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Droit du travail

Introduction Quand on parle de salariat, on vise les personnes qui ont un contrat de travail, donc ceux qui sont soumis au droit du travail. Ils sont 88% de la population active. Il faut mobiliser la rgle de droit, autrement dit il faut revendiquer son application. Dans la priode rcente, un principal aspect est apparu trs important : la question de lemploi (types de contrats conclus lembauche). Deux visions sopposent en droit du travail : La thse des entreprises qui rclament une souplesse dans le licenciement et dans les contrats dembauche. En face, la thse des salaris revendiquant une dure du travail dont les charges familiales soient prises en compte. Des ngociations collectives entre syndicats et patronats sont oprs mais nul nest sure quelle puisse aboutir un jour. Le droit du travail est aujourdhui une discipline fondamentale dont ltude est une ncessit imprieuse. Et parce que le travail nest pas une marchandise , les droits de la personne ont une place croissante, en particulier le droit a la sant physique et mentale. Plus largement, lobjet du droit du travail concerne les rapports individuels et collectifs dans les entreprises, les groupes. Le droit du travail est aussi un enjeu des politiques sociales, et ceci donne une grande importance aux normes europennes et internationales susceptible de lencadrer. Arrt Viveo Mai 2011 : plan social qui est intervenu alors que le comit dentreprise considrait que la sant conomique de lentreprise tait bonne. Mais la cour de cassation a dcid que le plan social tait viable puisque aucun texte navait t expressment dgag concernant cette question. 1ere partie : Le droit du travail, un droit vivant. Chapitre 1 : Pourquoi un droit du travail ? Section 1 : La naissance du droit du travail Paragraphe 1 : Des conditions de travail difficile jusqu linsurrection Au 19eme sicle, on a vu apparaitre le rapport Villerm, tableau de ltat physique et morale des ouvriers et employs dans les manufacture de coton, de laine et de soie . Ce rapport a t prsent lacadmie des sciences en 1938 et a t publi en 1940. Il a fait date dans la mesure o il a dcrit les conditions de vie des employs cette poque. Il explique dailleurs la condition difficile des enfants qui doivent travailler dans ces manufactures pendant 17 heures. Il parle de torture. Il dnonce les bas salaires, la sant des salaris. Dans un autre ordre dide, durant le mme priode, le rle des socits de secours mutuel ont donn naissance au droit du travail. Il sagit dun groupement dentraide cre par des ouvriers qualifis qui se sont organis et ont ragi. Une socit de secours mutuelle est devenue clbre, la socit du devoir mutuelle . Il y avait un droit dentre pour le salari qui donnait accs la

qualit de membre de la socit. Des lors, dans le cas dun danger comme la maladie permettait au membre de subvenir a leur besoins. Ces societs de secours mutuelle ont aussi organis des luttes collectives. Les canuts lyonnais ont revendiqu une protection sociale mais galement le droit de sorganiser. Dailleurs, certaines de ces socits ont t appeles des socits de rsistance. Lordre de la fabrique signifie que des ouvriers subissaient des ordres privs. Cela se traduisait par des contraintes matrielles de lieux. On parlait de corps soumis. LEtat navait pas son mot a dire. La cour de cassation, le 14 fvrier 1866 a rendu un arrt clbre des sabots. En lespce, il agissait dune ouvrire qui tait rentr en sabot dans latelier alors que le rglement intrieur linterdisait. Elle devait payer une amende forfaitaire de 10 francs. Le conseil de prudhommes a dclar quelle devait se conformer au rglement intrieur de ltablissement. Le conseil des prudhommes a rduit lamende a 50 cts de francs. La cour de cassation refuse cette solution et explique que le rglement tient lieu de loi a celui qui sy conforme. Les juges navaient pas a rduire le montant de la peine. La cour de cassation sest permis de renommer lamende en dommage et intrts. Paragraphe 2. Elments dhistoire A. Jusqu la rvolution et au code civil (1804) Le travail remonte aux origines de lhumanit. La bible parle dailleurs du travail de lhomme sur la nature dans la gense. Il doit dompter la nature. Le travail dpendant nest pas n au 19eme sicle, les premires traces remontent lantiquit. Sous lancien rgime, les questions du travail taient vues sous langle de la police. Aucun juriste minent ne sest occup des rapports de travail. Mais Delamard, dans son trait de la police voque les relations de travail. Les corporations taient des groupements trs organiss sur le principe de lingalit hirarchique. En haut, les maitres, puis es compagnons (salaris qualifis) et en bas de la pyramide, les apprentis. Les corporations se sont heurtes lessor du capitalisme. Les compagnons devaient ngocier leurs produits. Ils taient de plus en plus dpendants des groupes ngociants. Turbo a rendu un Edit en 1876 qui a tent dinterdire les corporations. Les corporations ont t supprim a lpoque de la rvolution. La loi dAllarde du 17 mars 1791 explique qu il sera libre a toute personne de faire tel ngoce ou dexercer telle profession, arts ou mtiers quelle trouvera bon . La loi Le Chapelier du 14 17 juin 1791 dispose que les ouvriers et les compagnons ne pourront former des rglements sur leurs prtendus intrts communs. Une interprtation classique place le citoyen comme citoyen abstrait. Mais des historiens rcents dveloppent une these diffrente. Ils ont librer le travail. Le livre ouvrier est une cration de lancien rgime. Un ouvrier ne pouvait pas quitter son patron sans avoir un cong exprs crit de celui-ci. A default, il t redevable dune amende. Des lettres patentes ont renouvels ce livre. Cependant, louvrer ne pouvait plus se voir refuser le billet de cong sil avait rempli ses obligations. Il devait se faire enregistrer au greffe de la police en prsentant son livret ou t mentionn ses certificats de travail successifs. La loi du 12 aout 1803 va rtablir le livret ouvrier. En 1851, des amnagements sont intervenus, la loi offre des recours devant le Prudhomme. Mais en 1954, les ouvriers sont encore possesseurs dun livret. B. Le code civil et laprs code civil

Le code civil comporte deux articles. Larticle 1780 dispose que lon peut engager ses services qu temps ou pour une entreprise dtermine. Puis larticle 1781 explique quen cas de litige sur le paiement ou la quotit des gages, le maitre est cru sur son affirmation. Les principes de la rvolution sont malmens. La loi du 18 mars 1806 va crer des conseils de Prudhomme. Ils sont chargs de rgler les contestations entre salaris et patrons. Mais le problme, cest que ces juges sont uniquement des maitres et chefs datelier. Les salaris ne sont alors pas reprsents. Le droit du travail commence vritablement lors de la loi du 22 mars 1841 sur le sort des enfants. Un historien, concernant cette loi, a parl denfance outrag. Cela signifiait que les enfants de 8 ans pouvaient quand mme travailler. On lgalise la situation. Ce nest pas concrtement une loi protectrice. De plus, cette loi tait limit puisquelle sappliquait uniquement aux fabriques de plus de 20 salaris et a celles qui utilis des moteurs mcaniques. Enfin, cette loi tait inapplicable puisquil nexistait aucun inspecteur du travail. La rvolution de 1848 a pris des mesures sociales importantes. Un dcret a en effet mentionn la libert dassociation. Les ouvriers votent et sont ligible au conseil de Prudhomme par le dcret du 28 mai 1848. Laccs est acquis en 1953. La premire loi est du 25 mai 1964 qui supprime le dlit de coalition. La loi du 21 mars 1884 de Waldeck-Rousseau permet la cration de syndicats. Il suffit des dposer des statuts et le nom des dirigeants. Ces deux lois permettent de caractriser une originalit du droit du travail. Cela marque la reconnaissance par le lgislateur du rle de laction collectif. Un troisime texte est la loi du 9 avril 1898 porte sur les accidents du travail. Alain Supiot a crit un ouvrage critique de droit du travail qui se base sur la rflexion. Il interroge des enfants britanniques sur les accidents du travail dont il tait victime. Ce qui constitue une bauche vritable, cest une technique qui se dtache du code civil en matire de responsabilit du droit du travail. Depuis 2002, la jurisprudence affirme une obligation de scurit de rsultat. Cest--dire que lemployeur ne peut se dgager de cette responsabilit quen voquant une force majeure. C. Les volutions ultrieurs et temps forts Des priodes marquantes ont marqu le droit du travail. En 1936, le succs du front populaire va voir clore en juin de nombreuses grves. Le 7 juin sont signs les accords de Matignon. Cela va aboutir sur la loi du 20 juin sur les congs pays puis la loi du 21 juin concernant la semaine de 40 heures et enfin la loi du 24 juin sur les conventions collectives. Aprs la seconde guerre mondiale, a la libration, dautres grandes lois vont voir le jour. Il faut se rappeler que le gouvernement de Vichy a interdit les mouvements de grve et a dissous les syndicats. Il a voulu crer des familles professionnelles. En 1940, il faut aussi dire que les juifs taient interdits de certaines professions. Cela marque a lvidence le droit de non discrimination. Le prambule de la constitution est un document fondamental pour le droit franais. Concernant le droit du travail, des textes ont institu par lordonnance du 22 fvrier 1945, des comits dentreprise. Ce sont des institutions lus par le personnel de lentreprise. Les CE se voient reconnaitre des attributions consultatives. Ce choix est toujours vrai aujourdhui.

Les vnements de mai 1968 qui se sont traduis par des grves importantes, ont dbouch sur le protocole de grenelle ngoci le 25, 26 et 27 mai 1968. Ces ngociations ont concern les syndicats, le patronat et le gouvernement. Le protocole de grenelle a finalement une valeur coutumire puisquelle na jamais t sign. Les lois Auroux (quatre au total) ont toutes t gardes. La loi du 4 aout 1982 porte sur les liberts du travailleur dentreprise. Elles concernent la discipline. La loi du 28 octobre 1982 est la loi du dveloppent des IRP. La troisime loi est la loi du 13 novembre 1982 relatif a la ngociation collective entre patronat et syndicats. Enfin, la dernire loi a t vot le sur les conditions de travail et sur lhygine mais galement sur le droit de retrait sans sanction. Le droit de retrait est la reconnaissance dun droit subjectif en partant librement de son travail. Par exemple, des conducteurs de bus exercent leur droit de retrait en soutien de leur camarade de travail agress. Les lois Aubry sont deux lois : 13 juin 1998 et 19 janvier 2000 quand Mme Aubry tait ministre du travail. Cest le passage de la dure lgale du travail aux 35 heures. La dure lgale est la dure du travail o lheure est pay a taux normal, soit non majors. Les lois Aubry renvoie a la ngociation. Les lois de la priode Sarkozy sont un lment marquant galement. La loi du 25 juin 2008 a port sur la modernisation du march du travail. Cette loi est intervenue aprs lAccord national interprofessionnel (ANI) reprenant beaucoup de cet accord. La loi du 20 aout 2008 porte sur la rnovation de la dmocratie sociale et la reforme du temps de travail. On a une rforme de la reprsentativit syndicale. Il y a une reforme de la ngociation collective. Dsormais, il y a une introduction dun principe de majorit dengagement. Sur le second point, la loi revient sur la flexibilit du travail. La ngociation se fait au niveau de lentreprise. Laccord dentreprise se voit donner un rle dterminant. Cela pose un souci dencadrement et dgalit entre les salaris. Se pose galement des problmes de rapports de force. Il y a la possibilit de droger la loi par les accords collectifs. On pourrait rappeler quavant 1968, il y a eu le terme de la participation propre au gaullisme. Il ne sagit pas que dune participation financire mais galement dune participation dcisionnelle. Ce thme revient de temps a autre. On a vu apparaitre, a partir de 1980 des remises en causes du droit du travail : la flexibilit. En 1984, des accords ont vu le jour mais qui nont jamais abouti. Section 2 : Lobjet du droit du travail A. Dfinition et champ dapplication du droit du travail Le droit du travail a t dfinit par un pionnier du droit du travail, Paul Durand, comme le droit qui gouverne les rapports juridiques naissant de laccomplissement par un travailleur subordonn, dun travail pour le compte dautrui. Le critre du contrat de travail est le lien de subordination juridique. Le droit du travail ne sapplique pas aux indpendants. La jurisprudence est amene djouer les situations de fraude. Soit disant travailleur indpendant, qui ne le sont pas. Le droit du travail ne sapplique pas aux fonctionnaires. Les fonctionnaires relvent dune situation qui nest pas contractuelle. Ils sont dans une situation statutaire. Ils ont le statut gnral des fonctionnaires refait en 1983. Le droit du travail ne sapplique pas non plus aux branches de la fonction publique, la branche de ltat qui relve dune loi du 11 janvier 1984, le branche de la

fonction publique dite territoriale institue par la loi du 26 janvier 1984 et la branche de la fonction publique hospitalire lgifr par la loi du 9 janvier 1986. Larticle L3111-1 donne une application prcise du champ dapplication du droit du travail, ces livres sont applicable aux employeurs de droit priv et leur salari, elles sont galement applicable aux tablissements publics caractre industriel et commercial. On assiste une volution de la jurisprudence pour les contractuels de ladministration. Pendant longtemps ils relevaient dune solution ubuesque sur la nature de leur contrat. Un contrat de travail de droit priv ou de droit public ? Quels juges doivent-ils donc saisir ? TC 23 novembre 1959 demoiselle Santelli, CE 4 juin 1954 Affortit et Bingtain : pour savoir si un contractuel de ladministration tait de droit priv ou public, le juge se demandait si ses fonctions le faisait participer lexcution du service public. Par exemple, dans le milieu hospitalier, un enseignant donnait des cours le matin aux agents de service, il sagissait alors dun contrat public le matin et laprs-midi dun contrat priv. Larrt du tribunal des conflits Berkani du 25 mars 1996 opre dun revirement de jurisprudence. Il vient uniformiser la solution. Les personnes non statutaires travaillant pour le compte dun service public caractre administratif sont des agents contractuels de droit public quel que soit leur emploi. Ils ne sont donc pas soumis au code du travail et ne relve pas du statut gnral des fonctionnaires. Ils relvent de textes particuliers. Le lgislateur parfois vient compliquer les choses lorsquil dfinit des contrats dun genre particulier. Le contrat initiative emploi : le lgislateur va dire que les contrats sont de droit priv. Quand il dfinit des contrats de genre particulier le lgislateur choisit si cest un contrat priv ou public. B. Le droit du travail en dbat 1. Lambivalence du droit du travail La doctrine a introduit le thme de lambivalence du droit du travail. Elle a t souligne par Grard Lyon-Caen. Il a dvelopp cette ide en soulignant que le droit du travail, certes, tait un droit protecteur des salaris mais que ce ntait pas seulement un droit protecteur des salaris. Cest aussi un droit qui permet une certaine exploitation du travail. Cet auteur sadressait au docteur en disant que mme sans le vouloir quand ils crivent ils donnent toujours des armes quelquun, salari, employeur IL y a souvent des conflits dintrt. Il faut raliser que trs souvent il y a plusieurs interprtations possibles de la loi. Jean Claude Javillier dans normalisation du licenciement explique que le droit du travail encadre certes le licenciement mais le rend aussi possible. Une dfinition de Gerard Lyon Caen et de Jean Plissier du droit du travail a t mise en uvre. Cest lensemble des rgles : 1/ qui reflte les exigences de fonctionnement des entreprises dans leur utilisation de la force de travail.

2/ qui sanctionnent les avantages conquis pas laction collective des salaris. 3/ que lEtat impose dans le cadre de sa politique sociale et quil charge son administration et ses tribunaux de faire respecter. Il y a donc lide que le droit du travail reconnait des droits fondamentaux, des avantages aux salaris et que parfois ces droit et avantages sont conquis difficilement. Et en mme temps le droit du travail est trs adquat certain mode de fonctionnement des entreprises. Le droit du travail volue sous leffet de ces diffrentes forces. En 1951, Grard Lyon-Caen avait une dfinition marxiste du droit du travail : Le droit du travail est lensemble des rgles qui rgissent : 1/ lexploitation du travail humain. 2/ les instruments de la lutte ouvrire contre cette exploitation. 3/ les rsultats de cette lutte, cest--dire les modifications incessantes subites par le rgime dexploitation lui-mme. Il parlait du droit du travail comme une technique rversible dans son ouvrage le droit du travail, une technique rversible . 2. La crise du DT La crise du droit du travail se traduit par plusieurs maux : la drglementation et la flexibilit La drglementation : le code du travail tait devenu trop lourd, inapplicable, il y avait trop de textes. Est-ce que a veut dire quon supprime les rgles dans certains domaines ? Quand on parle de drglementation en droit du travail, ce qui est recherch cest le remplacement de la loi par une forme de contrat et non pas la suppression de la loi. La flexibilit : le droit du travail est trop rigide, il faut lassouplir. Deux domaines o il faut assouplir : dans la dure du travail (conciliation de la vie personnelle et de la vie du travail), et dans le droit du licenciement. Certains ont parl dune inadaptation du droit du travail la socit de linformation. 3. Lautonomie du droit du travail par rapport au droit commun Historiquement, il y a eu un dtachement de certaines thories du droit civil. En 1970, il y a le problme du statut protecteur des dlgus. On ne peut pas les licencier sans avoir lautorisation de ladministration du travail. Il y a eu une volution de jurisprudence, la chambre civile de la cour de cassation considrait que lemployeur ntait pas oblig de demander lautorisation ladministration du travail mais pouvait passer par le juge des prudhommes. La cour de cassation a fini par faire triompher le statut protecteur. Grard Couturier parle de la thorie des nullits, notamment sur les licenciements. Un licenciement est nul sil heurte directement le droit. Le licenciement qui prend un compte ltat de sant dun salari est nul galement (sauf exception comme la rptitionmais il faut un remplacement).

Muriel Fabre-Maignan a crit sur le thme du consentement du salari, elle parle du forage du consentement du salari. Le contrat de travail est soumis au droit commun des contrats, il ne peut donc pas se former par consentement unilatral. La loi 22 mars 2012 sur la modernisation du droit : Le gouvernement a voulu modifier le droit sur certains aspects. Cette loi a voulu tirer une croix sur une jurisprudence de la chambre sociale de la cour de cassation. Depuis 2010 la cour de cassation prservait lintgrit du contrat de travail face un accord appel accord de modulation du temps de travail. Loi de 2012 : accord de modulation du temps de travail nest pas une modification donc le salari est oblig de laccepter. Chapitre 2 : Les sources du droit du travail. Section 1 : Sources supra-lgislatives Paragraphe 1 : Bases constitutionnelles du droit du travail A. Principe du droit du travail dans le prambule Ce sont les principes de la constitution de la IVme rpublique. Le prambule traite de principes qui intressent particulirement le droit du travail. Chacun a le devoir de travailler et le droit dobtenir un emploi . Cest laffirmation du droit au travail. Nul ne peut tre ls dans son travail ou son emploi en raison de ses origines, de ses opinions ou de ses croyances . Cest le principe de non discrimination qui apparait dans cette phrase. Tout Homme peut dfendre ses droits et ses intrts par laction syndicale et adhrer au syndicat de son choix . Cette phrase est laffirmation du droit syndical. Ce droit est inscrit dans la constitution. Mais cest aussi une libert. Cest un droit de choisir qui est double : cest une facult (le verbe pouvoir) et cest un choix. Le pluralisme syndical est inscrit dans la constitution. Le droit de grve sexerce dans le cadre des lois qui le rglemente . Le droit de grve sexerce. Donc le prambule reconnait le droit de grve. Cest un droit constitutionnellement reconnu. Il sexerce dans le cadre des lois, autrement dit il peut y avoir une rglementation du droit de grve. Cependant, elle ne peut tre rglemente par le lgislateur. Tout travailleur participe, par lintermdiaire de ses dlgus, a la dtermination collective des conditions de travail ainsi qua la gestion des entreprises . Cela renvoie au droit de ngociation collective. Le droit de ngociation collective doit tre reconnu par tout travailleur et dtre exerc indirectement par lintermdiaire de ses dlgus. Le principe a la participation de la gestion des entreprises est galement prvu par le prambule. Pour le lgislateur franais, participation a la gestion signifie information et consultation des dcisions. Depuis 1945, les CE sont informes et consults mme sils nont pas de droit de vto. On remarque alors quil y a une ineffectivit de ce droit. Par ailleurs, dans le secteur public, il y a une prsence dans le conseil dadministration des reprsentants des salaris. Les salaris lisent un tiers des membres du conseil dadministration. B. Valeur juridique des principes 1. Le prambule de 1946

La valeur juridique du prambule est clairement affirm tant par le conseil constitutionnel tant par les juridictions de lordre judiciaire et administratif. Un arrt du conseil dEtat datant du 8 dcembre 1978 dit GITSI a dgag un PGD du prambule de la constitution : le droit pour toute personne de mener une vie familiale normale. Beaucoup de dcision du conseil constitutionnel sont apparus sur le droit au travail. Dabord la dcision du 5 janvier 1982, 28 mai 1983, du 16 janvier 1986 dans lesquelles le conseil constitutionnel a prcis ce que devait ou pouvait faire le lgislateur. Il sagit de lois spcifiques soit pour les jeunes soit pour les personnes ges. Le lgislateur a lobligation de poser des rgles propres a assurer au mieux le droit pour chacun dobtenir un emploi, en vue de permettre lexercice de ce droit au plus grand nombre possible dintress . Le conseil constitutionnel sest dailleurs prononc avec une dcision du 12 janvier 2002. Le droit du travail, comme la dit Alain Suppio, est un enjeu des politiques sociales. Le parlement a adopt un texte qui modifiait le droit de licenciement pour raison conomique. Cette loi a t censure par le conseil constitutionnel. Il fait rfrence au prambule de la constitution et galement a la dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789. Il commence en disant quau nombre des principes poss par la dclaration de 1789, il y a lieu de ranger la libert dentreprendre qui dcoule de larticle 4 de la dclaration des droits de lhomme et du citoyen . La libert dentreprendre nest pas mentionn dans le prambule. Quand le conseil constitutionnel fait alors rfrence larticle 4 de la DDHC. Ainsi, lexercice des droits naturels de chaque homme na de borne que celles qui assurent aux autres membres de la socit la jouissance de ces mmes droits. Ces bornes ne peuvent tre dtermin que par la loi . Cest le conseil qui a formul cette expression de libert dentreprendre. Nanmoins, il autorise le lgislateur a pos des limites a cette libert dentreprendre. Il poursuit en disant que le lgislateur, pour poser des rgles propre a assurer au mieux, conformment au cinquime alina du prambule le droit pour chacun dobtenir un emploi, peut apporter a la libert dentreprendre des limitations lis a cette exigence constitutionnelle a la condition quil nen rsulte pas datteinte disproportionn au regard de lobjectif poursuivi . Cette formule se retrouve dans dautres dcisions postrieures. Le conseil constitutionnel explique galement que le reclassement se rapproche de lexigence constitutionnelle. 2. La Question Prioritaire de Constitutionnalit En droit du travail, il y a eu une dizaine de dcision rendu par le conseil constitutionnel. La plupart du temps, les dcisions de QPC ont abouti a des dcisions de conformit. Par exemple, la dcision du 13 avril 2012 ajoute que le principe de lgalit ne soppose pas a ce que le lgislateur rgle de faon diffrente des situations differentes ni a ce quil droge a lgalit pour des raisons dintrt gnral. C. Les principes fondamentaux du droit du travail Larticle 34 de la constitution traite du domaine de la loi. La loi dtermine les principes fondamentaux du droit du travail, du droit syndical et de la scurit sociale. La loi a une comptence exclusive sur ces matires uniquement. Dcision 11 janvier 1963 : Le conseil constitutionnel a eu connaitre de la prime de transport. En 1950 avait t institu une prime de transport de 23 francs en ile de France. En 1963 sest pos la

question de la gnralisation sur tout le territoire. Fallait-il lgifrer ou simplement rglementer ? Le conseil a estim que le principe dune obligation salariale nouvelle relve de la loi. La loi entendait soumettre non plus seulement les employeurs de la rgion parisienne mais de tous les employeurs. Dans un considrant, il affirme quau nombre des principes fondamentaux du droit du travail, figure celui daprs lequel la fixation des rmunrations de toute nature relve de contrat librement pass entre salari et employeur. Cest le principe de la libre ngociation des salaires. Par contre, sil sagit uniquement de modifier le taux de la prime, il nest pas ncessaire de faire adopter une loi. Le principe de la libre ngociation se retrouve dans un arrt du conseil dEtat du 21 juillet 1970. Il sagissait de problme de ngociation. Le conseil dEtat affirme que le droit de passer des accords dtablissements se rattache aux principes fondamentaux du droit du travail. Il est arriv a la cour de cassation dutiliser lexpression principe fondamentale. Elle ne traite pas cependant dun principe fondamentale DU droit du travail mais dun principe fondamentale EN droit du travail. Elle ne vise pas la question de rpartition de la loi et du rglement. Elle a une dmarche propre a une cour supreme de lordre judiciaire. Elle fait reference aux bases du droit du travail. Arrt 17 juillet 1996 : Comment calculer lindemnit de cong pay. Il y avait une contradiction entre le code du travail et le statut du personnel de la SNCF. La cour explique que vu le principe fondamentale en droit du travail selon lequel en cas de conflit de norme, cest la plus favorable aux salaris qui doit recevoir application . La cour de cassation donne une rgle de solution du conflit. Cest le principe de faveur clairement affirm par la cour de cassation de 1996. Puis un arrt du 15 fvrier 2012 explique que vu le principe fondamentale en droit du travail, en cas de conflit de norme, cest le plus favorable au salari qui doit recevoir application . Elle vise galement larticle L2254-1. Le principe de faveur se retrouve galement dans certains articles du code du travail. Depuis une vingtaine danne, le lgislateur a ouvert quelques brches dans le principe de faveur. Il a tendance a rgress dans les textes et notamment dans la loi. D. Les PGDT Cette notion de principe gnral renvoie une dmarche du juge. Les PGD du travail ne doivent pas tre confondu avec les principes contenus dans la constitution ou mme avec les principes fondamentaux en droit du travail. Les principes gnraux sont dgags par le conseil dEtat. Il degage ces principes du prambule de la constitution. Il dgage aussi ces principes du code du travail. Cette dmarche permet de faire application non pas du code du travail mais des principes que ce code consacre a des personnes qui ne relvent pas du droit du travail. Le conseil dEtat retient la substance de certaines dispositions du code du travail et a partir de cela, il en dgage un principe. Il a dgag un droit a la protection de la maternit dans son arrt Dame Peymet du 8 juin 1973. Il dgage aussi le droit a un salaire au moins gal au SMIC (1982 Ville de Toulouse). Puis, linterdiction des sanctions pcuniaires (1988 Billard vol) a galement t dgage par le conseil dEtat. Ensuite, il a interdit les mesures discriminatoires a lencontre des grvistes (1990 Malher). Le conseil dEtat a dict galement lentretien pralable avant le prononc dune

sanction (1993). Lobligation de reclassement des salaris inaptes est un principe gnral du droit du travail comme laffirme le conseil dEtat en 2007. Enfin, le tribunal administratif a affirm comme PGD le droit de retrait reconnu a un salari pour situation dangereuse (1996). Les principes gnraux du droit simposent a ladministration et notamment au pouvoir rglementaire. Paragraphe 2 : Sources internationales et europennes A. Normes de lOIT LOIT a t cre en 1919 par une annexe du trait de Versailles mettant fin a la premire guerre mondiale. Elle comprend 178 Etats. Elle a adopt 189 conventions internationales du travail. 1. La technique lgislative de lOIT LOIT a son sige a Genve. Elle est compose de trios instances : une assemble gnrale (confrence) qui se runit chaque anne en juin avec des sessions, un conseil dadministration et un secrtariat (bureau international du travail). Ce qui caractrise lOIT, cest sa composition tripartite. Dans chaque dlgation nationale, on trouve deux reprsentants du gouvernement mais aussi un reprsentant du patronat et un reprsentant des syndicats de salaris. Dans les pays de pluralisme syndical, il y a un roulement de reprsentant des syndicats. Cette organisation vaut pour le conseil dadministration mais galement pour lassemble gnrale. La confrence internationale du travail a une mission essentielle, celle dadopter la majorit des deux tiers des conventions internationales du travail. Les normes de lOIT sappellent des conventions internationales du travail. Lorsque lOIT adopte une convention, elle est soumise a la ratification des Etats membres. Chaque Etat est susceptible de la ratifier selon les procdures suivies par leurs constitutions. En France, cela suppose alors un vote daccord du parlement. Daprs la constitution de lOIT, les Etats membres de lOIT ont lobligation de soumettre a la ratification les conventions adoptes, ils doivent mettre en conformit leur droit du travail. La France doit avoir 123 conventions sur 189. La convention 170 sur le travail de nuit na pas t ratifie par la France. 2. Normes importantes de lOIT La convention 87 sur la libert syndicale de 1948 fait parti dune convention relativement importante. Il existe un comit de la libert syndicale qui peut tre saisi. La 111 sur la non discrimination dans lemploi et la profession de 1958. La convention 138 de 1973 sur lge dadmission au travail qui est normalement de 15 ans. En 1999, elle est revenu sur cette convention et a adopt en en 1999 la convention 182 sur les pires formes de travail des enfants. La convention 158 concerne le licenciement. Elle a t adopte en 1982 et a t ratifi par la France. LOIT a adopt une dclaration sur les principes et droit fondamentaux au travail. LOIT sest aperu quil y avait une crise de ratification de ces conventions, il y avait un ralentissement du nombre de ratification mais dautres part certains Etats ratifiaient mais nappliquait pas la convention. Les derniers textes adopts sont relatif au travail maritime. En 2011, la convention 189 porte sur les travailleurs et travailleuses domestiques.

3. Valeur juridique des normes Larrt de la cour de cassation du 28 mars 1962 Klaiss considre que la convention de lOIT prvaut sur la loi franaise. Les conventions de lOIT ont valeur de tout trait international. Il y a une primaut de la norme internationale sur la loi daprs larticle 55 de la constitution. 4. Dossier du Contrat Nouvelles Embauches Le contrat nouvelles embauches a t institu par une ordonnance du 2 aout 2005 prvoyant que les TPME que pour toute nouvelle embauche, par drogation au droit commun, pouvait tre cart pendant 2 ans lapplication du droit de licenciement. La rupture du contrat de travail navait alors pas tre justifie par une cause relle et srieuse par lemployeur. Lemploy navait mme pas a se prsenter a lentretien. Larrt du 19 octobre 2005 du conseil dEtat rejette un recours intent par tous les syndicats pour sopposer cette ordonnance. Tant quune ordonnance pris sur le fondement de larticle 38 na pas t ratifi aprs la loi dhabilitation, elle na pas encore la nature lgislative et peut tre attaqu devant les juridictions administratives. Larticle 4 de la convention 158 dispose quun travailleur ne pourra tre licenci sans quil existe un motif valable de licenciement li a laptitude ou la conduite du travailleur ou fond sur les ncessits du fonctionnement de lentreprise. Larticle 32 de cette mme convention prvoit quun Etat membre qui ratifie la convention peut exclure certaines catgories de travailleurs salaris du champ dapplication. Le b vise les travailleurs effectuant une priode dessai ou nayant pas lanciennet requise, condition que la dure de celle-ci soit fixe davance et quelle soit raisonnable. La thse soutenue par les syndicats tait que deux annes ne pouvaient tre jug raisonnables. Le conseil dEtat a rejette cette analyse. Eu gard aux buts objectifs en vue duquel cette drogation a t dict et la circonstance que le CNE est un contrat indtermin, la priode de deux ans pendant laquelle est cart la priode de droit commun du licenciement peut tre regard comme raisonnable . Le conseil de Prudhomme de Longjumeau vise la convention de lOIT 158 et estime quau contraire, la dure de la priode dessai des deux ans est draisonnable. Le conseil constate que lordonnance du 2 aout 2005 est contraire a la convention 158 de lOIT. Cest un coup de tonnerre. Devant la cour dappel de Paris, le prfet de lEssonne, sur la demande du premier ministre Villepin, a soulev lincomptence du juge judiciaire pour juger dun acte administratif. Le 20 octobre 2006, la cour dappel de Paris a affirm la comptence des juges judiciaires. Le ministre a lev le conflit devant le tribunal des conflits. Le TC a expliqu, sans prendre position sur le fond, que lordonnance a t implicitement ratifie, donc le tribunal judiciaire tait parfaitement comptent.

Le monde cite larrt de la cour dappel de Paris : Le CNE retoqu par la cour dappel de Paris du 6 juillet 2007. Pour la cour dappel de Paris, les salaris sont privs des garanties dexercice de leur droit au travail pendant les deux ans de la priode dessai. Une loi du 25 juin 2008 a dispos que tous les CNE existants sont transforms en CDI de droit commun. Lemployeur sest pourvu en cassation. Larrt du 1er juillet 2008 de la cour de cassation considre dans un premier temps que larticle 4 de la convention 158 est qualifi dapplication directe. Larticle 4 en ce quil carte les dispositions gnrales relative a la procdure pralable de licenciement , a lexigence dune cause relle et srieuse, a son nonciation et son contrle, et prive ainsi le salari du droit de se dfendre et fait exclusivement peser sur lui la charge de prouver le caractre abusif de la rupture, ne satisfait pas aux exigences de la convention internationale susviss. Les entreprises ont essay dutiliser la priode dessai aprs la vague des CNE. Une priode dessai ne saurait servir la viabilit dun emploi. La priode dessai peut tre rompue librement. Aprs ces pisodes du CNE et du CPE, certaines entreprises cherchent allonger la priode dessai. Un arrt du 10 mai 2012 considre quil est, daprs la convention 158 de lOIT, draisonnable une priode dessai dont la dure est de 6 mois. B. Normes du conseil de lEurope Il existe deux normes. Dabord, la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales de 1950. Larticle 6 de cette convention traite du droit a un juge indpendant et impartial. Bien entendu, cet article sapplique en droit du travail. Larticle 8 de la CEDH dispose que chacun a le droit au respect de sa prive et familiale, de son domicile et de sa correspondance. Larrt du 12 janvier 1999 de la cour de cassation Spilers a marqu a vocation de cet article 8. Elle en a fait application dans le champ du contrat de travail. La cour de cassation a estim que la clause de mobilit tait entache de nullit. Larticle 8 sapplique a la dure du travail. La cour a rendu en juin 2011 un arrt sur les forfaits jour. Cest un mcanisme qui fait que lon calcule la dure du travail en jour. Larticle 11 dispose que toute personne a droit a la libert de runion pacifique et a la runion dassociation y compris le droit de fonder avec dautres des syndicats et de saffilier a des syndicats pour la dfense de ses intrts. La libert syndicale est proclame par la CEDH. Le deuxime alina de cet article 11 fait rfrence aux restrictions possibles qui doivent dcouler de la loi et qui peuvent intervenir en tant quelles sont ncessaires dans une socit dmocratique. Le prsent article ninterdit pas que des restrictions lgitimes soient imposes a lexercice de ses droits par les membres des forces armes, de police ou de ladministration de lEtat. Il nest fait rfrence qu des restrictions. Les militaires nont pas de syndicat. Puis, il y a la charte sociale europenne de Turin. Elle a dabord t adopte le 11 octobre 1961. Elle a t ratifie par la France en 1973. Cette charte fait lobjet dune rvision mais ce sont deux instruments distincts. Il y a la charte de 1961 et la charte rvis de 1996. La premire comporte 19 droits alors que la seconde en comporte 31. Chacun des droits est affirm sous la forme dun intitul suivi de 10 12 lignes qui dveloppent ce droit. Les parties sengagent a est une formulation intressante quand on sintresse a la force juridique de la charte. Cette charte comporte un article 24 qui dit presque la mme chose que larticle 4. Mais larticle 24 ne comporte pas de drogations. Toutefois, ce que la doctrine a retenu cest que le conseil dEtat a donc accept de confronter un texte franais la charte sociale europenne. Malgr son appellation de charte, cest une convention

internationale. Mais il y a une interrogation, non pas sur sa primaut mais sur son invocabilit. La formulation du les parties sengagent a permet a toute une partie de la doctrine de dire que la charte europenne correspond a des engagements qui psent sur les Etats. Mais elle ne reconnait pas aux particuliers des droits qui seraient directement reconnu par le juge. Quand on parle dinvocabilit directe, on se demande si des individus peuvent faire appel cette charte en tant que fondement juridique ? Le juge a admis que pouvait tre contrl un rglement la charte sociale europenne. Mais il na pas pour autant admis linvocabilit directe par un justiciable. Le conseil dEtat sur ce point a encore une vision ngative. Mais quid pour la cour de cassation ? La cour de cassation vise les normes invoques et na jamais jusqua prsent fait dcouler un droit subjectif de la charte europenne. Cette charte sociale europenne relve tout de mme dun mode de contrle sur le plan europen qui mrite dtre indiqu. Sachant que la CEDH est comptente pour connaitre de la violation des Etats de la CEDH, es ce que la CEDH peut connaitre des violations de la charte sociale europenne. La rponse est non. Au plan europen, un mcanisme a t prvu : un comit dexpert qui sappelle aujourdhui comit europen des droits sociaux. Ce comit jusqu rcemment nintressait pas le justiciable moyen car il sert examiner les rapports entre Etats sur le respect de la charte. Un protocole additionnel a introduit une procdure de rclamation collective. Dsormais, peut saisir le comit des droits sociaux les ONG et les syndicats. Sur aucune manire, cela dbouche sur des jugements mais sur des dcisions qui ont un certain impact. C. Normes de lUE 1. Les sources Le trait de Rome ne concernait pas du tout le droit social sauf au niveau de lgalit des salaires entre les hommes et les femmes. Il y avait un article relatif la libre circulation des travailleurs, larticle 157. Cest le trait de Maastricht en 1992 qui a chang la donne. Ce trait comportait un protocole qui tait annex au trait sur la politique sociale. Lannexe a ensuite t intgre au trait. Ce qui a t ensuite confirm par le trait de Nice et de Lisbonne. Ce sont les articles 151 et suivants. Larticle 151, cest le premier dun titre 10 sur la politique sociale du trait du fonctionnement de lUE, il annonce les orientations fondamentales en matire sociale, le texte vise deux chartes, lunion et les tats membres, conscients des droits sociaux fondamentaux, tels que ceux noncs dans la charte sociale europenne et dans la charte des droits sociaux fondamentaux de 1989, ont pour objectifs la promotion de lemploi notamment lamlioration des conditions de vie et de travail permettant leur galisation dans le progrs, une protection sociale adquate, le dialogue social, le dveloppement des ressources humaines permettant un niveau demploi lev et durable et la lutte contre les exclusions . ct de la charte sociale europenne dont le contrle relve dun comit dexpert, il y a la charte communautaire des droits sociaux fondamentaux de 1989. Cest un document qui a t sign par les chefs dEtat de de gouvernement, et quand cette charte est sortie, la doctrine a soulign quelle navait pas de valeur juridique. Cette charte a pourtant t invoque dans une affaire de restructuration par un juge en mai 1997. Renault a ferm un tablissement en Belgique et le PDG de Renault a fait une confrence de presse dans laquelle il a annonc que ctait une dcision irrvocable. 12 jours aprs le comit de groupe europen de Renault a t inform et soit disant

consult. Les syndicalistes ont alors saisi le juge de rfr de Nanterre, et il a estim que Renault aurait due respecter le droit linformation et la consultation et il sest fond sur la charte des droits sociaux fondamentaux de 1989. Il a quand mme utilis dautre texte mais quil fallait les lire la lumire de cette charte. Il y a une troisime charte, cest la charte des droits fondamentaux de lUE de dcembre 2000. Et le trait de Lisbonne dans son article 6 prcise que ces dispositions ont la mme valeur que celle du trait lunion reconnait les droits, les liberts et les principes noncs dans la charte des droits fondamentaux de lUE, laquelle a la mme valeur juridique que les traits . Nanmoins pour les avocats gnraux de la cour de Luxembourg et pour les juges en gnral ce nest pas encore trs clair. Article 157 chaque Etat membre assure lapplication du principe de lgalit des rmunrations entre travailleurs masculins et travailleurs fminins pour un mme travail ou un travail de mme valeur . Le droit driv du trait joue un rle important en DT, il faut donc lintroduire. Il y trs peu de rglement. Il y avait un rglement de 1968 sur la libre circulation des travailleurs et ce rglement comportait un article 7 qui prvoyait que les travailleurs migrants bnficiaient des mmes avantages fiscaux et sociaux. Un avantage social peut tre une bourse dtude, carte de rduction sur les transports (normalement rserv au franais ou trangers faisant partie dancienne colonie franaise). Ce rglement a t remplac par une directive du 29 avril 2004. Par contre la source de droit driv intressant le droit du travail est la directive. Selon le trait les directives fixent un but atteindre. La directive renvoie une transposition. Parler des directives en DT cest aussi prciser ce quelles sont et le trait FUE voit leur articulation avec les droits nationaux. Larticle 153 nous apprend que lunion soutient et complte laction des Etats membres. Lunion intervient de manire complmentaire, comme un appui, il ny a pas lide que lunion va entrainer les lgislations nationales, cela en vue de raliser les objectifs de larticle 151 . Ce texte prvoit dans quels domaines prcisment lunion peut intervenir, on y trouve par exemple les conditions de travail, lamlioration du milieu de travail pour protger la sant et la scurit des travailleurs, linformation et la consultation des travailleurs, la scurit sociale. Le texte prvoit que le parlement et le conseil peuvent adopter par voie de directive des prescriptions minimales applicable progressivement . La cour de justice des communauts europennes a prcis ds 1996 que les prescriptions minimales renvoyaient une sorte de planch, les directives constituaient un minimum commun quaucune lgislation nationale ne pouvait ignorer ou remettre en cause, mais qui nexcluait nullement que cette lgislation nationales ne soit plus favorable, plus protectrice. Et il faut bien dire que le texte mme de larticle 153 dans son alina 4 les dispositions arrtes en vertu du prsent article ne peuvent empcher un Etat membre de maintenir ou dtablir des mesures de protection plus strictes compatibles avec les traits . Il y a une directives de 1992 qui porte sur les femmes enceintes au travail, cette directive prvoit que le cong maternit doit tre au minimum de 14 semaines, en France ctait dj de 16 semaines. Dans larticle 151 on na pas abandonn lgalisation dans le progrs. Ce sont des directives dharmonisation sociales. Elles vont poser un socle commun. Une des toute premires directives 1975 porter sur les licenciements conomique refondue par une directive de 1998. Il y a une directive de 1995 sur les licenciements conomiques. Directive 1977 transfert dentreprise refondu par la directive de 2001.

Directive de 1976 sur lgalit homme et femme dans lemploi. Elle a t compltement refondue dabord en 2002 puis en 2006. Directive cadre 1989 sur lhygine, la scurit et les conditions de travail. Elle a amen une influence importante en droit franais. Directive qui concerne la dure du travail, lorigine de 1993 qui a t modifie et refondue par une directive de 2003 sur lamnagement du temps de travail. Le temps de travail est toujours vu, pens dans les politiques par rapport lemploi. On rduit le temps de travail pour donner plus demploi. La perspective en droit du travail et droit europen est diffrente. Le fondement de la directive du temps de travail est lamlioration de la sant et de scurit des travailleurs. Elle est intervenue comme une directive particulire intervenue dans le prolongement de la directive cadre de 1989. Directive de 1994 sur les comits Europens dentreprise qui a t modifie et refondue par une directive du 6 mai 2009. Ces comits renvoient une procdure dinformation et de consultation des travailleurs dans les groupes europens. Directive Villvorde du 11 mars 2002, elle pote sur linformation et la consultation des travailleurs dans toutes les entreprises en prvoyant un seuil (50 salaris). Directive sur la lutte contre les discriminations. Directive du 29 juin 2000 porte sur les discriminations caractre racistes ou xnophobe. Directive 27 novembre 2000 sur lgalit de traitement. Directive du 28 juin 1999 sur le travail dure dtermine. Cette directive a une spcificit, elle met en uvre un accord cadre du 18 mars 1999 sur le travail dure dtermine. En matire sociale les directives relvent parfois dune procdure spcifique. 2. Valeurs juridiques Les directives relvent bien de la primaut sur les droits nationaux. Il y a une absence deffet horizontal des directives, on parle de leffet des directives dans les rapports entre particuliers. Alors que lorsquil est question deffet vertical cela se rapporte aux rapports entre lEtat et des particuliers, arrt 16 juillet 1994 Paola Facini Dori. A cour de justice a affirm quune directive ne peut par elle-mme crer dobligation dans le chef dun particulier. Pour la cour de justice il faut faire une distinction entre les directives et les rglements, les rglements peuvent tre invoqus devant un juge. Pour les directives il faut passer par le texte de transposition. Selon la cour de justice le juge national lobligation dinterprter son propre droit la lumire du texte et de la finalit de la directive. Cette obligation dinterprtation a pour fondement la primaut de la directive. Arrt 10 avril 1984 Von Colson : la CCass a une politique trs claire de respect. 3. Linfluence du droit communautaire sur le droit du travail Dossier du travail de nuit des femmes. Ancien article L213-1 du code de travail interdisait aux femmes de travailler la nuit et il le faisait dans le prolongement dune convention de lOIT, convention 89. En faveur de linterdiction la plupart des syndicalistes soulignaient que si on faisait sauter le verrou pour le travail des femmes cela allait conduire lextension gnrale du travail de nuit. Etait interdit aux femmes le travail manuel dans lindustrie de nuit. Valeur de la charte des droits fondamentaux : mme valeur juridique que le trait. Cette charte comprend des principes et des droits et ce qui est dbattu aujourdhui cest est ce que dans la charte lorsquon dit que tout travailleur a droit une protection contre tout licenciement injustifis et que tout travailleur a droit une limitation de la dure maximale de travail et des priode de repos journalier et hebdomadaire, cela correspond -il un droit subjectif. Le juge accepte quun justiciable invoque directement un article de la charte. Mais il y a un article dans cette charte qui dit que la charte sapplique aux Etats membres et aux institutions de lunion quand ils mettent en uvre les droits de lUE. Les avocats gnraux nhsitent pas dire que des particuliers peuvent invoquer cette charte.

La question de linvocabilit de cette charte est loin dtre trancher mais en tout cas elle a la mme valeur que le trait. D. Les pactes labors dans le cadre des nations unis Il y en a deux, pacte international relatif aux droits civils et politiques et le pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels. Section 2 : les sources nationales autre que la Constitution Paragraphe 1 : la combinaison de la loi et de laccord collectif A. Le code du travail On peut rappeler quil a t publi en 1910 puis 1927. Le code du travail est une compilation de texte et class de manire varie. Loi du 2 janvier 1973 qui correspondait un nouveau code. Puis plus rcemment on a eu une nouvelle codification. Une loi du 9 dcembre 2004 dite de simplification du droit a habilit le gouvernement prendre part aux voies dordonnance. Dcret du 7 mars 2008 a publi la partie rglementaire du nouveau code. Certain ont parl de dcodification. B. Les conventions collectives et autres accords 1. Dfinition La convention a fait lobjet dune rforme rcente qui concerne ses conditions de validit. Article L2231-1 du code du travail la convention ou laccord collectif est conclu entre dune part une ou plusieurs organisation syndicale de salaris reprsentative dans le champ dapplication de la convention ou de laccord, dautre part une ou plusieurs organisation syndicale demployeurs ou toute autre association demployeurs ou un ou plusieurs employeur prit individuellement . Condition de reprsentativit. La reprsentativit dun syndicat suppose que certaines conditions soient remplies. Condition par une loi du 20 aout 2008, il faut que le syndicat est recueilli 10% des suffrages aux dernires lections dans lentreprise lorsque cest au niveau de lentreprise quon ngocie, on parle alors daccord dentreprise ou accord dtablissement. Si la ngociation se fait au niveau dune branche (mtallurgie, btiment), le % exig cest 8%. Cot employeur il ny a pas de conditions de reprsentativit. 2. Quand est-elle applicable aux salaris dune entreprise Dans le systme franais un salari va bnficier dune convention collective mme sil nest pas membre de lun des syndicats signataires. Ce nest pas lappartenance un syndicat signataire qui a une importance. Par contre il faut sintress la signature de lemployeur. Ce peut tre aussi la signature de plusieurs employeurs. Lemployeur na pas sign lui-mme la convention mais il est membre dun groupement patronal qui a sign laccord, lemployeur est alors tenu par cette convention collective.

Lextension, un accord collectif peut tre tendue, cest larticle L2261-15 du code du travail les stipulations dune convention de branche ou dun accord professionnel ou inter professionnel rpondant des conditions particulires peuvent tre rendus obligatoire pour tous les salaris et employeurs compris dans le champ dapplication par arrt du ministre charg du travail aprs avis motiv de la commission nationale de la ngociation collective . Cest une commission qui est compos des partenaires sociaux. Elle rend un avis par exemple quand il est question daugmenter le smic, mais ce nest quun avis. Quand ces trois conditions sont runies alors larticle L2254-1 est applicable, lorsquun employeur est li par les clauses dune convention ou dun accord collectif, ces clauses sappliquent aux contrats de travail concluent avec lui, sauf stipulation plus favorable . Le lgislateur dans ce texte donne laccord ou la convention un effet normatif, impratif. En effet la convention ou accord collectif est un accord ngoci pour lobtention de certains avantages. Il transforme le contrat en une vritable rgle de droit. On parle de la rsistance du contrat de travail, sil est plus favorable que laccord collectif, il lemporte. Lemployeur ne pourra alors pas imposer aux salaris une rgression des avantages dont il bnficie. Il ne faut pas interprter larticle L2254-1 comme signifiant que les conventions collectives sincorporent au contrat de travail. C. Linteraction et thorie des sources 1. Interaction Entre la loi et laccord collectif. Cette interaction se constate depuis une quarantaine danne. Loi 16 juillet 1971 : droit au cong de formation. 2. Lordre public en droit du travail Avis du CE 22 mars 1973. Question de la possibilit dtendre les accords collectifs qui par exemple portaient sur le droit syndical en entreprise mais qui comportait des dispositions plus favorables aux salaris que dans la loi. Le conseil dEtat a rpondu en interprtant un article du code du travail 31-1, L132-4 et aujourdhui L2251-1 une convention ou un accord collectif peut comporter des stipulations plus favorables aux salaris que les dispositions lgales en vigueur. Ils ne peuvent droger aux dispositions qui revtent un caractre dordre public . Le CE poursuit il rsulte des termes mmes de cet article que, conformment dailleurs aux principes gnraux du DT, les dispositions lgislatives ou rglementaires prises dans le domaine de ce droit prsentent un caractre dordre public en tant que elles garantissent aux travailleurs des avantages minimaux, lesquels ne peuvent, en aucun cas, tre supprims ou rduits, mais ne font pas obstacle ce que des garanties ou avantages soient accrus ou ce que des garanties ou avantages non prvus par les dispositions lgislatives ou rglementaires soient institues par voie conventionnelle ; en revanche une convention collective de travail ne saurait lgalement droge ni aux dispositions qui par leur terme mme prsente un caractre impratif, ni aux principes fondamentaux noncs dans la constitution ou aux rgles du droit interne ou le cas chant internationales lorsque ces principes ou rgles dbordent le domaine du droit du travail ou intressent des avantages ou garanties chappant par leur nature aux rapports conventionnels . Lordre public a la valeur de PGDT.

Le conseil dEtat rserve des cas o il nest pas possible de droger du tout la loi. Cour de cassation 8 novembre 1994 : dure du mandat des dlgus du personnel. Concept dordre public absolu. Cest une loi de 1993 qui prvoit que les dlgu du personnel serait lue pour deux ans, avait ctait tous les ans. Le problme tait de savoir si un accord collectif pouvait dire non au maintien du dlai de un an. Pour la cour de cassation, les dispositions lgales en question ont un caractre dordre public absolu. La cour de cassation considre que le mandat des dlgus du syndicat chappe la ngociation>. 3. Le principe de faveur Paragraphe 2 : les sources informelles du DT A .Les usages Pendant longtemps, il sagissait dune source importante et sophistique. Il sagit de la manifestation de la coutume en matire du droit du travail. Il sagit dune pratique, une habitude ou le rsultat spontan dune rgle. On assiste une perte de vitesse mais les usages restent nombreux et varis, ils varient en fonction du secteur, des rgions, le champ dapplication. Lusage a une force obligatoire linstar dune loi si 2 lments sont runis : opinion juris et lment matriel (: gnralit de lusage/ constance/ fixit). La Chambre sociale reconnait assez aisment les usages. Malgr la clmence des juges, cette source a une importance relative car : - La convention collective prvaut toujours sur lusage mme sil est plus favorable - Les usages ne sincorporent pas au contrat de travail - La dnonciation dun usage est rgulire lorsque : double information (lemployeur doit informer les reprsentant de lentreprise et chaque salari concern) + lobligation pour lemployeur de respecter un dlai pour permettre dventuelles ngociations. Lemployeur na pas motiver sa dcision. La seule limite est labus. Cest une source fragile. Beaucoup de syndicat ont cherch incorporer les usages dans les conventions collectives mais le processus est trs long. Mais quelque fois la loi renvoie aux usages. B. La jurisprudence Source non ngligeable. La jurisprudence de la Chambre sociale de la Cour de cassation a un rle dterminant, majeur, essentiel. Cest dans certain thme la source unique : -Question de la modification du contrat de travail -Clause facultative du contrat de travail, ex : clause de non concurrence. La Chambre sociale de la Cour de cassation (+ de 40% du contentieux de la Cour de cassation) a la rputation dtre une Chambre crative. Elle est novatrice : quelque fois, elle rend des arrts spectaculaires, provocateurs pour inciter le lgislateur intervenir ou revenir sur sa rglementation. Elle se dmarque en cela des autres Chambres de la Cour de cassation. La provocation nest pas ncessairement en faveur des salaris.

Paragraphe 3 : inspection du travail Linspecteur du travail apparait tt dans llaboration du droit du travail : 1874. En 1892, on instaure un corps de fonctionnaires avec une structure tatique, hirarchise et dj un recrutement par concours. Ils sont rattachs au ministre du travail (cre en 1906). Ces attributions ont t tendues puisque aujourdhui les inspecteurs du travail sont potentiellement des conciliateurs, des arbitres alors que au dpart, les inspecteurs du travail avait exclusivement une mission de contrle. Les inspecteurs du travail sont rattachs la direction dpartementale du travail et de lemploi. Ces directions dpartementales sont divises en section dinspection et la tte de chaque section, il y a un inspecteur du travail qui dirige une quipe de fonctionnaires et hirarchiquement moins placs qui sont les contrleurs du travail. Au-dessus existe la direction rgionale du travail et au sommet le Ministre du travail. Les inspecteurs du travail sont toujours recruts par concours (Bac+3). A lissu de ce concours, ils suivent une formation de 18 mois Villeurbanne et lissu, ils sont intgrs. I - Le statut de linspection du travail Ses obligations : Obligation de discrtion : lgard des partenaires sociaux, salaris et employeurs. Par exemple, lorsque les salaris tlphonent linspecteur du travail, celui-ci na pas rvler celui qui a dcel le dysfonctionnement. Cette obligation se trouve galement dans les relations avec la Justice. Mais cette obligation de discrtion a du mal tre concilier avec la libert dexpression. Par exemple, linspecteur du travail publie un ouvrage dans le cadre de son inspection Obligation de secret professionnel : dlimit par le droit pnal. Lobligation pour les inspecteurs du travail de ne pas rvler les secrets de fabrication, les procds dexploitation dont ils peuvent avoir connaissance dans le cadre de leurs visites dans les entreprises. Obligation dimpartialit : ne suscite pas de dbat particulier. Cest lobligation dtre objectif tant au regard des salaris tant au regard des employeurs. Obligation de motiver leur dcision : les inspecteurs du travail ont des dcisions prendre, qui sont des actes administratifs et ainsi tre motivs. Ses droits : Droit lindpendance : dfendu par la convention de lOIT. Cest une administration qui est indpendante de tout changement politique et de toute influence extrieure. Droit la protection dans lexercice de leur fonction : tout obstacle laccomplissement des prrogatives de linspecteur du travail est sanctionn pnalement. Si un employeur refuse lentre un inspecteur du travail, il commet un dlit dentrave. Par exemple, outrages ou violences. II - Le rle de linspecteur du travail

Les inspecteurs du travail sont rattachs des directions dpartementales et chaque dpartement sont dcoups en circonscriptions territoriales et toutes les entreprises de ce territoire sont de la comptence dun inspecteur du travail. Exception : les exploiteurs agricoles (inspecteur charg de lagriculture), les socits de transports (inspecteur du transport) et centrales nuclaires (inspections spcifiques formes car en cause la scurit nationale.) A. Le pouvoir de contrle Le Code du travail prcise que linspecteur du travail est charg de vrifier que lensemble du droit du travail est respect. Aucune exception accepte. Pour assurer cette mission, il dispose de 2 prrogatives : Le droit de visite : droit pour linspecteur de rentrer dans les entreprises qui relvent de sa zone sans avoir sannoncer et expliquer la raison pour laquelle il se dplace. Il a accs tous documents intressants ou personnels quils rclament. Comme il est intress, il peut procder des prlvements et lemployeur est tenu de sy soumettre. Les enqutes dmontrent que les visites sont en chute libres et il y avait quun tiers qui tait visit (car inspecteurs peu nombreux). Lorsque les employeurs voient dbarqus un employeur du travail, certains ne pensent que quelquun parler alors que cest sa mission. Le systme est perverti. Le droit de poursuite : linspecteur du travail lutilise partir du moment o il constate une irrgularit. Il va constater les infractions : Il va adresser tout dabord lemployeur des observations crites Si les observations crites ne donnent rien, linspecteur adresse une mise en demeure = Dlai imparti lemployeur pour se mettre en conformit aux rgles. Dresser un procs-verbal. Linspecteur du travail nest pas un OPJ (il ne peut pas lui mme infliger, prononcer des sanctions pnales). Lorsquun inspecteur dresse un PV, il ladresse au procs et il y aura poursuite pnal ou pas (opportunit des poursuites). Ce procs peut ne pas entrainer des poursuites et condamnation pnale de lemployeur. Il y a poursuites pnales lorsquil y a infraction grave aux rgles dhygine et de scurit et en matire de travails clandestins. N.B. : Un inspecteur du travail na pas la possibilit de dcider de la fermeture dune entreprise pour non respect des rgles dhygine et de scurit. Exception pour la fermeture des chantiers. B. Le pouvoir de dcision et la mission de conseil Linspecteur du travail a le pouvoir de prendre des actes administratives dans des domaines expressment prvus, lists par le Code du travail. Cest un pouvoir de dcision ponctuel. Pouvoir de dcision : -Cest lui qui autorise le licenciement des salaris reprsentants le personnel. -Inaptitude du salari -Exiger le retrait dune clause du rglement intrieur Mission de conseil :

Depuis 20 ans, on demande aux inspecteurs dassurer une mission de conseil non seulement auprs des salaris mais galement auprs des employeurs. De plus, ils peuvent tre arbitres ou conciliateurs dans les litiges survenant entre employeurs et salaris. Partie 2 : lemploi et le contrat de travail Un thme est trs actuel et fait lobjet dune ngociation au niveau national entre le patronat et le syndicat, cest celui de la modernisation du march du travail. Titre 1 : la dfinition et conclusion du contrat de travail Cette rfrence au contrat de travail est trs importante, car qui dit contrat dit quil y a deux parties contractantes et donc le salari est considr comme un sujet du contrat. Le sujet par opposition lobjet. En effet on verra que lobjet du contrat de travail est difficile dfinir. Alain Supiot dans son ouvrage critique du travail un chapitre intitul lobscur objet du CT. Il fait rfrence notamment qui est la question de la place du corps humain. Si le salari inverti dune certaine manire sa personne, il est sujet du contrat de travail. Cette figure du CT est trs importante. Un des enjeux du CT est daffirmer des droits du sujet. La question du CT fasse au pouvoir de lemployeur. Chapitre 1 : les critres et variations du contrat de travail (CT) Le problme est quil ny a pas de dfinition lgale du CT. Il y a des dfinitions doctrinales qui sefforcent de faire la synthse de JP. Professeur Camerlynck cest une convention par laquelle une personne sengage mettre son activit la disposition dune autre sous la subordination de laquelle elle se place moyennant une rmunration . Apparence du mot subordination, savoir quelle est limpact de cette subordination. Elle fait partie des critres du CT. Article du code du travail L1121-1 nul ne peut apporter aux droits des personnes et aux liberts individuelles et collectives de restrictions qui ne seraient pas justifies par la nature de la tche accomplir ni proportionnes au but recherch . La subordination est inscrite dans le CT mais elle nest pas sans limite. Elle ne vaut que pour le champ du CT, que dans le cadre des obligations rsultant du CT. Par exemple elle ne permet pas dempiter sur la prive et personnelle du salari. Il peut cependant y avoir des restrictions. Ce texte apporte une limite la subordination rsultant du CT. Paragraphe 1 : recherche des critres distinctifs A. Les caractres du contrat de travail qui ne lui sont pas spcifique (quil partage avec dautres contrats) Cest un contrat dit excution successive. Ce nest pas propre au CT, il y a aussi le contrat de bail par exemple. Le CT sexcute dans le temps, un temps soit dtermin soit indtermin. Cela a de grandes consquences sur son rgime juridique. Par exemple quand se pose la question de la nullit du contrat. Les trangers doivent avoir une autorisation (sauf UE) lui permettant de travailler (carte de sjour), sinon le contrat est nul. On ne peut pas anantir ce qui sest pass car il est excution successive. Donc le rgime de la nullit va tre spcifique et tenir compte de lexcution successive.

Cela veut dire aussi que ce contrat peut tre suspendu. La technique dite de la suspension du CT est protectrice de lemploi, elle intervient lorsque certains vnements se produisent, comme la maladie. Cela ne rompt pas le CT. Autre cas de suspension, le cong de formation, la grve normalement pendant la priode suspension il y a des obligations du CT qui sont galement suspendues. Cest un contrat titre onreux. Cest un contrat qui doit avoir un objet licite. B. Les critres spcifiques 1. La prestation de travail Prestation pour le compte dun tiers. Pour quil y ait contrat de travail il faut quil y ait une prestation de travail. Pour quil y ait une prestation de travail que faut-il ? Le cas des pasteurs, est ce que le fait dtre un pasteur exclut un CT ? Arrt 12 juillet 2005 avait considr quil ny avait pas de salariat entre la relation entre un pasteur protestant et son glise. Semble exclure que lorsquune association cultuelle charge la fonction de pasteur quelquun quil puisse y avoir un CT. Arrt 29 octobre 2008 qui va plutt dans le mme sens mais la cour de cassation nexclut pas que si un rapport de subordination peut tre constat et si lon est en dehors de la simple mission du pasteur, il peut y avoir contrat de travail. Arrt 23 avril 1997 : qui prcise quil faut que les juges recherchent si lintress (pasteur) reoit des ordres et directives de sa fdration. Arrt 20 janvier 2010 : association prive la croix glorieuse de fidle approuver par lvque mais qui nest pas une association cultuelle ni une congrgation religieuse qui employait une femme et la question tait de savoir si elle tait dans les liens du contrat de travail. La cour de cassation reproche na pas recherch si les critres du CT taient runi mais que lassociation ntait pas cultuelle ni une congrgation. Si cultuelle ou congrgation sous-entend quil ny pas besoin de recherch les critres. Le cas du travail bnvole. Arrt 29 janvier 2002 concernant des accompagnateurs de la croix rouge qui recevait une somme forfaitaire pour leur prestation. La cour de cassation a approuv les juges du fonds qui dit que les bnvole faisait un travail sous les ordres dune association. Et que dautre part le somme forfaitaire dpassait le montant des frais quils avaient engager, donc bien une rmunration, donc une prestation de travail. Et donc la cour a approuv quil y avait contrat de travail. Arrt 9 mai 2001 n98-46158 association Emaus : Mr entr comme compagnon dans la communaut et finalement il a rompu et a estim quil y avait un lien de subordination entre lui et la communaut et donc un contrat de travail. Les juge du fonds lui avait donn raison mais la cour de cassation casse en disant quen intgrant la communaut en tant que compagnon, il sest soumis au rgles de vie communautaire qui dfinissent un cadre daccueil comprenant la participation un travail destin linsertion sociale des compagnons qui est exclusive de tout lien de subordination. Il existe un statut qui sapplique aux associations de volontariat et aux volontaires pour le dveloppement, dcret qui dit quil ny a pas de contrat de travail en application dune loi du 25 fvrier 2005. Arrt 3 juin 2009 lile de la tentation :

Communiqu de la cour de cassation: ds lors quelle est excute non titre dactivit prive mais dans un lien de subordination pour le compte et dans lintrt dun tiers, en vue de la production dun bien ayant une valeur conomique, lactivit quel quelle soit peu importante quelle soit ludique ou exempt de pnibilit elle est une prestation de travail soumise aux droits du travail. Cette affaire concernait des personnes dans le cadre dune mission de tlralit qui taient regroup dans un htel et qui devaient participer au tournage de cette mission en 2003, produite pour TF1 par la socit GLEM. 4 couples non mari et non mari testaient leur sentiment rciproque sur 12 jours pendant lesquels ils taient films quotidiennement Les participants ont saisi le conseil des prudhommes et ont voulu requalifi le rglement en contrat de travail indtermin. Ils ont obtenu gain de cause. Professeur Verkindt a critiqu cet arrt. Dans cette affaire il y avait des lments de contrainte. La cour a estim quon pouvait y voir une subordination. Prestation de travail obligatoire pour lemployeur, arrt 17 fvrier 2010 qui concerne une affaire de portage salarial. Le contrat de travail comporte pour l employeur lobligation de fournir du travail aux salaris. Le CT est un contrat synallagmatique qui comporte des obligations rciproques. Obligation donc pour lemployeur de fournir du travail pour le salari. Quant au salari il sengage fournir un travail pour le compte de cet employeur et dans un lien de subordination. La prestation de travail pour les stagiaires. Les stagiaires qui parfois sont lobjet de situation extrmement abusive. Arrt 3 dcembre 2002 : la cour de cassation a condamn lentreprise de restauration qui avait exploit des stagiaires en demandant une disponibilit inconvenante, et les utilisait comme salari (donc contrat de travail ?). Il existe des textes sur les stages, loi 28 juillet 2011 qui a modifi une rglementation dj introduite en 2009, cest le code de lducation L612-8 qui prvoit que les stages (en entreprise) ne peuvent avoir pour objet lexcution dune tache rgulire correspondante un poste permanant de lentreprise. Vise les stages intgrs un cursus pdagogique. La dure de ces stages ne peut excder 6 mois par anne denseignement. Un dcret permet cependant des drogations. Les stages posent le problme de lventuelle requalification en contrat de travail. 1. La rmunration La rmunration est une condition ncessaire mais pas suffisante C. La subordination juridique Cette question est ancienne, un grand arrt Bardou du 6 juillet 1931 est encore cit. La question tait de savoir ce qui permettant de dire ce qutait un salari. Cest la dpendance conomique, il dpend de son travail pour vivre, ou la subordination juridique. Cet arrt a choisi la subordination. La condition juridique dun travailleur lgard de la personne pour laquelle il travaille ne saurait tre dtermine par la faiblesse ou la dpendance conomique du dit travailleur et ne peut rsulter que du contrat conclut entre les parties ; la qualit de salari implique ncessairement lexistence dun lien juridique de subordination du travailleur la personne qui lemploi. Cet arrt a fait un choix historique de ce qui dtermine un salari, cest le lien juridique de subordination (critre dterminant) et non la simple dpendance juridique. De manire classique les juges pour savoir sil y a subordination se rfrent des indices cest--dire que celui qui prtend tre salari doit faire tat de ses indices. Il faut un faisceau dindice. 1er indice : le lieu de travail. Impos par lemployeur ; le salari ne choisit pas son lieu de travail.

2me indice : lhoraire de travail. Plage variable des fois. 3me les matires premires et les outillages sont fourni par lemployeur. Peut y avoir des outillages personnels. 4me indice. Labsence de personnel dpendant. Le salari nemploie pas lui-mme du personnel. 5me indice : lexclusivit. On dit classiquement que la prestation de travail est rserve un employeur mais il peut y avoir plusieurs employeurs. Paragraphe 2 : les applications jurisprudentielles A. Le principe de ralit Arrt 17 avril 1991 : la cour de cassation rpte (de celui de 1983) lexistence dune relation de travail salarie ne dpend ni de la volont exprim par les parties no de la dnomination quelles ont donn leur convention, mais des conditions de fait dans lesquelles est exerc lactivit des travailleurs . Une prtendue socit en participation qui tait cens avoir t constitu entre 4 chauffeurs de poids lourds et la socit L. lobjet de cette socit en participation tait lexploitation dun tracteur routier et dun semi-remorque. Donc toujours chauffeurs de poids lourds. Donc pas salari mais dans les liens dune socit. Un litige est survenu et ils ont estim quen ralit cette prtendue convention devait tre requalifie, les juges de fonds ont refus mais la cour de cassation a cass. Cour de cassation dit que la socit L conservait la maitrise de lorganisation du travail et des conditions de vente. Le seul apport des chauffeurs taient leur travail. Alors que le contrat de socit place tous les associs sur un mme pied, la socit L ici avait toujours la maitrise de lorganisation. Contrat de travail. B. Limportance des requalifications JP concernant le lien de subordination. Le juge du CT a un rle essentiel et qui a contentieux permanent. Le CT est parfois un enjeu qui est lapplication du DT, peut-il tre revendiqu. Le juge doit tracer les frontires du salariat. Affaire Guegan chambre criminelle de la cour de cassation 29 octobre 1985 : un inspecteur du travail qui visite un chantier et qui saperoit que des salaris travaillent 7 mtres de hauteur sans tre protgs. Inspecteur du travail veut dresser PV mais Guegan dit pas des salaris mais artisans. La cour relve quon est dans un matire dordre publique telle que le DT il appartient aux juges dinterprter les contrats unissant les parties afin de leur restitu leur vritable rgime juridique. On saperoit que Guegan avait en fait t lemployeur de ces ouvriers et qui leur avait suggrer de sinscrire au registre des mtiers comme artisan mais quen fait il a gard un certain nombre de pouvoir, il imposait par exemple des panneaux publicitaire sur les vhicules, pouvoir sur lexcution du travail. Travail sous le contrle de lentreprise et rmunr chaque mois (normalement la tache quand elle est termine). Donc requalification effectu par le juge rpressif. Comment la cour de cassation dfinit la subordination ? Dfinition stricte mais parfois plus large ce qui a provoqu une tentative dintervention du lgislateur qui a essayer de cantonner cette jurisprudence. De larrt socit gnrale 1996 larrt Labanne 2000. Dans larrt socit gnral 13 novembre 1996 : le lien de subordination est caractris par lexcution dun travail sous lautorit dun employeur qui a le pouvoir de donner des ordres et des directives, dans contrler lexcution et sanctionner les manquements de son subordonn.

3 lments caractrisent le lien de subordination, lautorit de lemployeur (direction du travail), lemployeur donne des ordres et directives et contrle lexcution du travail, lemployeur peut sanctionner les manquements. Le travail au sein dun service organis peut constituer un indice du lien de subordination lorsque lemployeur dtermine unilatralement les conditions dexcution du travail (question de ce nouveau critre en 1975). Ici le service organis nest quun indice et non un nouveau critre. Arrt Labanne 19 dcembre 2000 : cet arrt concerne un chauffeur de taxi en conflit avec une socit de taxi et qui avait conclu un contrat intitul contrat de location dun vhicule quip taxi . Il a saisi le conseil de prudhomme pour faire juger quil avait la qualit de salari, contrat de travail rompu et donc indemnit. La cour de cassation va estimer que le contrat doit tre requalifi. Elle na pas parl de lien de subordination mais dtat de subordination. Elle constate quil y avait un certain nombre dobligation qui pesait sur le chauffeur comme conduire personnellement le taxi, obligation lie aux conditions gnrale annex au contrat (entretien du vhicule dans un garage prcis). La cour de cassation estime quon pet considr quil y a un tat de subordination et que le contrat doit tre requalifi en contrat de travail. Approche plus souple qui favorise la requalification face aux tentatives de contournement du droit du travail. Cette approche a gn certaines personnes. C. Les avatars de la prsomption de non salariat Cest un texte qui lorigine remonte une loi Madelin, il avait promu une loi de 1994. Le but tait dviter que le juge aille voir des contrats de travail o il ny en avait pas. Ancien article L120-3, prsomption de non salariat affirm chaque fois quune personne physique est immatricule au RCS ou au rpertoire des mtiers ou encore au registre des agents commerciaux . Dans ce cas cette personne est prsume ne pas tre lie avec le donneur dordre par un CT dans lexcution de lactivit donnant lieu immatriculation. Cela a dur 6 ans. Avatar parce que la prsomption a t supprim par la loi du 16 juin 2000 (Aubry). Mais pas pour longtemps. Le texte est rapparu dans une loi du 1er aout 2003 sur linitiative conomique. Il est devenu dans le code du travail larticle L8221-6 avec la mme formulation. Il a prsomption, cela signifie que la preuve contraire est possible. Paragraphe 2 de larticle : lexistence dun contrat de travail peut toutefois tre tablie lorsque les personnes mentionnes au paragraphe 1 (inscrite) fournissent directement ou par une personne interpose des prestations qui les placent dans un lien de subordination juridique permanente lgard de celui-ci . Deux thses sur ladjectif permanent : - Bernard Tessier qui soutenait quil fallait interprter la loi en ce sens que sil y avait une succession contrat, on ne pas parler de subordination juridique permanent parce quil y avait des interruptions. - Association dinspecteur du travail Billarm (nexiste plus) soutenait que ladjectif sattachait au lien de subordination et qu partir du moment o on constatait une subordination, on apprciait la situation pendant la dure du contrat. Cest ce qui a t retenu, arrt 8 juillet 2003 de la cour de cassation : partir du moment o dans lexcution de son dernier contrat il recevait des directives prcises, priodicit, secteur et en plus sanctionn par son arrt maladie, ce dernier se trouvait placer dans un lien de subordination qui caractrise le contrat de travail. Requalification en CT. Donc subordination pendant le contrat. D. Les co-employeurs Surtout propos des licenciements conomiques. Socit mre co-employeurs de ses filiales.

Arrt cour de cassation 3 mai 2012 : un directeur commercial a t engag par une socit A qui faisait partie dun groupe L, il exerait une partie de son activit dans une autre socit L distribution du groupe L. Et il a t licenci et il a voulu en saisissant la juridiction quil tait salari des deux socits pour lesquelles il travaillait. Il a t dbout par les juges du fonds car il ne produisait aucun lment caractrisant un lien de subordination avec la socit L distribution. La cour de cassation casse en faisant application de la thorie du co-employeur. La cour de cassation reproche de ne pas avoir recherch sil existait entre les socits A et L distribution une confusion dintrt, dactivits et de direction leu confrant la qualit de co-employeur. Paragraphe 3 : distinction du contrat de travail et dautres contrats A. Le contrat de travail et le droit commun Le CT est soumis au droit commun des contrats, article du code du travail L1221-1. Le CT partage avec dautres contrats certains caractres, excution succession, objet licite, titre onreux, synallagmatique, rmunration. Obligation de scurit dgage. Le contrat de travail est intuitu personae. Dans la dfinition du CT il y a un lment qui dtonne, qui le dgage pourtant du droit commun, cest lingalit des parties (subordination juridique). Il est structurellement ingalitaire, cest inscrit dans la dfinition du CT. Le CT est alors trs adquat lexploitation du travail salari. B. Le contrat de travail et contrat dentreprise, mandat Il faut distinguer contrat de travail et contrat dentreprise. Le contrat dentreprise cest laccord par lequel une personne sengage envers une autre excuter moyennant une rmunration une prestation de travail titre indpendant. La grande diffrence tient cette indpendance. Celui qui effectue la prestation est un entrepreneur et non un salari. Il organise librement son travail. ce qui rend difficile la qualification de certain situation, la solution de certain litige, cest que le petit entrepreneur ne peut avoir quun seul gros client (donneur dordre), il faut aller plus loin et se demander quelles sont rellement les relations. Parmi les lments classiques de distinction il y a les faits que dans le contrat dentreprise, le donneur dordre peut donner des directives mais celle-ci concerne lorientation des travaux, le but atteindre. Ce qui signifie que lentrepreneur conserve son indpendance sur les modes dexcution du travail. Lobjet est donc le produit du travail, le rsultat, alors que dans le CT cest la force de travail. Si les ordres portent directement sur lexcution du travail et si on a se contrle et ce pouvoir de sanction, on est en prsence dun contrat de travail. Distinction avec le contrat de mandat. Cest celui par lequel une personne, le mandant charge une autre personne, le mandataire daccomplir un acte juridique en qualit de simple reprsentant. Il y a deux diffrence, le mandataire naccomplit que des actes juridiques, le mandataire nest pas juridiquement subordonn au mandant. Cela se complique lorsque dans la pratique le mandant donne quand mme des instructions prcises au mandataire. Il arrive que le lgislateur tranche. Le cas des VRP, on a une qualification de loi qui en a fait des salaris, article L7313-1 et suivant. Problme pour les grants mandataires. La grance mandat intervient dans plusieurs domaines aujourdhui. Grant dune boutique et le grant estimant quil est insrer dans un ensemble de contrainte revendique la qualit de salari. Loi 2 aout 2005 sur les PME article L146-1 du code de commerce : les personnes physiques ou morales qui gre un fonds de commerce ou artisanal

moyennant le versement dune commission proportionnelle au chiffre daffaire sont qualifis de grant mandataires lorsque le contrat conclut avec le mandant leur fixe une mission en leur laissant toute lattitude de dterminer leur condition de travail, dembaucher du personnel et de se substituer des remplaants Le texte fait rfrence au cadre dun rseau dans lequel le cas chant seffectue la gestion. Le mandant reste propritaire du fonds et supporte les risques. CA Paris 7 juin 2001: les juges ont requalifi ces contrats grance mandat en contrat de travail. Arrt 8 juin 2010 : la cour de cassation approuve les juges du fonds davoir constat que les grants (mandataires) devaient imprativement respecter les normes et standards de la chaine, pas de libert dans la fixation des prix La cour de cassation dit quil y avait bien lexcution dun travail sous un employeur qui donne des directives et des ordres C. Le portage salarial Depuis la loi du 25 juin 2008, il y a un texte sur le portage salarial cest larticle L1251-64 du code de travail le portage salarial est un ensemble de relation contractuelle organise entre une entreprise de portage, une personne porte et des entreprises clientes comportant pour la personne porte le rgime du salariat et la rmunration de sa prestation chez le client par lentreprise de portage . Il dcoule de cette dfinition quil y a deux contrats cadres essentiellement. Il y a un contrat de travail (rgime du salariat) entre un travailleur et une socit de portage. Et puis il y a un contrat de prestation de service entre la socit de portage et le client que lui fournit lintervenant (le travailleur). Lambigit cest que cest le travailleur qui va apporter le client et qui va demander dtre salari. Arrt 17 fvrier 2010 n08-45298 : attendu que le contrat de travail comporte pour lemployeur lobligation de fournir du travail au salari. Un Mr X qui a fait acte de candidature auprs dune socit qui soccupe de slection et de mise disposition de personnel sans le secteur du btiment. Il a t engag par cette socit dans le cadre dun portage salarial. Demande de salari et apporter des clients. Il a t engag comme maon au terme dun CDI o t annex une charte de collaboration qui a t paraph. La charte fixait les conditions demploi et le mode de rmunration mais aussi les obligations professionnelles. Lintress a t ensuite licenci car on lui reproch de ne pas avoir respect les obligations de la charte de collaboration savoir que le collaborateur recherchait ses missions et les excutait dans le respect des rgles en vigueur. Le problme cest quil tait demeur sans activit pendant 2 mois et il navait pas ralis la somme demande chaque mois. La cour de cassation dit que cest lemployeur de trouver du travail au salari. Pourtant la CA avait dit quil y avait bien une cause de licenciement car pas de travail pendant 2 mois.

Paragraphe 4 : Lassimilation au salari en vertu de la loi Il y a des cas ou la loi va plus loin que lassimilation comme pour le portage. 1. Les salaris en vertu de la loi Le lgislateur qualifie lui mme. Cela a t fait pour les VRP daprs larticle L7313-1 du code du travail. Mais galement pour les journalistes selon larticle L7111-1 et suivants. Il y a une presomption pos par le lgislateur pour les artistes du spectacle et pour les mannequins. 2. Lhypothese ou le lgislateur va vraiment assimiler des catgories de travailleurs.

Pour les faire bnficier de tout ou partie du code de travail. Il sagit essentiellement du SMIC, des congs ys, la lgislation sur lhygiene et la securit. Les dispositions du code du travail est applicable au grant de succursales. Il sagit de personnes qui vendent des marchandises dans des locaux fournis par le grant. Il y a aussi leventualit du fait de recueuillir des commandes ou de recevoir des marchandises a traiter. La cour de cassation a une interprtation extensive. Elle a appliqu la legislation aux pompistes et autres distributeurs exclusifs ou encore a des franchiss. Chaque fois des petits commerants qui dpendant dun fournisseur ou dun donneur dordre lequel maitrise les prix et les conditions de travail. Dabord, il ny a pas de contrat de travail entre eux. De plus, le lgislateur ne les oblige pas a tablir de lien de subordination. 9 mars 2011 Arrt Yves rocher. 3. Les avocats La loi du 31 dcembre 1990 a rendu possible le salariat pour les avocats quils supposent quil se trouve dans un lien de subordination. Il ne faut pas quils aient de clientle personnelle. Larrt du 14 mai 2009 se demandait si une avocate qui avait dabord conclu un contrat de collaboration liberale a dure indetermin tait associ ou salari ? Elle avait demand la requalification de son contrat en contrat de travail. Ses confreres lui repondaient quelles recdvaient des clients personnels. Les clients personels ntait pas dans le cadre normal de fonctionnement du cabinet. La cour a alors consider quelle avait un contrat de travail. 28 avril 2011 : joueur de rugby a conclu avec une association une convention prevoyant sa participation en tant que joueur aux entrainements et aux rencontres sportives. La convention prevoyait des primes de match et une participation aux frais de logement. Pour lui, il y a un contrat de travail. La cour de cassation explique quil sagit dun contrat de dfraiement. Chapitre 2 : La formation du contrat de travail Paragraphe 1 : Essai professionnel et priode dessai. Dans certaines professions, on fait venir quelquun en lui demandant de faire passer un essai professionnel. Cela peut tre une journe. Cest un mini contrat de travail. La priode dessai correspond a une priode convenue qui est parti integrante au contrat de travail. Mais cette priode prcde lengagement dfinitif. Pendant cette priode, le contrat est conclu provisoirement. Cette priode obt a des regles spcifiques. A. La priode dessai : sources, nature et causes La loi tait absente. Cest un apport de la loi du 25 juin 2008 qui a rglement la priode dessai. Larticle L1221-20 explique que la priode dessai permet a lemployeur dvaluer les comptences du salari dans son travail notamment au regard de son exprience, et au salari dapprcier si les fonctions occupes lui conviennent. La cour de cassation stait dj exprime avant cette loi. Larrt Cofiroute explique que la priode dessai servait a apprciera la valeur professionnel du salari pour lemployeur. Puis, le second arrt de 1933 Godrich considre que la priode dessai sert a apprcier les capacits du salaris.

Il faut preciser le moment de lessai. Il doit seffectuer au commencement de la relation de travail. Larticle L2221-24 permet de dduire les stages. A lissue dun stage integr a un cursus pedagogique, la dure de se stage est deduite de la priode dessai sans que cela puisse reduire cette derniere de plus de la moiti. Sauf accord collectif prevoyant des dispositions plus favorables pour le salari. Il faut preciser que la loi a redefini le rle respectif de la convention collective et du contrat de travail. Avant lintervention de cette loi, une jurisprudence stait devellop qui prevoyait que lorsquune convention collective qui precisait quune priode dessai tait applicable et lorsque le salari avait pu tre en mesure den prendre connaissance, mme dans le silence du contrat de travail, une priode dessai peut tre impos au salari. Maintenant, il faut se pencher sur larticle L1221-23 explique que la priode dessai et son renouvellement ne se presume pas. Ces deux lments doivent tre expressement stipul dans la lettre dengagement ou le contrat de travail. Selon larticle L1221-21, la priode desssai peut tre renouvell une fois si un accord de branche etendu le prevoit. Laccord doit preciser les conditions et sa dure. La loi limite la priode dessai. Le lgislateur fixe des dlais maximaux. Ce sont des maximas : la dure de la priode dessai, renouvellement compris, ne peut dpasser 4 mois pour les ouvriers employs, 6 mois pour les agents de maitrise technique et 8 mois pour les cadres. On aboutit a des maximas assez eleves qui sont prevus de manire globale pour tous le monde. Normalement la priode dessai a un rapport avec la profession. Les accords de branche conclu avant peuvent comporter des dures plus longues qui sappliquent malgr le caractre impratif de la loi. Pour les dures plus courte, il y a une exception au caractre imperatif resultant daccord collectif posterieur. Seules les dures plus courtes pour des accords conclu aprs la loi peuvent tre appliques. B. Detournement de lobjet de la priode dessai Il y a eu une serie darrt du 18 juin 1996, on sapercevait quil y avait eu des situations ou es periodes de trois mois tait mis en place. La cour de cassation a censur cette situation car elle a consider que lemployeur cherchait uniquement a augementer la rupture libre de la priode dessai. C. Rupture (libre) Le principe est la rupture libre sans que lentreprise nait a faire etat dune cause lgitime. Le lgislateur parle dune cause relle et srieuse. Cependant, la cour de cassation sanctionne labus dans la rupture abusive de la priode dessai. Arrt Cofiroute du 20 novembre 2007 : Charg daffaire au sens de la direction de la socit qui avait une priode dessai de 4 mois renouvelable une fois, lemployeur a rompu le contrat de travail avant lexpiration de la priode dessai. Pour la cour de cassation, la suppression du poste nest pas une cause de rupture de la priode dessai. Elle est considr comme abusive. La priode dessai cherche a tester une personne et non un poste. Une partie de la doctrine considre quil faudrait appliquer le droit du licenciement pour la priode dessai. La cour de cassation refuse de statuer ainsi. Larrt du 10 mai 2012 maintient cette jurisprudence qui consiste a ne pas appliquer le droit du licenciement.

Quand lemployeur rompt la priode dessai, il doit respecter la procdure disciplinaire, respecter le droit des accidents du travail (19 avril 1989). La cour de cassation applique la nullit des actes discriminatoires. Protection partielle de la femme enceinte pour la priode dessai. Paragraphe 2 : Lencadrement lgislatif de lembauche A. Interdictions demploi Il faut surtout voquer celle de lge damission au travail. Le travail des enfants est prohib. La convention de New York de 1990 explique que lage legal de travail est de 18 ans. En droit du travail, le code explique quil ne faut pas faire travailler des mineurs de moins de 16 ans. Il y a des exceptions comme les mineurs titulaires dun contrat dapprentissage. Ils peuvent tre employ a partir de 15 ans. Le contrat dapprentissage est un contrat de travail. De plus, les eleves de lenseignement gnral, durant les deux dernieres annes de leur enseignement obligatoire qui sont en sequence dobservation ou encore les eleves qui suivent des enseignements alternes durant leur deux dernieres annes lorsquils suivent des stages dinitiation. Les apprentis ont normalement de 16 a 25 ans. Les master 2 peuvent aussi tre considrs comme apprenti. Il y a des conventions internationales du travail concernant linterdiction du travail. Par exemple ilsagit de la convention 138 qui autorise le travail pour les mineurs a partir de 15 ans. Concernant les jeunes issues du travail familial, cela est interdit. B. Les travailleurs handicaps Larticle L5213-1 du code du travail dispose que est consider comme travailleur handicap toute personne dont les possibilits dobtenir ou de conserver un emploi sont reduites par suite de lalteration dune ou plusieurs fonctions physiques, sensorielles, mentales ou psychiques . La qualit de travailleur handicap est reconnu par une commission. Le code du travail impose a tout employeur, en principe, demployer des personnes ayant la qualit de personnes handicaps dans la proportion de 6% de leffectif total des salaris. De multiples modalits sont prvues pour la realisation de cette obligation. Lemployeur peut sacquitter de cette obligation en passant des contrats de sous traitante avec diverses entreprises adapts qui elle mme emploie des handicaps. Ce peut tre les centres daide par le travail. Lemployeur peut verser une contribution annuelle au fond de dveloppement pour linsertion professionnel des handicaps (FDIPH). Cest une contribution dont le montant est modul en fonction de limportance de lentreprise mais aussi de ses efforts a employer des handicaps. C. Lemploi des trangers Larticle L5221-2 et suivant disposent quun tranger ne peut exercer une activit professionnelle en France que sil bnficie dune autorisation de sejour qui lui donne en mme temps le droit de travailler. Cela implique quil a bnfici dun contrle mdical. Depuis le 17 octobre 1981, une des premires loi de la prsidence Mitterrand, letranger odnt le contrat est rompu et donc nul a le droit au salaire pour le travail effectu et dune indemnit forfaitaire.

Il y a un dbat depuis 2008 qui est de savoir si ltranger peut bnficier du droit du licenciement. La cour de cassation considre que la loi ordonne une indemnit forfaitaire et que cette loi suffit. D. Dclaration dembauche Larticle L1221-10 prcise que lembauche dun salari ne peut intervenir aprs dclaration nominative accompli par lemployeur auprs des organismes de protection sociale. Pour les grandes entreprises, la voie lectronique de la dclaration est obligatoire. Pour les autres, il sagit dun formulaire papier. Lomission de cette dclaration est sanctionne trs svrement. Il correspond a un dlit pnal, le travail dissimul. En cas de rupture du contrat de travail qui na pas t dclar a droit a une indemnit forfaitaire dun montant minimum de 6 mois de salaires. E. Visite mdicale dembauche Les articles L4624 et suivant et larticle R4624-10 ; le salari bnficie dun examen mdical avant lembauche ou au plus tard avant lexpiration de la priode dessai. Le texte prcise que les salaris qui sont soumis a une surveillance mdicale renforce, ils ne peuvent avoir la visite mdicale quavant lembauche. Comme la trs bien dit Alain Suppiot, le contrat de travail commence par une visite mdicale. On se pose de la question de la place du corps humain dans le contrat de travail. Il y a une imlication du corps humain. On comprend ainsi limportance de la lgislation en la matire. La cour de cassation a impos une obligation de scurit et de rsultat a lemployeur. Le code du travail prvoit quau moment de la visite dembauche que le mdecin constitue un dossier mdical. Il existe encore la fiche daptitude. Ce dossier mdical se retrouve a larticle L4424-2. Il faut savoir a quel exposition il est soumis : ambiances (tempratures,..) rayonnement, produits chimiques. On doit retrouver les avis du mdecin du travail. Cet article prcise que ce dossier est constitu dans le respect du secret mdical. Au moment de lembauche, certains tests sont ils licites ? Cest une question pos au conseil dtat. Dans son arrt de 2002, lexamen des caractristiques dune personne ne peut tre entrepris qu des fins mdicales et de recherche scientifique. Le consentement de la personne doit tre recueilli pralablement par crit. Le conseil dtat a estim que les mdecins du travail dispose de certains lments dordre gntiques, comportemental ou historique pour apprcier les risques particuliers que courent les salaris. La visite dembauche sert vrifier laptitude au poste de travail. Se pose le problme discriminatoire de lexamen dembauche. Paragraphe 3 : Laccord de volont Le consensualisme domaine la formation du contrat de travail. Cest ce qui rsulte de larticle L12211 du code de travail : le contrat de travail est soumis aux rgles de droit commun des contrats. Il peut tre tabli selon les formes que les parties contractantes dcident dadopter. Lecrit est donc une simple formalit. Un contrat de travail peut tre oral.

A. Formation du contrat : consensualisme Quand le contrat est il form ? Envisageons le cas dune promesse dembauche. Larrt de la cour de cassation du 27 juin 2012 : Le PSG signe une promesse dembauche avec un joueur professionnel. Ce contrat prevoyait que si pour une raison quelquonque, une partie nassurant pas ses engagements, une somme tait due a lautre partie a titre du prjudice subit, dune clause pnale. Le PSG na pas demontr que labsence de conclusion du contrat tait due a une erreur du joueur. B. Cas ou lcrit est obligatoire La loi impose un ecrit pour le contrat dapprentissage par exemple. Pour tous les contrats prcaires, a savoir CDD, contrat de travail temporaire, contrat a temps partiel, ils doivent faire lobjet dun crit. A propos des contrats precaires, lecrit est il exig a peine de nullit sagissant du contrat dapprentissage. Labsence decrit pour les contrats prcaire est sanctionn par la requalification. Le contrat prcaire deviendra un contrat non prcaire. Un contrat temporaire est une requalification boule de neige. Larrt du 17 fvrier 2010 : contrat a temps partiel devenu temps complet C. Rdaction en franais Le contrat doit tre redig en franais. Un travailleur etranger peut demander une traduction dans sa langue du contrat de travail. En cas deventuel litige, cest la version qui existe dans la langue du payx dorigine qui prevaut. D. Protection du consentement, capacit, information, vices Elle se prsente de manire classique. Mais il y a aussi des effets spcifiques due a une directive communautaire. 1. La capacit de contracter Un mineur est susceptible de contracter entre 16 et 18 ans. Le jeune travailleur peut conclure un contrat de travail sans avoir une autorisation ecrite de son representant legal. Lautorisation est prsume donn sauf expression contraire, le representant legal peut faire ostacle a lembauche. 2. Les vices du consentement. Elle renvoit a une jurisprudence. Le vice du consentement le plus couramment employ est le dol. Larrt du 17 octobre 1973 Affaire Five Lille Caille contre David : Il sagissait dun prtre ouvrier qui tait embauch comme fraiseur. Lemployeur expliquait quil tait victime dun dol. Linteress avait des diplomes de philosophie. Ce qui a t dterminant, cest les renseignements que detenait la socit. Attendu que la cour dappel retient exactement que les renseignements demand lors de lembauche avait pour but de permettre lemployeur dapprcier les qualits du salari en tant quouvrier pour lemploi sollicit et ne saurait concerner des domaines sans lien direct et ncessaire avec cette activit professionnelle.

Arrt du 5 octobre 1994 et 16 juillet 1999 : Ces deux arrts se situent sur le terrain de lutilisation du dol notamment pour le premier cas. On a donc une norme communautaire (directives) qui conserve linformation. Cest une directive qui est du 14 octobre 1991 qui sintitule directivedinformer le travailleur des conditions applicables au contrat ou a la relation de travail . Elle porte sur linformation applicable au contrat de travail. On se dit quil va y avoir des infos sur le salaireet bah non. Paragraphe 4 : Principes fondamentaux applicable lembauche A. Non discrimination B. Protection de la vie prive et des liberts Titre II : Les contrats prcaires Chapitre 1 : Contrat a dure dtermine contrats temporaires Chapitre 2 : Echec du contrat nouvelles embauches : des consquences Titre III : Excution du contrat de travail et statut du salari Chapitre 1 : La dure du travail : dfinitions, notions de bases Chapitre 2 : Lintgrit physique du salari et lobligation de scurit. Chapitre 3 : Le salaire Chapitre 4 : Liberts individuelles et droit dexpression Chapitre 5 : La modification du contrat de travail Titre V. Le licenciement : droit commun Chapitre 1 : Distinction du licenciement et dautres modes de rupture place de la rupture conventionnelle Chapitre 2 : Procdure Chapitre 3 : Contrle des motifs Chapitre 4 : Les nullits du licenciement Chapitre 5 : Pravis, indemnits de licenciement Titre VI. Les licenciements conomiques Chapitre 1 : Dfinition Chapitre 2 : Procdures, information et consultation des reprsentants des travailleurs Chapitre 3 : Plans sociaux

3eme partie : Lentreprise et laction collective Titre I : Lentreprise Chapitre 1 : Entreprise, restructuration et transfert des contrats sociaux Chapitre 2 : Le pouvoir disciplinaire du chef dentreprise Titre II : Les institutions reprsentatives du personnel Chapitre 1 : Libert syndicale et reprsentativit (la reforme) Chapitre 2 : Droit syndical dans lentreprise Chapitre 3 : Statut protecteur des reprsentants des salaris Titre III : Conflits collectifs Chapitre unique : le droit de grve Titre IV : Ngociation collective Chapitre 1 : Rgles gnrales et principes gnraux Chapitre 2 : Diversit de la ngociation : accords dentreprise et conventions collectives de branche accords drogatoires et accords atypiques .