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Tema 6. La proteccin jurdica del softwa re

TEMA 6 LA PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARE

1. Justificacin, antecedentes y evolucin: 1.1. La exclusin de la patentabilidad; 1.2. El origen de cuestin; 1.3. Derecho internacional y comparado; 1.4. El Derecho comunitario y su 2. la transposicin; por el derecho de autor en la legislacin espaola: .1. El derecho de autor en La proteccin 2 general; 2.2. El rgimen de los programas de ordenador dentro de la regulacin espaola de propiedad intelectual: 2.2.1. Aspectos generales; 2.2.2. Rgimen A) El concepto legal de programa de jurdico: ordenador y la relevancia del mismo para su proteccin jurdica; B) Los titulares de los derechos; C) La
duracin derechos de explotacin; D) Contenido; E) Lmites a los derechos de explotacin; F) de los Infracciones; G) Clusula de Salvaguardia de aplicacin de leyes especficas; H) Tipos de proteccin de los programas a) ordenador de La proteccin por el Registro de la Propiedad Intelectual; b) las medidas de proteccin: la proteccin civil del : derecho de autor; c) La proteccin de los programas de ordenador creados en el seno de una relacin laboral; d) La proteccin
penal del derecho de autor;

3. La proteccin de las bases de datos (Esquema) Manual de Derecho ( Informtico 9 Edicin, Thomson-Aranzadi, Pamplona, 2007, pginas 176 a 188 y 198 a 200. dejar copia Se la copistera del stano del Aulario): 3.1 Origen de la proteccin especfica; 3.2 en , Concepto y clases; 3.3 Objeto de proteccin; 3.4 Contenido; 3.5 Duracin

1. Justificacin, antecedentes y evolucin Cuando se aborda el tema de las nuevas tecnologas, y concretamente las hayinformticas, que comenzar haciendo una distincin bsica: la diferencia softwar y hardware . entre vamos a entender por softwar -o soporte lgico- a las instrucciones o programas de e As, funcionamiento que se da al e ordenador, y por hardware -o soporte fsico- a las mquinas u ordenadores electrnicos, todo ello con la finalidad de indicar, desde ya, que el bien objeto de proteccin al que aqu y en lo sucesivo nos referiremos es el softwar . e Los programas de ordenador son bienes inmateriales que requieren proteccin o tutela jurdica por idnticas razones de justicia y de -cmo no- poltica econmica, que las invenciones o las obras literarias o artsticas, protegidas respectivamente por las patentes o propiedad industrial y por el derecho de autor. El conjunto de instrucciones que conforma cada programa, dirigidas a conseguir un resultado determinado a travs de su ejecucin por el ordenador, son fruto del ingenio humano, y aunque requiera de un soporte fsico no se confunde con l sino que es susceptible de operar simultneamente en un nmero indefinido de ordenadores o estar almacenado en un nmero de copias igualmente indefinido. por ello, surge la necesidad de otorgar una proteccin eficaz tanto a los Precisamente programas como a sus creadores. En efecto, la facilidad de copia es lo que proporciona, por tanto, las bases de poltica del Derecho para distinguir los programas de ordenador de las tecnologas ms tradicionales. 1

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Hay universal acuerdo sobre que la proteccin legal contra la copia literal de los programas est justificada. No est de ms indicar que para la proteccin jurdica de los programas de ordenador, del softwar , se propusieron dos vas: a travs de la patente de invencin o por el derecho de e autor. Optndose de modo unnime por el derecho de autor. 1.1. La exclusin de la patentabilidad La proteccin de los programas de ordenador por el Derecho de autor se ha producido al comprobarse la insuficiencia de la proteccin que las patentes les dispensaba. As, primero la jurisprudencia, y luego las legislaciones ms avanzadas, excluyen la patentabilidad de los mismos. Las razones que se han esgrimido son numerosas, y sin entrar en discusiones sobre si un programa de ordenador e una invencin en sentido tcnico o no, ofreceremos las principales razones de orden prctico que imponen la opcin por el derecho de autor: 1. La imposibilidad de reunir informacin suficiente para conocer el "estado de tcnica" la en materia softwar , lo que hace inviable la realizacin del Informe sobre de e estado de la tcnica, y ms an el examen de novedad y actividad inventiva que han el de evacuarse para otorgar la proteccin por la va de la patente. Por ello, en nada satisface a los beneficiarios la cumplimentacin de los requisitos que cada patente exige, como, adems de antes vistos, la de registrar el invento con documentacin tan detallada que los cualquier pudiera realizar industrialmente la tcnico invencin. 2. Hay acuerdo casi universal sobre que la legislacin protectora del derecho de es la ms autor adecuada, pues proporciona proteccin por la mera creacin y con un mnimo de formalidades y costos. Es el camino ms apropiado para llevar a cabo tal proteccin por el volumen softwar que se genera. Adems, y como veremos, todas las legislaciones tanto de e nacionales como internacionales han optado por esa va. De todas formas, y aunque pensemos que la opcin por una u otra alternativa depende de la opcin del legislador, cabe un nico supuesto en nuestra legislacin por el que el programa de ordenador sera patentable: como componente de un procedimiento de fabricacin o de un aparato protegido por patente o por modelo de utilidad, y exclusivamente para la aplicacin del mismo. 1.2. El origen de la cuestin Es indudable que hace tan slo unas dcadas
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el del

desarrollo

softwar no era e

En Estados Unidos, en 1.950, software supona slo un 5 o 10 % del volumen total de produccin el en el ramo, siendo hoy da aproximadamente del 80 %. 2
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importante, siendo a partir de finales de los 60, cuando entran en juego, primero en el mercado norteamericano, compaas de softwar independientes de los grandes fabricantes. e As, la importante IBM se vio obligada a abandonar, ya en 1.969, la prctica de comercializar el soporte lgico como accesorio de las mquinas, con precio unitario, por ir en contra de la legislacin antimonopolio. La proteccin jurdica del softwar no se hizo esperar, y, como no poda ser de otra manera, comenz a tener desarrollo een los Estados Unidos, que fue el primer pas en incorporar la cuestin a su legislacin, aprobando, el 19 de octubre de 1.976, el primer texto que, ocupndose del problema, lo direccion hacia los derechos de autor. legal 1.3. Derecho internacional y comparado A los norteamericanos se les unieron inmediatamente en Europa los franceses, que por la va del derecho de autor, y con exclusin de la patentabilidad, procedi a la proteccin del softwar con la Ley 85/660, de 3 de julio, que va a ser un espejo en el que se mirar e legisladorel espaol. Slo reiterar ahora que es unnime la proteccin de los programas de ordenador por el derecho de autor.
2 Visto lo anterior, no es de extraar que la OMPI comenzara a ocuparse de los programas de ordenador. As, en el contexto de la firma del convenio entre sta organizacin y las Naciones Unidas (ONU), por medio del cual la OMPI pasaba a ser un organismo especializado de la ONU, se reuni en 1.971 un grupo de expertos que provocaron la publicacin en 1.978, por la Oficina Internacional de la OMPI, de unas "Disposicionestipo la proteccin del soporte lgico". Estas "Disposiciones-tipo" no eran un Convenio para Internacional, ni un borrador de ello, teniendo como intencin ayudar a completar las legislaciones internacionales. As todo, hay que destacar su importancia interpretativa para 3. la comprensin y estudio de las legislaciones de los pases miembros de la OMPI

1.4. El Derecho comunitario y su transposicin En lo que a las Comunidades Europeas se refiere, hay que destacar la Directiva del Consejo 91/250/CEE, de 14 de abril de 1.991, sobre programas de ordenador, que obliga a los Estados miembros proteger los programas de ordenador mediante derechos de autor, tratando de equiparar las diversas legislaciones nacionales en cuanto a los requisitos para la proteccin . Esta directiva se ha incorporado al Derecho espaol con la Ley 16/1993, de del softwar e 23 de diciembre, que viene a completar lo recogido en la Ley 22/1987, de 11 de noviembre, de
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Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual, WIPO en su acrnimo ingls. De la que Espaa es miembro. 3

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propiedad intelectual, que en el Captulo VII de su Libro I (arts 95 a 100), hace referencia los programas de ordenador. No obstante, se ha aprobado el texto que refunde expresa a dichas normas junto a otras, de manera que la materia a partir de ahora ser regulada por ese refundido, es decir, por el Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, por el que texto se aprueba el texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual (LPI), regularizando, 4. aclarando y armonizando las disposiciones legales vigentes sobre la materia El RD 1/1996 dedica el titulo VII a la regulacin de los programas de ordenador. Esta de 1996 ha sido modificada por la Ley 5/1998 de 6 de marzo de proteccin jurdica de LPI las bases de datos. Esta ley no afecta a los programas de ordenador, para decir expresamente que los programas utilizados en la fabricacin o funcionamiento de las bases de datos accesibles por medios electrnicos (art. 12.3) no se les aplicar la proteccin de las bases de datos. Una cosa es la base de datos y otra el programa de ordenador que hace funcionar en un sistema informtico . Por ltimo, debemos destacar la reciente aprobacin de la Directiva 2004/48/CE, de de abril de 2004, relativa al respeto de los derechos de propiedad intelectual, que a pesar 29 de no ha sido traspuesta a nuestro ordenamiento a travs de una Ley nacional dispone de que plena eficacia y efectos jurdicos. 2. La proteccin por el derecho de autor en la legislacin espaola El legislador espaol, consciente del panorama europeo sobre la materia, y de que la antigua Ley de 10 de enero de 1879 "no poda prever las profundas transformaciones sobrevenidas y, ms en particular, las consecuencias del desarrollo de los medios de difusin de las obras de creacin que han permitido, por primera vez en la historia, el acceso de los ciudadanos a la cultura, pero que, paralelamente, han facilitado nuevas modalidades 5 de defraudacin de la propiedad ", promulg la Ley de 11 de noviembre de 1987 intelectual para dar a la propiedad intelectual un tratamiento ms acorde a nuestros tiempos. De ella no escapa siquiera la novedad que para nuestro fin de siglo supone la de creacin de ordenador. En las pginas siguientes vamos a detenernos en un repaso programas general a lo que el Derecho de autor supone, pues dentro del mismo se inscribe la proteccin del bien jurdico que aqu nos interesa: softwar . Su proteccin se encuentra contenida el el e RDL-PI (artculos 95 a 104). Nos vamos a referir al Derecho de autor en general y luego destacaremos las peculiaridades que tal normativa seala.

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Esta norma se encuentra publicada en el BOE n 97, de 22 de abril de 1996. Del prembulo de la Ley 22/1987, de 11 de noviembre, de propiedad intelectual. 4

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2.1. El derecho de autor en general El derecho de autor es el conjunto de facultades inherentes a la persona del autor por el solo hecho de la creacin de su obra y las facultades de explotacin y disposicin libre de la misma. Nos encontramos con un concepto que distingue dos dimensiones en el derecho de autor: la moral y la patrimonial. Vamos ahora a detenernos en una y otra para ver lo que implican, no sin antes advertir que nuestro ordenamiento jurdico protege a ambas, juntas y separado 6 . por El derecho moral de autor incluye derechos de carcter personal que vienen en los artculos 14 a 16 del RDL-PI, y son los siguientes: 1. Decidir si su obra ha de ser divulgada y en qu forma. 2. Determinar si ha de divulgar la obra en su nombre, bajo seudnimo o annimamente . 3. Exigir el reconocimiento de su condicin de autor de la obra. 4. Exigir el respeto a la integridad de la obra e impedir cualquier deformacin, modificacin, alteracin o atentado contra ella que suponga perjuicio a sus legtimos intereses o menoscabo a su reputacin. 5. Modificar la obra respetando los derechos adquiridos por terceros y las exigencias de proteccin de Bienes de Inters Cultural. 6. Retirar la obra del comercio, por cambio de sus convicciones intelectuales o morales, previa indemnizacin de daos y perjuicios a los titulares de los derechos de explotacin. 7. Acceder al ejemplar nico de la obra, cuando se halle en poder de otro, a fin de ejercitar el derecho de divulgacin o cualquier otro que le corresponda. Todos estos derechos son ejercitables por el autor durante su vida, excepto los sealados en los puntos 1, 3 y 4, que pueden ser, adems, ejercitados por otras personas, como sus herederos, en determinadas condiciones. El plazo para el ejercicio de los derechos enumerados anteriormente abarca toda la vida del autor y 70 aos desde la muerte o declaracin de fallecimiento del mismo.
Esta disociacin viene reconocida por la LPI, que en su artculo 2 dice que "la propiedad intelectual est integrada por derechos de carcter personal y patrimonial". Jurisprudencia del Tribunal Supremo viene pronuncindose en la misma Asimismo, la lnea. 5
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El llamado derecho patrimonial de autor es el que se refiere a la explotacin de la obra regula en los artculos 17 a 23 de la RDL-PI. Comprende la explotacin de la obra en y se sentido amplio as como los derechos de reproduccin, distribucin, comunicacin y transformacin de la misma. Desde luego, no nos encontramos ante un numerus clausus de facultades pues el artculo 17 LPI hace referencia a "explotacin de su obra en cualquier forma y, en especial ....", de ah que muchos autores le llamen al derecho patrimonial de autor simplemente de explotacin. Lo destacable de estos derechos patrimoniales es que son todos transmisibles morti causa e inter -son objeto de comercio-, quedando limitada la cesin del derecho o s vivos derechos cedidos a las modalidades de explotacin expresamente previstas y al tiempo y mbito territorial que se determinen. Adems, la proteccin que se dispensa alcanza al "titular derechos reconocidos en esta Ley 7 ", lo que implica que pueda tratarse de de los alguien distinto del autor. Segn el art. 27 de la RDL-PI, los derechos de explotacin de la obra durarn toda la vida del autor y setenta aos despus de su muerte o declaracin de fallecimiento, y si se divulg la obra despus de la muerte del autor, regir el plazo de 70 aos desde la fecha de divulgacin. A contar siempre estos plazos desde el uno de enero del ao siguiente al que ocurra todo aquello. 2.2. El rgimen de los programas de ordenador dentro de la regulacin espaola de propiedad intelectual 2.2.1. Aspectos generales. Si bien no es discutible la aplicacin de lo referente a los derechos patrimoniales de autor cuando la obra objeto de proteccin es un programa de ordenador, en lo referente a los derechos morales hay que introducir determinados matices, pues a nadie escapa que nos encontramos ante obras que se valoran y distinguen unas de otras por su eficiencia tecnolgica, y no por ser expresin de una personalidad individual o por el contenido intelectual que pueda transmitir a su destinatario humano. Son, por tanto, y en su mayora, obras de escasa originalidad 8 , pues la impronta en ellas de un trabajo personal es poco perceptible. Una comparacin podra hacerse, de entre el resto de objetos de proteccin de la Ley, con las obras cientficas, pero la diferencia tambin es clara: los programas pretenden resultados tcnicos. Esto es, no describen cmo conseguir resultados tcnicos, sino que son el instrumento para conseguirlo.
Artculo 123 de la RDLPI. ello queremos decir que en un programa de ordenador no encontramos una impronta o Con peculiaridad autor, como puede ocurrir con una obra identifique a suque literaria. 6
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Lo que s es cierto, y de este modo lo establece el artculo 10.1.i) del RDL-PI, despejando cualquier duda al respecto, es que "los programas de autor sern protegidos ... como obras literarias". As, el artculo 95 de la RDL-PI indica que a los programas de ordenador se les aplicar lo que indique el Ttulo VII (Programas de Ordenaddor ) y "las disposiciones que resulten aplicables de la presente Ley". Por ello, hay que apuntar slo que las normas citadas "derecho singular" para los programas de ordenador, respecto de la regulacin general son un del derecho de autor. As, el Rgimen jurdico de los programas de ordenador se regula en los arts. 95 a 104 del RDL-PI. 2.2.2. Rgimen jurdico A) El concepto legal de programa de ordenador y la relevancia del mismo para su proteccin jurdica El artculo 96 del Real Decreto legislativo 1/1996 (RDL-PI, en adelante) entiende por programa de ordenador a "toda secuencia de instrucciones o indicaciones destinadas a ser utilizadas, directa o indirectamente, en un sistema informtico para realizar una funcin o una o para obtener un resultado determinado". La importancia de la frase subrayada tarea reside si eso es un programa de ordenador, cuando nos encontremos ante otro que consista en en que una "secuencia de instrucciones o indicaciones" completamente diferente, habr que admitir su individualidad e independencia respecto del primero. En efecto, en la doctrina encontramos definiciones como la que sigue: "un de programa es un conjunto de rdenes o instrucciones que, siguiendo una lgica ordenador determinada, guan o dirigen las actividades del sistema (ordenador), indicndole las acciones u operaciones para lograr el fin deseado". De igual modo, las Disposiciones-tipo de la OMPI,parte que dedica a las definiciones, se refiere al programa de ordenador como en la "conjunto de instrucciones que, una vez trasladado a un soporte descifrable por mquina, pueden hacer que una mquina capaz de realizar tratamiento de la informacin indique, realice u 9 obtenga una funcin, una tarea o un ". resultado Ser protegido si es original , en el sentido de ser una creacin intelectual de su autor. Aqu puede surgir, y de hecho ha surgido, el debate sobre si lo que se protege es la forma o el contenido del programa. Sin duda el objeto protegido no es la idea o el resultado perseguido, 10 que se encuentra en el mundo de las ideas y por ello es de libre apropiacin por todos . Pero
Artculo efecto, cortar hielo -por ejemplo- no puede ser exclusivo de nadie pues eso est en el mundo de las ideas. Lo que s puede variar y ser objeto de proteccin es el mecanismo que se siga para cortarlo. 7
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tampoco se reduce a la formulacin literal del programa, sino que comprende su estructura, secuencia y organizacin, es decir, su arquitectura. Si esto es diferente de un programa a otro, no podemos hablar de infraccin alguna de los derechos de autor sino de dos programas de ordenador diferentes, contando cada uno de ellos con una identidad diferenciada. Se protegern tambin las versiones sucesivas del programa y los programas derivados, pero si es una patente o modelo de utilidad se regirn por su ley especfica. Asimismo, la RDL-PI otorga proteccin tambin a la documentacin tcnica y a los manuales de uso de un programa. B) Los titulares de los derechos La regla general es que el autor del programa ser el titular de los derechos de autor. Ser autor la persona o personas naturales que lo hayan creado o la persona jurdica que sea contemplada como titular. En los casos de obra colectiva ser autor, salvo pacto en contrario,la persona jurdica o moral que edite o divulgue el programa bajo su nombre. Si el programa es unitario y han colaborado varias personas ser propiedad comn en la proporcin en la que estos determinen. Cuando se trate de trabajador asalariado y cree un programa en el ejercicio de sus funciones, el empresario ser titular de los derechos de explotacin , salvo pacto en contrario. C) La duracin de los derechos de explotacin del softwar ser de 70 aos, e contados desde el 1 de enero del ao siguiente al de su publicacin o al de su creacin si no fue divulgado cuando el autor sea una persona jurdica (art. 98.2. RDL-PI), y durante toda su vida y 70 aos despus de su muerte cuando sea una persona fsica (art. 26). D) Contenido. Los derechos exclusivos de explotacin de un programa de ordenador incluirn el derecho de realizar o autorizar, por parte de su titular: reproduccin total o parcial de un programa de ordenador por cualquier medio a) La y bajo cualquier forma, ya fuere permanente o transitoria. Cuando la carga, presentacin, ejecucin, transmisin o almacenamiento de un programa necesiten tal reproduccin deber disponerse de autorizacin para ello, que otorgar el titular del derecho. b) La traduccin, adaptacin, arreglo o cualquier otra transformacin de programa de ordenador y la reproduccin de los resultados de tales actos. c) Cualquier forma de distribucin pblica incluido el alquiler del programa de
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ordenador original o de sus copias (art. 99 del RDL-PI). E) Lmites a los derechos de explotacin. 1. No ser precisa la autorizacin del autor o titular para la realizacin de los siguientes actos: a) Salvo disposicin contractual en contrario, la reproduccin o transformacin de un programa de ordenador incluida la correccin de errores, cuando dichos actos sean necesarios para la utilizacin del mismo por parte del usuario legtimo, con arreglo a su finalidad propuesta. El usuario legtimo es la persona que tiene derecho a utilizar la base de datos, autorizado generalmente por un contrato basado en el derecho de distribucin mediante compraventa, alquiler o prstamo original o copia de la base de datos. b) La realizacin de una copia de seguridad por parte de quien tiene derecho a el utilizar programa. c) Observar, estudiar o verificar el funcionamiento del programa (art. 100). 2. El autor, salvo pacto en contrario, no podr oponerse a que el cesionario titular de derechos de explotacin realice o autorice la realizacin de versiones sucesivas de su programa ni de programas derivados del mismo (art. 98). F) Infracciones Se considerar infractores de los derechos de autor sobre los programas de ordenador los que realicen las conductas antes descritas sin autorizacin del titular, y en particular: a) Quienes pongan en circulacin una o ms copias de un programa de ordenador conociendo o pudiendo presumir su naturaleza ilegtima. b) Quienes tengan con fines comerciales una o ms copias de un programa de ordenador, conociendo o pudiendo presumir su naturaleza ilegtima. c) Quienes pongan en circulacin o tengan con fines comerciales cualquier medio cuyo nico uso sea facilitar la supresin o neutralizacin no autorizada de cualquier tcnico utilizado para proteger un programa de ordenador (art. dispositivo 102).

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G) Clusula de Salvaguardia de aplicacin de leyes especficas Son las relativas a los derechos de patentes, marcas, competencia desleal, secretos comerciales, proteccin de productos. H) Tipos de proteccin de los programas de ordenador a) La proteccin por el Registro de la Propiedad Intelectual La Ley establece el Registro General de la Propiedad Intelectual, que dependiente del Ministerio de Cultura, tendr carcter nico para todo el territorio nacional. El Real Decreto Legislativo remite a un reglamento que contemplar su ordenacin. Las Comunidades Autnomas determinarn la estructura y funcionamiento del Registro en sus respectivos territorios, y asumirn su llevanza, cumpliendo en todo caso las normas comunes citadas anteriormente. Los derechos sobre los programas de ordenador, as como sus sucesivas versiones y los programas derivados, podrn ser objeto de inscripcin en el Registro (art. 101 RDL-PI). Reglamentariamente se determinarn los elementos de los programas registrados susceptiblespblica. de consulta El objeto de inscripcin son los derechos de propiedad intelectual de las obras y dems producciones protegidas por la presente Ley. No nos encontramos ante un Registro que hace depender de la inscripcin en el mismo la proteccin que se pueda dispensar al softwar ( declarativo), siendo sus rasgos e caractersticos los siguientes: 1. No es obligatoria la inscripcin en el Registro y sus efectos son los sealados en el artculo 140 del RDL-PI. Esto es, se presumir que el que aparezca en el Registro como titular del programa lo es en la realidad, teniendo que probar lo contrario el que discuta ese extremo.produce slo una inversin de la carga de la prueba. Adems, esa presuncin no As, se abarca slo a la personalidad del titular sino tambin a los propios derechos que all se inscriban, los cuales se presume que existen "en la forma determinada en el asiento respectivo". 2. La inscripcin no se tiene en cuenta para determinar el inicio del plazo proteccin de programa, que en nada es tenida en cuenta por el artculo 98 del RDLdel PI. 3. El Registro ser pblico.
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Independientemente del Registro, el titular o cesionario en exclusiva del programa de ordenador podr anteponer a su nombre el smbolo " c", rodeado de un crculo, precisando el lugar y ao de divulgacin. Esto sigue la prctica anglosajona, y es, simplemente, para indicarpropia obra que los derechos sobre la misma estn reservados, lo cual es altamente en la aconsejable hacer. b) las medidas de proteccin: la proteccin civil del derecho de autor. El titular de los derechos de explotacin podr instar las acciones y procedimientos que con carcter general se disponen en los artculos 133 a 138 del RDL-PI. Estos artculos se ocupan de las acciones que pueden ejercitarse para proteger los derechos que la misma reconoce. Estas giran en torno a dos finalidades: el cese de la actividad ilcita y la indemnizacin de los daos morales y materiales que se hayan causado por el infractor. Son ejercitables ante la Jurisdiccin Civil y prescriben a los cinco aos desde que se cometi la infraccin, pudindose solicitar medidas cautelares que la RDL-PI las establece. Estas medidas son las establecidas en el artculo 136 del RDL-PI, que contemplan en caso de infraccin, o cuando exista temor racional y fundado de que sta va a producirse de modo inminente, que se pueda pedir a la autoridad judicial por parte de los titulares de los derechos que decrete algunas de las siguientes medidas: -La intervencin y el depsito de los ingresos obtenidos por la actividad ilcita de que se trate. -La suspensin de la actividad de reproduccin, distribucin y comunicacin pblica, segn proceda. -En concreto y para los programas de ordenador, el secuestro de los ejemplares producidos o utilizados y el material empleado exclusivamente para la produccin oomunicacin c pblica. Se establece tambin (art. 137 RD-LPI), que estas medidas sern de tramitacin preferente. En el procedimiento de solicitud de la medida cautelar y en el caso de los programas, el juez antes de dar traslado del escrito a las partes, podr requerir los informes u ordenar las investigaciones que precise oportunas. c) La proteccin de los programas de ordenador creados en el seno de una relacin laboral La antigua Ley de la Propiedad Intelectual de 1879 careca de un precepto que regulara esta situacin. Slo se dispuso, a partir de 1944, del artculo 31 de la Ley de Contrato de Trabajo, tambin derogado por la vigente Ley de 1987, que con su artculo 51 establece
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una norma especial para el supuesto de hecho al que vamos a enfrentarnos: la creacin intelectual en el marco de una relacin laboral. De esta manera, no cabe hablar de "invenciones laborales" de las reguladas en la Ley de Patentes, pues no nos referimos a la propiedad industrial sino a la intelectual, como en anteriores ocasiones hemos resaltado. Especficamente, en relacin con los titulares; el art. 97.3 establece que cuando un trabajador asalariado cree un programa de ordenador en el ejercicio de sus funciones que le han sido atribuidas o siguiendo las instrucciones del empresario, la titularidad de los derechos de explotacin corresponde al programa de ordenador creado, tanto del programa fuente como del programa objeto corresponde exclusivamente al empresario, salvo pacto en contrario. En este mismo sentido, la vigente normativa, el RD-LPI (art.51) recoge dicho contenido. La norma del artculo 51 del RDL-PI establece, esquemticamente, el siguiente rgimen : 1 . Respeta el principio de autonoma negocial (libertad de las partes para configurar sus negocios) al establecer, en primer lugar, que se estar a lo pactado entre empresario y trabajador, debiendo ste realizarse por escrito (prrafo 1). 2 . Si nada se pacta, el empresario adquiere los derechos de explotacin -que se entienden transmitidos por el trabajador- en coherencia con su derecho a los frutos del trabajo reconocido en la normativa laboral vigente (prrafo 2). La actividad habitual del empresario marca el alcance de la transmisin. En el caso 1hablaremos de cesin convencional (pacto entre empresario y trabajador) y en 2de cesin legal (a falta de pacto). Por ser el supuesto comn en toda relacin el carencia de pacto expreso, vamos a centrarnos en el segundo supuesto. laboral la Observamos que con la regulacin antes expuesta es discutible la especialidad de la norma por cuanto no se aparta del rgimen general del Estatuto de los Trabajadores, cosa en nada objetable pues una regulacin diferenciada o que se aparte del principio general de que resultados del trabajo por cuenta ajena en rgimen de dependencia son del "los empresario" indeseable agravio comparativo con el resto de los creara un asalariados. As, ser aplicable la cesin legal que se realice entre empresario y cualquiera de sus trabajadores, esto es, aquellas personas que trabajen por cuenta ajena en rgimen de dependencia, cuando constituya su vnculo contractual una relacin laboral, regulada por el Estatuto de los Trabajadores. Pero adems de la relacin laboral entre empleador y empleado, es preciso que haya
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una conexin o una adecuacin material entre la obra creada por el trabajador y el negocio del empresario. Esto quiere decir que aunque se realice con medios del empresario y se cree en horas de trabajo, la obra que escape de la actividad habitual del empresario no puede entenderse comprendida en el rgimen de transmisin legal de derechos econmicospor el artculo 97.2. establecido Por ejemplo, no ser aplicable esa cesin legal si el empresario es un productor de video-juegos y el trabajador genera un programa de tratamiento de textos. Con la cesin legal, se entienden cedidos los derechos de explotacin, es decir, todos aquellos que permite la explotacin normal de la obra. Pero en todo caso, y al hilo de lo que hemos dicho, slo son cedidos los derechos de explotacin que sean necesarios para el ejercicio de la actividad habitual del empresario . En cuanto al ejercicio de las acciones que recoge la Ley de Propiedad Intelectual la para defensa de los intereses del titular de los derechos de autor 11 , parece claro que infringidos ejercitables ante la jurisdiccin civil. No obstante, podra pensarse que los deben ser tribunales competentes deban ser los del orden social, pues extienden su competencia a todos 12 los conflictos generados como consecuencia del contrato de trabajo . As, si estimamos que la actividad del trabajador o del empresario supone infraccin del contrato de trabajo, esta ser una cuestin que debe resolver el Juez laboral. Sin embargo, apreciar una infraccin del derecho de autor o adoptar las medidas cautelares para su proteccin son competencia exclusiva del Juez civil. La extincin del contrato de trabajo no acarrea necesariamente la extincin del derecho de explotacin exclusiva del empresario. Desde la finalidad del contrato de explotacin firmado con su trabajador hasta la propia causa de la relacin laboral explican que el empresario pueda seguir disponiendo de la obra-objeto despus de haberse disuelto la relacin laboral. De lo contrario, la inversin del empresario quedara fcilmente excluida y el trabajador con el simple cambio de empresa se llevara consigo no slo los conocimientos y experiencia adquiridos en la empresa en la que trabaj, sino los productos que por ley corresponden al empresario. El derecho de explotacin exclusiva sobre la obra, la proteccin que a la misma dispensa el ordenamiento jurdico, hay que advertir que tiene una duracin limitada que el artculo 97 fija -para los programas de ordenador-en 70 aos contados desde el 1 de enero del
conveniente recordar aqu que infractor puede ser tanto el empresario, como un tercero, e incluso el propio trabajador o autor, que est excluido de todo acto de explotacin cuando haya otorgado una cesin exclusiva a otra 12 persona. Artculo 1.2 del RDL 521/1.990, de 27 de abril, que aprueba el texto articulado de la Ley de Procedimiento laboral: "los rganos jurisdiccionales del orden social conocern de las cuestiones litigiosas que se promuevan entre empresarios y trabajadores como consecuencia del contrato de trabajo". 13
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ao siguiente al de su creacin si no fue publicado o al de su publicacin, entendiendo la publicacin -arreglo al artculo 4 de la Ley- como divulgacin de la obra, es decir, como puesta a disposicin del pblico. d) La proteccin penal del derecho de autor El derecho de autor tambin se encuentra penalmente protegido. La Ley Orgnica 6/1987, de 11 de noviembre, modific el Cdigo Penal dando una nueva redaccin a los artculos 534 y siguientes (Seccin 3 del Captulo IV, Ttulo XIII del Libro II). No obstante, mediante la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, se ha aprobado un nuevo Cdigo que es el que vamos a Penal, estudiar. Cabe sealarse que con la nueva regulacin se ha producido una agravacin en las penas unaymayor referencia especfica a los programas de ordenador. El bien jurdico protegido ya vimos que tiene una doble manifestacin representada por los aspectos moral y patrimonial, cada uno de los cuales comprende un haz de facultades, como son: entre las inherentes al primero, la de publicar o no la obra, defender su paternidad y su integridad as como impedir el plagio, y entre los comprendidos en intelectual el segundo, todas aquellas ligadas a los intereses econmicos del autor o del titular de los derechos, como son la distribucin, comunicacin y transformacin de la misma. Los delitos relativos a la propiedad intelectual se encuentran recogidos en el Ttulo XIII (delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico), Captulo XI (delitos relativos a la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores), Seccin 1. El tipo bsico dice: "ser castigado con la pena de prisin de seis meses a dos aos o de multa de seis a veinticuatro meses quien con nimo de lucro y en perjuicio de tercero, reproduzca, plagie, distribuya o comunique pblicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artstica o cientfica fijada en cualquier tipo de soporte o comunicada a travs de cualquier medio, sin la autorizacin de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios. La misma pena se impondr a quien intencionadamente importe, exporte o almacene ejemplares de dichas obras o producciones o ejecuciones sin la referida autorizacin. Ser castigada tambin con la misma pena la fabricacin, puesta en circulacin y tenencia de cualquier medio especficamente destinada a facilitar la supresin no autorizada o neutralizacin de cualquier dispositivo tcnico que se haya utilizado para la proteger de ordenador" (Art. 270). programas El tipo agravado dice: "se impondr la pena de prisin de un ao a cuatro aos, multa
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de ocho a veinticuatro meses, e inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin con el delito cometido, por un perodo de dos a cinco aos, cuando concurra relacionada alguna de las siguientes circunstancias: a) que el beneficio obtenido posea especial trascendencia econmica. causado revista especial gravedad. b) que el dao En tales casos, el Juez o Tribunal podr, asimismo, decretar el cierre temporal o definitivo de la industria o establecimiento del condenado. El cierre temporal no podr de cinco aos" (art. 271). exceder Tambin se prev, en el supuesto de sentencia condenatoria, la publicacin de sta, a costa del infractor, en un peridico oficial. 3. La proteccin de las Bases de Datos (Esquema)

- CONCEPTO DE BASE DE DATOS: es un depsito comn de documentacin, til para diferentes usuarios y distintas aplicaciones, que permite la recuperacin de la informacin adecuada en la resolucin de un problema planteado en la consulta - Tres aspectos: 1. Depsito comn; 2. til; y, 3. recuperacin de informacin y resolucin del problema planteado (...) - Actual mercado de la informacin: proteccin jurdica de los titulares de las bases de datos, como creadores de un software valioso como producto ofertado; y por tanto de gran valor econmico

- Nueva Directiva para la proteccin de las Bases de Datos: transposicin a Espaa y modificacin del TRLPI

- Necesidad de regulacin comn en la Unin Europea: Bases de Datos vlidas en todo el territorio de la Unin
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- PROTECCIN BASES DE DATOS: GOZAN DE UNA PROTECCIN DOBLE:

1. Mediante Derechos de Autor: ya que la base de datos es una creacin intelectual innovadora en cuanto a su estructura, a la configuracin particular del buscador, la asociacin de materias, la propia tcnica de anlisis utilizada por la Base de Datos, la posible articulacin de consultas sobre trminos jurdicos: TODO ELLO ES PRODUCTO DE LA INTELIGENCIA DE SU CREADOR, Y SE REALIZA CONFORME A SUS IDEAS: por ello PROTECCIN MEDIANTE DERECHO DE AUTOR DE ESTOS ASPECTOS

2. Mediante un Sui generis : deriva de lo establecido por la Directiva Derecho sobre proteccin jurdica de las bases de datos. Aunque se respetase la arquitectura y estructura de la base; exista el problema de la apropiacin total o parcial de su contenido: cuestin claramente ilegal, ya que existe un aprovechamiento del esfuerzo empresarial privado. As, LA PROTECCIN SUI GENERIS VIENE A PROTEGER LA INVERSIN REALIZADA POR LA EMPRESA Y EL CREADOR DE LA BASE DE DATOS, evitando la copia o reproduccin total o parcial de su contenido.

EN RESUMEN: Doble proteccin sobre: 1. La obra original, de creatividad intelectual que da como resultado la base de datos (arquitectura): autor Derecho de

2. Proteccin de la inversin: evitando la extraccin total o parcial de lo recopilado por el creador de la base: Derecho sui generis Ej: Aranzadi vs. El Derecho Editores ....Sentencia... aplica ambos derechos ...
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Notas: (1) El epgrafe 3 del programa, titulado La proteccin de las bases de datos, se explicar en clase conforme a lo establecido en el Manual de Derecho Informtico, Edicin, Thomson-Aranzadi, Pamplona, 2007, pginas 176 a 188 y 198 a 200. (2) El epgrafe 4 del programa, Supuestos problemticos, queda excluido.

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