesia Ante m: Rafael Sal-lari