Penal

CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO
AULA 00 - APLICABILIDADE DA LEI PENAL

1.1 LEI PENAL NO TEMPO A lei penal, assim como qualquer outro dispositivo legal, passa por um processo legislativo, ingressa no nosso ordenamento jurdico e vigora at a sua revogao, que nada mais do que a retirada da vigncia de uma lei. Entretanto, mais propriamente na esfera do Direito Penal, temos diversas situaes em que a revogao de uma lei instaura uma situao de claro conflito que, obviamente, precisa ser sanado. Antes de verificarmos estes conflitos, Caro (a) Aluno (a), importante, mas MUITO IMPORTANTE MESMO, que tenhamos em mente que a regra geral no Direito Penal a da prevalncia da lei que se encontrava em vigor quando da prtica do fato, ou seja, aplica-se a LEI VIGENTE quando da prtica da conduta Princpio do TEMPUS REGIT ACTUM Sendo assim, devemos sempre lembrar que:
REGRA GERAL: A LEI PENAL INCIDE SOBRE FATOS OCORRIDOS DURANTE A SUA VIGNCIA (TEMPUS REGIT ACTUM).
TEMPUS REGIT ACTUM: O NOME DO PRINCPIO QUE REGE A APLICAO DA LEI PENAL NO TEMPO. ENUNCIADO: A LEI PENAL INCIDE SOBRE FATOS OCORRIDOS DURANTE A SUA VIGNCIA.
Mas professooor... Eu escuto falar tanto em retroagir para beneficiar o ru... No esta a regra geral??? A resposta negativa e na pergunta acima temos uma das vrias excees que, a partir de agora, vamos tratar: 1.1.1 NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA Novatio legis incriminadora ocorre quando um indiferente penal (conduta considerada lcita frente legislao penal) passa a ser considerado crime pela lei posterior. A lei que incrimina novos fatos irretroativa, uma vez que prejudica o sujeito.
www.pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO 1.1.2 LEI PENAL MAIS GRAVE LEX GRAVIOR Aqui no temos a tipificao de uma conduta antes descriminalizada, mas sim a aplicao de tratamento mais rigoroso a um fato j constante como delito. Para esta situao tambm no h que se falar em retroatividade, pois, conforme j tratamos:
SE MAIS GRAVE A LEI, TER APLICAO APENAS A FATOS POSTERIORES SUA ENTRADA EM VIGOR. JAMAIS RETROAGIR, CONFORME DETERMINAO CONSTITUCIONAL.
1.1.3 ABOLITIO CRIMINIS O instituto da abolitio criminis ocorre quando uma lei nova trata como lcito fato anteriormente tido como criminoso, ou melhor, quando a lei nova descriminaliza fato que era considerado infrao penal. Encontra embasamento no artigo 2 do Cdigo Penal, que dispe da seguinte forma: Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Segundo os princpios que regem a lei penal no tempo, a lei abolicionista norma penal retroativa, atingindo fatos pretritos, ainda que acobertados pelo manto da coisa julgada. Isto porque o respeito coisa julgada uma garantia do cidado em face do Estado. Logo, a lei posterior s no pode retroagir se for prejudicial ao ru. 1.1.4 LEI PENAL MAIS BENFICA Imaginemos que Tcio cometeu um delito. Meses depois, aps sua condenao transitada em julgado, a lei penal modificada, tornando-se mais benfica. Para este caso, ela retroagir? Para obter a resposta voc deve verificar o pargrafo nico do artigo 2 do Cdigo Penal, que dispe: Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Para ficar bem claro, vamos aplicar o regramento legal em um caso prtico: Em 2006 tivemos o advento da lei n. 11.343, conhecida como lei de Drogas. At ento, caso determinado indivduo fosse encontrado com drogas, mesmo para consumo prprio, estaria cometendo um crime e poderia, inclusive, ser preso. A nova lei veio despenalizar a conduta, ou seja, hoje, se um indivduo estiver com drogas para consumo pessoal, no pode ser preso. O que fazer ento com aqueles que haviam sido presos? Exatamente isso, ou seja.. .Abrir as portas para todos eles!!!
A RETROATIVIDADE AUTOMTICA, DISPENSA CLUSULA EXPRESSA E ALCANA INCLUSIVE OS FATOS DEFINITIVAMENTE JULGADOS!
Ateno agora para um importante detalhe. Tratamos que a lei mais favorvel RETROATIVA. Sendo assim, somente podemos falar em RETROATIVIDADE quando lei posterior for mais benfica ao agente, em comparao quela que estava em vigor quando o crime foi praticado. Observe:
Mas, agora, imaginemos que Mvio comete um delito sob a gide de uma LEI A. Meses depois uma LEI B revoga a LEI A, trazendo regras mais gravosas ao crime cometido por Mvio. O que fazer neste caso?
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Para esta situao, em que um delito praticado durante a vigncia de uma lei que posteriormente revogada por outra prejudicial ao agente, ocorrer a ULTRATIVIDADE da lei. Quando se diz que uma lei penal dotada de ultratividade, quer-se afirmar que ela, apesar de no mais vigente, continua a vincular os fatos anteriores sua sada do sistema.
1.1.5 LEI PENAL TEMPORRIA E LEI PENAL EXCEPCIONAL Vimos at agora que a lei penal retroage para beneficiar o ru. Mas, imagine a seguinte situao: Uma lei editada atribuindo penalizao de recluso de 5 a 8 anos para os indivduos que gastem uma quantidade de gua superior a 300 litros por ms durante certo perodo de racionamento. Esta lei entra em vigor em 01 de janeiro de 2010 e termina em 31 de dezembro do mesmo ano. Tcio, no ms de outubro do supracitado ano, durante a vigncia da lei, gasta 500 litros de gua e tal fato s descoberto no dia 29 de dezembro. Para este caso, dar tempo de ele ser condenado? E se a descoberta ocorrer no dia 1 de janeiro, teremos a abolitio criminis? Para responder a estas perguntas e evitar situaes absurdas que tirariam o sentido de determinadas leis, dispe o Cdigo Penal: Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. www.pontodosconcursos.com.br 6
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO As leis excepcionais e temporrias so auto-revogveis, ou seja, no h necessidade da edio de uma outra lei para retir-las do ordenamento jurdico. suficiente para tal o decurso do prazo ou mesmo o trmino de determinada situao. Para que sua aplicabilidade seja plena, o legislador percebeu ser necessria a manuteno de seus efeitos punitivos, ps sua vigncia, aos que afrontaram a norma quando vigorava. Desta forma, podemos afirmar que as LEIS EXCEPCIONAIS E TEMPORRIAS POSSUEM ULTRATIVIDADE, pois, conforme exposto, aplicam-se sempre ao fato praticado durante sua vigncia. Esquematizando:
INCIO DA VIGNCIA
ATO CONTRRIO LEI
TRMINO DA VIGNCIA
LEI TEMPORRIA LEI EXCEPCIONAL
PERODO DE VIGNCIA DEFINIDO SITUAO DE ANORMALIDADE
1.2 TEMPO DO CRIME Caro (a) aluno (a), imagine a seguinte situao: Tcio atira em Mvio no dia 15 de maro de 2009, quando possua 17 anos, 28 dias e 6 horas. Mvio socorrido, levado ao hospital e vem a falecer no dia 03 de abril de 2009, em virtude dos disparos. Neste caso, Tcio poder ser condenado? Perceba que temos a ao ocorrendo em uma data (disparos) e o resultado em outra. Como encontrar a soluo para este questionamento?
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Para determinar o tempo do crime, a doutrina criminal tem apresentado trs teorias, quais sejam: A teoria da atividade, do resultado e da ubiqidade (mista). Teoria da Atividade O crime ocorre no lugar em que foi praticada a ao ou omisso, ou seja, a conduta criminosa. Teoria do Resultado O crime ocorre no lugar em que ocorreu o resultado. Teoria da Ubiqidade Tambm conhecida por teoria mista, j que para esta teoria o crime ocorre tanto no lugar em que foi praticada a ao ou omisso (atividade) como onde se produziu, ou deveria se produzir o resultado (resultado). O Cdigo Penal adota claramente, em seu artigo 4, a TEORIA DA ATIVIDADE para determinar o tempo do crime. Observe: Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado Desta forma, fica claro que em nosso exemplo inicial, Tcio no poder ser condenado com base no Cdigo Penal, pois era menor quando da ao do delito. Ser cabvel para o caso as disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente. 1.2.1 EFEITOS DA TEORIA DA ATIVIDADE PARA O TEMPO DO CRIME A adoo da teoria da atividade para a determinao do tempo do crime apresenta algumas conseqncias, dentre as quais as seguintes so importantes para a sua PROVA: 1. Aplica-se a lei em vigor ao tempo da conduta, exceto se a do tempo do resultado for mais benfica. 2. Apura-se a imputabilidade NO MOMENTO DA CONDUTA. 3. Nos crimes permanentes, enquanto perdura a ofensa ao bem jurdico (Exemplo: extorso mediante seqestro), o tempo do crime se dilatar pelo perodo de permanncia. Assim, se o autor, menor, durante a fase de execuo do crime vier a atingir a maioridade, responder segundo o Cdigo Penal e no segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei n. 8.069/90).
4. Nos crimes continuados em que os fatos anteriores eram punidos por uma lei, operando-se o aumento da pena por lei nova, aplica-se esta ltima a toda unidade delitiva, desde que sob a sua vigncia continue a ser praticado.
CAIXA ROUBOU R$100,00
A smula 711 do STF resume os itens 03 e 04. Observe:
SMULA 711 DO STF 711 S A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR OU E, CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA. CE
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO 5. No Crime Habitual em que haja sucesso de leis, deve ser aplicada a nova, ainda que mais severa, se o agente insistir em reiterar a conduta criminosa. 1.3 LEI PENAL NO ESPAO
O Cdigo Penal trata de maneira detalhada da aplicao da Lei Penal no espao e, assim, torna claro para a sociedade o local em que as normas definidas pelo Legislador Brasileiro sero aplicadas. A REGRA para dirimir conflitos e dvidas a utilizao do princpio da TERRITORIALIDADE, ou seja, aplica-se a lei penal aos crimes cometidos em territrio nacional. Tal preceito encontra-se no Cdigo Penal, observe: Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. H excees que ocorrem quando o brasileiro pratica crime no exterior ou um estrangeiro comete delito no Brasil. Fala-se, assim, que o Cdigo Penal adotou o princpio da TERRITORIALIDADE TEMPERADA OU MITIGADA. 1.3.1 PRINCPIO DE TERRITORIALIDADE Em termos jurdicos, territrio o espao em que o Estado exerce sua soberania poltica. Para a sua PROVA voc no precisa saber exatamente o que compreende o territrio brasileiro, bastando apenas o conhecimento do disposto no pargrafo 1 do artigo 5 que determina que so extenso do territrio brasileiro para efeitos penais:
AS EMBARCAES E AERONAVES BRASILEIRAS, DE NATUREZA PBLICA OU A SERVIO DO GOVERNO BRASILEIRO ONDE QUER QUE SE ENCONTREM, BEM COMO AS AERONAVES E AS EMBARCAES BRASILEIRAS, MERCANTES OU DE PROPRIEDADE PRIVADA, QUE SE ACHEM, RESPECTIVAMENTE, NO ESPAO AREO CORRESPONDENTE OU EM ALTO-MAR.
importante ressaltar que tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achandose aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Com base no exposto, imagine que Ticio, brasileiro, est na Argentina e confere leses corporais graves em um Hermano.
10
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Diante de tal fato, Ticio, perseguido por policiais, corre para um navio da marinha de guerra do Brasil e o adentra. Neste caso, Tcio poder ser preso pelos policiais Argentinos? A resposta negativa, pois o navio ser considerado extenso do territrio Brasileiro e no poder ser penetrado pelos policiais Argentinos. Agora outra situao... Mvio, Americano, est em um cruzeiro que passar pelas belas praias do Rio de Janeiro. Nas proximidades de Copacabana, Mvio atira em Caio. Diante desta situao, o que fazer? Mvio pode ser preso segundo as leis brasileiras? A resposta positiva, pois, com base no pargrafo 2 do art. 5, para crimes praticados a bordo de embarcaes privadas estrangeiras, achando-se estas em porto ou mar territorial do Brasil, aplica-se a lei brasileira. Como percebe, as regras so de fcil aplicao, mas o correto entendimento fundamental para sua PROVA. 1.3.2 PRINCPIOS QUE MITIGAM A TERRITORIALIDADE Vimos que o Cdigo Penal adota o princpio da territorialidade temperada ou mitigada por haverem excees ao princpio da territorialidade. Vamos conhec-las: 1.3.2.1 PRINCPIO DA NACIONALIDADE OU DA PERSONALIDADE Autoriza a submisso lei brasileira dos crimes praticados no estrangeiro por autor brasileiro ou contra vtima brasileira. Este princpio se subdivide em outros dois: 1 Princpio da Personalidade Ativa S se considera a nacionalidade do autor do delito, ou seja, independentemente da nacionalidade do sujeito passivo e do bem jurdico ofendido, o agente punido de acordo com a lei brasileira. Encontra-se disposto no art. 7., I, alnea d e II, b do Cdigo Penal: Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: [...] d) de genocdio, quando o agente for brasileiro [...] II - os crimes: [...] b) praticados por brasileiro;
11
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Considera-se somente a nacionalidade 2 - Princpio da Personalidade Passiva da vtima do delito. Encontra previso no art. 7., 3. do Cdigo Penal: 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia. 1.3.2.2 PRINCPIO DA DEFESA REAL OU DA PROTEO A lei penal aplicada independentemente da nacionalidade do bem jurdico atingido pela ao delituosa, onde quer que ela tenha sido praticada e independentemente da nacionalidade do agente. O Estado protege os seus interesses alm fronteiras. Observe o preceituado no Cdigo Penal: Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
1.3.2.3 PRINCPIO DA JUSTIA UNIVERSAL
As leis penais devem ser aplicadas a todo e qualquer fato punvel, seja qual for a nacionalidade do agente, do bem jurdico lesado ou posto em perigo e em qualquer local onde o fato foi praticado. A lei penal deve ser aplicada a todos os homens, independentemente do local onde se encontrem. um princpio baseado na cooperao penal internacional e permite a punio, por todos os Estados, da totalidade dos crimes que forem objeto de tratados e de convenes internacionais. Fundamenta-se no dever de solidariedade na represso de certos delitos cuja punio interessa a todos os povos. Exemplos: Trfico de drogas, comrcio de seres humanos, genocdio etc.
12
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO Encontra previso no art. 7, II, a, do Cdigo Penal: II - os crimes a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; 1.3.2.4 PRINCPIO DA REPRESENTAO Segundo este princpio, deve ser aplicada a lei penal brasileira aos crimes cometidos em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada quando estiverem em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. Est previsto no artigo 7, II, c, do Cdigo Penal: II - os crimes [...] c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1.3.3 LUGAR DO CRIME At agora falamos bastante da territorialidade, mas para sabermos se um delito operou-se no territrio Nacional precisamos aprender como determinar o lugar do crime. Quando falamos sobre o tempo do crime, ou seja, o momento em que o crime cometido, tratamos de trs teorias: ATIVIDADE, RESULTADO e MISTA (ou da UBIQUIDADE). Est lembrado (a)? Naquela oportunidade, afirmamos que para definir o momento do crime adotou-se a teoria da atividade. Portanto, tem-se como praticado o crime NO MOMENTO da ATIVIDADE. Aqui, a questo saber ONDE se tem como cometido o delito. O problema o lugar (espao) e no o tempo. O Cdigo Penal, ao tratar do tema, dispe: Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
13
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO O Cdigo Penal adotou a teoria da ubiqidade, valendo ressaltar que na prpria previso do art. 6 do Cdigo Penal esta includa o lugar da tentativa, ou seja, ... onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado". Busca-se, com a teoria mista do lugar do delito, solucionar o problema dos conflitos negativos de competncia (Dentro do Territrio Nacional) e o problema dos crimes distncia (Brasil - Exterior), em que ao e o resultado se desenvolvem em lugares diversos. Como exemplo, podemos citar o seguinte caso: Imagine que Tcio, residente no Brasil, envia uma carta bomba para um cidado residente na Grcia (vou parar com esse negcio de citar s argentinos), cujo nome Maradona. Maradona, grego, vem a falecer em virtude da carta. Neste caso, segundo a norma penal, o lugar do crime tanto pode ser o Brasil quanto a Grcia. Ou seja, para que o Brasil seja competente na apurao e julgamento de determinada infrao penal, basta que poro dessa conduta delituosa tenha ocorrido no territrio nacional. 1.3.4 EXTRATERRITORIALIDADE ART. 7 DO CP Extraterritorialidade a aplicao da legislao penal brasileira aos crimes cometidos no exterior. Conforme j tratamos, justifica-se pelo fato de o Brasil ter adotado, relativamente lei penal no espao, o princpio da territorialidade mitigada, o que autoriza, excepcionalmente, a incidncia da lei penal brasileira a crimes praticados fora do territrio nacional. A extraterritorialidade pode ser incondicionada ou condicionada. Sobre a extraterritorialidade, com base no art. 7 do CP, podemos esquematizar:
14

HIPTESES: *CRIME CONTRA A VIDA OU A LIBERDADE DO
PRESIDENTE DA REPBLICA. *CRIME CONTRA O PATRIMNIO OU A F PBLICA DA ADMINISTRAO DIRETA OU INDIRETA. *CRIME CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA, POR QUEM EST A SEU SERVIO. *CRIME DE GENOCDIO, QUANDO O AGENTE FOR BRASILEIRO OU DOMICILIADO NO BRASIL.
INCONDICIONADA
CONDIES:
*NO EXISTEM O AGENTE PUNIDO PELA LEI BRASILEIRA, AINDA QUE ABSOLVIDO OU CONDENADO NO ESTRANGEIRO.
EXTRATERRITORIALIDADE
HIPTESES: *CRIMES QUE, POR TRATADO OU CONVENO, O

BRASIL SE OBRIGOU A REPRIMIR. *CRIMES PRATICADOS POR BRASILEIRO. *CRIMES PRATICADOS EM AERONAVES OU EMBARCAES BRASILEIRAS, MERCANTES OU DE PROPRIEDADE PRIVADA, QUANDO EM TERRITRIO ESTRANGEIRO NO FOREM JULGADOS. *CRIMES PRATICADOS POR ESTRANGEIROS CONTRA BRASILEIROS FORA DO BRASIL, SE, REUNIDAS AS CONDIES: 1-NO FOI PEDIDA OU NEGADA A EXTRADIO; 2-HOUVE REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA.
CONDICIONADA CONDIES:
*ENTRAR O AGENTE NO TERRITRIO NACIONAL *SER O FATO PUNVEL ONDE FOI PRATICADO *ESTAR O CRIME INCLUDO ENTRE AQUELES PELOS QUAIS A LEI BRASILEIRA AUTORIZA A EXTRADIO * NO TER SIDO ABSOLVIDO NO ESTRANGEIRO OU NO TER A CUMPRIDO PENA (CUMPRIMENTO PARCIAL ART. 8 DO CP) *NO TER SIDO PERDOADO NO ESTRANGEIRO OU EXTINTA A PUNIBILIDADE PELA LEI + FAVORVEL
15
CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO 1.4 CONSIDERAES FINAS 1.4.1 PENA CUMPRIDA NO ESTRANGEIRO Imaginemos que Tcio cometeu um crime contra a vida do presidente Lula em solo argentino e l foi condenado pena de seis anos de recluso, dos quais j cumpriu trs anos. Durante uma rebelio, Tcio foge e consegue chegar ao Brasil. Pensemos que Tcio foi condenado aqui no Brasil a 15 anos de recluso. O que ocorrer com aqueles trs anos j cumpridos? No valero de nada? Claro que valero. E a resposta para este questionamento est no artigo 8 do Cdigo Penal, que, com base no j conhecido princpio do ne bis in idem, dispe: Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
1.4.2 CONTAGEM DE PRAZO O artigo 10 do Cdigo Penal trata da contagem do PRAZO PENAL nos seguintes termos: Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum. Vamos analis-lo por partes: 1. O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo Imaginemos que determinado indivduo preso no dia 15 de janeiro, s 23:59h, aps sua condenao a UM dia de priso. Pergunto... Quando ele ser liberado? Ele estar livre s 00:00h do dia 16, ou seja, ficar UM MINUTO preso e isto ser considerado UM DIA. Mas, como assim, professor? S um minuto??? exatamente isso, caro (a) aluno (a). Como o dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo e, segundo o artigo 11 do Cdigo Penal, no h que se falar em fraes de dia, teremos 1 minuto valendo 24 horas. Observe o disposto no ainda no apresentado artigo 11: Art. 11 - Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as fraes de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro. (leia-se real). (grifo nosso) www.pontodosconcursos.com.br 16

PARA CLCULOS EM PROVA, IMPORTANTE OBSERVAR A SEGUINTE REGRA: SEMPRE DEVE SER CONSIDERADA NA OPERAO A DIMINUIO DE UM DIA EM RAZO DE SER COMPUTADO O DIA DO COMEO. DESTA FORMA, SE A PENA DE UM ANO E TEVE INCIO EM 20 DE SETEMBRO DE 2009, ESTAR INTEGRALMENTE CUMPRIDA EM 19 DE SETEMBRO DE 2010.
No 2. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum prazo penal, os dias, os meses e os anos so contados de acordo com o calendrio comum, tambm chamado de gregoriano. Os meses so calculados com o nmero de dias caractersticos de cada um deles, e no como um perodo de 30 dias. Assim, se um indivduo preso por um ms em 10 fevereiro, quando ser solto? Em 9 de maro. E se for preso em 10 de maro? Ser liberado em 9 de abril. Bem fcil, concorda?! 1.4.3 LEGISLAO ESPECIAL Segundo o Cdigo Penal: Art. 12 - As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. As regras gerais do Cdigo Penal devem ser aplicadas s leis especiais quando estas no tratarem de modo diverso. Assim, as regras gerais do CP tm carter subsidirio. Sero elas aplicadas quando a legislao especial no dispuser de forma diversa. *************************************************************************************************** Por enquanto s, pessoal. Espero rev-los em breve na prxima aula. Abraos e bons estudos, Pedro Ivo
17
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO
AULA 01 CRIME / CONCURSO DE PESSOAS / EXTINO DA PUNIBILIDADE 1.1 CRIME: NOES INTRODUTRIAS 1.1.1 CONCEITO O conceito de crime o ponto inicial para a compreenso dos principais institutos do Direito Penal. Embora aparentemente simples, a sua definio completa apresenta questes complexas que acarretam vrias consequncias ao estudos dos principais pontos para sua PROVA. O crime pode ser conceituado levando em conta trs aspectos. Vamos conhec-los. 1.1.1.1 CRITRIO MATERIAL (SUBSTANCIAL) Crime segundo o critrio material toda ao ou omisso humana que lesa ou expe a perigo bens jurdicos tutelados pelo direito. Segundo este conceito, no basta a lei dispor sobre uma conduta ilcita, mas tambm h que ser verificado a relevncia do mal produzido pelo ato. Quando Tcio mata Mvio, h relevncia quanto ao mal causado? Claro que sim, logo, segundo o critrio material crime. Em um primeiro momento, parece uma definio simples, mas agora pergunto, carssimo aluno: Imaginemos uma lei criada que comina penalizao de 3 a 8 anos de recluso aos indivduos que rasparem a cabea no estilo Ronaldo na copa de 2002. Segundo o critrio material, a simples lei bastar para caracterizar a ilicitude da conduta? A resposta negativa, pois segundo a anlise do delito pelo critrio material no basta, e nem necessria, uma lei para que qualquer conduta seja considerada penalmente ilcita. preciso, simplesmente, que o ato criminalizado apresente relevncia jurdico-penal, mediante a provocao de dano ou ao menos exposio situao de perigo em relao a bens jurdicos penalmente relevantes. Seus defeitos so definidos por Machado: " evidente que, pela sua amplitude conceitual, a definio material de crime tem sabor pr-legislativo, de orientao e parmetro liberdade legislativa de criao de delitos... No presta formulao dogmtica pela sua volatilidade e insegurana conceituais". 1.1.1.2 CRITRIO LEGAL Segue exatamente a definio apresentada pelo legislador no art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal. Observe: Art. 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente.
Sendo assim, pelo critrio legal, como voc vai diferenciar, na sua prova, se crime ou no? BASTA LER A PENA!!! Se l estiver escrito: RECLUSO OU DETENO...Pronto! CRIME SEGUNDO O CRITRIO LEGAL. 1.1.1.3 CRITRIO ANALTICO (TAMBM CHAMADO FORMAL/DOGMTICO) Esse critrio de conceituao do crime tem o foco principal nos elementos (caracteres) que vo compor a estrutura do delito e aqui surge uma grande divergncia doutrinria, talvez a maior da teoria geral do crime. De forma bem objetiva, o que acontece o seguinte: Os autores definiram alguns elementos que podem compor o conceito de crime segundo o critrio analtico e, a partir da combinao de dois ou mais destes caracteres, criaram suas teorias. Os seguintes elementos compem as teorias que em seguida veremos: 1. TIPICIDADE; TIPICIDADE; 2. ILICITUDE (ANTIJURIDICIDADE); ILICITUDE (ANTIJURIDICIDADE); 4. PUNIBILIDADE NI Agora que voc j conhece os elementos, vamos tratar das teorias: 1. TEORIA QUADRIPARTIDA Considera que o crime composto pelo FATO TPICO + ILICITUDE + CULPABILIDADE + PUNIBILIDADE. Sem entrar em explicaes desnecessrias para sua PROVA, esta teoria adotada pela doutrina minoritria e, hoje, no encontra aplicabilidade prtica. 3. CULPABILIDADE; E UL PA BI E;
TEORIA QUADRIPARTIDA FATO TPICO + ILCITO + CULPVEL + PUNVEL

2. TEORIA CLSSICA DA AO Para esta teoria, que era adotada pelo Cdigo Penal em sua redao original, o crime um FATO TPICO + ILCITO E CULPVEL, no sendo necessrio que seja punvel. A lgica clara. Imaginemos que Tcio mata Mvio e depois se mata. Podemos dizer que pela ausncia da punibilidade no existe crime? Claro que no!!!
TEORIA CLSSICA DA AO FATO TPICO + ILCITO + CULPVEL www.pontodosconcursos.com.br 2
Considera-se crime o FATO 3. TEORIA BIPARTIDA OU FINALISTA DA AO TPICO E ILCITO. Nesta teoria, para a configurao do delito bastam o fato tpico e a ilicitude, ao passo que a presena ou no da culpabilidade importar somente na possibilidade ou no da pena ser imposta. Esta a teoria adotada pelo CESPE, embora haja penalistas que adotam outros entendimentos.
TEORIA FINALISTA DA AO FATO TPICO + ILCITO
1.1.2 SUJEITOS DO CRIME Sujeitos do crime so as pessoas ou entes relacionados pratica e aos efeitos da empreitada criminosa. Dividem-se em sujeito ativo e sujeito passivo. Vamos conhec-los a partir de agora. 1.1.2.1 SUJEITO ATIVO quem pratica a figura tpica descrita na norma penal incriminadora. Somente o ser humano, isoladamente ou associado a outros, possui capacidade para delinqir (autoria ou co-autoria). 1.1.2.2 SUJEITO ATIVO QUALIFICADO Conforme vimos, a maioria dos crimes podem ser cometidos por qualquer pessoa, bastando apenas a capacidade penal geral. Entretanto, h crimes que reclamam determinada capacidade especial penal por parte do sujeito ativo, ou seja, certa posio jurdica (Ex: Ser funcionrio pblico para cometer o crime de peculato), ou posio de fato (Ex: Ser gestante para cometer auto-aborto infanticdio). Nesses casos, os sujeitos ativos so chamados de "sujeitos ativos qualificados", os quais praticam os crimes prprios.
CRIME PRPRIO QUANTO AO SUJEITO ATIVO AQUELE QUE EXIGE DO AGENTE CERTOS REQUISITOS NATURAIS OU SOCIAIS QUE O TORNA CAPAZ DE FIGURAR COMO SUJEITO EXECUTOR DAQUELE CRIME. EXEMPLIFICA-SE COM OS CRIMES QUE EXIGEM A CONDIO DE "FUNCIONRIO PBLICO" PARA QUE POSSA O INDIVDUO PERPETRAR A INFRAO.
1.1.2.3 SUJEITO PASSIVO
o titular do bem jurdico lesado ou ameaado. o coitado que morre no crime de homicdio, o marido que sofre leses corporais graves de sua mulher, ou mesmo o possuidor da coisa no furto. Nada impede que, em um determinado delito, dois ou mais sujeitos passivos existam, desde que estes tenham sido lesados ou ameaados em seus bens jurdicos definidos no tipo penal. 1.2 CRIME: CLASSIFICAES A partir de agora comearemos a tratar das diversas classificaes aplicveis aos crimes, assunto esse que acompanhar voc at a nossa ltima aula, ou melhor... AT A PROVA!!! Sendo assim, forme uma base forte e entenda bem os conceitos, para construir, at o final do curso, uma fortaleza abrangendo todo o Direito Penal. Dito isto, vamos comear:
CLASSIFICAO CL SSIFICA
DESCRIO SUSCINTA US CI NT DE CR I
EXEMPLO EX MP LO
PRPRIOS
PRATICADOS POR PORTADORES CAPACIDADE ESPECIAL.
26 80 47 2
COMUNS
PRATICADOS POR QUALQUER PESSOA. DE
Al a i
FURTO PECLULATO
MO PRPRIA
COMETIDOS POR QUALQUER PESSOA, MAS NO PODEM SER PRATICADOS POR INTERMDIO DE OUTREM. QUANDO CONSUMADO, ENCERRA-SE. PROLONGA-SE NO TEMPO, DEPENDENTE DA AO OU OMISSO DO SUJEITO ATIVO. CONSUMADA A INFRAO EM DADO MOMENTO, OS EFEITOS PERMANECEM, INDEPENDENTEMENTE DA VONTADE DO SUJEITO. ATIVIDADE POSITIVA DO AGENTE, UMA AO. CRIME QUE, ABSTRATAMENTE,
FALSO TESTEMUNHO FURTO CRCERE PRIVADO
CRIMES INSTANTNEOS
PERMANENTES
INSTANTNEOS DE EFEITOS PERMANENTES
BIGAMIA
CRIMES COMISSIVOS OMISSIVOS PRPRIOS
ROUBO
OMISSO DE
OMISSIVO. A OMISSO DO AUTOR QUANDO DEVE AGIR. CRIME QUE, ABSTRATAMENTE, COMISSIVO. A LEI DESCREVE UMA CONDUTA DE FAZER, MAS O AGENTE SE NEGA A CUMPRIR O DEVER DE AGIR. UMA CONDUTA E UM RESULTADO NATURALSTICO, SENDO A DESTE LTIMO OCORRNCIA NECESSRIA PARA A CONSUMAO. INDEPENDENTE CONSUMADO RESULTADO NATURALSTICO. NO EXIGE QUALQUER NATURALSTICO. DO SOCORRO
OMISSIVOS IMPRPRIOS
ART. 13 CP - ME DEIXA DE ALIMENTAR A CRIANA
MATERIAIS
HOMICDIO MORTE
FORMAIS
AMEAA
MERA CONDUTA
RESULTADO
ATO OBSCENO HOMICDIO SIMPLES ART. 121, 2 HOMICDIO PRATICADO POR RELEVANTE VALOR MORAL ROUBO = FURTO + AMEAA
SIMPLES
OCORRE QUANDO O TIPO LEGAL NICO. AO TIPO SIMPLES, AGREGA SITUAO QUE ELEVA OU MAJORA A PENA. CIRCUNSTNCIAS DO CRIME SO MINORATIVAS, ISTO , SE ATENUAM A PENA. DOIS OU MAIS TIPOS EM UMA NICA DESCRIO LEGAL.
QUALIFICADOS
PRIVILEGIADOS
COMPLEXO
1.3 CRIME: FATO TPICO Fato tpico o comportamento humano (positivo ou negativo) que se enquadra perfeitamente nos elementos descritos na norma penal. Exemplo: Tcio esfaqueia Mvio, que vem a falecer devido s leses na conduta definida no artigo 121 do Cdigo Penal: Art. 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. Enquadramento de Tcio
Sendo assim, caro aluno, fica fcil encontrar a definio de fato atpico, que nada mais do que aquele que NO se enquadra em nenhum dispositivo da lei penal. Para exemplificar: Mvio, pai de Tcia (22 anos), mantm relaes sexuais com a filha, que consente que tal ato acontea. Neste caso, h crime? Claro que no! A conduta pode at ser considerada imoral, mas, por haver consentimento de ambas as partes, no se enquadra em nenhuma norma penal e, consequentemente, atpico. O fato tpico composto dos seguintes elementos: 1. CONDUTA 2. RESULTADO NATURALSTICO 3. NEXO DE CAUSALIDADE 4. TIPICIDADE S para ficar bem claro, no primeiro exemplo, h uma conduta, a de o sujeito esfaquear a vtima. O resultado a morte. O nexo entre a conduta e o resultado que a vtima faleceu em conseqncia das leses produzidas pelas facadas. E o acontecimento se enquadra no art.121 do CP. Mas agora pergunto, e para responder pense na classificao dos crimes que vimos nesta aula: Sempre os quatro elementos estaro simultaneamente presentes para a caracterizao de um fato tpico??? A resposta negativa, pois s estaro presentes, concomitantemente, nos CRIMES MATERIAIS CONSUMADOS, pois estes, como j vimos, guardam em si uma conduta e um resultado naturalstico, exigindo a produo deste para a sua consumao. Na tentativa e nos crimes de mera conduta, diferentemente, no h resultado naturalstico e nem nexo causal, limitando-se o fato tpico aos elementos CONDUTA e TIPICIDADE. E nos crimes formais? Nos crimes formais, o resultado pode at acontecer, mas no necessrio para a consumao. Sendo assim, podemos afirmar que ser necessrio para caracterizar um fato tpico proveniente de um delito formal, somente a CONDUTA e a TIPICIDADE. Esquematizando:
1.3.1 CONDUTA Um dos mais fascinantes temas do direito penal o estudo da conduta ou ao, no s pelas suas prprias caractersticas, mas mais pelas divergncias que cria em relao ao estudo do crime. Realmente, qualquer espcie de crime, seja doloso ou culposo, somente tem sua exteriorizao no mundo natural atravs da realizao de uma conduta e h muito j se dizia que "nullum crimem sine actione", ou seja, no h crime sem uma respectiva ao humana. O estudo da conduta feito com base em teorias que voc conhecer a partir de agora: 1.3.1.1 TEORIA CLSSICA, MECANICISTA, NATURALSTICA OU CAUSAL A ideologia dessa teoria nasceu com o intuito de abrandar a sensao vivida na poca do Imprio, quando a vontade do Rei prevalecia e era ele quem ditava as regras de conduta. Em contraposio a essa fase, surgiu a teoria clssica, para que a sociedade ficasse inteiramente adstrita vontade da lei e no mais do monarca. Para os defensores dessa teoria, ficar vinculado literalmente ao texto legal era mais seguro. Interpretar a lei seria muito arriscado, no se podia dar margens a interpretaes, pois essas causariam a insegurana de regredir para a poca Imperial, quando prevalecia a arbitrariedade. Portanto, a nica interpretao possvel do texto legal era a literal, devia-se seguir risca a juno do fato norma. Para a teoria causal da ao, pratica fato tpico aquele que pura e simplesmente d causa ao resultado, independente de dolo ou culpa na conduta do agente, elementos esses que, segundo essa teoria, sero analisados apenas na fase de averiguao da culpabilidade, ou seja, no pertencem conduta. Para saber se o agente praticou fato tpico ou no, deve-se apenas analisar se ele foi o causador do resultado, se praticou a conduta descrita em lei como crime. No se analisa o contedo da conduta, a inteno do agente na ao, trabalha-se com o mero estudo de relao de causa e efeito. Crime, para essa teoria, fato tpico, antijurdico e culpvel, pois o dolo e a culpa, que so imprescindveis para a existncia do crime, pertencem culpabilidade, logo, esta (a culpabilidade) deve fazer parte do conceito de crime para os seguidores dessa teoria.
SISTEMA CLSSICO S
Para esclarecer melhor a teoria causal, partimos de um exemplo: Imagine uma pessoa que, ao sair de um restaurante, dirija-se ao depsito para retirar seu guarda-chuva e, por engano, retira guarda-chuva alheio.
Para a teoria causal da ao, essa pessoa praticou fato tpico (furto), visto que subtraiu para si coisa alheia mvel. Mesmo que tal pessoa no tenha agido com dolo, praticou fato tpico, ou seja, a conduta descrita em lei como crime. Outro exemplo seria o caso do Sr. Certinho, que estava dirigindo a 40 Km/h em uma via cuja velocidade mxima preceituada era de 60 Km/h. Em determinado momento, uma criana solta a mo de sua me, passa na frente de um caminho (que impedia a viso dos motoristas) e acaba sendo morta pelo carro do Sr. Certinho que, naquele momento, dirigia com a mxima ateno possvel. Neste caso, o Sr. Certinho praticou um FATO TPICO? Para responder a pergunta, temos que pensar segundo o nome da teoria, ou seja, de forma MECNICA. Qual foi a CAUSA da morte da criana? Foi a AO do Sr. Certinho, LOGO... fato tpico! O principal defeito desta teoria separar a conduta praticada no mundo exterior da relao psquica do agente, deixando de analisar sua vontade. Fica claro, portanto, que esta teoria no distingue a conduta dolosa da conduta culposa, pois ambas so analisadas objetivamente, uma vez que no se faz nenhuma indagao sobre a relao psquica do agente para com o resultado. Bastante adotada em dcadas passadas, essa teoria foi ao longo do tempo cada vez mais abandonada, encontrando, hoje, poucos seguidores. 1.3.1.2 TEORIA FINAL OU FINALISTA Hans Welzel foi o grande defensor dessa teoria que surgiu entre 1920 e 1930, diante das constataes neoclssicas, nas quais se observou elementos finalsticos nos tipos penais. Pela corrente neoclssica, tambm denominada neokantista, foi possvel determinar elementos subjetivos no prprio tipo penal, e no somente na culpabilidade. Esta teoria tem como idia inicial a concepo do homem como ser livre e responsvel pelos seus atos. Para esta teoria, conduta o comportamento humano voltado a um fim. Logo, h que ser analisada a FINALIDADE do agente em sua conduta. Para a teoria finalista da ao, que foi a adotada pelo nosso Cdigo Penal, ser tpico o fato praticado pelo agente se este atuou com dolo ou culpa na sua conduta. Se ausente tais elementos, teremos a atipicidade. Para a teoria finalista, crime um fato tpico e antijurdico, sendo a culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena. Sendo assim, analisa-se a conduta do agente se foi dolosa ou culposa, se tal conduta tpica e, por final, como pressuposto de aplicao da pena, verifica-se a culpabilidade do agente.
SISTEMA FINALISTA FI ALI
PRESSUPOSTO DE www.pontodosconcursos.com.br APLICAO DA PENA 8
A referida teoria adotada leva em conta o valor da ao, o motivo que levou algum a praticar o delito, ao contrrio da teoria causal que se contenta em apenas ver a relao de causa e efeito da conduta. A teoria finalista se preocupa com o contedo da conduta e da norma, pois muitos tipos penais no seu prprio corpo descrevem elementos que exigem uma finalidade especfica, portanto, no poderamos ignorar essa vontade da lei. Um exemplo de tipo penal que exige finalidade o artigo 216-A do Cdigo que descreve em seu preceito primrio: Art.216A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente de sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. Ora, est claro que o tipo penal incriminador estabelece uma finalidade especial do agente para que este se enquadre no mesmo, exigindo-se a finalidade de obter vantagem ou favorecimento sexual, concluindo que no se pode separar a conduta do agente de sua vontade, deixando claro que nosso Cdigo Penal adotou a teoria finalista da ao. Resumindo: Para a teoria finalista, importa saber se o agente atuou com dolo ou culpa. No estando presente tais elementos, sua conduta ser atpica. Por outro lado, para a teoria causal, sua conduta seria tpica, porm ele no seria culpvel por ausncia de dolo e culpa, elementos estes que, para a teoria causal, fazem parte da culpabilidade. 1.3.1.3 EXCLUSO DA CONDUTA No constituem conduta os atos em que no intervm a vontade. hipteses de ausncia de conduta: So exemplos de
1. Caso fortuito e fora maior So acontecimentos imprevisveis e inevitveis que fogem do domnio da vontade do ser humano. Se no h vontade, no h dolo ou culpa. Exemplo: Tcio estava em uma praa, ao lado de uma senhora. Aps uma forte rajada de vento, Tcio arremessado contra a mulher, ferindo-a. Neste caso, houve VONTADE de Tcio? claro que no, logo, no houve conduta. 2. Atos ou movimentos reflexos de uma excitao dos sentidos. Consiste em reao automtica em consequncia
Exemplo: Voc lembra daquele martelinho de ortopedista?....Isso mesmo, aquele que bate no joelho e, automaticamente, nossa perna se mexe. Ento, imagine que o mdico bate com este martelinho em seu joelho e, por impulso, a perna acaba atingindo o mdico. Como no h vontade de atingir o ortopedista, tambm no h conduta.
3. Imagine que Tcio amarrado enquanto v Mvio Coao fsica irresistvel sofrer leses corporais graves. Neste caso, ser enquadrado na hiptese de omisso de socorro prevista no artigo 135 do Cdigo Penal? claro que no, pois est sob coao fsica irresistvel. Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica 4. Sonambulismo e hipnose Tambm no h conduta por falta de vontade nos comportamentos praticados em completo estado de inconscincia. 1.3.2 RESULTADO Resultado a consequncia provocada pela conduta do agente. Pode ser:
JURDICO , simplesmente, a violao da lei penal, mediante a agresso do valor ou interesse por ela tutelado. NATURALSTICO OU MATERIAL cada pela conduta do agente. a modificao do mundo exterior provo-
Agora, para finalizar, um questionamento. H crime sem resultado? A resposta ... DEPENDE, pois:
NO H CRIME SEM RESULTADO JURDICO, POIS QUALQUER CRIME VIOLA UMA ES UL TA RI ME VI OL RI ME UR DI CO OI LEI. ENTRETANTO POSSVEL UM DELITO SEM RESULTADO NATURALSTICO. I. NT RE AN AT AL OS S VE IT ES UL AD
1.3.3 NEXO CAUSAL OU RELAO DE CAUSALIDADE A relao de causalidade ou nexo causal ou nexo de causalidade a forma segundo a qual se verifica o vnculo entre a conduta do agente e o resultado ilcito. Sobre o tema, estabelece o artigo 13 do Cdigo Penal: Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
10
A doutrina considera que a palavra resultado prevista no incio do artigo 13 refere-se somente ao resultado naturalstico. Sendo assim, para ser determinado o autor de um crime, sempre teremos que verificar o NEXO CAUSAL, correto? CLARO QUE NO!!!! Para que se vai verificar o nexo causal em delitos formais ou de mera conduta? Nesses tipos de crimes importa o resultado ou s a conduta? S a conduta! Sendo assim, o estudo da relao de causalidade tem pertinncia apenas nos crimes MATERIAIS. 1.3.3.1 RELEVNCIA DA OMISSO Omisso relevante para o Direito Penal o no cumprimento de um dever jurdico de agir em circunstncias tais que o omitente tinha a possibilidade fsica ou material de realizar a atividade devida. Conseqentemente, a omisso passa a ter existncia jurdica desde que preencha os seguintes pressupostos: 1 - Dever jurdico que impe uma obrigao de agir ou uma obrigao de evitar um resultado proibido; 2 - Possibilidade fsica, ou material, de agir.
A OMISSO PENALMENTE RELEVANTE QUANDO O OMITENTE PODIA E DEVIA AGIR PARA EVITAR O RESULTADO.
Sobre o tema, dispe o Cdigo Penal: Art. 13 [...] 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. O supra dispositivo s aplicado aos crimes omissivos imprprios (comissivos por omisso), isto , aqueles em que a lei penal no cria um tipo penal para a omisso, mas diz que se deixar de agir para impedir um resultado tutelado penalmente, estar cometendo o delito. Esta deduo sobre a aplicabilidade do pargrafo 2 obvia, pois, se para os crimes omissivos prprios temos uma norma que tipifica a omisso, claro que eles no iro se enquadrar no supracitado dispositivo e sero sempre penalmente relevantes.
11
Sei que j tratamos da classificao dos crimes, mas s para ter certeza que voc entendeu, pergunto: possvel um homicdio por omisso? A resposta positiva, pois se o indivduo tinha o dever de impedir o resultado e no o fez, ser responsabilizado pela morte. E o crime omissivo prprio ou imprprio se o indivduo tinha o poder e o dever de agir? Resposta: Omissivo imprprio. Segundo o Cdigo Penal, o dever de agir incumbe a quem: a) Tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia. Exemplo: Pai que intencionalmente deixa de alimentar seu filho recm-nascido, causando sua morte, responde por homicdio doloso; b) De outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado Pode resultar de relao contratual, profisso ou quando, por qualquer outra forma, assumiu a pessoa a posio de garantidora de que o resultado no ocorreria; o dever jurdico no decorre da lei, mas de uma situao ftica. Exemplo: Salva-vidas que zela pela segurana dos banhistas de um clube; c) Com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Exemplo: Aquele que, por brincadeira, joga uma pessoa na piscina e, posteriormente, percebe que esta no sabe nadar, tem o dever de salv-la; se no o fizer, responde pelo crime. 1.3.4 TIPICIDADE Como ltimo elemento do fato tpico tem-se a TIPICIDADE, que a correspondncia exata, a adequao perfeita entre o fato natural, concreto e a descrio contida na lei. 1.4 CRIME DOLOSO Ao se examinar a conduta, verifica-se que, segundo a teoria finalista, ela um comportamento voluntrio e que o contedo da vontade seu fim. Nessa concepo, a vontade o componente subjetivo da conduta, faz parte dela e dela inseparvel. Se Tcio mata Mvio, no se pode dizer de imediato que praticou um fato tpico (homicdio), embora essa descrio esteja no art. 121 do CP ("matar algum"). Isto porque o simples fato de causar o resultado (morte) no basta para preencher o tipo penal objetivo. indispensvel que se indague o contedo da vontade do autor do fato, ou seja, o fim que estava contido na ao, j que ela (a ao) no pode ser compreendida sem que se considere a vontade do agente.
12
Toda ao consciente dirigida pela conscincia do que se quer e pela deciso de querer realizla, ou seja, pela vontade. A vontade querer alguma coisa e o dolo a vontade dirigida realizao do tipo penal. Assim, pode-se definir o dolo como:
A CONSCINCIA E A VONTADE NA REALIZAO DA CONDUTA TPICA OU A VONTADE DA AO ORIENTADA PARA A REALIZAO DO TIPO.
1.4.1 TEORIAS DO DOLO Existem trs teorias que tratam do dolo. So elas: 1. TEORIA DA REPRESENTAO Para esta teoria, se o agente prev o resultado como possvel e ainda assim opta por continuar a conduta, j est caracterizado o dolo. Aqui, pouco importa se o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo. Sendo assim, imagine que Tcio sai de casa em sua moto para ir a uma entrevista de emprego. Durante o percurso, devido a um congestionamento, resolve cortar pela calada e, logo em um momento inicial, depara-se com inmeros pedestres. Certo de sua percia na moto, prossegue e acaba atropelando Mvio. Segundo a teoria da representao, o ato ser considerado doloso, pois, ao subir na calada e se deparar com pessoas, Tcio j poderia prever o resultado como possvel, mesmo que no o desejasse sinceramente. 2. TEORIA DA VONTADE Esta teoria engloba o conceito da teoria da representao no que diz respeito necessidade da previso do resultado, entretanto, amplia os requisitos para a caracterizao do dolo, incluindo tambm a obrigatoriedade da vontade de produzir o resultado. 3. TEORIA DO ASSENTIMENTO Segundo esta teoria, h dolo no s quando o agente quer o resultado, mas tambm quando realiza a conduta assumindo o risco de produzi-lo. 1.4.2 TEORIA ADOTADA PELO CDIGO PENAL O Cdigo Penal dispe a respeito do crime doloso em seu artigo 18, nos seguintes termos: Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; Do exposto, pergunto, caro(a) Aluno(a), quais foram as teorias adotadas pelo Cdigo Penal?
13
Resposta: A teoria da vontade (quando o inciso I diz o agente quis o resultado) e a do assentimento (quando o supra inciso dispe ou assumiu o risco de produzi-lo). Assim, podemos resumir que o dolo , primordialmente, VONTADE DE PRODUZIR O RESULTADO. Entretanto, tambm h dolo na conduta de quem, aps prever e estar ciente de que pode provocar o resultado, ASSUME O RISCO DE PRODUZ-LO.
O CDIGO PENAL ADOTOU AS SEGUINTES TEORIAS PARA CARACTERIZAR O EN D OT OU EG UI ES EO RI DOLO: 1 TEORIA DA VONTADE TE 2 TEORIA DO ASSENTIMENTO TE O AGENTE QUIS O RESULTADO; IS
O AGENTE ASSUMIU O RISCO DE PRODUZI-LO. IU I-LO
1.4.3 ESPCIES DE DOLO A doutrina subdivide o dolo em diversas espcies. Tratarei aqui das que so importantes para a sua PROVA. Vamos conhec-las. 1.4.3.1 DOLO DIRETO E DOLO INDIRETO Tambm denominado dolo determinado, o dolo direto ocorre quando o agente quer atingir um resultado especfico com a conduta. o caso, por exemplo, do matador profissional que, aps receber uma determinada quantia em dinheiro, mata a vtima com um tiro certeiro. Diferentemente, o dolo indireto ou indeterminado aquele que no se dirige a um resultado certo. Subdivide-se em DOLO ALTERNATIVO E DOLO EVENTUAL. A partir de agora redobre a sua ateno, pois estamos tratando de um ponto que questo recorrente em PROVA.
DOLO ALTERNATIVO Verifica-se quando o agente no possui previso de um resultado especfico, satisfazendo-se com um ou outro, indistintamente. D-se o dolo alternativo, por exemplo, quando a namorada ciumenta surpreende seu amado conversando com outra e, revoltada, joga uma granada no casal, querendo mat-los ou feri-los. Perceba que ela quer produzir um resultado e no o resultado. No exemplo acima, se o resultado for a morte, responder a agente por homicdio. Mas e se o resultado for ferimentos? Responder por leso corporal ou tentativa de homicdio? Em caso de dolo alternativo, o agente sempre responder pelo resultado mais grave, ou seja, pela tentativa de homicdio.
14
No dolo eventual, o sujeito prev o resultado e, embora no DOLO EVENTUAL o queira propriamente atingir, pouco se importa com a sua ocorrncia (eu no quero, mas se acontecer, para mim tudo bem, no por causa desse risco que vou parar de praticar minha conduta; no quero, mas tambm no me importo com a sua ocorrncia). Seria o exemplo do indivduo que coleciona armas e, em determinado dia, resolve testar seu armamento. Prosseguindo no intento, aponta um fuzil na direo de uma estrada na qual quase nunca passa algum. Pensa: Aqui quase nunca passa algum, ento, se passar bem na hora que eu atirar, azar de quem estava no lugar errado na hora errada. Perceba que o indivduo assumiu o risco. Efetua o disparo e acerta uma pessoa, matando-a. Neste caso, responder o indivduo por homicdio doloso, pois presente se encontra o dolo eventual. 1.4.3.2 ABERRATIO CAUSAE (DOLO GERAL) Aberratio causae o erro na causa que produz o delito. Ocorre quando o sujeito, pensando ter atingido o resultado que queria, pratica uma nova conduta com finalidade diversa e, posteriormente, constata-se que o resultado foi ocasionado pela segunda conduta. Para exemplificar, imagine que Tcio, pensando em matar Mvio, bate com um pedao de ferro na sua cabea. Certo de ter matado Mvio, coloca-o dentro de um saco e lana o corpo dentro de um rio, a fim de ocultar o delito. Dias depois, o saco encontrado por policiais e o exame do cadver determina que a morte foi causada por asfixia, e no pela pancada. Neste caso, temos um erro na relao de causalidade, mas este erro, para o Direito Penal, irrelevante, pois o que importa se o agente queria um resultado e o alcanou. 1.5 CRIME CULPOSO A doutrina constantemente trata sobre este tema, entretanto, no se chegou ainda a um conceito nico de crime culposo. A lei, por sua vez, limita-se a prever as modalidades da culpa e dispe sobre o assunto da seguinte forma: Art. 18 - Diz-se o crime: [...] II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Mas, professor....Como assim??? No h nenhum conceito doutrinrio de crime culposo para facilitar o entendimento?
15
Caro aluno, unindo os diversos conceitos apresentados pela doutrina e seguindo a linha de raciocnio das bancas, podemos dizer que o crime culposo :
O QUE SE VERIFICA QUANDO O AGENTE, DEIXANDO DE QUE SE VERIFICA QUANDO AGENTE, DEIX ANDO DE OBSERVAR O DEVER OBJETIVO DE CUIDADO, POR BS ER VA EV ER BJ ET IV UI DA O, OR IMPRUDNCIA, NEGLIGNCIA OU IMPERCIA, REALIZA RU D NC IA, GL IG NC IA MP ER CI A, EA LI VOLUNTARIAMENTE UMA CONDUTA QUE PRODUZ RESULTADO UN AR IA ME NT UT UE RO UZ ES UL TA NATURALSTICO INDESEJADO, NO PREVISTO E NEM QUERIDO, L S CO J AD O, E VI ST A E R UE RI DO QUE PODIA, COM A DEVIDA ATENO, TER EVITADO. OD IA, ID TE N O, ER VI TA
Para exemplificar, no sei se voc acompanhou (sei que concurseiro no v muita televiso), recentemente tivemos um caso amplamente divulgado de uma me que estava com seu filho em um carrinho de beb e, ao esquecer de acionar o freio das rodas, o carrinho caiu na linha frrea e o trem passou por cima. Neste caso, tivemos um final feliz, pois nada aconteceu com a criana, mas e se o resultado morte ocorresse. A me seria responsabilizada? Claro que sim, pois produziu um resultado indesejado, no previsto e nem querido, que podia, com a devida ateno (acionamento dos freios), ser evitado. 1.5.1 ESPCIES DE CULPA Quanto s espcies, podemos classificar a culpa em: 1.5.1.1 CULPA CONSCIENTE X CULPA INCONSCIENTE Essa diviso tem como fator distintivo a previso do agente acerca do resultado naturalstico provocado pela sua conduta. Na culpa consciente o agente prev o resultado, mas espera que ele no ocorra. Acredita o agente que pode evit-lo com suas habilidades (culpa com previso). Exemplo clssico dessa espcie de culpa dada pelo Professor Mirabete, no qual o caador, avistando um companheiro prximo ao animal que deseja abater, confia em sua habilidade de exmio atirador para no atingi-lo, mas, quando dispara, acaba causando a morte da vtima. Diferentemente, na culpa inconsciente, o resultado no previsto pelo agente, embora previsvel. a culpa comum, que se manifesta pela imprudncia, negligncia ou impercia. Caro aluno, tudo claro? Ento agora pergunto um dos principais questionamentos trazidos pelas bancas. Existe diferena entre CULPA CONSCIENTE E DOLO EVENTUAL? Resposta: Claro que sim!!! A culpa consciente se diferencia do dolo eventual. No dolo eventual o agente tolera a produo do resultado, o evento lhe indiferente, tanto faz que ele ocorra ou no. Ele assume o risco de produzi-lo. Na culpa consciente, ao contrrio, o agente no quer o resultado, no assume o risco e nem ele lhe tolervel ou indiferente. O evento lhe representado (previsto), mas confia em sua no-produo.
16
1.5.1.2 CULPA PRPRIA X CULPA IMPRPRIA Esta classificao se baseia na inteno de produzir o resultado naturalstico. Na culpa prpria ou propriamente dita o agente no quer e nem assume o risco de produzir o resultado. , por assim dizer, a culpa propriamente dita. Contrariamente, na culpa imprpria ou por extenso ou por assimilao ou por equiparao, o agente por erro, fantasia ou outra situao ftica, que se real justificaria sua conduta, provoca intencionalmente um resultado ilcito. Cuida-se, na verdade, de dolo, eis que o agente quer a produo do resultado, mas, por motivos da poltica criminal, no entanto, o Cdigo Penal aplica a um crime doloso a punio correspondente a um crime culposo. (art. 20, par. 1, CP). Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo Vamos exemplificar a culpa imprpria: Mvia, 16 anos, proibida pelos pais de se encontrar com Tcio, seu namorado. Triste com tal situao, e sem poder sair de casa pela porta no perodo noturno, resolve sair pela janela. Prosseguindo no seu intento, desce pela janela at o quintal, passa pelos quatro cachorros da casa que, por conhecerem a menina, no latem e, por fim, vai ao encontro do amado. Aproximadamente s 2 da manh, Mvia volta para sua casa, passa pelos cachorros, que novamente no latem, e comea a subir na sacada para entrar pela janela. Caio, pai de Mvia, avista um vulto tentando entrar em sua casa e atira certeiramente. Ao descer para ver o corpo, percebe que alvejou sua filha. O agente efetuou os disparos com arma de fogo, com inteno de matar. Tinha dolo direto. Agiu, contudo, com o chamado ERRO INESCUSVEL QUANTO ILICITUDE DO FATO, pois foi imprudente. Mas como assim imprudente? Ele poderia ter sido mais cauteloso, j que o vulto no trazia ameaa e, com o silncio dos cachorros, somente poderia ser pessoa da casa. Desta forma, responde por homicdio culposo. 1.5.2 EXCEPCIONALIDADE DO CRIME CULPOSO O pargrafo nico do artigo 18 do Cdigo Penal deixa claro que s haver penalizao para um delito cometido de forma culposa quando houver previso legal. Observe: Art. 18
17
[...] Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. O furto, por exemplo, por no trazer previso, no existe na modalidade culposa. 1.5.3 TENTATIVA NO CRIME CULPOSO O crime se diz tentado quando o agente no o consuma por circunstncias alheias sua vontade. O intento do agente era consumar a infrao, atingir o bem jurdico protegido na extenso pretendida, todavia, interrompido, mas no por vontade prpria. Essa vontade qualifica-se como dolosa, porque a inteno do agente era consumar a infrao penal ou produzir o resultado criminoso. Nos crimes culposos, no se admite a tentativa porque a vontade inicial dirigida ao descumprimento nico e exclusivo do dever objetivo de cuidado, mas no se vincula, em momento algum, a vontade com a realizao do resultado, sob pena de se verificar a modalidade dolosa. Ento se cair na prova que a TENTATIVA nunca aceita para delitos culposos, est correto??? NOOOOO, pois admitida a tentativa na hiptese de culpa imprpria.
IMPRUDNCIA IM RU D NC IA MODALIDADES MO LI DE NEGLIGNCIA NE GL IG NC IA IMPERCIA IM ER CI
Resumindo:
CONSCIENTE CO NS CI EN TE INCONSCIENTE IN NS CI EN TE
CULPA CU
ESPCIES ES C IE PRPRIA PR RI IMPRPRIA IM R RI
18
1.6 CRIMES QUALIFICADOS PELO RESULTADO
1.6.1 CRIME PRETERDOLOSO Preterdolo uma expresso que advm do latim praeter dolum, ou seja, alm do dolo. A grosso modo, podemos dizer que o crime preterdoloso, tambm chamado de preterintencional, aquele que ocorre quando a conduta dolosa gera a produo de um resultado mais grave do que o efetivamente desejado pelo agente. O crime preterdoloso um crime misto, em que h uma conduta que dolosa, por dirigir-se a um fim tpico, e que culposa pela gerao de outro resultado, ocorrido pela inobservncia do cuidado objetivo, que no era objeto do crime fundamental. No h aqui um terceiro elemento subjetivo ou forma nova de dolo ou mesmo de culpa. Como bem acentua Pimentel, " somente a combinao de dois elementos - dolo e culpa - que se apresentam sucessivamente no decurso do fato delituoso: a conduta inicial dolosa, enquanto o resultado final dela advindo culposo. H, como se tem afirmado, dolo no antecedente e culpa no conseqente. Exemplo tpico o apresentado no artigo 129, pargrafo 3, do Cdigo Penal, que dispe da seguinte forma: Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. [...] 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no qus o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos. (grifei) Perceba, caro(a) aluno(a), que o legislador tipifica a conduta de gerar leses corporais (caput) e adiciona um resultado agravador que a morte da vtima produzida a ttulo de culpa. 1.6.2 DISPOSIO DO CDIGO PENAL SOBRE O TEMA De forma bem objetiva para a sua PROVA, guarde o seguinte: PELO RESULTADO QUE AGRAVA A PENA, S RESPONDE O AGENTE QUE O HOUVER CAUSADO AO MENOS CULPOSAMENTE, conforme leciona o artigo 19 do Cdigo Penal: Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente. Desta forma, o resultado mais grave, se culposo, deve ser objetivamente previsvel, ou seja, previsvel ao HOMEM MDIO para que possa ser imputado ao agente.
19
1.7 ERRO DE TIPO
1.7.1 CONCEITO Erro de tipo a falsa percepo da realidade acerca dos elementos constitutivos do tipo penal. o que incide sobre as elementares ou circunstncias da figura tpica, sobre os pressupostos de fato de uma causa de justificao ou dados secundrios da norma penal incriminadora. o que faz o sujeito supor a ausncia de elemento ou circunstncia da figura tpica incriminadora ou a presena de requisitos da norma permissiva. O erro de tipo pode ser:
ESSENCIAL
O erro recai sobre dados principais do tipo.
Exemplo: Tcio vai caar na floresta e, para isso, esconde-se atrs de uma rvore. A fim de abater sua caa, aponta sua arma para uma moita, que no para de mexer (para frente e para trs). Acreditando ser uma ona, atira e acerta uma pessoa que estava l. A pessoa morre. Ocorre erro de tipo, pois no sabia Tcio que atirava em um ser humano. erro de tipo essencial, pois recaiu sobre dado principal do tipo (art. 121: matar algum).
ACIDENTAL
O erro recai sobre dados perifricos do tipo.
Exemplo: Mvio vai a um supermercado para furtar sal. Chegando em casa com o produto do furto, percebe que acar. erro de tipo, pois no sabia que estava subtraindo aucar. erro de tipo acidental, pois o fato de ser sal ou acar perifrico ao tipo.
NO ERRO DE TIPO ESSENCIAL, O AGENTE, SE AVISADO DO ERRO, CI L, E, VI PARA IMEDIATAMENTE O QUE IA FAZER. DI R. NO ERRO DE TIPO ACIDENTAL, O AGENTE, SE AVISADO DO ERRO, L, E, O CORRIGE E CONTINUA A AGIR ILICITAMENTE. IR E.
O erro de tipo encontra previso no artigo 20 e pargrafos do CP: Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Antes de prosseguirmos, alguns conceitos so necessrios. Sendo assim, vamos abrir o nosso j conhecido dicionrio do concurseiro e aprender, ou relembrar, conceitos:
20
1.7.2 ESPCIES O erro de tipo essencial pode ser de duas espcies: 1. INESCUSVEL, VENCVEL OU INDESCULPVEL Neste caso, apesar do erro, fica claro que tal poderia ter sido evitado. a mesma situao que j vimos quando tratamos do conceito de HOMEM MDIO relacionado com a culpa.
2. ESCUSVEL, INVENCVEL, DESCULPVEL o erro que no advm da CULPA do agente, ou seja, qualquer pessoa MDIA, naquela situao, incidiria naquele erro. A partir da anlise destas duas espcies no caso concreto sero definidos os efeitos de erro de tipo. Desde j importante citar que, nos termos do caput do artigo 20 do CP, seja o erro INESCUSVEL ou ESCUSVEL, ele SEMPRE EXCLUI O DOLO. Mas e a culpa? Ai sim vai depender da espcie, ou seja, o erro escusvel EXCLUI O DOLO E A CULPA, gerando a impunidade total do fato. Diferentemente, o erro inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo. Desta forma, podemos afirmar que, se Tcio, por no olhar a placa do veculo, leva o carro alheio para sua casa, ele ser punido a ttulo de culpa, por tratar-se de crime inescusvel, correto? ERRADO!!!!! Como vimos, a penalizao por crime culposo tem carter excepcional e como a lei no tipifica a conduta CULPOSA para o crime de furto, independentemente de ser escusvel ou inescusvel, permanecer o agente impune. Resumindo:
1.7.3 ERRO DETERMINADO POR TERCEIRO Sobre o tema, dispe o Cdigo Penal: Art. 20 [...] 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
21
H determinadas situaes nas quais o agente no erra por conta prpria, mas sim de forma provocada, isto , determinada por outrem (agente provocador). Este erro provocado pode ser doloso ou culposo. Quando o agente provocador atua com dolo, a ele ser imputado o delito. Suponha-se que o mdico, desejando matar o paciente, entrega enfermeira uma injeo que contm veneno, afirma que se trata de um anestsico e faz com que ela a aplique. A enfermeira agiu por erro determinado por terceiro, e no dolosamente, respondendo apenas o mdico. Ocorre que tambm pode o provocador agir culposamente e, nestes casos, teremos um efeito diferenciado. Imagine que um vendedor de carro, por engano, fornece um veculo sem freios para que um pretenso comprador realize um test drive. Ao sair da loja, o comprador atropela dois indivduos. Neste caso, responde o agente provocador e tambm o provocado, desde que seu erro seja inescusvel. 1.7.4 ERRO DE TIPO ACIDENTAL SOBRE A PESSOA Caro aluno, sabe aquele indivduo que tudo que faz, faz errado. Ento, exatamente dele que trataremos agora. No erro sobre a pessoa, o sujeito, no satisfeito em decidir matar algum, ainda ERRA a pessoa. o caso de Tcio, que querendo atirar em Mvio, confunde a pessoa visada e mata Caio. Ateno que aqui no estamos tratando de um indivduo que erro o alvo e sim daquele que, por confuso, acredita estar matando A e acaba matando B. Sobre o tema, preceitua o Cdigo Penal: Art. 20 [...] 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. Perceba que o final do supra-exposto pargrafo diz que se deve considerar a qualidade da vtima contra quem o delito seria cometido. Sendo assim, imaginemos que Tcio quer matar seu pai, mas o confunde com seu tio, irmo gmeo, matando-o. Neste caso, a agravante, cometer crime contra ascendente, prevista no artigo 61, ser aplicada? A resposta positiva, pois no importa o que ocorreu e sim o que o agente queria que ocorresse. Mas, professor, como vamos saber exatamente, na realidade, o que o agente estava pensando?
22
Boa pergunta...Depois que voc passar na prova eu tento responder. Por enquanto, atenha-se teoria!!! 1.7.5 ERRO DE TIPO ACIDENTAL NA EXECUO (ABERRATIO ICTUS) Neste tipo de erro, diferentemente do ocorrido no erro sobre a pessoa, o agente no se confunde quanto pessoa, mas erra o alvo e acaba acertando outra. Exemplo: Tcio mira em Mvio, mas acerta uma criana. Neste caso, responder pelo homicdio doloso, mas no de forma qualificada (crime cometido contra criana), pois, como vimos no item anterior, vale o que ele quer fazer e no o que ele fez. 1.7.6 ERRO DE PROIBIO DESCONHECIMENTO DA LEI. (ERRO SOBRE A ILICITUDE DO FATO) X
Para comear, uma pergunta: O no conhecimento da lei pode ser utilizado pelo agente como forma de ficar isento de pena? A resposta negativa e o efeito deste desconhecimento encontra previso no artigo 21 do Cdigo Penal, que dispe: Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. (grifo nosso) Mas todos interpretam as leis da mesma forma? Claro que no. Imaginemos um indivduo que, lendo a lei de drogas, interpreta ser possvel a plantao em sua casa da planta da maconha para fins medicinais. Este indivduo poder alegar o TOTAL DESCONHECIMENTO DA LEI? A resposta negativa, pois como vimos o desconhecimento da lei inescusvel. Entretanto, poder alegar um erro quanto ao entendimento da ilicitude do fato, ou seja, um ERRO DE PROIBIO. O erro de proibio pode ser definido como a falsa percepo do agente acerca do carter ilcito do fato tpico por ele praticado, de acordo com um juzo profano, isto , possvel de ser alcanado mediante um procedimento de simples esforo de sua conscincia. O indivduo conhece a existncia da lei penal, mas desconhece ou interpreta mal seu contedo, ou seja, no compreende adequadamente seu carter ilcito.
SE ESSE DESCONHECIMENTO FOR INEVITVEL, ISENTA DE PENA. DIFERENTEMENTE, SE EVITVEL, PODE REDUZIR A PENA.
a i
23
1.8 ITER CRIMINIS Iter criminis uma expresso em latim, que significa "caminho do delito", utilizada no direito penal para se referir ao processo de evoluo de um crime, ou seja, descrevendo as etapas que se sucederam desde o momento em que surgiu a idia do delito at a sua consumao. O Iter criminis costuma ser divididos em duas fases: A fase interna e a fase externa. 1.8.1 FASE INTERNA Na fase interna, d-se a cogitao do crime. A cogitao refere-se ao plano intelectual acerca da prtica criminosa, com a visualizao do resultado querido. Essa fase interna ao sujeito, est em sua mente, em sua cabea, logo, no punvel. De fato, a conduta penalmente relevante somente aquela praticada por seres humanos e projetada no mundo exterior. 1.8.2 FASE EXTERNA A fase externa engloba os atos preparatrios, os atos de execuo e a consumao do delito.
Atos preparatrios So atos externos ao agente, que passam da cogitao ao objetiva, como, por exemplo, a aquisio da arma para a prtica de homicdio. Os atos preparatrios, regra geral, no so punveis. Com relao s excees, no se preocupe para sua PROVA. So aqueles dirigidos diretamente prtica do crime. No Brasil, o Atos de execuo Cdigo Penal, em seu artigo 14, inciso II, definiu que o crime se diz tentado quando iniciada a execuo e esta no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Assim, exige-se que o autor tenha realizado de maneira efetiva uma parte da prpria conduta tpica, adentrando no ncleo do tipo. o caso, por exemplo, de efetuar disparos de arma de fogo contra uma pessoa Consumao aquela na qual esto presentes os elementos essenciais que constituem o tipo penal. , por isso, um crime completo ou perfeito, pois a conduta criminosa se realiza integralmente. Para exemplificar, em um homicdio em que a conduta matar algum, dizemos que o crime foi condumado com a morte de um ser humano provocado por outra pessoa.
1.9 TENTATIVA 1.9.1 CONCEITO
24
Como vimos, o crime possui um caminho que se denomina iter criminis. Ele composto da cogitao, preparao, execuo e consumao, das quais apenas as duas ltimas tm importncia para o estudo da tentativa. Digo isto pois o legislador deixa claro no Cdigo Penal que tentativa o incio da execuo de um crime que somente no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Observe: Art. 14 - Diz-se o crime: [...] II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. A tentativa, muitas vezes, recebe outras denominaes, tais como crime imperfeito ou crime incompleto, em oposio ao crime consumado, reconhecido como completo ou perfeito. 1.9.2 ESPCIES DE TENTATIVA A tentativa apresenta a seguinte diviso: TENTATIVA BRANCA OU INCRUENTA O agente no atinge o objeto material. Imagine que Tcio est com uma blusa branca, perfeitamente lavada pela sua me. Ao encontrar Mvio, este comea a atirar e Tcio comea a correr. Nenhum tiro acertado, logo o que era branco permanece branco, pois o objeto no foi atingido.
TENTATIVA VERMELHA OU CRUENTA Diferentemente da tentativa branca, aqui a vtima atingida, mas o delito no se consuma. TENTATIVA PERFEITA Neste tipo de tentativa, fica caracterizada a INCOMPETNCIA do agente, ou seja, o autor do delito utiliza TODOS os meios executrios disponveis e, mesmo assim, no atinge a consumao. o caso do indivduo que, portando um revolver com 06 cartuchos, utiliza todos, mas no consegue atingir a vtima em um ponto letal. TENTATIVA IMPERFEITA O agente inicia a execuo, mas no utiliza todos os meios de que dispe. o caso do indivduo que comea a atirar e, no 3 disparo, interrompido pela chegada de policiais que estavam passando pelo local.
1.9.3 PUNIBILIDADE DA TENTATIVA
Ao punir a tentativa, o Direito est protegendo um bem jurdico, ainda que este no tenha corrido perigo de maneira efetiva, mas pelo simples fato de a tentativa poder vir a proporcionar a vivncia do perigo. A ordem jurdica teme pelo sujeito passivo, mesmo que este no tenha sentido temor algum e nem tenha percebido a ameaa.
25
Duas teorias existem a respeito da punibilidade da tentativa. A subjetiva prega a aplicao da mesma pena que a do delito consumado, fundamentando-se na vontade do autor, contrria ao direito. Diferentemente, a objetiva prope para a tentativa pena menor que a do crime consumado, j que a leso menor ou no ocorreu qualquer resultado lesivo ou perigo de dano. Foi esta a adotada pelo Cdigo Penal ao determinar que: Art. 14 [...] Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros A reduo da pena concernente tentativa deve resultar das circunstncias da prpria tentativa. Isto quer dizer que no devem ser consideradas na reduo da pena as atenuantes ou agravantes porventura existentes, mas sim o iter criminis percorrido pelo agente em direo consumao do delito. A diminuio entre os limites legais deve ter como fundamento elementos objetivos, ou seja, a extenso do iter criminis percorrido pelo agente, graduando-se o percentual em face da maior ou menor aproximao da meta objetivada. Ou seja, quanto mais o agente se aprofundou na execuo, quanto mais se aproximou da consumao, menor a reduo. Na hiptese de homicdio, tem-se considerado em especial a reduo mxima para a tentativa branca e tambm a maior ou menor gravidade da leso efetiva para a dosagem da pena na tentativa. A lei prev excees regra geral no art. 14, pargrafo nico, cominando a mesma pena para a consumao e a tentativa do resultado lesivo. cominada a mesma sano, por exemplo, para a evaso ou tentativa de evaso com violncia do preso (art. 352), para a conduta de votar ou tentar votar duas vezes (art. 309 do Cdigo Eleitoral) etc. Veja:
Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.
Afora as excees expressas, obrigatria a reduo da pena entre os limites de um e dois teros. 1.9.4 CRIMES QUE NO ADMITEM TENTATIVA A regra geral a de que os crimes dolosos so compatveis com a tentativa, pouco importando se so materiais formais ou de mera conduta. A ttulo de exemplo, imagine que Mvio e Tcia decidem realizar um show de sexo explcito em uma praa pblica. No momento em que vo tirar a ltima pea de roupa, so abordados e
26
presos por policiais. Neste caso, as condutas se enquadram como tentativa de ato obsceno (crime de mera conduta). Sendo assim, REPITO, a regra geral a COMPATIBILIDADE dos delitos com a tentativa. Algumas espcies de infraes penais, entretanto, no admitem tentativa. So elas:
1. CRIMES CULPOSOS; 2. CRIMES PRETERDOLOSOS; 3. CRIMES UNISUBSISTENTES; 4. CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS; 5. CONTRAVENES PENAIS; 6. CRIMES CONDICIONADOS; 7. CRIMES HABITUAIS.
1.9.5 DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ Imagine que Tcio, a fim de ocupar a vaga de presidncia em um empresa, ministra veneno para Mvio. Este ingere o veneno e comea a perder os sentidos. Se neste momento Tcio j respondesse, de qualquer forma, pela execuo, o que o levaria a interromper o feito, dando, por exemplo, um antdoto para Mvio? Exatamente para estimular esta interrupo e impedir o resultado naturalstico advindo da execuo, o legislador optou por colocar um dispositivo no Cdigo Penal prevendo que caso haja a desistncia do prosseguimento na ao ou o impedimento do resultado, responder o agente SOMENTE pelos seus atos j praticados. Observe: Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Deste supracitado artigo, surgem os conceitos da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz, que so formas da chamada tentativa abandonada, assim denominada porque a consumao do crime no ocorre em razo da VONTADE DO AGENTE. Vamos estudar cada um destes institutos: 1. DESISTNCIA VOLUNTRIA O agente, por ato voluntrio, interrompe a execuo do crime, abandonando a prtica dos demais atos necessrios e que estavam sua disposio para a consumao. Observe, caro concurseiro, que em nenhum momento ocorre de o agente NO PODER PROSSEGUIR na execuo, e este entendimento importantssimo para a sua PROVA. Exemplificando: Imagine que Tcio prende Mvio (esse Mvio sofre....) em uma parede e comea a atirar de uma distncia de 50 metros, errando o primeiro disparo. Efetua o segundo
27
disparo de 25 m e tambm erra. Nervoso, resolve se posicionar a 1 metro de Mvio e, ao encostar a arma em sua cabea, v a foto da filha da vtima cada no cho. Comovido, e ainda com 5 cartuchos no revlver, desiste da ao. Neste caso, temos a desistncia voluntria. Sendo assim, entenda e GUARDE PARA SUA PROVA:
QUANDO O AGENTE DIZ: POSSO DESISTNCIA VOLUNTRIA PROSSEGUIR, MAS NO QUERO. TENTATIVA QUANDO O AGENTE DIZ: QUERO PROSSEGUIR, MAS NO POSSO.
2. ARREPENDIMENTO EFICAZ Diferentemente do que ocorre na desistncia voluntria, o agente pratica todos os atos suficientes consumao do delito, mas adota providncias para impedir o resultado. o caso do exemplo que vimos no incio deste tpico em que Tcio d veneno para Mvio. Ao ingerir o veneno, Mvio s no morre se Tcio der a ele o antdoto. Se Tcio age desta forma e impede a morte, operou-se o arrependimento eficaz. importante ressaltar que o arrependimento eficaz s possvel nos crimes materiais, pois o CP claro o dizer impede que o resultado se produza. Logo, se o resultado relevante ao fato, obviamente, no h que se falar em delitos formais ou de mera conduta. 1.9.5.1 EFEITOS A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz no so causas de diminuio da pena e sim de atipicidade. Mas como assim professor? Quer dizer que ele no vai ser punido? Claro que vai, mas no de forma tentada pelo delito, mas somente pelos atos j praticados. Nos exemplos citados referentes a disparo de arma de fogo, por exemplo, no responder o agente por tentativa de homicdio e sim por leses corporais.
EXISTEM ALGUMAS CORRENTES QUE NO CONSIDERAM OS INSTITUTOS DA DESISTNCIA VOLUTRIA E DO ARREPENDIMENTO EFICAZ COMO FORMA DE AFASTAR A TIPICIDADE. E O QUE ISSO IMPORTA? ABSOLUTAMENTE NADA, POIS PARA SUA PROVA:
A DESISTNCIA VOLUNTRIA E O ARREPENDIMENTO EFICAZ AFASTAM A TIPICIDADE, RESPONDENDO O AGENTE PELOS ATOS J PRATICADOS.
28
1.10 ARREPENDIMENTO POSTERIOR
1.10.1 CONCEITO Sobre o tema, dispe o Cdigo Penal da seguinte forma: Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. O chamado arrependimento posterior CAUSA DE DIMINUIO DA PENA, diferentemente do que vimos na desistncia voluntria e no arrependimento eficaz. Ocorre quando o agente, nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, voluntariamente e at o recebimento da denncia ou queixa, restitui a coisa ou repara o dano provocado por sua conduta. Segundo entendimento doutrinrio e jurisprudencial, o arrependimento posterior pode ocorrer em qualquer espcie de crime e no somente nos delitos contra o patrimnio. Basta, como deixa claro o texto legal, que exista um dano passvel de reparao. 1.10.1.1 REQUISITOS Para que o arrependimento posterior seja aceito, os seguintes requisitos devem ser cumpridos, CUMULATIVAMENTE: 1. CRIME SEM VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA Imagine que Tcio, querendo furtar uma loja, quebra uma janela de vidro, depois explode duas portas de madeira, mata trs cachorros e, por fim, estrangula o gato da dona da loja. Neste caso, ser possvel a aplicao do instituto do arrependimento posterior? Claro que sim, pois houve violncia contra a COISA e no contra a pessoa. 2. REPARAO VOLUNTRIA, PESSOAL E INTEGRAL O agente no pode ser coagido a reparar o dano, o que no quer dizer que no pode ter sido induzido por outra pessoa a tal ato. Aqui no importa se a idia surgiu ou no da mente do agente. Basta que a reparao seja voluntria. A reparao deve ser pessoal, ou seja, no pode o pai do criminoso querer restituir, por exemplo, uma quantia furtada. Mas professor, como saber se no foi o pai do agente que deu o dinheiro para ele devolver? Boa pergunta, mas com certeza a banca no vai cobrar este subjetivo conhecimento de voc! Fique tranquilo(a). Por fim, no basta reparar ou restituir parcela do que foi lesado. 3. LIMITE TEMPORAL A reparao do dano ou restituio da coisa deve ocorrer antes do RECEBIMENTO da denncia ou queixa.
29
Agora que j conhecemos a desistncia voluntria, o arrependimento eficaz e o arrependimento posterior, podemos resumir:
DESISTNCIA VOLUNTRIA
EXCLUI A TIPICIDADE, RESPONDENDO O AGENTE PELOS ATOS J PRATICADOS
ARREPENDIMENTO EFICAZ
ARREPENDIMENTO POSTERIOR
OBRIGATORIAMENTE DIMINUI A PENA
E ainda:
DESISTNCIA VOLUNTRIA ARREPENDIMENTO EFICAZ ARREPENDIMENTO POSTERIOR
INCIO DA EXECUO
FIM DA EXECUO
CONSUMAO DO CRIME
RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA
1.11 CRIME IMPOSSVEL 1.11.1 CONCEITO Crime impossvel, tambm chamado pela doutrina de quase-crime, tentativa inadequada ou inidnea, na conceituao de Fernando Capez, " aquele que, pela ineficcia total do meio empregado ou pela impropriedade absoluta do objeto material impossvel de se consumar". O renomado jurista Antonio Jos Miguel convencionou chamar de crime impossvel "a atitude do agente, quando o objeto pretendido no pode ser alcanado dada a ineficcia absoluta do meio, ou pela absoluta impropriedade do objeto". Por sua vez, para reforar as definies aqui apresentadas, o art. 17 do Cdigo Penal dispe que: "Art. 17. No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime."
30
Diante dos conceitos apresentados, caro aluno, existe alguma semelhana entre o crime tentado e o crime impossvel? A resposta positiva, pois nos dois a execuo da conduta criminosa no alcana a consumao. Entretanto, as diferenas so bem claras. Na tentativa, a consumao plenamente possvel, a qual s no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente. Diferentemente, no crime impossvel a consumao nunca pode ocorrer, seja em razo da ineficcia absoluta do meio, seja por fora da impropriedade absoluta do objeto. 1.11.2 TEORIA ADOTADA PELO CDIGO PENAL O Cdigo Penal, ao tratar do crime impossvel, resolveu adotar a chamada teoria objetiva temperada ou intermediria. Segundo esta teoria, para a configurao do crime impossvel, os meios empregados e o objeto do crime devem ser ABSOLUTAMENTE inidneos a produzir o resultado. Inidoneidade absoluta aquela em que o crime nunca poderia chegar a ser consumado. Exemplo tradicional na doutrina o indivduo que falsifica grosseiramente uma nota e tenta comprar algo com ela. Voc, caro aluno, aceitaria as notas abaixo?
Claro que no, nem voc, nem ningum. Logo, hiptese de CRIME impossvel. Diferentemente, se lhe apresentada a seguinte nota:
Embora seja falsa, a diferenciao no possvel por um simples olhar. Logo, no caracteriza o crime impossvel. 1.12 ILICITUDE 1.12.1 CONCEITO licitude a relao de antagonismo que se estabelece entre a conduta humana voluntria e o ordenamento jurdico, de modo a causar leso ou perigo de leso a um bem jurdico tutelado. Entretanto, nem toda conduta que se enquadra perfeitamente no ordenamento jurdico penal deve ser punida. Imagine, por exemplo, que Tcio chega em casa e percebe que h um bandido com uma arma, prestes a assassinar sua esposa. Diante de tal fato, pega sua arma e mata o invasor. Nesta situao, podemos dizer que Tcio deve ser punido? Claro que no, pois a conduta dele aceitvel.
31
O que ele deveria fazer? Deixar a esposa morrer? A resposta, obviamente, negativa. Sendo assim, existem determinadas situaes que excluem a ilicitude da conduta, e a elas, IMPORTANTSSIMAS PARA SUA PROVA, d-se o nome de CAUSAS DE EXCLUSO DA ILICITUDE. Vamos estud-las!!! 1.12.2 CAUSAS DE EXCLUSO DA ILICITUDE A grande parte das causas excludentes de ilicitude esto presentes no Cdigo Penal. Estas causas recebem a denominao de LEGAIS e dividem-se em genricas e especficas. As causas genricas so aquelas presentes no artigo 23 do CP, as quais iremos estudar uma a uma. So elas:
ESTADO DE NECESSIDADE; LEGTIMA DEFESA; ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL; EXERCCIO REGULAR DO DIREITO.
As chamadas causas especficas so aquelas que esto previstas na parte especial do Cdigo Penal e so referentes a delitos especficos, como no caso do artigo 142 que versa sobre a injria e a difamao. Alm das causas legais, a doutrina e a jurisprudncia vm admitindo causas de excluso da ilicitude que no encontram previso direta em lei, conhecidas como supralegais. Um exemplo de causa supralegal o consentimento do ofendido. Sendo assim, um indivduo que faz uma tatuagem em outro no comete leso corporal, pois est amparado no consentimento do ofendido como causa supralegal de excluso da ilicitude. Do exposto, podemos resumir:
32
1.12.3 ESTADO DE NECESSIDADE Estado de necessidade o sacrifcio de um interesse juridicamente protegido para salvar de perigo atual e inevitvel o direito do prprio agente ou de terceiros. causa de excluso de ilicitude, desde que outra conduta, nas circunstncias reais, no fosse razovel exigir. Um exemplo amplamente tratado na doutrina o dos dois nufragos que avistam uma tbua de madeira capaz de suportar o peso s de um indivduo. Durante a briga pela madeira, A deixa B morrer afogado a fim de se salvar. Neste caso, podemos dizer que A agiu em estado de necessidade. Perceba que no estado de necessidade no h, como vemos, uma agresso a um direito, mas um choque, em que algum, na defesa de direito prprio ou alheio, se v na contingncia de praticar fato considerado criminoso, a fim de salv-lo de perigo atual e iminente que no provocou por sua vontade, no sendo justo exigir-se o sacrifcio desse direito. Encontra-se disposto no artigo 24 do Cdigo Penal, nos seguintes termos:
Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.
1.12.3.1 REQUISITOS A anlise do artigo supracitado revela a existncia de dois momentos distintos QUE DEVEM SER SOMADOS para a correta verificao da ocorrncia do estado de necessidade. So eles: 1. Situao de Necessidade Que depende de:
PERIGO ATUAL; PERIGO NO PROVOCADO VOLUNTARIAMENTE; AMEAA A DIREITO PRPRIO OU ALHEIO; AUSNCIA DE DEVER LEGAL DE ACEITAR O PERIGO. A conduta tpica em face do perigo tem como requisitos:
2. Fato necessitado
33
INEVITABILIDADE DO PERIGO POR OUTRO MODO; PROPORCIONALIDADE.
1.12.4 LEGTIMA DEFESA A legtima defesa a segunda causa de excluso da antijuridicidade prevista pelo artigo 23 do Cdigo Penal, e est regulada no artigo 25 do mesmo ordenamento: Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Segundo NUCCI, a defesa necessria empreendida contra agresso injusta, atual ou iminente, contra direito prprio ou de terceiro, usando, para tanto, moderadamente, os meios necessrios. E continua: Valendo-se da legtima defesa, o indivduo consegue repelir as agresses a direito seu ou de outrem, substituindo a atuao da sociedade ou do Estado, que no pode estar em todos os lugares ao mesmo tempo, atravs dos seus agentes. A ordem jurdica precisa ser mantida, cabendo ao particular assegur-la de modo eficiente e dinmico. A anlise do artigo 25 revela que a legtima defesa deve atender, CUMULATIVAMENTE, aos seguintes requisitos: AGRESSO INJUSTA; AGRESSO ATUAL OU IMINENTE; DEFESA DE DIREITO PRPRIO OU ALHEIO; REAO COM OS MEIOS NECESSRIOS; USO MODERADO DOS MEIOS NECESSRIOS.
Resumindo:
INJUSTA AGRESSO REQUISITOS DA LEGTIMA DEFESA EMPREGO DOS MEIOS REAO NECESSRIOS USO MODERADO DOS MEIOS ATUAL OU IMINENTE CONTRA DIREITO PRPRIO OU ALHEIO
34
1.12.5 ESTRITO CUMPRIMENTO DE DEVER LEGAL Diferentemente do que fez com o "estado de necessidade" e com a "legtima defesa", o Cdigo Penal no definiu o conceito de "estrito cumprimento de dever legal", limitando-se a dizer que: Art. 23. No h crime quando o agente pratica o fato: [...] III em estrito cumprimento de dever legal... Sua conceituao, porm, dada pela doutrina, como, por exemplo, Fernando Capez, que assim define o estrito cumprimento do dever legal: " a causa de excluso da ilicitude que consiste na realizao de um fato tpico, por fora do desempenho de uma obrigao imposta por lei, nos exatos limites dessa obrigao". Em outras palavras, a lei no pode punir quem cumpre um dever que ela impe. Dentro desse conceito, importante atentar para duas expresses: "dever legal" e "cumprimento estrito". O que vem a ser "dever legal"? Como a prpria expresso sugere, uma obrigao imposta por lei, significando que o agente, ao atuar tipicamente, no faz nada mais do que cumprir uma obrigao. Mas para que esta conduta, embora tpica, seja lcita, necessrio que esse dever derive, direta ou indiretamente, de "lei". O que significa, por sua vez, o "cumprimento estrito"? Quando a lei impe determinada obrigao, existem limites, parmetros, para que tal obrigao seja cumprida, isto , a lei s obriga ou impe dever at certo ponto e o agente obrigado s dever proceder at esse exato limite imposto pela lei. Dessa forma, exige-se que o agente tenha atuado dentro dos rgidos limites do que obriga a lei ou determina a ordem que procura executar o comando legal. Fora desses limites, desaparece a excludente, surgindo, ento, o abuso ou excesso. Exemplo clssico de estrito cumprimento de dever legal o do policial que priva o fugitivo de sua liberdade ao prend-lo em flagrante. Nesse caso, o policial no comete crime de constrangimento ilegal ou abuso de autoridade, por exemplo, pois que ao presenciar uma situao de flagrante delito, a lei obriga que o policial efetue a priso do respectivo autor, preenchido, portanto, o requisito do dever legal. Por outro lado, necessrio tambm que o policial se limite a cumprir exatamente o que a lei lhe impe, isto , que o cumprimento desse dever cinja-se estritamente ao imposto por tal lei. Assim, basta que o policial prenda o agente flagrado, privando sua liberdade. Haveria abuso ou excesso se o policial, depois de contido o sujeito, continuasse desnecessariamente a fazer uso da fora ou de ofensas fsicas contra aquele. Outro exemplo tradicional o do oficial de justia que retira da casa de algum objetos de sua propriedade em cumprimento de mandado de penhora contra aquela pessoa. Ora, por um lado, h o dever legal de assim agir, pois que o mandado judicial entregue ao oficial de justia impe-lhe o dever de cumpri-lo, no havendo, portanto, crime de roubo, embora a conduta seja tpica.
35
Da mesma forma, necessrio que o oficial de justia permanea nos limites rgidos do que lhe imps o mandado. Assim, haveria o excesso por parte do servidor se, por exemplo, alm da penhora e seqestro de um quadro valioso, de propriedade do executado, aquele resolvesse penhorar e seqestrar tambm outro bem do executado no relacionado no "mandado judicial", apenas por imaginar que futuramente teria que voltar quela residncia para fazer "reforo de penhora". 1.12.6 EXERCCIO REGULAR DE DIREITO Trataremos agora da ltima excludente de ilicitude, presente no final do artigo 23 do CP nos seguintes termos: Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: [...] III [...] no exerccio regular de direito. O exerccio regular de direito pressupe uma faculdade de agir atribuda, regra geral, pelo ordenamento jurdico a alguma pessoa, pelo que a prtica de uma ao tpica no configuraria um ilcito. Mirabete cita como exemplos de exerccio regular de direito: A correo dos filhos por seus pais; Priso em flagrante por particular; No expulsar, quando da invaso da propriedade. Em qualquer caso, no se pode ultrapassar os limites que a ordem jurdica impe ao exerccio do direito. Caso os pais, a pretexto de corrigir os filhos, incorram em maus-tratos, respondero pelo crime. 1.12.6.1 OFENDCULOS Ofendculos so aparatos defensivos da propriedade (cacos de vidro no muro, cercas de arame farpado, maanetas eletrificadas etc.). Embora sejam considerados, por parte da doutrina, como legtima defesa, so, na verdade, exerccio regular de um direito, pois faltaria o elemento subjetivo da defesa agresso. Tambm se consideram exerccio regular de direito as leses ocorridas na prtica de esportes violentos, desde que tolerveis e dentro das regras do esporte. 1.12.7 ESTRITO CUMPRIMENTO DE DEVER LEGAL DIREITO X EXERCCIO REGULAR DO
36
Sabemos que tanto o estrito cumprimento de dever legal quanto o exerccio regular do direito so causas excludentes de ilicitude. Todavia, estes dois importantes institutos do Direito Penal possuem diferenas claras. So elas:
DIFERENCIAES ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL EXERCCIO REGULAR DO DIREITO FACULTATIVA O AGENTE EST AUTORIZADO A AGIR PELO ORDENAMENTO JURDICO, MAS A ELE PERTENCE A OPO DE EXERCER O DIREITO ASSEGURADO. O DIREITO CUJO EXERCCIO SE AUTORIZA PODE ADVIR DA LEI, DE REGULAMENTOS E, PARA PARTE DA DOUTRINA, AT MESMO DOS COSTUMES.
NATUREZA
COMPULSRIA O AGENTE EST OBRIGADO A CUMPRIR O MANDAMENTO LEGAL
ORIGEM
O DEVER DE AGIR TEM ORIGEM EXCLUSIVAMENTE NA LEI
1.12.8 LEGTIMA DEFESA X ESTADO DE NECESSIDADE Dentre as vrias questes que aparecem em PROVA exigindo o conhecimento das causas excludentes de ilicitude, sem dvida, uma que disputa a preferncia dos examinadores a que tenta confundir os candidatos com os conceitos de legtima defesa e estado de necessidade. Para que voc no erre em prova, vou apresentar essas diferenas neste tpico a fim de que voc no se confunda. Vamos comear:
A) NO ESTADO DE NECESSIDADE, H UM CONFLITO ENTRE DOIS A) NO ESTADO DE NECESSIDADE, H UM CONFLITO NT OI BENS JURDICOS EXPOSTOS A PERIGO; NA LEGTIMA DEFESA, BE UR O; UMA REPULSA A ATAQUE; UM E; B) NO ESTADO DE NECESSIDADE, O BEM JURDICO EXPOSTO A B) E, PERIGO; NA LEGTIMA DEFESA, O DIREITO SOFRE UMA PE O; A, AGRESSO ATUAL OU IMINENTE; AG E; C) NO ESTADO DE NECESSIDADE, O PERIGO PODE OU NO ADVIR C) E, DA CONDUTA HUMANA; NA LEGTIMA DEFESA, A AGRESSO S A ; D A A, PODE SER PRATICADA POR PESSOA HUMANA; PO A; D) NO ESTADO DE NECESSIDADE, A CONDUTA PODE SER DIRIGIDA D) E, CONTRA TERCEIRO INOCENTE; NA LEGTIMA DEFESA, CO TE IN E; NA LE SOMENTE CONTRA O AGRESSOR; O ; S R
37
E) NO ESTADO DE NECESSIDADE, A AGRESSO NO PRECISA SER ST CE SS DA E, SS RE CI SA E) INJUSTA; NA LEGTIMA DEFESA, POR OUTRO LADO, S EXISTE IN US A; G TI MA EF ES A, AD O, XI ST SE HOUVER INJUSTA AGRESSO (EXEMPLO: DOIS NUFRAGOS SE NJ US SS (E XE MP O: OI UF RA DISPUTANDO A TBUA DE SALVAO. UM AGRIDE O OUTRO DI SP UT AL VA O. RI DE PARA FICAR COM ELA, MAS NENHUMA AGRESSO INJUSTA). PA IC A, SS NJ US A). 2.1 IMPUTABILIDADE
A imputabilidade penal um dos elementos da culpabilidade. Mas o que exatamente a culpabilidade? A culpabilidade a possibilidade de se considerar algum culpado pela prtica de uma infrao penal. Por essa razo, costuma ser definida como juzo de censurabilidade e reprovao, exercido sobre algum que praticou um fato tpico e ilcito. No se trata de elemento do crime, mas pressuposto para imposio de pena, pois, sendo um juzo de valor sobre o autor de uma infrao penal, no se concebe que se possa ao mesmo tempo estar dentro do crime, como seu elemento, e fora, como juzo externo de valor do agente. So requisitos da culpabilidade:
A) IMPUTABILIDADE; B) POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE Para merecer uma pena, o sujeito deve ter agido na conscincia de que sua conduta era ilcita. Se no detiver o necessrio conhecimento da proibio (que no se confunde com desconhecimento da lei, o qual inescusvel), sua ao ou omisso no ter a mesma reprovabilidade. C) EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA Est relacionada, primordialmente, com a coao moral irresistvel e com a obedincia hierrquica ordem manifestamente ilegal. Na coao moral irresistvel, h fato tpico e ilcito, mas o sujeito no considerado culpado, em face da excluso da exigibilidade de conduta diversa. Na obedincia hierrquica, se a ordem aparentemente legal e o subordinado no podia perceber sua ilegalidade, exclui-se a exigibilidade de conduta diversa, e ele fica isento de pena. Bom, agora voc j tem uma noo do que a culpabilidade. Todavia, nosso foco principal, com base no edital, em um dos requisitos que a compe, ou seja: A IMPUTABILIDADE.
2.1.1 CONCEITO
Segundo Damsio E. de Jesus a imputabilidade penal o conjunto de condies pessoais que do ao agente capacidade para lhe ser juridicamente imputada a prtica de um fato punvel.
38
Sobre outro enfoque temos o conceito de Heleno Cludio Fragoso que define a imputabilidade como condio pessoal de maturidade e sanidade mental que confere ao agente a capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de se determinar segundo esse entendimento. Do exposto, podemos afirmar que a imputabilidade depende de dois elementos:
1. INTELECTIVO
Diz respeito integridade mental do indivduo;
2. VOLITIVO Refere-se ao domnio da vontade, ou seja, o agente controla e comanda seus impulsos relativos compreenso do carter ilcito do fato.
Esses dois elementos devem coexistir para que o indivduo seja considerado imputvel. Por fim, cabe ressaltar que o legislador penal optou por inserir no Brasil um critrio cronolgico para aferio da imputabilidade, ou seja, presume-se imputvel o indivduo no dia em que ele completa 18 anos.
2.1.2 MOMENTO PARA CONSTATAO DA IMPUTABILIDADE
O cdigo penal, ao comear a dispor sobre a imputabilidade, dispe em seu art. 26:
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (grifei)
Observe, caro aluno, que o Cdigo Penal claro ao fixar o tempo da ao ou omisso como o momento para a aferio da imputabilidade. Neste ponto, cabe ressaltar que qualquer alterao posterior, como a supervenincia de doena mental, por exemplo, ser IRRELEVANTE para fins penais, influenciando apenas na esfera processual.
2.1.3 SISTEMAS PARA AFERIO DA INIMPUTABILIDADE
Para aferio da inimputabilidade existem trs sistemas, sendo que um deles adotado como regra em nosso pas. Vamos analisar::
SISTEMA BIOLGICO Entende que inimputveis so aquelas pessoas que tm SI STEMA BIOLGICO determinadas doenas, no se fazendo maiores questionamentos. Nesse caso, no se discute os efeitos da doena nem o momento da ao ou omisso, s sendo examinada a causa (molstia). Em sntese, esse sistema considera apenas as alteraes fisiolgicas no organismo do agente.
39
O principal problema deste sistema que no h qualquer margem de liberdade ao julgador, ficando este refm de um laudo. Para ficar bem claro, imaginemos que em determinado processo penal apresentado ao juiz um laudo constatando a doena mental do indivduo. Para o magistrado, ser irrelevante se ao tempo da ao o agente se mostrava completamente lcido de entender o ilcito, pois pelo sistema biolgico a doena mental ocasiona presuno ABSOLUTA de inimputabilidade.
SISTEMA PSICOLGICO Neste sistema, pouco importa se o indivduo apresenta ou SI TEMA PSICOLGICO no deficincia mental. Ser inimputvel o agente se, no momento da ao ou omisso, mostrar incapacidade de entender um ilcito. Ateno que no se exige doena de qualquer tipo para a constatao da inimputabilidade, mas sim INCAPACIDADE DE ENTENDER UM ILCITO. O problema deste sistema dar uma liberdade muito grande ao julgador.
SISTEMA BIOPSICOLGICO o adotado pelo Brasil e resulta da unio entre os dois SI TEMA BIOPSICOLGICO sistemas que acabamos de tratar. Segundo o sistema biopsicolgico, inimputvel aquele que, ao tempo da conduta, apresenta um problema mental e, em razo disso, no possui capacidade para entender o carter ilcito do fato. Neste sistema h uma conjugao entre a atuao do perito e do magistrado. Enquanto o primeiro analisa os aspectos biolgicos, o segundo verifica a situao psicolgica do agente.
EXCEO AO SISTEMA BIOPSICOLGICO FAZ-SE IMPORTANTE RESSALTAR QUE, EXCEPCIONALMENTE, O SISTEMA
BIOLGICO ADOTADO NO TOCANTE AOS MENORES DE 18 ANOS, OU SEJA, NO IMPORTA A CAPACIDADE MENTAL, BASTANDO A SIMPLES QUALIFICAO COMO MENOR PARA CARACTERIZAR A INIMPUTABILIDADE.
2.1.4 CAUSAS DE INIMPUTABILIDADE
O legislador penal definiu as seguintes hipteses de inimputabilidade:
1. Menoridade; 2. Desenvolvimento mental retardado; 3. Desenvolvimento mental incompleto;
40
4. Doena mental; 5. Embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior.
Vamos agora comear a conhecer as particularidades de cada uma destas espcies:
2.1.4.1 MENORIDADE
Como j vimos, para a aferio da menoridade utiliza-se o critrio biolgico. Assim, no importa o quanto inteligente, perspicaz ou entendedor de seus atos o menor de 18 anos, pois h presuno absoluta de inimputabilidade. Nos termos do art. 27 do CP temos:
Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.
Mas como provar ao juiz que o indivduo menor de 18 anos?
Segundo a smula 74 do STJ, para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil, ou seja, preferencialmente deve ser apresentada a certido de nascimento. Todavia esta pode ser suprida por qualquer outro documento tais como a carteira de identidade, certido de batismo etc.
OBSERVAO 01 A EMANCIPAO NA ESFERA CIVIL NO ATINGE A PENAL, OU SEJA, SE O INDIVDUO FOR EMANCIPADO, PARA FINS PENAIS, CONTINUAR SENDO CONSIDERADO INIMPUTVEL QUANTO ASPECTOS PENAIS.
Mas, professor, agora surgiu uma dvida: E como que ficam os crimes permanentes em que o agente comea o delito como menor e termina como maior? Excelente pergunta! Nessas espcies de crimes o menor s poder ser responsabilizado pelos fatos cometidos aps ter atingido a maioridade. Imaginemos, por exemplo, a seguinte situao: Tcio, menor, seqestra Mvia. Ainda com 17 anos tortura a vtima e, um dia aps completar 18 anos descoberto pela polcia. Primeira pergunta: Poder Tcio responder pela tortura? A resposta negativa, pois h presuno absoluta de inimputabilidade. Segunda pergunta: Tcio poder responder pelo seqestro? A resposta positiva, pois a permanncia cessou aps o agente haver completado 18 anos.
41
OBSERVAO 02 CONSIDERA-SE COMPLETADOS OS 18 ANOS S 00:00H DO DIA EM QUE O INDIVDUO COMPLETA SEU 18 ANOS DE VIDA, OU SEJA, PARA EFEITOS PENAIS INDIFERENTE A HORA DE NASCIMENTO.
2.1.4.2 DOENA MENTAL
A expresso doena mental, sem dvida, possui um carter bem subjetivo. Todavia, no que diz respeito ao tema imputabilidade penal, entende a doutrina que deve ser interpretada em sentido amplo, ou seja, abrangendo no s os problemas patolgicos, mas tambm os de origem toxicolgica. Quanto a este ponto, irrelevante o fato de a doena mental ser permanente ou transitria. O que importa que ela esteja presente no momento da ao ou omisso. Cabe por fim ressaltar que, como j vimos, o legislador penal optou por adotar o sistema biopsicolgico, o que nos leva a concluir que pelo simples fato de o indivduo possuir doena mental, j podemos afirmar que ele inimputvel, correto??? CLARO QUE NO!!! Pelo critrio biopsicolgico, se o doente mental apresentar lucidez no momento do ato, mesmo que seja portador de alguma enfermidade, responder este pelo ato ilcito sendo considerado imputvel.
2.1.4.3 DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO
Segundo a doutrina, os silvcolas e os menores possuem desenvolvimento mental incompleto. Os silvcolas, que nada mais so do que os ndios, nem sempre sero inimputveis, dependendo do grau de assimilao dos valores sociais, a ser revelado por exame pericial. Da concluso da percia, o silvcola pode ser:
IMPUTVEL
Se integrado vida em sociedade. No caso de estar dividido entre o convvio na tribo e Quando est completamente INADAPTADO, ou seja, fora
SEMI-IMPUTVEL na sociedade; e INIMPUTVEL da sociedade.
2.1.4.4 DESENVOLVIMENTO MENTAL RETARDADO
42
O art. 26 do Cdigo Penal, ao tratar do tema, dispe:
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
O desenvolvimento mental retardado compreende o estado mental dos oligofrnicos (nos graus de debilidade mental, imbecilidade e idiotia) e as pessoas que, por ausncia ou deficincia dos sentidos, possuem deficincia psquica (Ex: surdo-mudo). Segundo Ramos MARANHO, o retardo mental uma condio de desenvolvimento interrompido ou incompleto da mente, especialmente caracterizada por um comprometimento de habilidades manifestadas durante o perodo de desenvolvimento, as quais contribuem para o nvel global da inteligncia e compreenso. Mas professor, quer dizer ento que o indivduo com desenvolvimento mental retardado ser sempre inimputvel? A resposta negativa e, para caracterizar a inimputabilidade deve-se verificar o ocorrido no momento da ao ou omisso. Analisando:
1. AGENTE CAPAZ DE ENTENDER O CARTER ILCITO DO ATO NO MOMENTO DA AO OU OMISSO: IMPUTVEL! 2. AGENTE PARCIALMENTE CAPAZ DE ENTENDER O CARTER ILCITO DO ATO NO MOMENTO DA AO OU OMISSO: SEMIIMPUTVEL! 3. AGENTE INTEIRAMENTE INCAPAZ DE ENTENDER O CARTER ILCITO DO ATO NO MOMENTO DA AO OU OMISSO: INIMPUTVEL!
OBSERVAO: SEMI-IMPUTVEL A PENA PODE SER REDUZIDA DE UM A DOIS TEROS, SE O AGENTE, EM VIRTUDE DE PERTURBAO DE SADE MENTAL OU POR DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO OU RETARDADO NO ERA INTEIRAMENTE CAPAZ DE ENTENDER O CARTER ILCITO DO FATO OU DE DETERMINAR-SE DE ACORDO COM ESSE ENTENDIMENTO. (CP, ART. 26, PARGRAFO NICO)
2.1.5 EFEITOS DA INIMPUTABILIDADE
43
Um erro muito comum entre as pessoas pensar que nada ocorre com o inimputvel. Seria justo que um menor cometesse um homicdio e o Estado nada fizesse? claro que no, logo de uma conduta ilcita sempre advm um determinado efeito. Vamos conhec-los:
Para os menores de 18 anos Adolescente.
Ficam sujeitos ao Estatuto da Criana e do
Demais inimputveis Submetem-se justia penal sendo processados e julgados como qualquer outro indivduo.
Mas, professor, agora enrolou tudo...o indivduo inimputvel e mesmo assim processado e julgado?
Exatamente isso. Voc se lembra da teoria finalista que estudamos quando vimos o conceito de crime? Na ocasio dissemos que crime fato tpico e ilcito sendo a CULPABILIDADE MERO PRESSUPOSTO DE APLICAO DA PENA. Como a imputabilidade integra a culpabilidade, podemos dizer, com certeza, que o agente cometeu um crime, mas, com base na culpabilidade, a pena no poder ser imposta. Trata-se da chamada sentena de absolvio imprpria, pois o ru absolvido no tocante a pena( em sentido penal), mas contra ele aplicada uma medida de segurana.
2.1.6 SEMI-IMPUTABILIDADE
Sobre o tem dispe o pargrafo nico do art. 26 da seguinte forma:
Art. 26 [...] Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
O supracitado dispositivo legal cuida da semi-imputabilidade que ocorre quando o agente no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento em virtude de:
1. Perturbao de sade mental; 2. Desenvolvimento mental incompleto; 3. Desenvolvimento mental retardado.
44
Neste caso no ocorre a excluso da culpabilidade e, portanto, estar sujeito pena o agente. Entretanto, o legislador achou por bem definir uma causa OBRIGATRIA de diminuio de pena, devendo o juiz reduzir esta de um a dois teros. Por fim, cabe ressaltar que se o magistrado julgar conveniente poder substitui a pena por medida de segurana.
2.1.7 EMOO E PAIXO
Para comear este tpico imaginemos a seguinte situao: Tcio torcedor do Fluminense casado com Mvia. Determinado dia, ao entrar em casa, encontra Mvia vestida com uma camisa do Flamengo e, acometido de uma clera imensa, comete o crime de homicdio. Neste caso, poder ser Tcio condenado? Claro que sim, pois nos termos do art. 28, I do Cdigo Penal:
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo;
Para uma correta compreenso, vamos comear definindo as duas palavras:
Emoo: o estado afetivo que acarreta na perturbao transitria do equilbrio psquico, tal como no medo, ira, clera, ansiedade, alegria, surpresa, prazer ertico e vergonha. Paixo: a emoo mais intensa e duradoura do equilbrio psquico. Exemplos: Cime, vingana, dio, ambio etc.
Nas lies de Nlson Hungria, pode dizer-se que a paixo a emoo que se protrai no tempo, incubando-se, introvertendo-se, criando um estado contnuo e duradouro de perturbao afetiva em torno de uma idia fixa, de um pensamento obsidente. A emoo d e passa; a paixo permanece, alimentando-se de si prpria. Mas a paixo como o borralho que, a um sopro mais forte, pode chamejar de novo, voltando a ser fogo crepitante, retornando a ser estado emocional agudo. Portanto, resumindo o que at agora vimos, podemos dizer que a diferena entre a emoo e a paixo repousa na durao e que na ocorrncia de qualquer das duas situaes no ocorre a inimputabilidade.
2.1.7.1 EXCEO: EMOO E PAIXO PATOLGICAS
45
Existem determinadas situaes em que a emoo ou paixo configuram um estado patolgico, ou seja, caracterizam uma verdadeira psicose, indicativa de doena mental. Caso seja comprovado atravs da percia que se trata desta modalidade de emoo ou paixo, que capaz de retirar do agente o entendimento do carter ilcito da situao, restar caracterizada a inimputabilidade ou semi-imputabilidade, dependendo do caso.
Normal
Imputabilidade
Emoo e Paixo Inimputabilidade Patolgica Semiimputabilidade
2.1.8 EMBRIAGUEZ
Ensina Luiz Rgis Prado que a embriaguez consiste em um distrbio fsico-mental resultante de intoxicao pelo lcool ou substncias de efeitos anlogos, afetando o sistema nervoso central, como depressivo/narctico. 2.1.8.1 FASES DA EMBRIAGUEZ
1. Fase de excitao (fase do macaco) - o indivduo apresenta um comportamento inquieto, falante, mas ainda consciente de seus atos e palavras e alm disso as vezes consegue atingir nveis de persuaso - por estar mais eloqente - que talvez no fosse capaz antes. 2. Fase de confuso (fase do leo) - quando o embriagado torna-se eventualmente (dependendo do temperamento da pessoa) nocivo: fica voluntarioso, age irrefletida e violentamente. Caracteriza-se por perturbaes psicossensoriais profundas. 3. Fase superaguda ou comatosa (fase do porco) - inicialmente h sono e o coma se instala progressivamente. Nessa terceira fase o brio somente pode praticar crimes omissivos. . 2.1.9 ESPCIES DE EMBRIAGUEZ
Quanto intensidade:
46
1. COMPLETA: a embriaguez que chegou segunda ou terceira fase. 2. INCOMPLETA: a embriaguez que est na primeira fase.
Quanto origem:
1. VOLUNTRIA: a forma de embriaguez em que o indivduo ingere bebidas com a inteno de embriagar-se. Neste caso ele no quer praticar infraes penais, mas quer exceder os limites. 2. CULPOSA: Este o caso daquele indivduo que no sabe beber, ou seja, ele no quer embriagar-se, mas, por no conhecer seus limites, acaba embriagado. 3. PREORDENADA OU DOLOSA: Essa a forma de embriaguez do sujeito que alm de mal-carter covarde, ou seja, ele quer cometer uma infrao e se embriaga para que os efeitos do lcool tornem mais fcil sua atuao. 4. ACIDENTAL OU FORTUITA: a embriaguez resultante de caso fortuito ou fora maior:
2.1.9.2 CONSEQUNCIAS DA EMBRIAGUEZ
O Cdigo Penal ao tratar do tema dispe da seguinte forma:
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: [...] II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Do supracitado texto legal extramos que a embriaguez acidental ou fortuita, SE COMPLETA, capaz de ao tempo da conduta tornar o agente inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, exclui a imputabilidade penal. Todavia, a embriaguez acidental ou fortuita INCOMPLETA, isto , aquela que no momento da conduta retira do agente apenas parte do entendimento do carter ilcito do fato,
47
autoriza a diminuio de pena de um a dois teros, ou seja, equivale semiimputabilidade.
Podemos resumir o tema da seguinte forma:
3.1 CONCURSO DE PESSOAS
Dificilmente tomamos conhecimento de crimes cometidos por um s indivduo. Muitas vezes, ainda na fase da cogitao do delito, j ocorre a idia de chamar algum para participar do intento, seja diretamente, cometendo o delito principal, ou indiretamente, auxiliando ou participando para o sucesso do crime. Assim, para o correto entendimento da aplicao da lei penal para estes casos, torna-se necessrio conhecer as normas que definem as consequncias do chamado CONCURSO DE PESSOAS que nada mais do que a colaborao empreendida por duas ou mais pessoas para a realizao de um crime ou de uma contraveno penal. 3.1.1 REQUISITOS
Para que seja possvel a ocorrncia do concurso de pessoas ser necessrio a conjugao de 05 requisitos:
48
1. P luralidade de agentes e condutas; 2. R elevncia causal das condutas; 3. I dentidade de infrao; 4. V nculo subjetivo; e 5. E xistncia de fato punvel.
Perceba que a primeira letra de cada um dos requisitos forma a palavra PRIVE e, portanto, fica fcil lembr-los na hora da prova! Vamos agora comear a tratar de cada um dos requisitos:
3.1.1.1 PLURALIDADE DE AGENTES E CONDUTAS
Para que seja possvel a ocorrncia do concurso de pessoas h necessidade de pelo menos dois agentes e, consequentemente, duas ou mais condutas. Essas condutas podem ser principais, o que ocorre no caso da co-autoria, ou um principal e outra secundria, como na situao em que se associam um autor e um partcipe. Mas, professor, qual a diferenciao entre autor, co-autor e partcipe? Para responder a esta pergunta, vamos abrir o nosso dicionrio do concurseiro:
DICIONRIO DO CONCURSEIRO AUTOR TODA A PESSOA QUE PRATICA O NCLEO DO TIPO PENAL.
EXEMPLO: ART. 121, CP: MATAR ALGUM.... O AUTOR SER AQUELE QUE MATA. CO-AUTOR PODE SER ENTENDIDO COMO AQUELE AGENTE QUE MAIS SE APROXIMA DO NCLEO DO TIPO PENAL, JUNTAMENTE COM O AUTOR PRINCIPAL, PODENDO SUA PARTICIPAO SER PARCIAL OU DIRETA. EXEMPLO: TCIO E MVIO ESFAQUEIAM A VTIMA AT A MORTE. SO CO-AUTORES DO DELITO DE HOMICDIO PARTCIPE AQUELE INDIVDUO QUE NO PARTICIPA DOS ATOS DE EXECUO, MAS AUXILIA O AUTOR (OU CO-AUTOR) NA REALIZAO DO FATO TPICO. ESTA PARTICIPAO PODE SER MORAL OU MATERIAL. A PARTICIPAO MORAL PODE OCORRER QUANDO O PARTCIPE INDUZIR O AUTOR A REALIZAR UM FATO ILCITO (OU ANTIJURDICO), AT ENTO INEXISTENTE. O PARTCIPE PODE AINDA INSTIGAR O AUTOR A REALIZAR A IDIA PR-EXISTENTE NA SUA CABEA, REFORANDO-A. NA PARTICIPAO MATERIAL, COMO O PRPRIO NOME SUGERE, O AGENTE PARTICIPA MATERIALMENTE COM A CONDUTA. EXEMPLO: TCIO FORNECE UMA ARMA PARA MVIO MATAR SEU DESAFETO, LOGO, PARTCIPE DO DELITO.
49
3.1.1.2 RELEVNCIA CAUSAL DAS CONDUTAS
Para que seja caracterizado o concurso de pessoas h que se verificar a relevncia das condutas para que o crime acontecesse exatamente como ocorreu, ou seja, no se pode considerar co-autor ou partcipe de um crime quem no da causa ao crime, quem no realiza qualquer conduta sem a qual no ocorreria o resultado, ou mesmo quem assume uma atitude meramente negativa. O concurso de pessoas exige que o co-autor ou partcipe haja antes, durante ou depois, mas em prol do delito, devido a um ajuste prvio. Vamos exemplificar para ficar bem claro. Imaginemos que Tcio diz a Mvio que vai assassinar Caio e solicita que Mvio fique do lado de fora, com o carro ligado, a fim de possibilitar a fuga. Neste caso, se tudo ocorrer conforme o planejado, haver concurso de pessoas? A resposta positiva, pois h relevncia causal das condutas, ou seja, ocorreu um ajuste prvio para que tudo acontecesse daquela forma. Agora, vamos analisar outra situao: Tcio mata Caio e, ao sair da residncia deste ltimo, encontra, por acaso, Mvio, que o ajuda na fuga. Agora, pergunto caro aluno, haver nesta situao o concurso de pessoas? A resposta negativa e Mvio no responder por ser partcipe do crime de homicdio, mas sim por ser AUTOR do delito de favorecimento pessoal (CP, art. 348).
3.1.1.3 IDENTIDADE DE INFRAO
Para a caracterizao do concurso de pessoas, os sujeitos de um crime, unidos pelo vnculo psicolgico, devem querer praticar a mesma infrao penal. Assim, se em um homicdio tivermos cinco indivduos que esfaquearam a vtima, duas pessoas que ficaram do lado de fora da residncia verificando se os policiais chegavam e um outro indivduo que forneceu as facas (sabendo que seriam utilizadas no crime), teremos os oito respondendo pelo homicdio.
3.1.1.4 VNCULO SUBJETIVO
Para a ocorrncia do concurso de pessoas todos os agentes devem estar ligados por um vnculo subjetivo (tambm chamado de concurso de vontades), ou seja uma vontade homognea visando o resultado. Para finalizar o assunto, pergunto: Para que haja vnculo subjetivo, h necessidade de ajuste prvio? A resposta negativa e, para a correta compreenso, vamos exemplificar: Imagine que Tcio decide matar Mvio, por no agentar mais ver seu nome relacionado com o dele nos livros de direito e, nas aulas do Ponto. Pouco antes do delito conta por telefone sua pretenso para sua noiva e Caio escuta a conversa.
50
Assim, na hora que Mvio sai da faculdade, Tcio fica a espreita, aguardando o momento certo para cometer o delito. Ocorre que Mvio percebe a inteno Tcio e comea a fugir. Durante a fuga, Caio, que havia por acaso escutado a conversa telefnica, derruba dolosamente Mvio e Tcio consegue alcan-lo e mat-lo. Neste caso, caio ser partcipe do crime cometido por Tcio, pois para a caracterizao do vnculo subjetivo suficiente a atuao do partcipe no sentido de auxiliar a conduta do autor, mesmo que este desconhea a colaborao.
3.1.1.5 EXISTNCIA DE FATO PUNVEL
Quanto a este requisito no h muito o que comentar, pois ,obviamente, para que haja o concurso de pessoas, o fato cometido deve ser passvel de punio.
3.1.2 PUNIO NO CONCURSO DE AGENTES
O Cdigo Penal, ao comear a tratar do concurso de pessoas, dispe em seu art. 29:
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
Este artigo deixa claro, que o legislador penal optou por adotar a chamada teoria monista, segundo a qual todos os indivduos envolvidos na infrao respondero por ela. Mas isso quer dizer que todos os envolvidos tero a mesma pena? A resposta negativa, pois o que prega a teoria monista a unidade de infrao e no de pena. Assim, a penalizao ser aplicada na medida da CULPABILIDADE de cada agente. Para a correta compreenso, imagine um homicdio em que Tcio empresta sua arma Mvio e este desfere 10 tiros em Caio. Nessa situao tanto Tcio quanto Mvio respondero pelo homicdio, todavia a penalizao de Mvio, bem provavelmente, ser superior a de Tcio.
3.1.3 PARTICIPAO EM CRIME MENOS GRAVE
Imaginemos a seguinte situao: Tcio e Mvio resolvem se unir para furtar um veculo. Chegando ao local, iniciam a conduta tpica, mas logo percebem a chegada do dono do carro. Mvio, assustado, comea a correr para fugir do local, mas Tcio resolve pegar sua arma e efetua diversos disparos no dono do veculo. Pergunto: Respondero Tcio e Mvio pelo latrocnio?
51
Para responder a este questionamento, deve-se recorrer ao pargrafo 2 do art. 29 que dispe:
Art. 29. [...] 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.
Perceba com base no supra texto legal que Tcio responder pelo latrocnio, enquanto Mvio responder pela tentativa de furto, pois o vnculo subjetivo s existia em relao ao delito menos grave. Veda-se, portanto, a responsabilidade penal objetiva, pois no se permite a punio de um agente por crime praticado exclusivamente por outrem, frente ao qual no agiu com dolo ou culpa. Para finalizar, aproveitando o mesmo exemplo, imagine que Mvio soubesse que Tcio andava constantemente armado e que j havia matado mais de vinte. Seria previsvel que pudesse ocorrer uma morte caso o dono chegasse? Claro que sim! Logo, para estes casos A PENA DO CRIME MENOS GRAVE dever ser aumentada at a metade.
3.1.4 PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA
A participao, quando analisada como espcie do gnero concurso de pessoas, deve ser compreendida como uma interveno voluntria e consciente de um terceiro a um fato alheio, revelando-se como um comportamento acessrio que favorece a execuo da conduta principal. nesse cenrio que pode surgir a participao de menor importncia que encontra previso no pargrafo 1 do art. 29 do Cdigo Penal. Observe: Art. 29. [...] 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. Trata-se de uma contribuio nfima, que comparada com a conduta praticada pelo autor ou co-autor, se mostra insignificante, ou seja, quando a instigao, o induzimento ou o auxlio no forem determinantes para a realizao do delito. Ressalte-se que somente possvel aplicar essa causa de diminuio de pena ao partcipe, no alcanando o co-autor. No se cogita, portanto, a existncia de uma "co-autoria de menor importncia", vez que o co-autor executa a conduta tpica.
52
Outro aspecto relevante a ser analisado: a diminuio prevista nesse 1 facultativa ou obrigatria? caso de aplicao obrigatria, desde que comprovada a diminuta participao. 3.1.5 CIRCUNSTNCIAS INCOMUNICVEIS
As denominadas circunstncias incomunicveis so aquelas que no se transmitem aos coautores e partcipes. Sobre o tema dispe o Cdigo Penal:
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
Visto isso, vamos aprofundar a anlise do art. 30:
No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal. Imagine que Mvio percebe que sua filha foi violentada por Tcio. Diante da situao de relevante valor moral contrata Caio para matar o estuprador. Caio pratica o homicdio. Sabendo que o relevante valor moral circunstncia que atenua a pena, pergunto: Tal circunstncia aplicvel Mvio ser estendida Caio? Nos termos do art. 30 no se comunicam as circunstncias, logo no recair sobre caio a circunstncia atenuante, mesmo havendo co-autoria.
Comunicam-se as elementares: Imagine que Tcio, funcionrio pblico, pratica o delito de peculato junto com Mvio, que no faz parte do quadro da Administrao. Poder Mvio, sendo particular, responder pelo citado crime (PECULATO)? A resposta positiva, pois na hiptese de concurso de pessoas, a elementar funcionrio pblico comunicvel, desde que cumprido um requisito essencial: necessrio que o terceiro (particular) tenha conhecimento de que pratica o delito juntamente com um funcionrio pblico. Observe o disposto sobre o tema no Cdigo Penal: Para exemplificar, imagine que Caio convidado por Tcio, funcionrio pblico, para cometer um furto. Sem saber da qualidade especial de Tcio, Caio pratica o delito. Nesta situao, responder Tcio por peculato-furto e Caio por furto. importante ressaltar que no h necessidade de que o terceiro conhea EXATAMENTE o que o funcionrio pblico faz, ou seja, aqui vale o dolo eventual, bastando que saiba que o companheiro do delito, tambm chamado executor primrio, exerce servio de natureza pblica.
53
4.1 EXTINO DA PUNIBILIDADE
Com a prtica do crime, o direito de punir do Estado, que era abstrato, torna-se concreto, surgindo a punibilidade, que a possibilidade jurdica de o Estado impor a sano. O art. 107 do Cdigo Penal prev diversas formas de extino da punibilidade em rol meramente exemplificativo. Observe:
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
Vamos analisar agora os diversos casos de extino da punibilidade:
4.1.1 MORTE DO AGENTE
Prevista no artigo 107, I, do Cdigo Penal, a morte do agente uma das causas de extino da punibilidade e, sendo assim, extingue a punibilidade a qualquer tempo. O fundamento para esta afirmao reside no Princpio da Pessoalidade da pena (Personalidade da pena, Responsabilidade penal ou Intranscendncia da pena) que impede a punio por fato alheio. Em outras palavras, somente o autor da infrao penal pode ser apenado. Como consequncia, a morte extingue todos os efeitos penais da condenao, porm, os efeitos civis permanecem. Este princpio uma garantia constitucional previsto no artigo 5, XLV:
Art. 5: [...] XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido.
54
A morte deve ser comprovada com a certido de bito. Se a extino for baseada em certido falsa, pode ser reaberto o processo, pois no fez coisa julgada em sentido estrito, e o fato em que se funda juridicamente inexistente, no produzindo qualquer efeito (STF, HC 84.525/MG, DJ 03.12.2004).
4.1.2 ANISTIA, GRAA E INDULTO
A anistia, a graa e o indulto so, nos dizeres de Rogrio Sanches, espcies de renncia estatal ao direito de punir do Estado. A anistia advm de ato legislativo federal (artigos 21, inciso XVII e 48, inciso VIII, da CF/88), ou seja, tem status de lei penal, sendo devidamente sancionada pelo executivo. Atravs desse ato, o Estado, em razo de clemncia, poltica social e outros fatores esquece um fato criminoso, perdoando a prtica de infraes penais o que acarreta a excluso dos seus efeitos penais (e no civis). Para Rogrio Greco, a anistia, em regra, dirige-se a crimes polticos, o que no impede que ela tambm seja concedida a crimes comuns. De acordo com a Lei de Execues Penais, concedida a anistia, o juiz declarar extinta a punibilidade de ofcio, a requerimento do MP ou do interessado, por proposta administrativa ou do Conselho Penitencirio. Para a doutrina possvel falar-se em anistia:
Prpria e imprpria: prpria aquela concedida antes da condenao e a imprpria a concedida depois da condenao; Restrita e irrestrita: irrestrita aquela que atinge todos os autores do fato criminoso indistintamente, enquanto que a restrita impe condies pessoais para a concesso do beneficio, como a primariedade, por exemplo; Condicionada e incondicionada: a depender da imposio de requisitos, como a reparao do dano, por exemplo. Comum ou especial: diz-se comum quando atingir delitos comuns. Fala-se em especial quando beneficiar agentes que praticaram crimes polticos.
Vamos, agora, tratar da graa e do indulto: A graa e o indulto so concedidos pelo Presidente Repblica, por meio de decreto presidencial e consubstanciam-se, assim como a anistia, em forma de extino da punibilidade. A diferena entre a graa e o indulto reside no fato de que a graa concedida individualmente, enquanto o indulto de maneira coletiva a determinados fatos impostos pelo Chefe do Poder Executivo, da a opo de alguns doutrinadores em denominar a graa de indulto individual.
55
A anistia, como visto, pode ser prpria ou imprpria (concedida antes ou depois da condenao criminal), o que a distingue da graa e do indulto, pois estes institutos pressupem condenao. O indulto pode ser pleno ou parcial, sendo que o indulto pleno extingue totalmente a pena, enquanto que o indulto parcial impe a diminuio da pena ou a sua comutao. Veja-se, assim, que a comutao da pena a substituio de uma sano por outra menos gravosa, uma espcie de indulto parcial. A este respeito, a Lei de Execues Penais dispe:
Art. 192. Concedido o indulto e anexada aos autos cpia do decreto, o Juiz declarar extinta a pena ou ajustar a execuo aos termos do decreto, no caso de comutao.
4.1.3 RETROATIVIDADE DA LEI ABOLITIO CRIMINIS
Conforme o art. 2 do Cdigo Penal, ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
4.1.4 RENNCIA DO DIREITO DE QUEIXA OU PERDO ACEITO, NOS CRIMES DE AO PRIVADA
A renncia, ato unilateral, a desistncia do direito de ao por parte do ofendido. Assim, o direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou tacitamente. A renncia expressa deve constar de declarao assinada pelo ofendido, por seu representante legal ou por procurador com poderes especiais, no obrigatoriamente advogado, nos termos do artigo 50 do CPP. No se perfaz a renncia expressa quando firmada por procurador sem poderes especiais para esse fim, formalidade prevista no artigo 50 do CPP. A renncia tcita quando o querelante pratica ato incompatvel com a vontade de exercer o direito de queixa. Deve tratar-se de atos inequvocos, conscientes e livres, que traduzam uma verdadeira reconciliao, ou o positivo propsito de no exercer o direito de queixa. So exemplos de renncia tcita o reatamento de amizade com o ofensor, a visita amigvel, a aceitao de convite para uma festa etc. O perdo do ofendido, diferentemente da renncia, tem como condio a aceitao do querelado. O perdo ser processual ou extraprocessual. O perdo processual se d mediante declarao expressa nos autos. J o extraprocessual, se divide em tcito e expresso, sendo tcito quando o querelante pratica ato incompatvel com a inteno de prosseguir na ao, admitindo qualquer meio de prova, e expresso quando declarado pelo querelante o perdo, devendo o querelado aceitar, sendo que essa aceitao
56
conste de declarao assinada por este, seu representante legal ou procurador com poderes especiais, nos termos do art. 59, do Cdigo de Processo Penal.
4.1.5 RETRATAO DO AGENTE
A retratao do agente um ato jurdico unilateral, no dependendo de aceitao do suposto ofendido, devendo ser reduzida a termo pelo juiz. Poder ser feita pelo prprio suposto ofensor ou por procurador com poderes especiais. Luiz Rgis Prado ensina que para a retratao irrelevante a espontaneidade da declarao, bem como os motivos que a fundaram, mas imprescindvel sua voluntariedade. A retratao do agente s possvel, como mencionado, nos casos em que a lei a admite. A ttulo de exemplo podemos citar:
Art. 143 do CP (calnia e difamao); Art. 342, 2, do CP (falso testemunho e falsa percia);
4.1.6 PERDO JUDICIAL
Sob determinadas circunstncias, deixar o juiz de aplicar a pena ao ru que comprovadamente o autor do delito. Cabe o perdo apenas nas situaes previstas expressamente na lei penal (vedada a analogia in bonam partem). Nos termos da smula 18 do STJ, a sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
4.1.7 DECADNCIA, PEREMPO E PRESCRIO
Podemos definir os institutos da seguinte forma:
Decadncia a perda do direito de ao, por no hav-lo exercido o ofendido durante o prazo legal. Perempo a perda, causada pela inrcia processual do querelado, do direito de continuar a movimentar a ao penal exclusivamente privada Prescrio a perda do direito de punir do Estado, pelo decurso de certo tempo.
57
Vamos, a partir de agora, conhecer um pouco mais sobre os aspectos relacionados prescrio:
No Cdigo Penal, encontramos dois grandes grupos de prescrio:
1 A PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
Subdividida em:
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA; PRESCRIO INTERCORRENTE; E PRESCRIO RETROATIVA.
2 A PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA.
Mas qual a principal diferena entre os dois grandes grupos?
A linha divisria entre os dois o TRNSITO EM JULGADO DA CONDENAO, ou seja, na prescrio da pretenso punitiva, no h trnsito em julgado para acusao e defesa ou para uma das partes. Diferentemente, na prescrio da pretenso executria, a sentena penal condenatria j transitou em julgado para as duas partes.
Esquematizando:
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA
No h trnsito em julgado da condenao para nenhuma das partes.
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
PRESCRIO INTERCORRENTE
H trnsito em julgado para a acusao, mas no para a defesa.
PRESCRIO RETROATIVA
PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA
H trnsito em julgado para ambas as partes
58
Vamos, a partir de agora, tratar bem objetivamente de cada forma de prescrio:
4.1.8 PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA
Na prescrio da pretenso punitiva propriamente dita, no h trnsito em julgado para acusao nem para defesa. A prescrio da ao penal calculada com base no mximo da pena privativa de liberdade ABSTRATAMENTE COMINADA ao crime. A prescrio da pretenso punitiva propriamente dita est disciplinada no art. 109, caput, do CP, nos seguintes termos: Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010):
SE A PENA COMINADA : Maior que 12 anos Maior que 08 e at 12 anos Maior que 04 e at 08 anos Maior que 02 e at 04 anos De 01 at 02 anos Menor que 01 ano
A PRESCRIO OCORRER EM: 20 anos 16 anos 12 anos 08 anos 04 anos 03 anos
O termo inicial de contagem do prazo prescricional encontra-se disposto no art. 111 do CP:
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou; II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido.
59
4.1.9 PRESCRIO INTERCORRENTE, SUPERVENIENTE OU SUBSE-QUENTE
A prescrio intercorrente encontra previso no pargrafo 1 do art. 110 do Cdigo Penal: Art. 110 [...] 1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).
a modalidade de prescrio da pretenso punitiva que se verifica entre a publicao da sentena recorrvel e o trnsito em julgado para ACUSAO. Da o nome superveniente, ou seja, posterior sentena. calculada com base na pena concreta, nos termos da smula 146 do STF, que dispe:
A prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na sentena, quando no h recurso da acusao.
A prescrio intercorrente comea a fluir com a publicao da sentena condenatria recorrvel, embora condicionada ao trnsito em julgado para a acusao. A prescrio superveniente pode ocorrer por dois motivos:
1. Demora em comunicar (intimar) o ru da sentena; e 2. Demora no julgamento do recurso de defesa.
O termo inicial da prescrio intercorrente ou superveniente a publicao da sentena condenatria.
4.1.10 PRESCRIO RETROATIVA
Recentemente, a Lei n 12.234, de 2010 alterou os aspectos pertinentes prescrio retroativa. Vamos analisar: Quando a prescrio observada aps o trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, refazendo-se a contagem com base na pena imposta, em concreto, diz-se que h prescrio retroativa, intercorrente ou superveniente, cujo termo inicial podia ter data anterior do recebimento da denncia ou da queixa (CP, art. 110, 1o e 2o, com a redao anterior nova lei).
60
Nesses termos, a prescrio retroativa s pode ser reconhecida aps sentena condenatria, diferente da prescrio abstrata, que leva em conta, como se viu, a pena mxima prevista na lei. Ser necessrio, ento, rever todo o percurso temporal, desde o recebimento da denncia, segundo a nova lei, at a sentena penal condenatria recorrvel. No exemplo do furto simples, cuja pena mxima em abstrato 04 (quatro) anos, suponha-se que foi aplicada a pena mnima, ou seja, 01 (um) ano. Tendo transitado para a acusao, essa pena no poder ser aumentada, correspondendo a um prazo prescricional hoje fixado em 03 anos. Segundo a regra anterior, se entre a data do fato e o recebimento da denncia houvesse o transcurso, nesse exemplo, de 04 anos, deveria ser declarada a extino da punibilidade. Note-se que, levando em conta a pena em abstrato, no h prescrio. Contudo, com a imposio da pena, deveria ser revista tal situao, aplicando-se a prescrio retroativa. Com a alterao na redao do 1o, do art. 110 do CP, a prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa. A anlise da prescrio retroativa, ento, dar-se- to somente a partir do recebimento da denncia, dizer, a partir da fase judicial da persecuo criminal. No exemplo dado, o fato de ter transcorrido prazo superior a 03 (trs) anos entre a prtica do crime e o recebimento da denncia no mais ocasionar o reconhecimento da prescrio com base na pena em concreto imposta. De outro lado, se j decorreram 3 (trs) anos entre o recebimento da denncia e a prolao de sentena condenatria, dever haver o reconhecimento da prescrio retroativa, ainda vigente no ordenamento ptrio (mas, repita-se, somente aplicvel durante a fase processual penal). O objetivo principal do autor do projeto de lei que culminou na Lei 12.234/2010, Deputado Antnio Carlos Biscaia, era acabar com a prescrio retroativa que, segundo ele, s existe no Brasil. No teve aprovada sua proposta original, mas foi esse um importante passo nessa direo. Em resumo temos o seguinte:
1 ENTRE O COMETIMENTO DO CRIME E O RECEBIMENTO DA DENNCIA: APLICA-SE A PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, COM BASE NA PENA MXIMA EM ABSTRATO PREVISTA PARA O DELITO. NO OCORRENDO A PRESCRIO SEGUNDO ESSE CRITRIO, TAL PERODO NUNCA MAIS SER OBJETO DE ANLISE, QUALQUER QUE SEJA A PENA NO FUTURO IMPOSTA. 2 - ENTRE O RECEBIMENTO DA DENNCIA E A SENTENA CONDENATRIA: INICIALMENTE PUNITIVA NOS SER AVERIGUADA MOLDES A PRESCRIO SUPRA DA PRETENSO APS A MESMOS INDICADOS.
61
CONDENAO, SER APURADA A INCIDNCIA OU NO DA PRESCRIO RETROATIVA, TENDO EM CONTA A PENA EM CONCRETO FIXADA, SEMPRE DA DENNCIA EM DIANTE.
Exemplo prtico: 1 data do crime: 02/01/2000. Pena: de 1 a 4 anos. Prescrio (pena em abstrato): 8 anos. 2 recebimento da denncia: 02/01/2006. 3 sentena condenatria: 02/01/2008. Pena fixada: 2 anos. Prescrio (pena em concreto): 4 anos. Anlise segundo a regra antiga do CP: a) no houve prescrio cm base na pena em abstrato, pois entre os marcos temporais da interrupo (crime x denncia, denncia x sentena) no decorreu o prazo de 8 anos. b) houve prescrio retroativa, j que o novo prazo, com base na pena aplicada, passou a ser de 04 anos, e entre 02/01/2000 e 02/01/2006 decorreu prazo superior a esse. Nesse caso, dever-se-ia reconhecer a prescrio, e sequer seria necessria a verificao relativa ao prazo seguinte, entre a denncia e a sentena. Anlise segundo a regra atual: a) no houve prescrio cm base na pena em abstrato, pois entre os marcos temporais da interrupo (crime x denncia, denncia x sentena) no decorreu o prazo de 8 anos. b) no houve prescrio retroativa, j que o novo prazo, com base na pena aplicada, passou a ser de 4 anos, e entre 02/01/2006 e 02/01/2008 decorreu prazo inferior a esse. No mais se apura qualquer prescrio retroativa anterior denncia. Nesse caso, a pena deve ser cumprida. Como se percebe, a modificao buscou impedir a ocorrncia da prescrio em face da demora na fase policial. Em determinados crimes, a investigao demasiadamente complexa, o que, combinada com um prazo prescricional curto, culminava por gerar impunidade a uma infinidade de casos concretos.
4.1.11 PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA
a perda, em razo da inrcia do Estado, do direito de executar uma sano penal definitivamente aplicada pelo judicirio. Encontra previso no art. 110, do CP:
62
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
calculada com base na pena concreta, fixada na sentena ou no acrdo, pois j existe trnsito em julgado da condenao para a acusao e para a defesa. o que consta na smula 604 do STF, que dispe: A PRESCRIO PELA PENA EM CONCRETO SOMENTE DA PRETENSO EXECUTRIA DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE.
Tem seu termo inicial definido no art. 112 do Cdigo Penal:
Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr: I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional; II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva computar-se na pena. Enquanto na prescrio da pretenso punitiva, o agente nada sofre em relao ao efeito da pena, na prescrio da pretenso executria, resta-lhe o lanamento no rol dos culpados, custas, reincidncia etc. Na verdade, o indivduo FOI CONDENADO, s no vai ficar PRESO. Isso quer dizer que se operar a prescrio da pretenso punitiva e o agente praticar um novo delito, a conduta anterior no ser considerada a ttulo de reincidncia, por exemplo. Todavia, na prescrio da pretenso executria, a sentena condenatria gera ttulo executivo e a reincidncia ser considerada.
4.1.12 FORMAS ESPECIAIS DE PRESCRIO 1 PRESCRIO DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Nos termos do pargrafo nico do art. 109 do CP, aplicam-se s penas restritivas de direitos os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. Veja: Art. 109 [...] Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. 2 PRESCRIO NO CONCURSO DE CRIMES
63
Conforme dispe o art. 119 do CP, no caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. 3 PRESCRIO DA PENA DE MULTA A pena de multa prevista no Cdigo Penal e aplicada de acordo com a capacidade econmica do agente. A prescrio desta penalizao encontra previso no art. 114 do Cdigo Penal, e ocorrer:
1. Em 02 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada; 2. No mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada. 4 PRESCRIO NO CASO DE EVASO DO CONDENADO OU DE REVOGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Conforme o art. 113 do Cdigo Penal: Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena. Vamos compreender o supracitado dispositivo: O livramento condicional consiste na antecipao da liberdade ao condenado que cumpre pena privativa de liberdade, desde que cumpridas determinadas condies durante certo tempo. Serve como estmulo reintegrao na sociedade daquele que aparenta ter experimentado uma suficiente regenerao. Traduz-se na ltima etapa do cumprimento da pena privativa de liberdade no sistema progressivo, representando uma transio entre o crcere e a vida livre. Sendo assim, imagine que Tcio foi condenado a uma pena de 4 anos de recluso e, aps 3 anos, obteve a concesso do livramento condicional. O que isto quer dizer? Quer dizer que Tcio deixar de cumprir a pena privativa de liberdade e estar livre, mas sujeito ao cumprimento de determinadas condies (que no so importantes para a prova). Imagine agora que Tcio no cumpriu as regras determinadas pelo Cdigo Penal e pelo Magistrado e, aps 06 meses de liberdade, teve revogado o livramento condicional. Eis que surge o importante questionamento: Como ser regulada a contagem do prazo prescricional? Resposta: Nos termos do art. 113, pelo tempo que resta da pena, ou seja, 01 ano. Assim, pela tabela que j analisamos na pgina 16, o prazo de um ano de pena corresponde a um prazo prescricional de 04 anos. Mas professor, se ele j havia cumprido 03 anos e permaneceu 06 meses em liberdade, no restariam apenas 06 meses e, consequentemente, teramos um prazo prescricional de 02 anos? A resposta negativa, pois, se revogado o livramento condicional, o tempo que o indivduo ficou em liberdade NO CONTADO para efeito de prescrio.
64
Cabe, por fim, ressaltar que as regras aqui apresentadas tambm so cabveis no caso de fuga (evaso) do preso. 5 PRESCRIO DA PENA MAIS LEVE De acordo com o art. 118 do Cdigo Penal, as penas mais leves prescrevem com as mais graves. Assim, por exemplo, a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor imposta cumulativamente com a privativa de liberdade prescreve no prazo desta.
4.1.13 CAUSAS DE INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRIO A prescrio admite a interrupo nos termos do art. 117 do CP e a suspenso, conforme previso do art. 116. Vamos compreender estes dois institutos: A interrupo do prazo se verifica quando, depois de iniciado seu curso, em decorrncia de um fato previsto em lei, tal prazo se reinicia, ou seja, todo o prazo decorrido at ento desconsiderado. Em se tratando de suspenso, o prazo pra de correr, fica paralisado, mas, com o fim da suspenso, retoma seu curso e deve ser considerado em seu cmputo o prazo anteriormente decorrido. Para finalizar, observe abaixo as causas de interrupo e suspenso: INTERRUPO SUSPENSO
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe- Art. 116 - Antes de passar em julgado a se: sentena final, a prescrio no corre: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; V - pelo incio ou cumprimento da pena; VI - pela reincidncia. continuao II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime;
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que do o condenado est preso por outro motivo.
***************************************************************************************
65
Futuros (as) Aprovados (as)
Chegamos ao final de nossa aula. O importante agora consolidar bem o aprendizado e garantir importantes pontos em sua PROVA. Siga em frente em busca do seu sonho. Lute pelo que voc deseja. Lembre-se que s depende de voc. Fora, foco e f!
Abraos e bons estudos,
Pedro Ivo
"O sucesso a soma de pequenos esforos - repetidos dia sim, e no outro dia tambm." (Robert Collier)
66
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO AULA 02 CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA / LAVAGEM DE DINHEIRO / CRIMES CONTRA AS FINANAS PBLICAS / CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO / CRIMES CONTRA A F PBLICA / ORDEM TRIBUTRIA
2.1 CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
O Cdigo Penal dedica o ltimo ttulo da parte especial para tratar dos crimes contra a Administrao Pblica. Pretende o legislador proteger o normal desenvolvimento da mquina administrativa em todos os setores de sua atividade, proibindo, pela incriminao penal, no s a conduta ilcita dos funcionrios pblicos, mas tambm a dos particulares que venham expor a perigo de dano a funo administrativa. 2.1.1 CLASSIFICAES Os crimes contra a administrao so classificados em trs grupos: 1. CRIMES COMETIDOS POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL (ART. 312 A 326); 2. CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR ADMINISTRAO EM GERAL (ART. 328 A 337); E CONTRA A
3. CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA (ART 338 A 359). 2.1.2 CRIME FUNCIONAIS Os crimes funcionais pertencem categoria dos crimes prprios, pois s podem ser cometidos por determinada classe de pessoas. Neste tipo de delito, a lei exige do indivduo uma condio ou situao especfica. Os crimes funcionais classificam-se em: Crimes funcionais prprios So aqueles cuja ausncia da qualidade de funcionrio pblico torna o fato atpico. Exemplo claro de crime funcional prprio o delito de prevaricao, previsto no artigo 319 do Cdigo Penal. Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO Se ficar comprovado que na poca do fato o indivduo no era funcionrio pblico, desaparece a prevaricao e no surge nenhum outro crime. Percebe-se que a qualidade do sujeito ativo aparece como elemento da tipicidade penal. Crimes funcionais imprprios ou mistos A ausncia dessa qualidade faz com que o fato seja enquadrado em outro tipo penal. Exemplo: Concusso Art. 316; se o sujeito ativo no for funcionrio pblico, o crime de extorso art. 158. 2.1.3 FUNCIONRIO PBLICO Durante a aula, falarei por diversas vezes em funcionrio pblico, mas qual o real significado desta expresso? Para responder a este questionamento, devemos buscar o conceito exposto no artigo 327 do Cdigo Penal. Observe: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
CARGO PBLICO Segundo a doutrina, cargo pblico a mais simples
unidade de poderes e deveres estatais a serem expressos por um agente. Todavia, h conceito legal de cargo pblico. O artigo 3 da lei 8112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio) define cargo pblico como sendo o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. EMPREGO PBLICO De acordo com a doutrina dominante, emprego
pblico tem, substancialmente, a mesma conceituao de cargo pblico. O que os diferencia que no emprego a relao jurdica estabelecida entre seu titular e a Administrao regida pela CLT. FUNO PBLICA De forma residual, conceituamos funo pblica
como a atribuio desempenhada por um agente que no se caracteriza como cargo ou emprego pblico. Assim, considera-se funcionrio aquele que, sem ter cargo ou emprego pblico, desempenha funo pblica extraordinria (contratado extraordinariamente).
Com base no dispositivo supra, para fins de aplicao dos artigos de lei que analisaremos a seguir, devemos entender por funcionrios pblicos todos aqueles que desempenham funo, submetidos a uma relao hierarquizada para com o ente administrativo, independentemente de ser este ente da administrao direta ou indireta, bem como de ser este labor permanente ou temporrio, voluntrio ou compulsrio, gratuito ou oneroso. www.pontodosconcursos.com.br 2
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO Deste modo, o nosso Cdigo Penal adotou a noo ampliada do conceito de funcionrio pblico discutido na esfera do Direito Administrativo. E foi mais longe. No exige, para o caracterizar, nem sequer o exerccio profissional ou permanente da funo pblica. Verifica-se que o funcionrio pblico, diante do Direito Penal, caracteriza-se pelo exerccio da funo pblica. Portanto, o que importa no a qualidade do sujeito, de natureza pblica ou privada, mas sim a natureza da funo por ele exercida.
2.1.3.1 FUNCIONRIO PBLICO POR EQUIPARAO
Dispe o pargrafo 1 do art. 327 do CP:
Art. 327 [...] 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
A lei n 9.983/2000 estendeu o conceito de funcionrio pblico, equiparando a este:
QUEM TRABALHA EM ENTIDADE PARAESTATAL. QUEM TRABALHA EM EMPRESA PRESTADORA DE SERVIO CONTRATADA OU CONVENIADA PARA A EXECUO DE ATIVIDADE TPICA DA ADMINISTRAO PBLICA.
2.1.3.2 CAUSA DE AUMENTO DE PENA
Para o legislador, determinados cargos, tais como os em comisso ou de direo ou assessoramento, pela importncia e responsabilidade, devem ser valorados de uma maneira diferenciada em relao aos demais. Sendo assim, fez constar no Cdigo Penal que:
Art. 327 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso www.pontodosconcursos.com.br 3
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Resumindo:
FUNCIONRIO PBLICA, A PBLICO QUALQUER PESSOA TTULO, FSICA COM OU QUE SEM EXERCE FUNO
REMUNERAO.
(ADMINISTRAO DIRETA OU INDIRETA) FUNCIONRIO PBLICO POR EQUIPARAO PESSOA FSICA QUE ATUA EM ENTIDADE PARAESTATAL OU EM EMPRESA PRIVADA, CONTRATADA OU CONVENIADA, PARA A EXECUO DE ATIVIDADE TPICA. OBSERVAO 01 DELITO. OBSERVAO 02 NO CASO DE OCUPANTES DE CARGOS EM COMISSO OU DE FUNO DE DIREO OU ASSESSORAMENTO DE RGO DA ADMINISTRAO DIRETA OU INDIRETA, A PENA SER AUMENTADA DA TERA PARTE. A EQUIPARAO APLICA-SE AO SUJEITO ATIVO DO
NOS
DELITOS
PRATICADOS
POR
FUNCIONRIO
PBLICO
CONTRA
ADMINISTRAO PBLICA, DEVE-SE COMPROVAR A UTILIZAO DO CARGO, DO EMPREGO OU DA FUNO; CASO CONTRRIO, NO HAVER ESSE TIPO DE CRIME.
2.1.4 DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL
o ,
CRIME
PECULATO DIVIDE-SE EM: PECULATOAPROPRIAO E PECULATO-DESVIO
CONDUTA Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio.
CONSUMAO A consumao no peculatoapropriao ocorre quando o indivduo age como se fosse dono do objeto. Por sua vez, no peculato-desvio ocorre quando o indivduo desvia o bem, sendo irrelevante se consegue ou no proveito prprio ou alheio.
TENTATIVA
O funcionrio pblico, embora Ocorre quando o funcionrio no tendo a posse do dinheiro, pblico subtrai ou concorre valor ou bem o subtrai ou para que seja subtrado. concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
PECULATO-FURTO
PECULATO CULPOSO
Quanto aos delitos acima, se o Refere-se aos delitos acima. funcionrio concorre culposaA reparao do dano, se premente para o crime de outrem. cede sentena irrecorrvel, A reparao do dano, se extingue a punibilidade; se lhe precede sentena posterior, reduz de metade a irrecorrvel, extingue a pena imposta punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.
A EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA REPARAO DO DANO S E POSSVEL NO CRIME DE PECULATO CULPOSO.
PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM
Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem.
O crime se consuma no no momento em que o funcionrio recebe a coisa, mas no momento em que, tendo sua posse, dela se apropria. O crime formal, atingindo a consumao no momento em que as informaes falsas passam a fazer parte do sistema de informaes.
INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAES
ou facilitar, o Inserir funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica, com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano.
ou alterar, o Crime de mera conduta, Modificar com a funcionrio, sistema de consumando-se informaes ou programa de alterao ou modificao. informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.
MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAES
EXTRAVIO, SONEGAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO
Extraviar livro oficial ou qualquer documento de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutilizlo, total ou parcialmente.
Trata-se de crime de mera conduta. Consuma-se o delito com a realizao das condutas definidas na norma incriminadora, sendo irrelevante a ocorrncia de dano para a administrao pblica.
Dar s verbas ou rendas O crime consumado com a pblicas aplicao diversa da aplicao irregular de rendas e IRREGULAR DE estabelecida em lei. verbas pblicas, no bastando VERBAS OU RENDAS a simples indicao sem PBLICAS execuo.
EMPREGO
CONCUSSO
Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida.
A concusso um delito formal e a consumao ocorre com a exigncia, no momento que esta chega ao conhecimento do sujeito passivo.
NA CONCUSSO A INDEVIDA VANTAGEM PODE SER QUALQUER UMA OU PRECISA SER PATRIMONIAL? PREVALECE O ENTENDIMENTO DE QUE PODE SER QUALQUER VANTAGEM. EXEMPLO: SEXUAL.
Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso que a lei no autoriza; OU se desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo, ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. A pena aumentada de um tero se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. Trata-se de crime formal e o delito se consuma no momento da exigncia ou do emprego do meio vexatrio ou gravoso.
EXCESSO DE EXAO
CORRUPO PASSIVA
Trata-se de crime formal e o delito se consuma no momento em que a solicitao chega ao conhecimento do terceiro ou quando o funcionrio recebe a vantagem ou aceita a promessa de sua entrega.
FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO
Facilitar, com infrao de Consuma-se o delito com a dever funcional, a prtica de realizao da conduta de facilitao, seja ela comissiva contrabando ou descaminho. (Ex: Aconselhar) ou omissiva (Ex: No criar obstculos).
PREVARICAO
Retardar ou deixar de praticar, Consuma-se o delito com a indevidamente, ato de ofcio, omisso, retardamento ou ou pratic-lo contra disposio realizao do ato. expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal.
o Diretor de Deixar Penitenciria e/ou agente pblico de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. O crime se consuma com o acesso do preso ao aparelho telefnico, ainda que no consiga utiliz-lo.
PREVARICAO IMPRPRIA
CONDESCENDNCIA CRIMINOSA
Deixar o funcionrio, por CRIME OMISSIVO PRindulgncia, de responsabilizar PRIO, consumando-se com a subordinado que cometeu simples conduta negativa. infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. Consuma-se o delito com a realizao do primeiro ato de patrocnio, independentemente da obteno do resultado pretendido.
ADVOCACIA ADMINISTRATIVA
H agravante se o interesse ILEGTIMO.
ABANDONO DE FUNO
Abandonar cargo pblico fora Delito OMISSIVO PRPRIO. dos casos permitidos em lei. Consuma-se com o afastamento do cargo por tempo juridicamente relevante.
o ,
EXERCCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO OU PROLONGADO
Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso.
Al ai d e
Consuma-se o delito no momento em que o funcionrio pratica o primeiro ato de ofcio.
VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL
Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo, e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao.
O delito consumado no momento do ato da revelao do segredo. Por ser um crime formal, independe da real ocorrncia de dano, bastando a potencialidade.
VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL DE SISTEMAS DE INFORMAO
Permitir ou facilitar, mediante O delito consumado no atribuio, fornecimento e momento da permisso ou emprstimo de senha ou facilitao. qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; Utilizar, indevidamente, acesso restrito. o
VIOLAO DO SIGILO DE PROPOSTA DE CONCORRNCIA
Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo.
A consumao ocorre no momento em que o funcionrio ou o terceiro toma conhecimento do contedo da proposta.
VIOLNCIA ARBITRRIA
Praticar violncia, no exerccio Consuma-se o delito com a de funo ou a pretexto de prtica da violncia. exerc-la
2.1.5 DOS CRIMES PRATICADOS ADMINISTRAO EM GERAL
POR
PARTICULAR
CONTRA
O ttulo XI do Cdigo Penal traz em seu Captulo I a previso dos delitos praticados por funcionrios pblicos contra a Administrao, os quais j foram apresentados acima. www.pontodosconcursos.com.br 9
CURSO ON-LINE DIREITO PENAL RESUMO P/ ANALISTA PROCESSUAL DO MPU PROFESSOR PEDRO IVO Obviamente que apenas tipificar condutas de FUNCIONRIOS no protege o normal funcionamento da mquina administrativa. Sendo assim, no Captulo II o legislador inseriu os delitos que podem ser praticados por PARTICULARES contra a Administrao. Dito isto, podemos afirmar que o funcionrio pblico no poder ser enquadrado nos crimes do segundo captulo? Claro que no, pois as denominaes crimes praticados por funcionrios e crimes praticados por particular foram utilizadas pelo legislador para diferenciar o delito prprio, que exige uma qualidade, do comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa, inclusive pelo funcionrio que age como particular. Vamos conhecer as tipificaes:
CRIME
CONDUTA
CONSUMAO
TENTATIVA
USURPAO DE FUNO PBLICA
Usurpar o exerccio de funo O crime consumado com a prtica do primeiro ato de pblica. ofcio, independente do Se do fato o agente aufere resultado, ou seja, no vantagem Tipo qualificado. importando se o exerccio da * Usurpar derivado do latim funo usurpada gratuito ou USURPARE, que significa oneroso. apossar-se sem ter direito. Usurpar a funo pblica , portanto, exercer ou praticar ato de uma funo que no lhe devida. Opor-se execuo de ato delito formal, consumandolegal mediante violncia ou se no momento da violncia ameaa a funcionrio ou ameaa. competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio. Se o ato, em razo da resistncia, no se executa Tipo qualificado. Desobedecer ordem legal de O crime consumado com a funcionrio pblico. ao ou omisso (omissivo prprio) do desobediente.
RESISTNCIA
DESOBEDINCIA
o ,
10
Desacatar funcionrio pblico O crime consumado com o no exerccio da funo ou em ato ofensivo, independentemente do resultado. razo dela.
Eu vou desviar, mas j consumou o desacato!! DESACATO
TRFICO DE INFLUNCIA
Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo. A pena aumentada da metade se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. A pena aumentada de um tero se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.
No verbo obter, trata-se de CRIME MATERIAL e a consumao ocorre no momento em que o sujeito obtm a vantagem (ou a promessa). Nos verbos solicitar, exigir e cobrar, temos o CRIME FORMAL e a consumao opera-se com a simples ao do sujeito.
CORRUPO ATIVA
O crime formal e consumase no momento em que o funcionrio pblico toma conhecimento da oferta ou promessa.
11
CONTRABANDO OU DESCAMINHO
Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria.
Se a mercadoria deu entrada ou sada pela alfndega, a consumao ocorre no momento em que a mercadoria liberada. Se a conduta interrompida e no ocorre a liberao, h tentativa. Se a mercadoria entra por outro local que no pela aduana, consuma-se o delito no momento da entrada em territrio nacional.
IMPEDIMENTO, PERTURBAO OU FRAUDE DE CONCORRNCIA
Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica promovida pela administrao federal, estadual ou municipal ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem. Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico para identificar ou cerrar qualquer objeto.
Consuma-se com o impedimento, perturbao ou fraude da licitao. Em uma segunda hiptese, consuma-se com o emprego do meio de execuo (violncia fsica, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem).
o ,
INUTILIZAO DE EDITAL OU DE SINAL
Trata-se de crime material. Consuma-se o delito com o ato de rasgar, inutilizar, conspurcar ou violar.
12
Subtrair ou inutilizar, total ou O crime consumado com a parcialmente, livro oficial, subtrao ou efetivao da processo ou documento inutilizao. confiado custdia de funcionrio em razo de ofcio ou de particular em servio pblico.
SUBTRAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO
2.1.6 CONSIDERAES FINAIS ADMINISTRAO PBLICA.
SOBRE
OS
CRIMES
CONTRA
2.1.6.1 CONCURSO DE PESSOAS
Imagine que Tcio, funcionrio pblico, pratica o delito de peculato junto com Mvio, que no faz parte do quadro da Administrao. Poder Mvio, sendo particular, responder pelo citado crime (PECULATO)? A resposta positiva, pois na hiptese de concurso de pessoas, a elementar funcionrio pblico comunicvel, desde que cumprido um requisito essencial: necessrio que o terceiro (particular) tenha conhecimento de que pratica o delito juntamente com um funcionrio pblico. Observe o disposto sobre o tema no Cdigo Penal:
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
Para exemplificar, imagine que Caio convidado por Tcio, funcionrio pblico, para cometer um furto. Sem saber da qualidade especial de Tcio, Caio pratica o delito. Nesta situao, responder Tcio por peculato-furto e Caio por furto. importante ressaltar que no h necessidade de que o terceiro conhea EXATAMENTE o que o funcionrio pblico faz, ou seja, aqui vale o dolo eventual, bastando que saiba que o companheiro do delito, tambm chamado executor primrio, exerce servio de natureza pblica.
2.1.6.2 APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA AOS DELITOS FUNCIONAIS
13

Penal

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Penal

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO

AULA 00 - APLICABILIDADE DA LEI PENAL

ATO CONTRRIO LEI

LEI TEMPORRIA LEI EXCEPCIONAL

PERODO DE VIGNCIA DEFINIDO SITUAO DE ANORMALIDADE

CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO

CAIXA ROUBOU R$100,00

CAIXA ROUBOU R$100,00

CAIXA ROUBOU R$100,00

A smula 711 do STF resume os itens 03 e 04. Observe:

1.3.2.3 PRINCPIO DA JUSTIA UNIVERSAL

CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO

HIPTESES: *CRIMES QUE, POR TRATADO OU CONVENO, O

CURSO ON-LINE RESUMO DE DIREITO PENAL P/ MPU PROFESSOR PEDRO IVO

TEORIA QUADRIPARTIDA FATO TPICO + ILCITO + CULPVEL + PUNVEL

TEORIA CLSSICA DA AO FATO TPICO + ILCITO + CULPVEL www.pontodosconcursos.com.br 2

TEORIA FINALISTA DA AO FATO TPICO + ILCITO

1.1.2.3 SUJEITO PASSIVO

PRATICADOS POR PORTADORES CAPACIDADE ESPECIAL.

PRATICADOS POR QUALQUER PESSOA. DE

FALSO TESTEMUNHO FURTO CRCERE PRIVADO

INSTANTNEOS DE EFEITOS PERMANENTES

CRIMES COMISSIVOS OMISSIVOS PRPRIOS

ART. 13 CP - ME DEIXA DE ALIMENTAR A CRIANA

SISTEMA FINALISTA FI ALI

PRESSUPOSTO DE www.pontodosconcursos.com.br APLICAO DA PENA 8

O AGENTE ASSUMIU O RISCO DE PRODUZI-LO. IU I-LO

ESPCIES ES C IE PRPRIA PR RI IMPRPRIA IM R RI

O erro recai sobre dados principais do tipo.

O erro recai sobre dados perifricos do tipo.

1.9 TENTATIVA 1.9.1 CONCEITO

1.9.3 PUNIBILIDADE DA TENTATIVA

EXCLUI A TIPICIDADE, RESPONDENDO O AGENTE PELOS ATOS J PRATICADOS

OBRIGATORIAMENTE DIMINUI A PENA

RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA

COMPULSRIA O AGENTE EST OBRIGADO A CUMPRIR O MANDAMENTO LEGAL

O DEVER DE AGIR TEM ORIGEM EXCLUSIVAMENTE NA LEI

Diz respeito integridade mental do indivduo;

2.1.2 MOMENTO PARA CONSTATAO DA IMPUTABILIDADE

2.1.3 SISTEMAS PARA AFERIO DA INIMPUTABILIDADE

EXCEO AO SISTEMA BIOPSICOLGICO FAZ-SE IMPORTANTE RESSALTAR QUE, EXCEPCIONALMENTE, O SISTEMA

2.1.4 CAUSAS DE INIMPUTABILIDADE

O legislador penal definiu as seguintes hipteses de inimputabilidade:

1. Menoridade; 2. Desenvolvimento mental retardado; 3. Desenvolvimento mental incompleto;

Vamos agora comear a conhecer as particularidades de cada uma destas espcies:

Mas como provar ao juiz que o indivduo menor de 18 anos?

2.1.4.2 DOENA MENTAL

2.1.4.3 DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO

SEMI-IMPUTVEL na sociedade; e INIMPUTVEL da sociedade.

2.1.4.4 DESENVOLVIMENTO MENTAL RETARDADO

2.1.5 EFEITOS DA INIMPUTABILIDADE

Para os menores de 18 anos Adolescente.

Ficam sujeitos ao Estatuto da Criana e do

Sobre o tem dispe o pargrafo nico do art. 26 da seguinte forma:

1. Perturbao de sade mental; 2. Desenvolvimento mental incompleto; 3. Desenvolvimento mental retardado.

2.1.7 EMOO E PAIXO

Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo;

Para uma correta compreenso, vamos comear definindo as duas palavras:

2.1.7.1 EXCEO: EMOO E PAIXO PATOLGICAS

Emoo e Paixo Inimputabilidade Patolgica Semiimputabilidade

2.1.9.2 CONSEQUNCIAS DA EMBRIAGUEZ

O Cdigo Penal ao tratar do tema dispe da seguinte forma:

Podemos resumir o tema da seguinte forma:

3.1 CONCURSO DE PESSOAS