Derecho Completo

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TEMA 1: LA DEFINICIN DEL DERECHO

1.1. El derecho y la organizacin social
El derecho es un producto de la sociabilidad humana. Si la sociedad no existiera, obviamente no existira el derecho. Identificamos derecho con sociabilidad, porque la sociedad tiene unos fines que cumplir y unas necesidades que solventar. Los romanos (derecho romano, siglo III a.C.) nos han dejado un legado muy importante, hasta tal punto que todo nuestro derecho es un producto del derecho romano, instituciones tales como la compra-venta, el arrendamiento y prcticamente no han tenido variaciones. Los romanos decan que ubis societas ibi ius, es decir, donde hay una sociedad ah est el derecho; por lo tanto, derecho y sociedad son cosas inescindibles. Ms adelante, se invirti ubi ius ibi societas, donde quiera que encontremos la presencia de derecho encontraremos una sociedad. Hay un autor argentino, Carlos Santiago Nino, que deca que el derecho es como el aire; est en todas partes, puesto que toda nuestra vida est impregnada de actos jurdicos. No es lo nico que condiciona nuestra vida, pues hay otros aspectos que nos condicionan, como la poltica, por ejemplo. El derecho es un instrumento de organizacin social; no slo es consecuencia de la sociabilidad, sino que a travs del derecho la sociedad se organiza. El derecho lo que hace es dar seguridad a ciertos actos en nuestra vida. En el mundo occidental moderno, sobre todo desde el siglo XIX, podemos hablar de dos concepciones distintas del derecho: una positiva y otra negativa. La doctrina funcionalista, representada por autores como Durkheim, Weber, Parsons o Merton. Es una doctrina que tiene un concepto de la sociedad, del mundo y del derecho conservador (en sentido puramente descriptivo, que la sociedad tiene resortes, mecanismos para su propia conservacin). Reconocen la existencia de los conflictos, pero entienden que la sociedad tiene sus propios mecanismos de resolucin de los mismos; siempre tiende a mantenerse. Segn ha ido evolucionando, le ha dado mayor importancia al conflicto. Para ellos, el derecho es indispensable para la sociedad; es muy importante, positivo, sirve para resolver los conflictos o evitarlos (poder persuasivo) y es integrador de la sociedad. Esta doctrina surge en Alemania. La doctrina conflictualista, teora impulsada por Marx en Alemania. Tiene un concepto totalmente negativo del derecho; no sirve para solucionar los conflictos. Para l la sociedad est en permanente conflicto, en la lucha de clases. El derecho no es integrador; Marx cree que el derecho solo enmascara los conflictos, no los resuelve, que es un instrumento de fuerza y al servicio de la burguesa para aplastar al proletariado. La lucha de clases y los conflictos permanecen latentes a pesar de la existencia del derecho. Este autor pregona que el derecho va a desaparecer. Cuando madura, tiene una idea mucho ms suave del derecho.
1.2. Problemas en la definicin del derecho

Bajo el trmino derecho parece que se esconde una nica realidad, pero no es en absoluto cierto. El derecho pueden ser muchas cosas distintas, y bajo esa realidad encontramos muchas otras; podemos hablar de: Derecho objetivo: los romanos lo llamaban norma agendi. Es el conjunto de normas jurdicas vigentes en un ordenamiento jurdico o en una parte de dicho ordenamiento jurdico (que son
Fuentes materiales: de dnde surge el derecho, cules son las fuerzas sociales que producen la ley.
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vlidas en un momento y en un lugar determinado). Est contenido en cuerpos legales (constitucin, cdigo civil, cdigo penal, decretos, reglamentos). Tiene en cuenta el objeto; el derecho est ah como puro objeto. Derecho subjetivo: facultas agendi. Se refiere al sujeto, a cada uno de nosotros en particular. Es la facultad que nosotros tenemos para ver el derecho, desde nuestro punto de vista; yo tengo derecho a. Yo ejercito mi derecho. Derecho como justicia: la justicia es un valor, el ms importante que tiene el derecho. Es el valor propio del derecho, el fundamental; el derecho tiende a ser justo. La justicia es difcil de cuantificar. Esto nos lleva al positivismo e iusnaturalismo; desde la poca de los sofistas hasta nuestra poca ha habido autores que han credo en el iusnaturalismo. El positivismo, en cambio, surge, en mayor medida, ms tarde. Los autores iusnaturalistas creen en la existencia de dos derechos distintos: el derecho natural (por encima del derecho positivo, un derecho que hace alusin a la justicia como valor moral; el derecho positivo no debe negarlo ni discutirlo) y el derecho positivo (positum, conjunto de normas jurdicas puestas por el legislador y, por tanto, indiscutibles). Un derecho que es contrario a la moral no sera derecho, si no que sera corrupcin- Toms de Aquino. Los autores positivistas opinan que el nico derecho vlido es el derecho positivo, independientemente de su justicia o de su injusticia, es decir, que el derecho positivo debe cumplirse en cualquier caso, sea justo o injusto. Hobbes tiene la postura ms positivista; lleg a decir que el derecho simplemente era justo porque lo haba hecho el legislador.
Ciencia del derecho: es el estudio que los juristas hacen acerca del derecho; tienen como objeto el derecho. En definitiva, interpretacin que hace un jurista sobre el derecho. El derecho est contenido en los cuerpos legales, pero la interpretacin, aportaciones, estudio y metodologa que se aplica al derecho es la ciencia del derecho (no se confunde con el derecho).
Modos de manifestacin del derecho 1. El derecho puede manifestarse como orden justo y equitativo, es decir, lo que corresponde a cada uno. 2. Como norma o conjunto de normas que regulan nuestra conducta social. 3. Como garanta o proteccin, salvaguarda de la persona individual y de la convivencia social. 4. Como restriccin o lmite del mbito de actuacin de la libertad de cada uno. 5. Como sancin de una conducta en cuando lcita o ilcita. 6. Como disposicin o mandato, orden, imposicin, decisin, es decir, la voluntad autoritaria de quien establece un precepto. 7. Como acuerdo o consenso de voluntades: contratos, convenio el derecho respeta la autonoma de la autoridad de las personas. 8. Como resolucin de conflictos y litigios, tales como el arbitraje, la sentencia, fallos judiciales 9. Como facultad y pretensin; hacer valer mi derecho, realizar una reivindicacin, reclamacin 10. Como modo de ordenacin y organizacin tcnica de la vida social. 11. Como institucin; todo un cuerpo legislativo, el conjunto de costumbres de un pas, derecho de familia, matrimonio 12. Como ciencia.
3 1.3. Aproximacin al concepto del derecho

Desde un punto de vista iusnaturalista: Ulpiano deca que el derecho es el objeto de la justicia. Ulpiano es un autor romano del siglo II d.C. Toms de Aquino: el derecho es quod iustum est (el derecho es justo). Luis Legaz y Lacambra (siglo XX) dice que el derecho es un punto de vista sobre la justicia.
Desde un punto de vista positivista: Bobbio, jurista italiano, que define el derecho de una forma muy sencilla: es un conjunto de normas jurdicas. No hace alusin a la justicia. Ihering, jurista alemn, define el derecho como el conjunto de normas segn las cuales se ejerce la coaccin en un estado.
Desde el punto de vista de identificar el derecho con la libertad: Kant: el derecho es el conjunto de condiciones bajo las cuales el arbitrio de cada uno se coordina con el arbitrio de los dems segn una ley general de libertad, es decir, el derecho regula la libertad.
1.4. Caracteres esenciales del derecho

En el derecho podemos observar dos tipos de caracteres: Externos. Nos encontramos con la bilateralidad del derecho, elemento esencial del derecho. Significa que frente a un sujeto del derecho siempre se encuentra enfrentado otro sujeto del derecho y tambin la reciprocidad de las relaciones jurdicas. Eso no significa que todos los actos jurdicos sean bilaterales; tambin los hay unilaterales, pero son menos (ejemplo, testamento). Adems est la imperatividad, es decir, el mandato, obedece a la norma del legislador y a quien ha establecido las normas jurdicas; obliga, de por s, independientemente de que nosotros queramos obedecerlo o no, porque el derecho es inexorable. El derecho cuenta con rganos ad hoc, especficamente creados para imponer las sanciones. Internos. Es algo que no se ve, pero que debe existir en el derecho. El derecho es racional, es decir, lo que pide son cosas razonables, vlidas para la convivencia de todos y adems el derecho tiene que tender a la justicia (o debera tender); la medida de la justicia.
TEMA 2: VAS DE ACCESO AL CONOCIMIENTO DEL DERECHO

2.1. Derecho como norma. La Ciencia Jurdica
El derecho como norma es objeto de estudio de la Ciencia del Derecho, por lo tanto quienes estudian el derecho exclusivamente como norma son cientficos del derecho (juristas). Se ocupa nica y exclusivamente del derecho positivo, del derecho que es, que existe. Tambin trata de la validez formal del derecho, es decir, que el derecho ya ha sido creado por una autoridad competente y mediante un procedimiento adecuado, que expresa la norma. El propio jurista
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observa el derecho y su norma jurdica, nica y exclusivamente, sin importar ningn tipo de connotacin. El estudio cientfico se puede realizar de tres modos: Teora general del Derecho, tambin llamada Teora del Derecho. De lo que trata es de, mediante la abstraccin, llegar a conceptos universales, que nos sirvan para comprender la realidad a la que nos estamos refiriendo sin importar el sitio en el que estemos. Dogmtica Jurdica. Es tambin un estudio cientfico, se dice que es la ciencia en sentido estricto. Estudia el contenido, o bien de un ordenamiento jurdico general o bien de determinados sectores de un ordenamiento jurdico. Por ejemplo, derecho civil espaol, derecho penal espaol El Derecho Comparado. Es un estudio cientfico del derecho que tiene muchos antecedentes. Cuando ms importancia tiene es a partir del siglo XX; consiste en comparar diferentes ordenamientos jurdicos o bien diferentes sectores de ordenamientos jurdicos (la familia en Italia y la familia en Espaa). Tiene muchas finalidades; una de ellas es la uniformizacin legislativa, llegar a una armonizacin.
2.2. Derecho como hecho. La Sociologa Jurdica

El derecho como hecho da importancia a los actos sociales, al comportamiento de las personas. Tiene como objeto el derecho social; aqu importa menos la norma jurdica e importa ms la reaccin que provoca el derecho en los destinatarios. Son las interrelaciones entre derecho y sociedad. En la Sociologa del Derecho lo importante es la eficacia del derecho; el derecho tiene que ser vivido y aceptado por la sociedad a la que se dirige, no puede ser algo ajeno. Cuanto ms aceptemos el derecho, ms fcil ser su obediencia (con la que est relacionado). A esto se le llama validez sociolgica.
2.3. Derecho como valor. La Filosofa Jurdica

El derecho como valor encierra los valores del mismo. El valor ms importante es el de la justicia. Todos los temas relacionados con la Filosofa estn relacionados con el derecho natural. La Filosofa del Derecho es un estudio crtico del mismo, porque lo que hace es observarlo y ver los valores, si las normas tendran que ser cambiadas es un estudio crtico. Observar si el derecho responde a valores se llama legitimidad, y se refiere a la validez material del derecho, en donde se observa si son justas En definitiva, estudia el contenido de las normas jurdicas. En el siglo XX se ha dado la Teora Tridimensional del Derecho, que ha sido muy bien recibida por un autor brasileo, llamado Miguel Reale. ste dice que el derecho tiene que ser visto desde los tres aspectos simultneamente, no solo pensar en l desde uno concreto.
TEMA 3: DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO

3.1. Las clasificaciones del Derecho
a) Derecho natural y Derecho positivo. Los positivistas nos monistas; solamente reconocen la existencia de un ordenamiento jurdico. No dicen que el derecho positivo no tenga valores, sino que independientemente de que los tenga o no hay que cumplirlo. Pone mucho nfasis en el aspecto coactivo del derecho; alude mucho al aspecto estatal del derecho (el derecho lo impone el estado, las autoridades competentes, por lo que hay que cumplirlo). El siglo XIX es la poca del positivismo. La otra postura es la ius naturalista, son los que consideran la existencia del derecho natural. Sucede desde los sofistas hasta ahora. Son dualistas, no monistas; consideran la existencia de dos derechos. No niegan la existencia del derecho positivo, pero consideran que por encima del derecho positivo est el derecho natural, formado por una serie de principios y valores de tipo moral. b) Derecho objetivo y derecho subjetivo. c) Derecho pblico y derecho privado. Esta distincin es funcional y metodolgica, ms a efectos didcticos, y vara desde punto de vista histrico. Ha habido pocas en las que predomina el derecho privado y pocas en las que predomina el derecho pblico; no es ajena a postulados polticos, sociolgicos cuando hablamos de derecho pblico hablamos de la presencia del Estado, y cuando hablamos de privado solamente aparecen los particulares. Esta distincin es mucho ms importante en el derecho romano-germnico que en el sistema angloamericano, en el que se diluye ms esta distincin. Criterios de distincin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado. Teora de la cosa romana. Se llama as porque fue propuesta por un jurista romano que vivio entre los siglo II y III llamado Ulpiano. En esa poca no aparece muy clara la distincin entre el derecho pblico y el derecho privado; s hay connotaciones, pero no estaban claramente diferenciados. Ulpiano dice que en las normas del derecho pblico predomina la cosa romana, es decir, el inters pblico, lo que ataa a todos: servicios pblicos, distribucin de recursos, sanidad, educacin Por el contrario, deca que las normas del derecho privado son aquellas que se refieren slo a particulares, como, por ejemplo, el derecho financiero y tributario. Esta teora fue retomada por Ihering, autor alemn del siglo XIX, que la rebautiza con el nombre de Teora del Inters; si todos estamos interesados, absolutamente todos los que conformamos una sociedad, es mbito pblico, y si el inters es de unos pocos, el mbito es privado. Esta teora fue muy criticada en su da. Teora de la naturaleza de la relacin jurdica. Esta teora dice que existen relaciones jurdicas de coordinacin (de igualdad y libertad; todos estamos en el mismo plano). Cuando estamos en estas relaciones, de coordinacin, cuando todos actuamos en pie de igualdad, es mbito privado. Normalmente, son personas particulares, pero tambin podra darse el caso entre un particular y un ente estatal revestido como un particular (por ejemplo, locales que alquilan los ayuntamientos a particulares). Otro tipo de relaciones son las re subordinacin; hay alguien jerrquicamente superior y alguien jerrquicamente inferior. Interviene el estado revestido de soberana estatal; es el derecho pblico. En estas no hay igualdad; el estado est por encima. Tesis de Roguin: cuando en las relaciones jurdicas los estados se someten a la legislacin comn estamos en relaciones privadas. Si por el contrario el ente estatal cuenta con un rgimen especial estamos ante normas de derecho pblico.
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Criterio del inters patrimonial. Cuando hablamos de inters patrimonial queremos decir algo evaluable, con inters econmico. Se dice que hay ms inters patrimonial en el derecho privado que en el pblico. En las relaciones de derecho privado prima el inters econmico; en las pblicas, prima el inters comn. Normas necesarias (ius cogens) y normas disponibles. Las normas necesarias son de absoluto cumplimento, son propias del derecho penal. Las normas del derecho privado son disponibles, tienen un cierto grado de flexibilidad. La renuncia de derechos. Es ms fcil denunciar derechos privados que denunciar derechos pblicos; en muchos casos, los derechos pblicos son irrenunciables (derecho a la libertad personal por la Constitucin; no puedo renunciar a mi libertad porque est fuera del ordenamiento jurdico). Prescripcin. Son los efectos que tiene el tiempo en el derecho, el tiempo no es ajeno al derecho. Puede ser de dos tipos: adquisitiva (determinados bienes, con el transcurso del tiempo y simplemente por la posesin de los mismos, llega a adquirir la propiedad de ellos. Es distinta para los bienes muebles -5 aos- e inmuebles) y extintiva (perder los derechos por el transcurso del tiempo, es la sancin por no exigirlo, por ser negligente en la reclamacin de los derechos. Por ejemplo: deuda, multas de trfico). Es aplicable, en mayor medida, a las instituciones de derecho privado que a las de derecho pblico (que son, en la mayora de los casos, imprescriptibles).
3.2. Ramas de derecho pblico y derecho privado

De esta distincin surgen diferentes sectores del ordenamiento jurdico. A esos sectores que componen el ordenamiento jurdico se llaman ramas del derecho. Por lo tanto, exigen ramas de derecho privado y ramas de derecho pblico. En el derecho romano existan dos ramas de derecho fundamentales: el ius civile y el ius Gentium (el derecho civil y el derecho de gente). En Roma, el derecho civil no se aplicaba a todo el mundo, slo a ciudadanos romanos, a los cives (los esclavos no entraban en el derecho civil, no eran sujetos de derecho porque no tienen la consideracin de personas). Por otra parte, el ius Gentium es el antecedente del derecho pblico internacional. Las ramas del derecho privado son: el derecho civil, derecho mercantil, derecho internacional privado. Las ramas del derecho pblico son: derecho penal, procesal, administrativo, constitucional, tributario, derecho internacional pblico. *El derecho del trabajo, el derecho laboral o derecho social est entre ambas ramas. Participa en normas de derecho privado y de derecho pblico; el contrato de trabajo pertenece al derecho privado, pero est controlado y regulado por la administracin.
3.3. Evolucin y valoracin actual de la relacin. Ramas de Derecho Pblico y Derecho Privado
Ulpiano fue el primero en hacer la distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado. Esta distincin es a efectos metodolgicos, no es una distincin importante.
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Cuando se empieza a ver clara esta distincin es cuando aparece el Estado en el siglo XIII ya que, aparecen las potestades de los reyes. Es decir, aparecen ramas de Derecho pblico para reforzar potestades. En el siglo XVIII, cuando aparece el Estado Liberal, proliferan las ramas de Derecho Privado, ya que, el Derecho Pblico limita la accin del Estado. En los siglos XIX y XX aparece el Estado Social de Derecho que implica una mayor igualdad y polticas mayores de redistribucin. Durante este periodo predomina el Derecho Pblico. Actualmente nos encontramos ante un equilibrio del Derecho Pblico y el Privado. Ramas de Derecho Pblico y Derecho Privado: Derecho Privado: Derecho Civil, Derecho Mercantil y Derecho Internacional Privado. Derecho Pblico: Derecho Penal, Derecho Procesal, Derecho Administrativo, Derecho Tributario, Derecho Constitucional y Derecho Internacional Pblico. Actualmente hay una rama a caballo entre los dos Derechos, el Derecho Laboral/de trabajo o social. Dentro de ste hay una rama de Derecho Pblico Derecho de la Seguridad Social. A) DERECHO CIVIL Es la rama ms antigua del Derecho Romano. Nuestro Derecho Civil en su mayor parte se encuentra contenido en un cdigo. Esto se debe a que a finales del siglo XIX hubo una polmica sobre si se codificaba o no el Derecho: Von Savigny Era contrario a esta codificacin porque alegaba que el Derecho perda frescura. Thibaut Era partidario de la codificacin Pero poco a poco, fueron proliferando cdigos. El Cdigo Civil espaol data de 1888, hay partes de l que sirven para todo el territorio espaol. En cambio, las denominadas Comunidades Histricas tienen algunas reglas especficas. Ya que, poseyeron un Derecho muy rico y se les respetaron algunas de estas costumbres (Los foros navarros). El Derecho Civil es aquel que determina las consecuencias esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana (nacimiento, mayora de edad, matrimonio) y la situacin jurdica (el estatus que ocupa cada uno en la sociedad) del ser humano en relacin a sus semejantes (capacidad civil, deudas, crditos) o en relacin con las cosas (propiedad, usufructo). El Derecho Civil se subdivide en varios bloques: Derecho de personas: La persona tanto individual como jurdica. Derecho de familia: Relaciones padre-hijo, matrimonio, divorcio, patria potestad. El matrimonio: Es un contrato Sui Generis (no se pueden incluir clusulas). En el matrimonio hay aspectos econmicos y surgen los conflictos, por eso, se ha establecido un rgimen econmico matrimonial. En Espaa hay varios tipos: 1) Rgimen econmico matrimonial sociedad de bienes gananciales 2) Rgimen econmico matrimonial separacin de bienes 3) Rgimen econmico matrimonial de participacin En toda Espaa, excepcin de la Comunidad Autnoma de Catalua, cuando uno se casa, salvo que haya una modificacin mediante las capitulaciones matrimoniales, se casa en el rgimen de bienes gananciales. En la comunidad catalana se casan mediante el rgimen de separacin de bienes. En cualquier momento, antes o durante el matrimonio, se puede cambiar el tipo de rgimen. 1) Mediante las sociedades gananciales se hacen comunes para el marido y la mujer las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cada uno de ellos. Existe un patrimonio comn sin diferenciacin de cuotas entre los dos cnyuges. De cada bien el 50% es de cada uno. Si un cnyuge
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adquiere algo, lo hace para los dos. Todas las cargas familiares van a cuenta de la sociedad de gananciales. Esto va a estar ah hasta que se hagan las capitulaciones matrimoniales o se disuelva el matrimonio, se anule o se produzca el fallecimiento de uno o los dos miembros. En caso de disolucin del matrimonio hay que proceder a la disolucin y liquidacin de la sociedad de gananciales, que es un muestrario de todo y se adjudica a cada uno el 50%. En caso de fallecimiento, el vivo se queda con el 50% y el otro 50% del fallecido va para sucesin testamentaria. Existen determinados bienes llamados privativos (le pertenecen a un cnyuge). Lo son los bienes y derechos que se tenan antes de contraer matrimonio, los que se adquieran despus a ttulo gratuito (herencia, donaciones), los adquiridos a costa o en sustitucin de un bien privativo, los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona (P.E. Una indemnizacin), las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor, los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo que se trate de una profesin en comn. 2) En lugar de un patrimonio, nos encontramos con dos patrimonios. Cada uno incorpora a su propio matrimonio sus ganancias. Cmo se contribuye al levantamiento de las cargas familiares? Con un porcentaje proporcional a lo que ganas. 3) Es moderno, el artculo 141 del Cdigo Civil dice: En el rgimen de participacin cada uno de los cnyuges adquiere derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte durante el tiempo en que dicho rgimen haya estado vigente Cada su propio matrimonio, contribuye a las cargas de manera personal. Al principio del matrimonio hay que hacer un inventario y se pacta un porcentaje. Adopcin: Es una institucin jurdica por la cual un hijo no biolgico pasa a ser hijo con los mismos derechos que un hijo natural Patria potestad: Es siempre en favor de los hijos, consiste en protegerles, valar por ellos, etc. Es el poder que tienen los padres sobre los hijos menores de edad. Es conjunta, la tienen los dos padres, y es muy difcil perderla, aunque los padres se separen. La guardia y custodia tambin puede ser conjunta. Se puede salir de la patria potestad mediante la emancipacin, se requiere que el menor tenga diecisis aos cumplidos y que la consienta. Esta emancipacin se otorgar por escritura pblica o por comparecencia ante el Juez encargado del Registro. Filiacin: Relacin existente entre padres e hijos a la que el ordenamiento jurdico le atribuye determinados aspectos jurdicos: el derecho de los hijos a que se les reconozca y el deber de los padres a darte identidad. Puede reclamarse siempre y en todo momento. Tutela: Institucin jurdica que sirve cuando se trata de un menor y no existe la patria potestad. Es muy semejante a esta ltima, con una autorizacin judicial se elige a un tutor. El tutelado puede recibir, tambin, el nombre de pupilo. Para ser tutor se debe ser mayor de edad, ser solvente y no se deben mezclar los bienes del tutor y el tutelado. Curatela: Institucin que se establece cuando la persona es mayor de edad y tiene problemas en la administracin de sus bienes. Es decir, es declarada incapacitada por una sentencia o es declarada prdiga (incapacitado judicialmente). Derecho de bienes: Derechos sobre las cosas o derechos reales. Aqu debemos tener en cuenta que PROPIEDAD POSESIN. La propiedad significa que la persona que la ostenta tiene un justo ttulo (P.E. Una casa inscrita en el Registro de la Propiedad). La propiedad puede ser: o o Plena: Cuando adems de la propiedad tengo la posesin (P.E. He comprado un piso y vivo en l). Nuda: Tengo la propiedad pero no la posesin. (P.E. He comprado un piso lo tengo alquilado, yo vivo en el piso de arriba).
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o La posesin implica la detentacin material de las cosas (P.E. Vivo en un piso alquilado que es de la profesora). Yo puedo en consecuencia negociar la propiedad y la posesin. USO/USUFRUCTO/ HABITACIN 1) Puedo mantener el uso de una cosa manteniendo la propiedad sobre la misma. (P.E. Contrato de arrendamiento. El arrendatario no puede subarrendar) 2) El usufructo es una palabra compuesta que procede del latn. Implica que tengo el uso y lo que deriva de ese bien. (P.E. Vivo en una finca, puedo montar a caballo, plantar tomates/ Si es una casa el fruto es la renta). El usufructuario tiene derecho al uso de las cosas y a los frutos. El usufructo termina cuando el usufructuario muere.P.E. Se muere un seor casado sin testamento: Los hijos tendran 2/3 en plena propiedad y 1/3 en nuda propiedad. Su cnyuge tendra 1/3 en rgimen de usufructo. Es decir, tendra el uso/disfrute y posesin pero NO la PROPIEDAD, nada que pueda gravar la propiedad. 3) La habitacin, est pasada de moda, se puede utilizar en el testamento o en las disposiciones a ttulo gratuito (donaciones y herencias). Se deja en rgimen de usufructo una casa y se reserva una habitacin para alguien. o Dentro del Derecho Real tambin nos encontramos con la servidumbre (Artculo 530 del Cdigo Civil). Es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble a cuyo favor est constituida la servidumbre se llama predio dominante; el que la sufre predio sirviente. Bien mueble Se traslada de un lugar a otro sin menoscabo de su naturaleza. Bien inmueble No se traslada de un lugar a otro sin menoscabo de su naturaleza. La ms frecuente es la servidumbre de paso, la obligacin que tiene un propietario a dejar un camino a otra finca que no tiene salida. Derecho sucesorio: Una persona puede obtener una diversidad de bienes a lo largo de su vida. Cuando una persona muere, todos sus bienes y derechos, excepto los personalsimos, van a parar a dos sucesiones: o Sucesin legal: Cuando es la que ordena la ley, no hay testamento. o Sucesin voluntaria: La establece la propia persona a travs del testamento. La sucesin puede ser: - Ttulo Universal: Cuando se deja todo el patrimonio a determinadas personas de manera indiferenciada. - Ttulo Particular: Cuando se hace de cosas concretas, aunque los herederos sean los mismos. stos son los legados que es lo que primero se reparte. La herencia est constituida por el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de una persona que no se extingan por su muerte. La herencia se puede aceptar, renunciar (stas dos ltimas son negocios jurdicos) o aceptar a beneficio de inventario. Este ltimo caso sucede cuando no estoy segura de si voy a heredar beneficios o prdidas. Haga una aceptacin y me doy un plazo de tiempo para ver si el patrimonio es positivo o negativo. Pare suceder, ser sucesor, hay que tener capacidad, es decir, ser mayor de edad y estar en pleno uso de las facultades mentales. Segn el Artculo 756 del Cdigo Civil son incapaces de suceder por indignidad: 1 Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.
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2 El que fuere condenado a un juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuere heredero forzoso perder su derecho a la legtima. 3 El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la de prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa (que es mentira). 4 El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado dentro de 1 mes a la justicia, cuando sta no hubiera procedido ya de oficio. Cesar esta prohibicin en los casos en que, segn la ley, no hay la obligacin de acusar. 5 El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador ha hacer testamento o a cambiarlo. 6 El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar (dejar sin efecto) el que tuviere hecho o suplantare, ocultare o alterare otro posterior. 7 Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con derecho a la herencia que no lo hubieren prestado las atenciones debidas. Entendiendo por stas las obligaciones 142 y 146 del Cdigo Civil. La necesidad de que el heredero sobreviva al causahabiente, ste es la persona que tiene el patrimonio y que se muere. El sucesor no podra heredar, por eso aparecen dos derechos: Acrecentamiento: Significa que si uno de los sucesores renuncia a la herencia o fallece antes de que muera el causahabiente, su parte acrecienta a los otros herederos. (Entre un padre y sus tres hijos, uno muere, los otros dos se reparten la parte del hermano fallecido). Representacin: Si el heredero del causahabiente fallece con anterioridad al causahabiente pero, deja herederos. stos tienen derecho a representar a su padre. o o Cmputo del parentesco: Puede ser sanguneo o legal (por adopcin). Hay dos tipos: Lnea recta: Es aquel que cuenta con personas que se encuentran en una lnea y que se suceden unas a otras. A B Por encima los ascendientes por debajo los descendientes C D El parentesco se computa a travs del grado de parentesco: A B C 3(ABC)-1(A)=2; A y C son parientes en 2 grado D En el Derecho de Alimentos se comprenden todos los miembros de la lnea recta. En caso de matrimonio no se puede ejecutar entre los miembros de la lnea recta. Para las sucesiones esta lnea es la esencial. o Lnea colateral: tiene menos importancia. El Derecho de alimentos es slo entre hermanos al igual que el impedimento de contraer matrimonio. (P.E. Un to se puede casar con su sobrina si obtiene la dispensa. sta no es necesaria si el matrimonio es entre primos). En las sucesiones no son herederos forzosos, pero si hay sucesin intestada, se llama primero a los hermanos, luego a los tos, sobrinos y primos hermanos. Si no hay testamento se reserva hasta la cuarta lnea colateral.
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o Sucesin testamentaria: Significa que hay testamento, por tanto es voluntaria. El Artculo 667 del Cdigo Civil dice: El acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o parte de ellos se llama testamento El testamento es unilateral, como dice el Artculo 669 del Cdigo Civil, el sujeto lo hace solo, no se pueden unir varias voluntades en el mismo documento. El Artculo 670 dice que el testamento es un acto personalsimo que lo hace uno por s mismo. Es revocable cuantas veces se desee, el testamento posterior prevalece siempre al anterior. Es un acto formal que est sujeto a cierta forma jurdica (por escrito). La capacidad para hacer un testamento olgrafo es ser mayor de edad. Para los dems tipos hay que tener ms de 14 aos. Adems el testamento debe haber sido entregado sin vicios de consentimiento, como dice el Artculo 673 del Cdigo Civil: Ser nulo el testamento entregado con violencia, dolo (engao) o fraude. Los testamentos son susceptibles de impugnacin, en los casos en que no se haya respetado la legtima, o si se prueba que se ha hecho bajo dolo o fraude. En estos casos, el juez interpreta hasta qu punto se ha cometido el dolo o fraude. El juez tiene que interpretar el testamento en el sentido de respetar la voluntad del testador. En el testamento, tambin, se pueden introducir clusulas. Existen tres tipos de testamento: Testamento olgrafo: Artculo 678 del Cdigo Civil Se llama olgrafo al testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la forma y con los requisitos que se determinan en el artculo 678. La nica condicin es ser mayor de edad, escribirlo de puo y letra, datarlo, fecharlo, etc. Todas las enmiendas (tachaduras) tienen que ser salvadas. Se permite que los extranjeros hagan su testamento en su lengua materna. Ventajas En cualquier momento se puede hacer. Inconvenientes Se puede romper, por s mismo no tiene valor, hay que protocolizarlo. Para esto ltimo, hay que llevar el testamento al juez en un plazo de 5 aos. El juez tiene que corroborar que ese testamento est escrito por el difunto mediante el testimonio de 3 testigos. Si el juez no est seguro tiene que llamar a un perito calgrafo. Testamento abierto: Es el ms normal, uno lo lleva a cabo ante un notario hbil y se hace mediante documento pblico. Se le dice al notario qu es lo que uno quiere, el notario da fe de la identidad de la persona y de sus bienes. Es un documento pblico que se archiva en el archivo pblico y se enva al Ministerio de Justicia la constancia de que se ha celebrado en ese da, por esa persona. Slo se puede abrir despus de la muerte del testador. Se pide el acta de testamento y las ltimas voluntades. Testamento cerrado: Se hace ante un notario pero, en este caso el testador lleva el testamento escrito. El notario lacra el sobre e identifica al testador y su capacidad. Se abre y protocoliza una vez fallece el testador. Cuando se hace testamento se puede nombrar un albacea. ste es un administrador y ejecutor de la herencia. Pone de acuerdo a los herederos y evala el patrimonio. Suele ser una persona de confianza, puede tener conocimientos en Derecho, puede ser pagado o sin pagar. El testador puede considerar que el albacea no sea pagado aunque el asesor s lo sea. La legtima El Artculo 806 del Cdigo Civil dice: La Legtima es la porcin de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos, tambin se les puede llamar herederos legitimarios. El Artculo 807 del Cdigo Civil dice, son herederos forzosos: 1 Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes. 2 A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y descendientes. 3 El viudo o viuda en la forma y medida que establece este cdigo.
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1) Sucesin testada o voluntaria: Una persona hace testamento con descendientes y cnyuge. Si estaba en rgimen de bienes gananciales, se disuelve la sociedad (50% y 50%). El reparto es el siguiente:
0.33
0.33
Libre disposicin Mejora
0.33
La legtima estricta o corta es la parte que necesariamente reciben los hijos. Si hay 4 hijos se divide en 4 partes. La mejora se deja a los hijos o descendientes. Lo mnimo que puedo dejar en usufructo al cnyuge. Nuda propiedad para los hijos. Plena propiedad cuando muera el cnyuge. Legtima corta + mejora = Legtima larga. Hay testamento pero no hay cnyuge ni descendientes se reparte todo entre los ascendientes (padres y abuelos). Los padres son herederos forzosos si no hay descendientes. 2) Sucesin intestada o legal: Mismo supuesto anterior pero sin testamento. El reparto es el siguiente:
Nuda propiedad, 0.33
Plena propiedad Nuda propiedad
Plena propiedad, 0.66
Plena propiedad para los hijos 0,66. Nuda propiedad para los hijos, el 0,33 se deja en usufructo para el cnyuge. Una vez fallece el cnyuge pasa a ser plena propiedad para los hijos. Si el fallecido tiene hijos, su herencia se divide entre todos sus hijos por partes iguales. Si no tiene hijos, el orden es el siguiente: a) A sus padres, por partes iguales si viven los dos, o si slo vive uno, todo a l. Si no hay padres pero s abuelos o ascendientes ms lejanos, a stos. En este caso al viudo le corresponde el usufructo de la mitad de la herencia. Quedara as el reparto:
Cnyuge, 0.33
Cnyuge, 0.33
Cnyu ge
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b) Si no viven sus padres ni tiene ascendientes de ningn tipo, el viudo o viuda ser el nico heredero. c) Si ni viven sus padres ni tiene cnyuge al momento de su muerte: a sus hermanos e hijos de sus hermanos, y a falta de stos a sus tos, y si no tiene hermanos ni tos, a sus primos carnales. Slo si no tiene ninguno de los parientes antes citados, en definitiva, si muere sin testamento y sin parientes, hereda al Estado. d) Si no hay descendientes pero si ascendientes y cnyuge, el reparto queda de la siguiente manera:
0.33 0.33 0.33
Cnyuge Cnyuge Padres
En el supuesto de que no haya cnyuge, ni descendientes ni ascendientes, los hermanos e hijos de hermanos en representacin de sus padres fallecidos, son los que heredan y a falta de estos heredan los dems colaterales hasta el cuarto grado, es decir, hitos carnales. Y a falta de los tos, los primos hermanos. Si no existe ninguno de los anteriores la herencia revierte al Estado.
B) DERECHO MERCANTIL Aunque es antiguo es mucho ms moderno que el Derecho Civil. Tambin se le conoce como Derecho Comercial. Se desarrolla en la Edad Media por la necesidad de regular el intercambio de bienes (transaccin). El Derecho Mercantil queda reservado para las relaciones entre comerciantes, con el tiempo se extiende a los actos de comercio. Durante el siglo XIX sufre el fenmeno de la codificacin. Hay multitud de usos y costumbres jurdicas dispersas, por eso es necesario aunarlas en un cuerpo legal, en un cdigo. En el Cdigo de Derecho espaol no estn contenidas todas las leyes. La ley de Sociedades Annimas, Sociedades Limitadas, Sociedades Laborales y la ley cambiaria y de cheque, se han desarrollado paralelamente a esta ley.
C) DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Se constituye por el conjunto de normas que indican en qu forma deben resolverse en materia privada los problemas de aplicacin de las leyes en el espacio (problemas territoriales por estar en diferentes lugares). Problemas de los particulares la movilidad privada. A este tipo de problemas da respuesta el Derecho Internacional Privado. Derecho Laboral/social/de trabajo: El Derecho Laboral participa de elementos de Derecho Privado y Derecho Pblico. Tiene su origen a finales del siglo XIX- principios del siglo XX, como consecuencia de las Revoluciones Industriales, la aparicin del movimiento obrero y los sindicatos. Por ello aparece esta rama para regular los contratos de trabajo. Esta rama regula, tambin, las relaciones entre el patrn y el trabajador. Se establece siempre en defensa del trabajador (proteger al trabajador, nios, mujeres, establecer medidas de higiene). Todo gira sobre el contrato laboral (Derecho Privado) pero, cada vez est ms fiscalizado por el Estado (Derecho Pblico). Hay una rama de Derecho Pblico dentro del Derecho Laboral que es el de la Seguridad Social.
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DERECHO PBLICO: Interviene el Estado o ente pblico revestido de soberana estatal. Derecho Eclesistico: Es un derecho estatal, de ninguna religin. Surge por la necesidad que tiene el Estado de proteger y respetar las confesiones religiosas de los ciudadanos. En la Constitucin aparece reflejado en el Artculo 16. Es aquel que regula las relaciones entre el Estado y las diferentes confesiones religiosas. En Espaa hay acuerdos subscritos con la Iglesia Catlica, la Musulmana, los Protestantes, los Hebreos y los Ortodoxos. Existe, tambin, una ley orgnica de libertad religiosa de 1980, se habla de modificarla. * El Derecho Cannico, que no es una rama de Derecho Pblico, es el Derecho de la Iglesia Catlica y sus practicantes. Convive junto con el Derecho Estatal. Estn contenidos en el Cdigo de Derecho Cannico (1983), los artculos reciben el nombre de canon.
A) DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Constituido por un conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre los diferentes Estados, sealando los derechos y obligaciones recprocos. Se trata de un Derecho Interestatal. Sus antecedentes se encuentran en el Derecho Romano: IUS CIVILE (Derecho civil) cuerpo de leyes que se aplican a los ciudadanos romanos libres. IUS GENTIUM el Imperio Romano lo usa en las relaciones con otros pueblos, aliados o dominados.
Es un Derecho pacticio, es decir, se basa en pactos. Tuvo mucha influencia en la Baja Edad Media, cuando aparecen los estados. Gira en torno al principio pacta sunt Servando (los pactos han de ser cumplidos). Los pactos giran en torno a dos conceptos: la guerra y la paz, tambin sobre si la guerra era justa o no. Otra poca importante fue el siglo XVII en Espaa, aparecen diversos autores como Francisco Surez o el Padre Vitoria. Este ltimo se cuestiona la legitimidad de que Espaa dominara a los indios en Amrica. El Padre Vitoria se considera el propulsor del Derecho Internacional Moderno. En la actualidad est constituido por Tratados entre Estados. Aun as, plantea una serie de problemas. Algunos no lo consideran un autntico Derecho porque sus normas no son coactivas. Por ello, Bodino, establece un principio estatal: el principio de soberana estatal. Cada Estado, dentro de los lmites de su territorio, es dueo de lo ocurre dentro de stos. Pero, para que el Derecho Internacional Pblico sea efectivo tiene que ir en contra de este principio. El mayor logro del Derecho Internacional Pblico es el Derecho Europeo, aun as algunos pases han tenido que renunciar a su soberana estatal. A nivel mundial el Derecho Internacional Pblico es a da de hoy una utopa. B) DERECHO PENAL Est constituido por un conjunto de normas jurdicas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas que establece para prevenir la criminalidad. Gira entorno a los siguientes conceptos: Pena: Sufrimiento impuesto por el Estado en ejecucin de una sentencia al culpable de una infraccin penal. Sancin: Consecuencia jurdica desfavorable consecuencia desfavorable de infringir una norma. Puede ser tanto administrativa como penal. Penal: Hablamos de pena en sentido estricto. Todas las penas son sanciones pero no todas las sanciones son penas. P.E. La Ley de Seguridad Vial contemplaba que conducir con exceso de velocidad sancin administrativa pero, conducir a ms de 180 Km. /hora delitosancin penal. Delito o falta: Consiste en una accin u omisin antijurdica, tpica, culpable y sancionada como una pena.
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Accin (Positiva o Negativa): Se puede cometer un delito o falta haciendo algo (Accin positiva Asesinato, violacin, etc.) o sin hacer nada (Accin negativaAbandono de familia, omisin de socorro, etc.). Antijurdica: Contraria a Derecho pero con justificacin. Tpica/Tipicidad: Hay que dar cumplimiento al principio de Tipicidad. Es decir, que los delitos o faltas deben estar contenidos con carcter previo en un cuerpo legal que exprese que aquellas son constituidas como tal. Beccara en el siglo XVIII formul el siguiente principio general del Derecho: Nullum crimen, nulla poena, sine lege previa. No puede haber ni un crimen ni una pena que no estn contenidos en una ley previa que los identifique. Por muy reprobable que sea una accin si no est contenida en el Cdigo Penal no puede ser considerada como delito o falta. Las sanciones administrativas no estn contenidas en el Cdigo penal. Culpable/Culpabilidad: Se refiere al juicio de reprochabilidad. Reprochar a alguien la conducta que ha realizado. Para ser culpable hay que ser mayor de edad y estar en pleno uso de las facultades mentales. o o Delito: Acciones y omisiones cuyas penas son ms graves. Falta: Acciones y omisiones cuyas penas son ms leves. Hay dos tipos de Delitos y faltas que afectan a las personas o a las cosas, y que independientemente de su valor son constitutivos de delito. Robo: Es un tipo delictivo que afecta a las cosas (con fuerza) y puede afectar a las personas. Hurto: Es un tipo delictivo que consiste en sustraer algo mediante distraccin. Aqu tenemos en cuenta el valor. (> 400 Delito; < 400 Falta). Cuando se atenta contra la intimidad de las personas se denomina lesiones, que pueden ser falta o delito: Cuando slo es necesaria una primera asistencia y no es necesario un tratamiento continuado o ciruga, hablamos de falta. Cuando es necesario un tratamiento prolongado y/o la intervencin quirrujica hablamos de delito. * Diferentes tipos de delitos: El delito no es un trmino civil, es penal Delito doloso: Cuando el sujeto tiene intencin de cometer el delito. Delito culposo: Cuando el sujeto no ha empleado la debida diligencia, ha sido negligente. Tambin se les conoce como delitos imprudentes. La culpa y la prudencia son graduables. La mayor de las imprudencias es la temeraria, que est a caballo entre la CULPA y el DOLO. Los delitos de trfico, mdicos, arquitectos, son delitos culposos. Perseguibles de oficio: Los que tienen ms importancia desde el punto de vista social. Su persecucin no puede depender de una persona particular, es el Estado quien persigue, investiga, etc. El proceso ser automtico y ser el Estado quien lo impulse y no una persona particular. Perseguibles a instancia de parte: Son otro tipo de delitos diferentes en los que las personas o persona ofendida son las que tienen que iniciar el proceso. Se persiguen mediante querella. PARTEQUERELLA (Inicia procesos penales) P.E. Delitos contra el honor, la intimidad, la propia imagen, calumnias (adjudicar a una persona un delito que no ha realizado).
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Pg 15. DERECHO PENAL 1. Los procesos pueden ser: a. Civiles: Todos los que no son penales (administrativos, laborales, civiles) Siempre comienzan mediante una demanda. b. Penales: Sobre delitos y faltas. Se inician a travs de una denuncia/manifestacin o querellas. Querella: Se utiliza para delitos contra el honor, la intimidad, la imagen, calumnias Para realizar una querella se necesita un abogado (asistente tcnico) y un procurador ( representante de las partes, a travs de un poder ante notario). Denuncia, tambin inicia un proces penal, pero es slo una declaracin informal que se realiza en una comisara, en la que el polica recoge la informacin. No se necesita ni abogado ni procurador. La demanda, es muy parecida a al querella pero inicia un proceso civil. La demanda no es un delito perseguible de oficio ni de instancia porque no es un delito, slo inicia un proceso civil. Es neceasrio un abogado y un procurador. ESTRUCTURA DE LA DEMANDA a. Encabezamiento: Se pone el juzgado al que se dirige, los datos del demandante, demandado, procurador y clase de proceso a seguir. b. Hechos: se escriben en prrafos numerados (I, II, III, 1, 2, 3) y separados. c. Fundamentos del derecho: En primer lugar se alega el derecho procesal, a continuacin los fundamentos de derecho material(la cuestin en concreto). d. Suplico: Recibe ese nombre porque al final se escribe SUPLICO. Se vuelve a enuemrar las cosas que se supliquen. e. Otros digo: Se aade informacin accidental, por ejemplo suplicar que se devuelvan ciertos papeles etc.
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Sancin: Consecuencia jurdica desagradable (consecuencia restrictiva de derechos, libertades) por la trasgresin o incumplimiento de alguna norma jurdica. La sancin puede ser civil (Por ejemplo, cuando no se cumplen las condiciones de un contrato, un embargo de bienes, una indemnizacin) o administrativa son aquellas que son consecuencia del derecho administrativo (una multa por aparcar mal, por hacer botelln, penal las sanciones contenidas en el cdigo penal como consecuencia de la tipificacin de alguna conducta prohibida se llaman penas o sancin penal. CLASES DE PENAS Las penas pueden ser de 3 clases: A) Personales: Que afectan a la propia persona en cuanto a ser individual. La pena personal ms grave sera la de muerte, pero en nuestro sistema no existe. La siguiente pena, tambin grave, es la privativa de libertad (Prisin o crcel). Otra es el arresto domiciliario (es la privativa de libertad en tu propio domicilio). Una ms es la realizacin de trabajos en beneficio de la comunidad que, se suele poner en los delitos contra la seguridad vial. Por ltimo el llamado extraamiento (sacar fuera de) es una pena muy antigua que ha sufrido diferentes modificaciones. En la antigua Grecia exista la pena de ostracismo que posteriormente evolucion al destierro. B) Pecuniarias: Son evaluables en dinero, dentro de stas la ms importante es la multa (sancin penal pero puede ser tambin una sancin administrativa). La multa no es lo mismo que la indemnizacin. sta tiene ltima tiene un aspecto civil. En caso de la multa, el dinero que se obtiene va a parar a las arcas del Estado. La indemnizacin por su parte, es el resarcimiento por los daos causados a la vctima o a los familiares de la vctima. Otro tipo de pena pecuniaria podra ser la confiscacin de bienes objeto del delito, es decir, no slo hay una pena tambin se sustrae el arma en caso de que exista un delito por trfico de armas. Otra pena es el embargo que, se produce para responder a una indemnizacin o porque as lo ha establecido el Cdigo Penal.
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C) Accesorias: No se pueden imponer solas, tiene que ser en compaa de penas pecuniarias o personales. Las ms frecuentes son: pena de privacin del carn de conducir, la inhabilitacin que se recae sobre algn cargo pblico o profesin, la ms grave de stas es la inhabilitacin absoluta. Tambin puede darse el caso de la inhabilitacin relativa, dentro de sta la ms grave es la superior a 3 aos. Otro tipo de pena es la suspensin de empleo y sueldo (Para cargos oficiales, es temporal). Una ms es la prohibicin de portar y usar armas. C) DERECHO ADMINISTRATIVO Es aquel que se refiere a las Administraciones Pblicas. Administrar es gestionar. Las Administraciones Pblicas gestionan los bienes en beneficio de todos. El Derecho Administrativo es uno de los pilares del Derecho Pblico. Dentro de ste hay una rama: Derecho Tributario (Administracin Tributaria se encarga de los impuestos). La regulacin de la educacin, del comercio en general, la poltica del transporte, temas de orden pblico, cuestiones de trfico que no sean delito, la organizacin de la defensa en general, forman parte del Derecho Administrativo. D) DERECHO CONSTITUCIONAL Est constituido por un conjunto de normas jurdicas relativas a la estructura general del Estado, la estructura general del Estado, funciones de sus rganos y relaciones de stos entre s y con sus particulares. Todo lo relacionado con la estructura y organizacin del Estado hasta 1978 se conoca como Derecho Poltico. Cuando hablamos de Constitucin hacemos alusin al documento formal, articulado. La Constitucin en Occidente, a partir del s. XIX, consta de dos partes: La parte orgnica y la parte dogmtica. La parte orgnica se refiere a la Estructura y Organizacin del Estado. La Corona Espaola, las cmaras legislativas, la organizacin territorial, el poder judicial, el Tribunal Constitucional, el defensor del pueblo, la reforma constitucional, etc. La parte dogmtica desde mediados del siglo XIX se incorpora a la Constitucin los Derechos y Libertades contenidos en la Constitucin. En la nuestra est contenido en el ttulo 1. Los Derechos y Libertades fundamentales se recogen de los artculos 15 a 29 seccin 1 del Ttulo 1. En la seccin 2 el artculo 30 habla de la objecin de conciencia. Otros Derechos y Libertades menos importantes son los de la seccin 2, captulo 3 ttulo 1, Principios rectores de la poltica social y econmica, son los principios pragmticos que los poderes pblicos pueden intentar cubrir. Hay un pas que no tiene Constitucin, Reino Unido. Sin embargo tiene el sistema parlamentario ms antiguo. En lugar de tener Constitucin, cuentan con una serie de normas, textos, documentos, etc. En puridad, cuando hablamos de Estado Constitucional, hacemos alusin a dos tipos de realidades: 1. Los gobernantes son elegidos libremente. 2. Esos gobernantes tienen limitaciones, se les puede pedir explicaciones. E) DERECHO PROCESAL Est constituido por el conjunto de normas jurdicas que tratan de la aplicacin de normas de derecho a casos particulares. Existen dos formas de Derecho: Derecho material o Derecho sustantivo, se refiere al contenido del asunto, regula conductas, se refiere a hechos. ES aquel que entra en el fondo del asunto, resuelve un problema concreto. P. E. Contrato del Estado, Ley de Contratos del Estado (relacin arrendador- arrendatario). Derecho instrumental, adjetivo o auxiliar, se refiere a la forma. Gira sobre el proceso. El proceso consiste en una concatenacin de actos. Es un Derecho tan formal que aun estando muy cargado de razn en derecho material, se puede perder el proceso si no se hace la demanda correctamente, se cumplen los plazos, etc. Derecho Procesal Civil: En cualquier momento del procedimiento se puede renunciar.
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Derecho Procesal Penal: No se puede renunciar. Se rige por la Ley de Enjuiciamiento Criminal (LeCrim). Todo el proceso penal que se inicia con la denuncia o manifestacin tiene un proceso que finaliza con la sentencia. Todos se rigen por la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC). Los procesos laborales tienen su propia ley al igual que los contenciosos administrativos. Las sentencias mientras no sean firmen son susceptibles de ser recurridas.
TEMA 4: EL DERECHO Y OTROS RDENES NORMATIVOS

4.1. Derecho y moral
Sabemos que la conducta humana debe ser regulada, y el derecho es uno de esos rdenes normativos (regular conducta y vivir en paz). Siendo del Derecho un orden normativo, hay que decir que no es el nico que rige la conducta humana. Los otros rdenes son: La moral: constituida por rdenes morales La religin Las reglas de trato, usos sociales que no son jurdicas.
Todas tienen capacidad de pasar de un orden a otro, no son compartimentos estancos y estn relacionados. Etapas: poca clsica (griegos y romanos) en la que se regula sin diferenciar normas jurdicas y normas morales, es decir que existe un cdigo de comportamiento en el que no se distinguen, que son ambiguos. A partir del cristianismo, aunque no existe una diferenciacin entre derecho y moral, hay una subordinacin del derecho a la moral. (La escolstica: la norma jurdica inmoral, no se consideraba derecho) S. XVII y XVIII acontecimientos: o o comienza a distinguirse entre derecho y moral, debido a dos
XVI.- Aparicin del Estado Moderno. Separacin del poder espiritual y temporal. Laicizacin del poder. Ruptura de la unidad religiosa (cisma del protestantismo) y como consecuencia ya no es la misma moral para todos.
Pensadores que ayudaron a realizar la separacin entre derecho y moral: Tomasio: Siglo XVII-XVIII. Defiende que en el obrar del ser humano existen tres tipos de rdenes normativos: o tica: Su principio es la honestidad MONESTUM con el siguiente planteamiento: Lo que quiera que otros hagan para s, hazlo t para ti. Se caracteriza por la interioridad. Poltica: Usos sociales, cuyo principio es el decoro social DECORUM: Lo que quieres que otros hagan para ti hazlo t con ellos. Se caracteriza por la exterioridad.
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o Jurisprudencia: Cuyo principio fundamente es la justicia IUSTUM: No hagas a otros lo que no quieres que te hagan a ti. Est formulado en un sentido negativo, y destaca por la coactividad, la posibilidad de imponer por la fuerza aquello que el sujeto no quiere cumplir voluntariamente.
Kant: -
Siglo XVIII. La moral y el derecho quedan distinguidos porque: La moral est regida por el imperativo categrico: Obra de tal manera que puedas creer que la norma de tu conducta sea eregida en norma de conducta universal Es autnoma (regida por el propio individuo). Garantiza la libertad interna del individuo. La moral no se impone por la fuerza,n es formal, no tiene contenidos. El derecho es un imperativo hipottico: Obra de tal manera que el uso de tu libertad pueda coexistir con la libertad de los dems segn una norma universal de libertad. Lo concibe como una coexistencia de libertades (Tu libertad acaba donde empieza la ma), que garantiza la libertad externa del individuo. o o o Es heternomo (est regido por un poder ajeno a l). Es coactivo, no como la moral. El primer derecho de todos los humanos existentes debe ser la libertad de culto, apoyndose en la teora racionalizada de Kant. Si no hubiera distincin entre moral y derecho ste slo protegera la religin catlica.
Diferentes tipos de moral: Moral equivale a bondad y rectitud de conducta, existen diferentes tipos de moral: 1. Moral individual, personal o subjetiva: Hace alusin al conjunto de creencias o convicciones personales de cada uno. Es autnoma, porque lo que creemos que es un obrar justo por nuestra conciencia. No se puede pretender que el derecho regule todas las morales individuales, y por eso es la que ms choca con el Derecho (Desobediencia Civil, Objecin de conciencia). 2.- Moral social o moralidad objetiva: Es el conjunto de valores y convicciones (juicios comunes) que se encuentran vigentes en una determinada sociedad. Al contrario de la moral individual que es autnoma, esta es heternoma (ajena al individuo, viene del exterior a l). Esta moral puede cambiar atendiendo al lugar y al momento. Puede chocar con la moral individual. Cuanto ms se aproxime el derecho a la moral social dominante ms eficaz ser.
3.- Moralidad religiosa, filosfica o ideolgica: Conjunto de principios y creencias que hacen referencia a la amplitud de ideologas. Es externa al individuo, pero cuanto ms la admitamos tanto ms se la acepta como moral personal. Este trnsito se produce desde el exterior al interior.
4.- Moralidad natural, humana o mnima: Se refiere a una serie de principios morales cuya validez no depende de la aceptacin de las personas, sino que pertenece a todos sin exclusin. Se recogen fundamentalmente en la Declaracin de Derechos Humanos. Se basa en la dignidad humana de la persona, excluyendo conductas como crmenes contra la humanidad, genocidio, tratamiento indigno.
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Tiene que ser la base del Derecho moral y social Surgi da a partir de la II Guerra Mundial:. (En base a esta moral mnima, se juzgaron en Nremberg los delitos del nazismo) Criterios de distincin entre normas morales y normas jurdicas: Las diferencias proceden del Racionalismo de Kant frente al Iusnaturalismo de la Ilustracin. Ninguno de los dos criterios es vlido por s mismo. Existe un traspaso de normas morales a jurdicas y viceversa. 1.- La moral es unilateral, nadie nos puede exigir nada, actuamos por nosotros mismos. El derecho es bilateral ya que es una relacin entre personas, con normas atributivas que confieren derechos y normas atributivas que imponen deberes. 2.- La interioridad de la moral se contrapone a la exterioridad del Derecho, como deca Tomasio. A la moral le importa el interior, la intencin, y al Derecho la legalidad, lo externo del comportamiento. (En el Derecho Penal est una de las excepciones, porque considera que la intencionalidad es importante para la culpa). 3.- La coercibilidad del derecho frente a la no coercibilidad de la moral, criterio de Tomasio y Kant: Se basa en la Posibilidad de imponer por la fuerza un comportamiento (coaccin). Es una caracterstica propia del Derecho en el que la coaccin y la sancin estn institucionalizadas. El derecho cuenta con un aparato coactivo (se puede ser obligado a hacer algo: embargo de bienes, privacin de libertad....) en la moral esto no es posible, la coaccin es amoral.
4.- Autonoma de la moral frente a la heteronoma del derecho: La moral nos la damos nosotros mismos, nos autolegislamos. Hacer cumplir una norma moral sera inmoral.
El derecho es heternomo, nos viene dado desde fuera y no somos los creadores de las normas que se nos imponen por la fuerza. Cuanto ms perfecto es un derecho (cuanto ms se de en l las caractersticas de norma, hecho y valor), ms autnomo ser, porque lo aceptamos como algo propio. 5.- Finalidad que persiguen moral y derecho: Los fines de la moral son individuales y tienden hacia la realizacin del hombre. Los fines del derecho persiguen el fin comn o colectivo, la convivencia pacfica. Conflictos entre Derecho y Moral Si nos fijamos en las distintas clases de moral, decimos que entre Derecho y Moral pueden surgir conflictos. En la prctica, los conflictos entre la moral y el derecho pueden resquebrajar el sistema jurdico a travs de dos figuras: 1.- Objecin de conciencia: Se opone a las normas jurdicas de una forma individual pero sabiendo las consecuencias que tiene el incumplimiento (consecuencia jurdica). El objetos no pretende el cambio legislativo, sino que no quiere acatarlo por no concordar con su moral individual. (Servicio militar, aborto, eutanasia)
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2.- Desobediencia civil: Se produce por varias personas, aunque exista un lder. Lo que se pretende es cambiar la Ley. Gandhi, Martn L. King. 3.- En la prctica religiosa la moral individual puede chocar con el Derecho: Testigos de Jehov.. 4.- En la legislacin espaola: La costumbre como derecho, no puede ser contraria a la moral social Libertad contractual: los contratantes no pueden estableces clusulas que sean contrarias a la moral y orden pblico. En un contrato la clusula nunca debe ser contraria a la moral El objeto de los contratos no puede ser contrario a la moral (trfico de personas, drogas).
Relaciones entre el Derecho y la Moral Social No tienen que coincidir, ya que si as fuera se producira una juridificacin de toda la vida, siendo obligado un cdigo moral. No tiene que separarse totalmente, ya que no se conectara con los valores sociales. El ordenamiento jurdico espaol hace referencias constantes a la moral, tanto explcitas como implcitas (la Constitucin de 1978 est llena de valores morales).
4.2. Derecho y usos sociales Usos sociales: conjunto de normas que regulan la conducta humana y que sin embargo no son ni morales ni jurdicas. Tomasio dice que son del DECORUM, la poltica. Cmo debemos actuar socialmente, como vestir, saludar, buena educacin, cortesa, urbanidad, estilo verbal, compaerismo... Hacen referencia a costumbres de invitar, regalar, propinas..... Caractersticas: No estn escritas y que se transmiten de generacin en generacin. Las hemos interiorizado y las exigimos y nos las exigen. Se refieren a mandatos colectivos annimos. Aunque a nadie se le puede obligar si no se cumplen, se realizar sobre el individuo una presin social. Son muy cambiantes, tanto en el tiempo como en el espacio.
Criterios para distinguir la moral y las reglas sociales. Ninguna de las dos cuenta con una organizacin coactiva Tienen alguna relacin, pero son completamente diferentes. Los usos sociales son exteriores y las normas morales interiores al individuo. Autonoma de la moral frente a la heteronoma de los usos (diferentes del derecho porque no existe una autoridad especfica que dicte esas normas sociales) Las Normas Morales rigen en cualquier parte porque son internas del individuo. Las Reglas de uso social solamente obligan dentro de cada comunidad y pueden ser diferentes: entre sexos, personas mayores, mientras el uso est vigente o pase de moda. Finalidad distinta: Las normas morales consisten en fines trascendentales. Las Reglas del trato social sirven para que la convivencia humana sea ms agradable.
Criterios para distinguir las reglas sociales y las Normas Jurdicas. En este mbito hay numerosas transferencias derecho-uso, uso-derecho.
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1.- Diferencia por el origen: El origen de las normas jurdicas tiene que estar formalidad (Parlamento, Gobierno,...) No se conoce el origen de los usos. Esto es incierto ya que el uso como costumbre es una de las tres fuentes del Derecho (ley, costumbre y principios generales del derecho), pero la costumbre procede del pueblo y luego se hace ley. 2.- Diferencia por el contenido: Las normas jurdicas rigen conductas ms importantes y los usos rigen conductas ms superficiales. Esto es incierto porque hay usos que pasan al Derecho: la paga de Navidad antes gratificacin y ahora obligatoria. 3.- La coercibilidad. Los usos son solo invitaciones para actuaciones determinadas pero sin que tengan una trascendencia. Las normas jurdicas si tienen vocacin normativa. Hay casos en los que s existe una exigencia real por parte de la sociedad para cumplir los usos (si vas desnudo por la calle). La sancin para los usos es la presin social. En las Normas Jurdicas la sancin est institucionalizada y son impuestas por organizaciones ad hoc (especficamente creadas) para imponer sanciones.
Relacin entre el Derecho y los Usos Sociales Existe una importante tendencia a juridificar: convertir usos sociales en normas jurdicas. Los cuerpos legales espaoles estn repletos de remisiones a los usos del lugar, sobre todo en cuestiones de contratos, acciones redhibitorias, servidumbres, arrendamientos... Normalmente ambos coexisten, pero si se produjera una colisin frontal prevaleceran siempre las normas.
TEMA 5: DERECHO Y ESTADO

1.- Estado Liberal de Derecho. Aparece con la Revolucin Francesa y la Declaracin de derechos del Hombre y el ciudadano de 1789. Tiene como principal caracterstica el trnsito del Estado Absolutista (Antiguo Rgimen) al Estado de Derecho Liberal. Se caracteriza por el individualismo. En el mbito social supone el cambio de una sociedad estamental a una sociedad divida en clases, con predominio de una sola clase social (la burguesa). En el mbito poltico, la clave viene dada por palabras como libertad, progreso y hombre. Existe una nula intervencin estatal, ausencia de poltica social, fiscal, monetaria.... (que cada uno se las arregle como pueda) En el mbito econmico hay un gran desarrollo (Revolucin Industrial) hay un liberalismo econmico (la economa se rige por ella misma), migraciones del campo a la ciudad.
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La declaracin francesa ha servido de base a la Declaracin de Derechos que posteriormente ha dado lugar al Estado de Derecho: El principio de toda soberana se encuentra en la nacin La ley es la expresin de la voluntad del pueblo Aquel Estado en el que no existe la garanta de derechos y en el que no se ha producido la divisin de poderes, no tiene Constitucin, es decir no es un Estado de Derecho. Este principio de divisin de poderes (Montesquieu) dar lugar al resto de constituciones en todo el mundo. Existen solo libertades individuales y completamente formales pero no reales. La situacin se hace insostenible. 2.- El Estado Social del Derecho Surge con las revoluciones del s. XIX (movimientos sociales, marxismo, movimientos sindicales). Pero es a partir de la I Guerra Mundial cuando el Estado empieza a intervenir con el fin de conseguir una sociedad ms justa que proteja al desamparado. Aparece una nueva generacin de derechos de signo colectivo que se suman a los derechos individuales del Estado Liberal de Derecho. Son derechos econmicos, sociales y culturales. Por lo que el Estado interviene con polticas fiscales, impositivas, efectivas, etc., con la finalidad de redistribucin de los bienes. Aparece el Derecho Laboral, la Seguridad social, Culturizacin, regulacin de la jornada laboral... El Estado Social de Derecho es un estado benefactor (que interviene a favor de los ms desamparados) y a la vez es empresario, lo que da lugar a la aparicin de una fuerte burocracia y con ella la corrupcin. Destaca la encclica Rerum Novarum de Leon XIII, y la Nueva generacin de derechos humanos, que reconoce ms derechos de carcter social. 3.- Estado Social y Democrtico de Derecho Nace a partir de la II Guerra Mundial y aparece plasmado en la Ley Fundamental de Bnn (Constitucin de RFA), todava vigente desde 1949. Esta expresin hace alusin a una mayor participacin en las tareas gubernamentales del pueblo, no solo por el sufragio universal, sino que, adems, se intenta impulsar la participacin en todo el Gobierno. La Constitucin espaola de 6 de Dic. 1978, utiliza la expresin de Estado Social y Democrtico de Derecho. Se pretende un Estado benefactor y en el que todos podamos participar en las tareas gubernamentales y legislativas. Este Estado presupone la existencia de un ejecutivo fuerte y por supuesto presupone el mximo de garantas efectivas para la proteccin de derechos y libertades fundamentales. Asume, por tanto, La Declaracin de los Derechos Humanos (ONU 1948). Caractersticas del Estado de Derecho: Estas caractersticas han sido comunes a todos los estados de derecho vistos anteriormente, pero la forma de concebirlos ha sido distinta segn el periodo: 1.- El Imperio de la Ley: Se establece en la Declaracin de Derecho del Hombre y del Ciudadano de 1789. Todos los ciudadanos y gobernantes estamos sometidos a la Ley, en sentido formal, elaborada por una autoridad especfica, con poder legislativo y de acuerdo con el procedimiento adecuado. Esta Ley est tambin encaminada a la proteccin de los derechos y libertades fundamentales. . 2.- Principio de la divisin de poderes:
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Montesquieu 1789, comparando el poder absolutista de los Borbones franceses con la democracia parlamentarista del Reino Unido. Lo ms importante en el ser humano es la libertad (como valor), para mantener esta libertad frente al poder absoluto es necesario dividirlo para que no tienda a la tirana, y porque el poder divido es menos fuerte y queda controlado entre s: Ejecutivo, Legislativo y Judicial El poder legislativo (el ms importante por la obsesin de la legalidad) se divide en dos cmaras que se controlan mutuamente: Cmara Alta (Senado, C. De los Loores.....) y Cmara Baja (Congreso, C. De los Comunes....). Pero tambin est controlado por la Constitucin, por los Tribunales de justicia, la opinin pblica y los Medios de Comunicacin. El poder judicial lo componen los tribunales y los jueces encargados de la interpretacin y aplicacin de las leyes. Es un poder absolutamente independiente ya que no depende ni del p. Ejecutivo ni del p. Legislativo. Tiene como caracterstica ms importante la imparcialidad ante los conflictos que se produzcan entre particulares y de stos con rganos estatales. El poder ejecutivo est formado por el Gobierno y la Administracin. Tiene que estar sometido especialmente a la Ley. Si la Administracin se aparta del cauce legal para actuar de forma arbitraria se llama Va de Hecho y no de Derecho. Para juzgarlos existen tribunales especiales (Contencioso-Administrativos).
3.- Necesidad de la existencia de derechos y libertades fundamentales Todos os estados de derecho (todas las constituciones) tiene un amplio catlogo de derechos y libertades, que se inician en 1789 y se aumentan durante el s.XIX y XX. No sera suficiente con introducir un catlogo sino que se han de introducir todos los mecanismos necesarios para que estos se lleven a cabo en la prctica. rganos de proteccin: Jurisdiccin ordinaria: Jueces y Tribunales Tribunal Constitucional (puede apelarse mediante Recurso de Amparo, Defensor del Pueblo...) Tribunales Europeos (proteccin internacional Tribunal de la Haya).
TEMA 6: LA NORMA JURDICA

Las normas jurdicas tienen una estructura lgica compuesta por tres elementos: Supuesto de hecho. Condicin, hiptesis que es necesaria que se produzca para que pueda haber una consecuencia jurdica. Consecuencia jurdica. Sancin positiva o negativa pareja con la norma jurdica. Ratio. Elemento interno, razn de ser de la norma jurdica.
La relacin existente entre el supuesto de hecho y la norma jurdica es que es un deber ser; la relacin entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica es la imputabilidad. Clasificacin de las normas jurdicas en funcin de los destinatarios a los que se refiere: Generales: se dirige a todos los que se encuentran en una determinada situacin (Constitucin);
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Particulares: se aplica solamente a determinadas personas (sentencia judicial, leyes, militares). Clasificacin de las normas jurdicas atendiendo al contenido pueden ser: Abstractas: el contenido es ms amplio y ms genrico (Constitucin, Cdigo Penal). Concretas: contenido que se particulariza en un grupo de personas determinado (sentencia judicial). Clasificacin de las normas jurdicas atendiendo a su carcter: Taxativas o imperativas: de ius cogens, obligado cumplimiento sin posibilidad de modificacin por los particulares (derecho pblico, derecho penal). Dispositivas: admiten una cierta flexibilidad, intervencin de los particulares (derecho privado, contratos). Clasificacin de las normas jurdicas atendiendo a la ocasin: Territorial y temporal de aplicacin: espacio/territorio y tiempo. En Espaa las leyes (normas jurdicas) en vigor son aquellas que se aplican sobre la pennsula (a excepcin de Portugal), Islas Canarias, Baleares, Ceuta y Melilla, espacio areo, subsuelo, espacio martimo (12 millas), buques y aeronaves con bandera espaola, en espacio espaol o territorio internacional, embajadas y consulados. Las normas jurdicas tienen dos momentos principales, la entrada en vigor (momento inicial), a los veinte das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado (*cuando la norma jurdica est publicada pero no tiene efectos sobre nosotros se llama vocatio legis), y la derogacin (quitada del ordenamiento jurdico). Esta ltima puede ser: Expresa: cuando la derogacin la realiza el propio legislador. Puede ser total (cuando una ley viene a sustituir a otra de manera total) o parcial (se derogan solo algunos artculos de una ley). Tcita: una ley de la misma o superior jerarqua y posterior sea contradictoria con otra anterior. Puede provocar problemas de interpretacin. Los criterios para resolucin de antinomias son: o Principio de irretroactividad: las normas jurdicas nuevas no tienen efectos retroactivos. Aunque el caso se juzgue con posterioridad existe el derecho de que se aplique la ley que estaba cuando se realiz la accin. Jerarqua normativa.
DERECHO TRANSITORIO La norma jurdica es un texto articulado. Puede constar de un prembulo que diga por qu se elabora esa norma jurdica. Cuando acaba con los artculos puede haber disposiciones (adicional, transitoria, derogatoria y final). Disposicin transitoria: cuando una ley se deroga de manera expresa puede haber problemas de derecho transitorio (personas que se han quedado a medias y no se sabe muy bien qu ley tiene que aplicarse). Se busca algo que estabilice y regule la situacin. Normas jurdicas completas e incompletas
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Cuando la norma comprende el sujeto de hecho y la consecuencia jurdica es completa; si no, es incompleta. Norma aclaratoria. Norma restrictiva. Norma revisiva. Ficciones. En ocasiones el derecho regula algo que no se corresponde con la realidad, considera como cierto algo que no se corresponda.
TEMA 7: FORMACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO

1. La formacin del ordenamiento jurdico. Teora de las fuentes del derecho: fuentes formales y materiales del derecho.
El ordenamiento jurdico es el conjunto de normas jurdicas vigentes en un lugar y tiempo determinado. Esas normas jurdicas estn conectadas porque el ordenamiento jurdico es un sistema en el que rige el principio de jerarqua normativa, que est garantizado en el artculo 9.3 de la Constitucin. El ordenamiento va en forma vertical, desde la ms importante hasta la ms inferior, de menos categora. Esto implica que la norma superior da validez a todo el ordenamiento jurdico, lo que implica tambin que las normas jurdicas inferiores no pueden contradecir a las superiores y stas (inferiores) no pueden modificar ni derogar a las superiores. Cada comunidad autnoma tiene su propio ordenamiento jurdico: Estatuto de Autonoma. Cuando hablamos de fuente de derecho nos referimos al origen del derecho. Desde ese punto de vista, hablamos de fuentes materiales y de fuentes formales. Art. 11 Cdigo Civil: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Estas son las fuentes formales, que se presentan de manera externa: La ley. Se puede hablar de ella en sentido amplio y en sentido estricto. En el amplio, es una norma jurdica escrita, cualquiera que sea su procedencia: Parlamento, poder ejecutivo, decretos leyes La ley en sentido estricto es solamente la que procede de las Cortes Generales: Senado, Asamblea Legislativa Es la nica norma jurdica escrita que representa la soberana popular. Las costumbres. Costumbre procede del latn consuetudo. El derecho de costumbres se llama derecho consuetudinario. Es un derecho no escrito, que se establece por la sociedad y se 1 transmite oralmente de generacin en generacin. La fuente material de las costumbres es la sociedad. Principios generales del derecho. Son ideas abstractas que proceden a travs del tiempo de un procedimiento deductivo o inductivo. Contempla un conjunto de normas jurdicas. Hay principios del derecho natural o ideas abstractas. Por ejemplo: una idea abstracta es un principio de jerarqua normativa, principio de presuncin de inocencia, principio de buena fe Los elaboran los jueces (fuente material). Tienen carcter informador en el momento de su creacin y en momento de su aplicacin. Las normas han de ser elaboradas a la luz de los principios generales del derecho.
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Estas fuentes pueden ser: - Materiales, de dnde surgen - Formales, la forma de manifestacin externa, es decir cmo las reconocemos
2. La ley
En sentido amplio, es una norma jurdica escrita elaborada y publicada por los rganos competentes del Estado. 2.1. La ley como principal fuente de derecho en el sistema romano-germano En el sistema romano germnico la ley es la principal fuente del derecho. 2.2. Principio de legalidad Sometimiento de todos (gobernantes, gobernados) a la ley como expresin de la voluntad general (sentido estricto); es una conquista del Estado de Derecho. Tiene varias manifestaciones: Principio de legalidad penal. Se manifiesta, a su vez, en: o o Principio de tipicidad: formulado por Becceria. No podemos haber cometido ninguna accin delictiva si no est previamente contenida en un cuerpo legal. Principio de irretroactividad: una norma jurdica nueva no puede retrotraer sus efectos al pasado. La nica excepcin es en el mbito penal, cuando la nueva norma jurdica es beneficiosa para el acusado.
Sometimiento de la administracin pblica a la legalidad. (Ha de estar sujeta a reglas. Es un principio bsico del Estado de derecho). Hay dos sistemas: La common law tiene las rule of law que seran las reglas de la administracin. Este es de EE.UU. En Francia hay otro sistema (el sistema romano germnico), y tambin dice que la administracin ha de seguir una legalidad y de ceirse a las normas jurdicas administrativas, al derecho administrativo. En ocasiones la administracin se desva y a eso se llama actuacin mediante la va de hecho. Acta de forma arbitraria. El sistema romano germnico da desventajas a los administrados y da ventajas a la administracin Si estamos afectados por la administracin no se puede ir a los tribunales de justicia. Hay que pasar por la va administrativa. En primer lugar, se pone un recurso de reposicin ante el mismo rgano que dio la sentencia.. Si recurres en va administrativa, o pagas o abalas (con un banco). Si tu pones el recurso de reposicin y hay silencio administrativo (si no te contestan), por derecho de alzada, puedo recurrir al rgano supremo. Cuando agotas la va adminstrativa pasas a la va judicial. Hay que estar muy atento a los plazos, porque si no no podrs acceder a la va judicial y te quedaras con el acto firme de la va administrativa. Si se pasase la va administrativa, se pasara a los juzgados de los contencioso administrativo. El propio poder legislativo est sometido al principio de legalidad. Hay dos formas: o o El poder legislativo est sometido a la legalidad desde un punto de vista formal; Desde el punto de vista material (contenidos) el Tribunal Constitucional controla al poder legislativo y controla que las leyes sean constitucionales.
2.3. La ley: concepto y caracteres En el sistema romano germnico la ley es la principal fuente de derecho. Hay que tener en cuenta la diferencia entre ley y norma. La ley, en sentido estricto tan slo es aquella que las cortes han plasmado.
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Esto, segn Roseau, se basa en el principio de soberana popular, pues al haber elegido democrticamente los rganos legislativos, nos dotamos a nosotros mismos las leyes. Los caracteres de la ley son: Generalidad. Es una conquista del Estado de Derecho: igualdad de todos los espaoles ante la ley. Abstraccin. Las leyes son abstractas, se regula su contenido, tienen efectos para todos. Imperatividad. Las leyes son de obligado cumplimiento, mandatos, imperativas.
Coercibilidad. Posibilidad de su cumplimiento incluso por la fuerza. Las leyes son obligatorias, por lo que si un sujeto no quiere cumplirlas por las buenas, lo har por las malas. Publicidad. El artculo 2.1 del Cdigo civil espaol dice: Las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado si en ellas no se dispone otra cosa. Est garantizado por el artculo 9.3 de la Constitucin Espaola. El tiempo de veinte das se denomina vocatio legis. Deber de cumplirla por parte de los destinatarios. A ella se refiere en el artculo 6.1 del Cdigo Civil: la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimento. La sancin de las leyes. Sancin: aprobacin por parte del jefe del Estado (el rey). Artculo 91 de la Constitucin: El Rey sancionar en el plazo de 15 das las leyes aprobadas por las Cortes Generales, y las promulgar y ordenar su inmediata publicacin. Las leyes han de ser promulgadas. Hacer saber la existencia de una ley a sus destinatarios.
2.4. Enumeracin jerrquica de las leyes De acuerdo con el principio de jerarqua normativa, la clasificacin de las leyes espaolas es la siguiente:
Constitucin Espaola Sentencias interpretativas del Tribunal Constitucional
Derecho comunitario europeo y Tratados Internacionales del art. 94.1 de la Constitucin Espaola Leyes ordinarias y tratados internacionales del art. 94.2 de la Constitucin Reglamentos (decretos, rdenes, rdenes ministeriales y otras disposiciones
Leyes orgnicas
SENTIDO ESTRICTO
Decretos legislativos y decretos leyes

AQU TERMINA EL DERECHO LEGISLADO
Costumbres Principios generales del derecho
Jurisprudencia
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La misma distribucin piramidal existe para las Comunidades Autnomas, estando en la cspide la Constitucin Espaola, despus el Estatuto de Autonoma, las leyes autonmicas y por ltimo otras disposiciones. Si hay una ley estatal y una ley autonmica no hay una superior a otra, porque son equivalentes. En el caso de contradecirse en algo determinado, se contemplara la situacin, pero no por norma la estatal es superior. Las Comunidades Autnomas tienen leyes comunes al territorio espaol y tambin sus propias leyes. El trmino decreto lo lleva a cabo el poder ejecutivo, es decir el consejo de Ministros. Decreto Ley y Legislativo, quiere decir que estn autorizados por la constitucin y tienen rango de Ley. Los Reglamentos son unas normas jurdicas elaboradas por el poder ejecutivo y no tienen rango de ley. Los Reglamentos tienen a su vez una jerarqua, los ms importantes se llamaran Decretos (pero los no aprobados por la constitucin). Costumbres jurdicas. Es otra fuente del ordenamiento jurdico espaol. El artculo 1 del cdigo civil dice que las fuentes son las leyes, las costumbres y las costumbres de ley. Esto se llama derecho consuetudinario o no escrito (porque proviene del consuetudo, trmino latino que significa costumbre). Derecho que se ha ido trasmitiendo, sin ser elaborada, de generacin en generacin. Lo ha elaborado la sociedad al ritmo de us necesidades. Los derechos forales y el internacional mantienen muchas costumbres jurdicas. Principio s generales del derecho: son ideas y abstracciones que han sido elaboradas por la actuacin de los jueces conforme van solucionando problemas. Principio de jerarqua normativa, de publicidad, de presuncin de inocencia, principio de presuncin de buena fe, presuncio de indubio pro reo. La misma distribucin piramidal existe para las Comunidades Autnomas, estando en la cspide la Constitucin Espaola, despus el Estatuto de Autonoma, las leyes autonmicas y por ltimo otras disposiciones. Si hay una ley estatal y una ley autonmica no hay una superior a otra, porque son equivalentes. En el caso de contradecirse en algo determinado, se contemplara la situacin, pero no por norma la estatal es superior. Las Comunidades Autnomas tienen leyes comunes al territorio espaol y tambin sus propias leyes.
Las constituciones consisten en un objeto estricto. Aunque hay casos, como en el Reino Unido, su constitucionalismo se ha llevado a cabo a travs de las conquistas que se han ido llevando a cabo. Un conjunto de documentos componenen su constitucionalismo. Lo normal es que haya una constitucin que refiera y regule la constitucin de un Estado. All aparecern representados todos los poderes del estado. Tienen una parte (las actuales), llmada dogmtica, donde se contienen todos los derechos y libertades fundamentales. Diferencia entre derechos humanos y fundamentales: Los primeros son los derechos que se promulgan an cuando no estn en las constituciones o no estn posibliitados. Los fundamentales son los que estn recogidos y se aplican.
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TEMA 8: LA FORMACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS FUENTES DEL DERECHO

8.1. La formacin del ordenamiento jurdico. Teora de las fuentes del derecho: fuentes materiales y fuentes formales
La clasificacin de las fuentes del derecho es la siguiente: Fuentes de conocimiento del derecho: Consiste en las distintas formas a travs de las cuales nosotros podemos tener acceso al derecho, son casi todas las constituidas por documentos escritos: textos legales, leyes, cdigo, discusiones, enmiendas...... Cuando las leyes no son escritas, son consuetudinarias (orales) en este caso se debe de indagar en los orgenes de los lugares de procedencia de la ley y en la tradicin; muchas veces este tipo de leyes orales vienen recogidas ya en la jurisprudencia. Fuentes de produccin de normas jurdicas: Estn constituidas ya sea por hechos, ya sea por actos de los que el ordenamiento jurdico hace depender la creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas. Son los jueces y tribunales. Pueden ser: o Materiales: De dnde emana el derecho? Estn constituidas por poder o fuerzas sociales que tienen potestad normativa creadora. En consecuencia: o Si hablamos de ley, la fuente material que crea la Ley es el Estado. Si la norma es una costumbre jurdica, la fuerza que crea la norma es el pueblo. Si la fuente son los principios generales del Derecho, la fuerza social que las crean
Formales: Cmo surgen las fuentes del derecho? Las fuentes del derecho adoptan una diversidad de formas: Pueden adoptar la forma de ley o derecho legislado, es la forma ms reflexiva y siempre en forma escrita y publicada en algn Diario Oficial . A travs de costumbres jurdicas. Este es el derecho consuetudinario y en este caso se caracteriza por su anti-formalismo porque es espontneo. Es poco reflexiva, constituida por el pueblo en una comunidad pequea al hilo de las necesidades concretas de un grupo. Se transmite oralmente. No existe un cdigo de costumbres Los principios generales del derecho: aunque existen muchos no estn recogidos en ningn cdigo. Son establecidos por jueces y tribunales (despus de ver muchos casos se llega al principio general). En su expresin tienen una forma mixta ya que existen 2 clases de principios generales: 1.- Principios generales de derecho natural: son inexpresos y son deductivos (de lo general a lo particular). 2.- Principios generales de derecho positivo: Aquellos que podemos sacar de las Leyes, pero son conceptos ms abstractos: Presuncin de
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inocencia, la buena fe. Son expresos e inductivos (de lo particular a lo general). Normas para crear normas jurdicas Normas de competencia: Especifican en cada caso quin es la autoridad competente para elaborar una norma. Normas de procedimiento: Sealan los pasos a seguir para poder crear una norma. Para que una norma sea vlida formalmente debe ser formulada por la autoridad competente y de acuerdo con el procedimiento adecuado.
8.2. La ley como principal fuente del derecho en los sistemas Romano-Germnico
En el sistema occidental hay 2 familias: 1 - Romano Germnica: Europa y los pases de influencia hispnica. Se caracteriza porque en un momento determinado (S. IV) se recibe un derecho legislado, el Derecho Justinianeo. Heredero del derecho romano (casustico), pero pone ms nfasis en la Ley como fuente de derecho entendida como una potestad de quien tiene poder (imperium). La principal fuente en nuestro derecho es la Ley, norma jurdica elaborada y aprobada por determinados organismos estatales que tienen competencia para legislar. LEY equivale a decir norma estatal, cortes o asambleas legislativas.... Ese es el sistema que se ha transmitido con su mximo apogeo a partir de la Revolucin Francesa y el Estado de Derecho.
2.- Common Law: Anglosajn (GBA y USA). Se inicia en Inglaterra y luego pasa a USA y pases de influencia britnica. El inicio es tambin el derecho romano porque es un derecho casustico, porque al examinar la ley se distingue caso por caso. Es un proceso jurisprudencial por que las sentencias procedentes de tribunales y jueces son las que hacen la jurisprudencia. Adquiriendo gran importancia el juez ya que es el que en el fondo legisla. Su fuente fundamental para la aplicacin del derecho es la jurisprudencia, es lo que dicen los tribunales. En el derecho romano-germnico el que legisla suele ser el legislador. En este tipo de derecho es muy importante la costumbre y la tradicin y la Stare decisis o precedentes judiciales.
8.3. El principio de legalidad

A partir de la Revolucin Francesa adquiere gran importancia la ley como sometimiento de todos (Declaracin de Derechos 1789). Este principio de Legalidad se recoge en la Constitucin Espaola (Art. 9) como principio fundamental. El principio de legalidad puede tener diferente forma segn la rama a la que nos refiramos. 1 mbito del derecho: Beccaria propone el principio de legalidad en el mbito penal y lo circunscribe a 2 principios:
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Principio de tipicidad: No se puede castigar a nadie ni decir que una conducta es reprobable si no existe una ley previa que lo diga as: Nulum crimen, nula pena, sine lege;
Principio de no retroactividad: Los efectos de una nueva ley no pueden retrotraerse al pasado, para garantizar la seguridad jurdica de que norma hay que atenerse.
2 mbito del derecho: El principio de legibilidad se refiere tambin a la legalidad en el mbito administrativo (actos dictados por la Administracin) como parte del poder ejecutivo. Esos actos estn sujetos a la Ley, tienen que ser el producto de un proceso indicado en la ley, es decir, el principio de prohibicin de la arbitrariedad de la Administracin. Cuando la Administracin se aparta del Derecho, se dice que ha Incurrido en va de hecho. Cuando para esto, se pueden recurrir los actos de la Administracin por Va de Hecho. 3 mbito del derecho: El principio de legalidad se manifiesta en el poder legislativo. Estos estn sujetos a la Ley, a la Constitucin y a la forma por la que se depura la legalidad del poder legislativo es a travs de la actuacin de un tribunal especfico: Tribunal Constitucional, encargado de declarar la constitucionalidad o no de las leyes dictadas por el poder legislativo. Ni siquiera el poder legislativo se escapa del principio de legalidad y esto se hace mediante la depuracin de las leyes que ellos dictan.
8.4. Enumeracin jerrquica de las leyes

A) La Constitucin como superley. La Constitucin espaola estable mltiples principios generales del derecho, pero si estos principios constitucionales entran en conflicto con otros de menor rango, prevalecern los constitucionales porque tienen JERARQUIA NORMATIVA. Adems sus sentencias interpretativas s son autnticas fuentes de derecho ya que interpreta la ley y controla al poder legislativo y judicial. Ninguna ley puede estar por encima o ser contrarias a la Constitucin. (Tribunal Constitucional o Tribunal Supremo). En cuanto a la costumbre tampoco puede ser contraria a ninguna norma constitucional ni siquiera en el Territorio Foral de Navarra. La Constitucin es desde el punto de vista formal un documento que recoge la forma de organizarse del Estado, teniendo tambin una parte dogmtica. Crea normas jurdicas que antes no existan, leyes marco, de base, estatutos de autonoma, lo que sucede es que si consideramos que la ley es un tringulo y su vrtice es la Constitucin. Supone la organizacin de un Estado. A finales del siglo XIX todas las constituciones incorporan derechos y deberes y mecanismos para su proteccin y defensa. El sentido formal de la constitucin significa que la mayora de pases tienen la constitucin como un documento, es un texto articulado. Desde el punto de vista material significa que la constitucin regula la estructura del Estado, los derechos y libertades. La columna vertebral donde tener los escritos los derechos y libertades fundamentales del individuo y de la sociedad. Es un texto articulado pero: Es un documento poltico: establece cuestiones como rgimen democrtico, poderes estatales, el rgimen que adopta el pas (monarqua parlamentaria), estable los derechos y
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deberes fundamentales (derechos Humanos), mecanismo de garanta y todos los sistema para limitar el poder. Como Norma Jurdica es una Ley (Ley de Leyes) ya que el resto del ordenamiento jurdico queda subordinado a la Constitucin y tambin todos los ciudadanos. Esto implica que puede ser usada como Ley ante los Tribunales ordinarios y es de aplicacin inmediata.
La Constitucin puede ser rgida y flexible: Flexible: cuando su modificacin se realiza del mismo modo que cualquier otra Ley. Si las constituciones son fcilmente modificables son flexibles, es decir, no necesitan muchos votos para ser cambiadas. Rgida: cuando se establecen requisitos especficos y muchos ms costosos para su reforma o modificacin. Cabe decir que la Constitucin Espaola de 1978 es una Constitucin rgida y se debe a que su elaboracin se hizo durante una transicin poltica, difcil y de mucha tensin, en la que hubo de llegarse a una serie de consensos para poder conseguir una estabilidad poltica durante muchos aos. Para hacer esa reforma rgida se necesita el qurum (nmero de votos necesario en el Parlamento para cambiar una Ley) y adems ese cambio constitucional necesita el asentimiento del pueblo mediante un referndum.
Todos los pases tienen una constitucin en derecho material aunque no la tengan en derecho formal. En cambio, hay veces que se tienen Constituciones formales pero que no sirven para nada, es decir no existen materialmente. Jurisprudencia del Tribunal Constitucnional. Frenta a la jurisprudencia concentrada de la Common law, el Tribunal Constitucional tiene una jurisprudencia concentrada. JURISPRUCENDIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Cuestin de inconstitucionalidad: En un juicio se emplea una ley o norma que es inconstitucionalidad y se recurre a este. Tendra la ltima palabra. Recurso de inconstitucionalidad: El poder legislativo haya elaborado alguna ley o alguna norma jurdica con rango de ley y no es constitucional. Los diputados pueden presentar un recurso de inconstitucionalidad. La jurisprudencia del Tribunal Supremo no es fuente de jurisprudencia, en cambio, con el Tribunal Constitucional pasa lo contrario, pues la jurisprudencia de ste es una fuente de derecho. Posibilidades para considerar una ley o proyecto de ley como inconstitucionalidad: Se lleva a cabo un recurso de inconstitucionalidad planteado por una parte del Congreso. El T.C puede no aceptarlo. Se interpone un recurso de inconstitucionalidad y el TC admite a trmite este recurso y declara las constitucionales los preceptos que han sido inconstitucionales. En este caso acta como un legislado en sentido negativo y depurador del ordenamiento jurdico ya que rechaza unos preceptos que son erradicados del ordenamiento jurdico por no ser constitucionales. El Tc admita a trmite dicho recurso y declare que tales preceptos son constitucionales siempre y cuando se interpreten de una determinada manera y dice la forma en la que han de ser interpretados esos preceptos. Estas sentencias se llaman: Sentencias interpretativas del Tribunal Constitucional. Es la nica excepcin en el derecho romano-germnico en el que la jurisprudencia es fuente del derecho.
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B) Los Tratados Internacionales Es un Pacto o acuerdo de voluntades entre sujetos internacionales (Estados) que reviste el carcter de bilateral o multilteras (varios estados) y de ese pacto derivan derechos y obligaciones entre las partes, de acuerdo con el derecho internacional. Por lo tanto se trata de un derecho pacticio y forman parte del denominado Derecho Internacional Pblico, porque son Estados Soberanos. En Espaa este derecho tiene un gran desarrollo sobretodo en el siglo XVII, que fue el siglo de oro no slo para la literatura, sino tambin para el derecho. Existen dos sistemas de recepcin de los Tratados Internacionales para acoplarlos al mbito jurdico de cada pas: Sistema de recepcin especial: Cuando no pasa a formar parte del derecho interno de forma automtica, sino que es necesario transformarlo en una Ley Interna Estatal. Sistema de recepcin automtica: Ese mismo Tratado Internacional aprobado pasa a formar parte del ordenamiento interno del pas.
Ambos tienen que publicarlo obligatoriamente en el BOE. Nuestro sistema rige los tratados internacionales mediante el artculo 96 de la Constitucin Espaola, que dice Los tratado internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa formarn parte del ordenamiento interno
Artculo 1.5 del Cdigo Civil Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el BOE
Jerarquas de Tratados Internacionales en Espaa Tratados Internacionales de Superior Categora: Son los que tienen una jerarqua infraconstitucional (por debajo de la Constitucin) y supralegal (por encima de las leyes). Son Tratados superiores porque con carcter previo a su elaboracin y publicacin en necesario informar a las Cortes Generales de que se van a realizar este tipo de tratados y, adems, obtener la autorizacin previa de ellos. Esta exigencia viene dada por la importancia de las materias tratadas: o o o Tratados de carcter poltico. Art. 94 de la Constitucin. Tratados de carcter militar (entrada en guerra) OTAN Tratados que puedan afectar a la integridad territorial del Estado (Gibraltar), o bien a los derechos y libertades fundamentales contenidos en el tit. 1 de la Constitucin Espaola. Tratados que puedan implicar obligaciones a la Hacienda Pblica. Tratados o convenciones que modifiquen o deroguen alguna Ley (avales necesarios y medidas legislativas para su ejecucin (Entrada de Espaa en la UE).
o o
Tratados Internacionales de Inferior Categora: Las jerarquas inferiores a estos son los restantes Tratados. En este caso solamente ser necesario informar al Congreso y Senado, pero
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una vez concluido el Convenio o Tratado Internacional. Son aquellos a los que se refiere el prrafo 2 del artculo 94. B) Derecho Comunitario Europeo La Comunidad Europea ya exista antes de que Espaa estuviera en ella, por eso se prevea que entrara en cuanto cumpliera las exigencias que le pedan. La UE tiene sus propias entidades, es decir, su poder legislativo, ejecutivo y judicial, est por encima de los miembros y tiene rganos similares a los que tienen los Estados. Adems existe un parlamento europeo que dicta las normas, un Tribunal El hecho de que existan estos tribunales y tengan poderes signfica que los estados miembros han tenido que ceder parte de sus soberana. Esto es posible porque la Constitucin, antes de que Espaa formara parte de la Comunidad Europea, en el artculo 93, ya autoriza que mediante una ley orgnica se pueden ceder competencias a una organizacin de carcter supranacional. Esta cesin de competencias se lleva a cabo mediante la ley orgnica 10/85 de autorizacin de la adhesin de Espaa a la Comunidad Europea. El da 1 de Enero de 1986, Espaa entra en la Comunidad Europea y el 26 de noviembre de 1986 Espaa firma el Acta nica Europea. Entendemos por fuentes aquellas normas jurdicas aplicables en los tribunales. Las fuentes ms importantes del Derecho Comunitario Europeo son: Reglamento: Norma jurdica escrita elaborada por el Parlamento Europeo con alcance general que se publica en el Boletn Oficial de la Unin Europea, y que tiene obligatoriedad inmediata una vez pasado el periodo de vacatio legis. Directivas: Son normas jurdicas establecidas por el Parlamento Europeo con las que se establecen objetivos y se impone un plazo para llevarlos a cabo. Los medios para conseguir esos fines los deja a la eleccin de cada estado miembro. Si no se cumplen se imponen multas hasta que se cumplan. Decisiones, recomendaciones, dictmenes: las recomendaciones y dictmenes no son vinculantes, en cambio las decisiones s.
Relaciones entre derecho comunitario y derechos de los Estados miembros El derecho comunitario es prioritario ante el derecho estatal, siempre que cumpla la constitucin. Efeto directo (aplicacin directa y efecto directo): Es para los reglamentos y decisiones Primacia: Se refiere a las decisiones de los tribunales. Se pretende que las decisiones de los tribunales de la UE tenga primaca, es decir, sean aplicadas de manera inmediata, pese a que es problemtico porque son condenas contra los Estados miembros.
CLASES DE LEYES
A) Leyes orgnicas Creadas por la Constitucin de 1978, son las leyes relativas a: El desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas. La aprobacin de los Estatutos de Autonoma El rgimen electoral Las previstas en la Constitucin en sus diversos artculos (por ejemplo el defensor del pueblo)
Para aprobar, modificar o derogar una, tiene que existir una mayora absoluta en el Congreso.
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Los Estatutos de Autonoma: Son aprobados mediante ley orgnica, y constituyen la norma bsica de cada Comunidad Autnoma, elaborados y aprobados mediante un procedimiento complejo de naturaleza prctica. Los rganos que la crearon son de dos tipos: estatales y autonmicos. Establecen: Las competencias bsicas del gobierno autonmico Nombre y lmites de la autonoma Organizacin Estn subordinadas a la Constitucin Estatal, y para ser reformados necesitan de un referndum
Las leyes orgnicas desarrollan los derechos fundamentales. La ley de menores o el Cdigo Civil son leyes orgnicas.
B) Leyes ordinarias Las leyes ordinarias son de obligado cumplimiento pero no precisan un debate en el parlamento para su aprobacin. Para ser aprobadas no necesitan ms que mayora simple. Pueden ser: De pleno. Elaboradas por el pleno en las Cmaras. Son las ms importantes De Comisin. El pleno delega en unas cmaras para que elaboren determinadas leyes. Hay normas que no se pueden elaborar en comisin sino en pleno, como por ejemplo una reforma constitucional, cuestiones internacionales, leyes orgnicas, y los presupuestos generales del Estado. Proyecto de ley = elaborado por el consejo de Ministros Proposicin de ley = elaborada por otro rgano que no es el gobierno
Refrendadas. Necesitan de posterior referndum. Cuando se trate de decisiones polticas de
especial relevancia pueden ser sometidas a un referndum consultivo. Las leyes autonmicas son tambin leyes ordinarias, pero son de carcter regional. Las comunidades autnomas son libres de elaborar leyes ordinarias que afecten a su territorio exclusivamente. Las Comunidades tienen potestad legislativa segn la Constitucin, ratificado por sentencias del tribunal Constitucional. Las leyes que produce su Asamblea Legislativa se refieren a materias especificadas en la Constitucin y en los Estatutos de Autonoma de las diferentes comunidades. Las leyes orgnicas y las leyes ordinarias se diferencian en el Ex Ratione material, Quorum, Pleno/Comisin (Art. 75 de la Constitucin espaola). -Se diferencian por la materia que regulan [Artculo 81.1 de la C.E] (Ex Ratione): Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y las libertade pblicas, las que aprueben los estatutos de autonoma y el rgimen electoral y las dems previstas en la constitucin. Las leyes ordinarias podran regular cualquiera de las cosas que o regulan las orgnicas. -Quorum: Es la cantidad de votos que se necesitan para su creacin. Para aprobar una ley ordinaria se necesita mayora simple (ms votos positivos que negativos). La ley orgnica, en cambio necesita mayora absoluta.
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-El artculo 75 de la C.E dice que las leyes se aprobarn en pleno y en comisin. En pleno, porque se habla y se debate y en comisin porque se crean grupos para determinadas reas a legislar, para as simplificar el proceso. El artculo de la C.E 75.3 dice las leyes que no pueden hacerse por comisin sino en pleno son las siguientes: la reforma constitucional, las cuestiones internacionales, las leyes orgnicas y de bases y los presupuestos generales del estado. La ley orgnica y la ley ordinaria no tienen una relacin jerrquica sino simplemente que cada uno se dedica a sus materias.
DECRETO LEY Y DECRETO LEGISLATIVO. Se caracterizan porque estn firmados por el Consejo de ministros, es decir, por el Presidente y los ministros. Los decretos pueden ser ley o legislativo, y son una excepcin que tienen rango de ley. -Decreto ley: El decreto ley aparece regulado en el artculo 86 de la Constitucin Espaola. Son leyes en sentido extricto, a pesar de su procedencia. El artculo dice lo siguiente: en caso de extraordinaria y urgente necesidad el gobierno (el poder ejecutivo) podr dictar disposiciones legislativas provisionales. No podrn aceptar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el ttulo 1. Prrafo 2. Art 86: Los decretos leyes debern ser inmediatamente sometidos a debate y votacin de totalidad al Congreso de los Diputados (solo, no en el Senado), convocado al efecto si no estuviera reunido en el plazo de los treinta das siguientes a su promulgacin. El Congreso habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre su convalidacin o derogacin. Para el cual su reglamento establecer un procedimiento especial y sumario. Durante el plazo establecido en el apartado anterior las Cortes (Congreso y Senado) podrn tramitarlos como proyectos de Ley por el procedimiento de urgencia. -Decreto legislativo: Son las Cortes Generales las que otorgan una delegacin al gobierno para que haga unas determinadas normas jurdicas. El control es anterior, no posterior. Es por delegacin. Artculo 82, 83 y 85 de la C.E: Van a tener rango de ley van a ser llamados D. Legisl. - Posibilidad de formacin de textos articulados (se ha de crear una ley que no exista), para ello, se elabora sobre la ley de bases (invencin espaola, son conjuntos de limitaciones, plazos, etc). El Congreso crea una ley de bases para que el gobierno haga una ley ex novo. -Posibilidad de que las Cortes Generales deleguen en el gobierno la posibilidad de refundir varios textos legales en uno solo. No es una labor de tipo creativo, sino tcnico. Esa delegacin mediante este caso se hace a travs de una ley ordinaria en la que delegan en el gobierno la labor de reescribir una ley, adems se indican limitaciones, condiciones, etc. Se debe indicar el plazo para realizar la ley y una vez publicado se acaba la delegacin. sta no puede entenderse de modo implcito ni tampoco de modo indeterminado. NI tampoco puede ser objeto de subdelegacin.
C) Leyes como emanacin del poder ejecutivo Todas las leyes vistas hasta ahora provenan del poder legislativo. Ahora vamos a estudiar las que emanan del poder ejecutivo, de las cuales slo los dos primeros tipos tienen rango de ley.
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Decretos-ley. Es una norma jurdica extraordinariamente frecuente, aunque solo deben aparecer en caso de extraordinaria y vigente necesidad. El Gobierno tiene potestad para dictar decisiones legislativas provisionales, aunque existen ciertas materias en las que el decreto ley est prohibido: o o o Cuando pueda afectar al orden de las instituciones bsicas del Estado. Cuando se refiere a derechos, deberes y libertades. El rgimen de las Comunidades Autnomas.
En el plazo de 30 das han de ser sometidas al Congreso, el cual da validez o deroga la norma. Para ello, debe seguir un procedimiento espacial y sumario (=rpido). Durante ese plazo, las Cortes pueden tramitar esos decretos-ley como proyectos de ley por el procedimiento de la urgencia. Decretos legislativos. Emanan del poder ejecutivo y tienen rango de ley. Las Cortes generales delegan en el Gobierno. Esta delegacin est regulada por una ley que puede ser: o Ley de bases: se debe especificar el objeto y el alcance de delegacin, as como los principios y criterios que han de seguirse en el texto articulado. Por medio de esta ley, las Cortes establecen las bases que debe seguir el gobierno. Ley ordinaria: Se realiza cuando la labor que tiene que llevar a cabo el gobierno consiste en refundir una pluralidad de normas que se encuentran dispersas en el orden jurdico. En este caso su labor no es creadora sino meramente tcnica. El parlamento, a travs de esta ley ordinaria tiene que decir con exactitud el mbito normativo al que se debe circunscribir el gobierno, si se debe crear uno o ms textos, si el gobierno tiene capacidad para aclarar conceptos. La delegacin a la que se somete el gobierno se realiza en una materia concreta y se fija un plazo. La delegacin se agota con la publicacin del texto normativo. Reglamento Los crea el gobierno en su conjunto o algn organismo inferior. Emanan por tanto del poder ejecutivo por su propia competencia y no por delegacin, y su rango es inferior al de la ley. Facilitan la ejecucin de las leyes. Son normas jurdicas secundarias, y su eficacia proviene de la ley que desarrolla. Existe un control de legalidad para comprobar que el reglamento no contradice a la ley; si lo hace, es nulo en pleno derecho por la prioridad de las leyes. Jurisdiccin contencioso-administrativa de los reglamentos. El gobierno puede crear normas jurdicas por: Razones histricas: antes de que se produjera el Estado de Derecho, no exista la divisin de poderes, por lo tanto, el ejecutivo dictaba las normas porque estos poderes estaban confundidos. Siempre, aunque existiera una divisin de poderes rudimentaria se le permiti al gobierno la creacin de ciertas normas. Razones prcticas: El ejecutivo se rene ms habitualmente que el Parlamento. Razones legales: art. 97 de la Constitucin: "El gobierno ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y las Leyes".
8.5. La costumbre
Para que la costumbre (=prctica social) pueda ser fuente de derecho, debe ser en defecto de una ley aplicable. Tiene vigencia social garantizada: es derecho consuetudinario.
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La costumbre es la fuente ms antigua, y en su momento fue la ms importante, e incluso la nica. Es la ms espontnea, la que se adapta mejor a los cambios sociales. La costumbre sigue teniendo importancia en materia de derecho internacional pblico, derecho de comercio (en usos comerciales) y en los derechos forales. Las costumbres son independientes de las leyes, no tienen el mismo origen. La costumbre tiene que ser objeto de prueba en un proceso ya que con ellas no opera el principio "iura novit curia" (el juez tiene la obligacin de conocer las normas escritas pero no las consuetudinarias, orales. Se debe probar la existencia de las mismas para que sean vlidas). En este punto, la jurisprudencia es inflexible aunque se est suavizando: si el juez conoce la costumbre, no es necesario demostrarla. Elementos de la Costumbre Material: es la repeticin habitual de actos. La costumbre tiene que ser longeva, aunque existen excepciones. Espiritual: Si no existiera este requisito, no habra diferencia entre una costumbre social una jurdica. Una costumbre jurdica es fuente autntica del derecho, y se puede aplicar directamente. A este elemento se le llama "opinio iuris" (=opinin de que eso es derecho), es la intencionalidad por parte de quien crea la norma jurdica. Subsidariedad: Artculo 1.3: La costumbre slo es aplicable en defecto de ley. Si hay ley, lo primero que hay que aplicar es la ley escrita. Sino se aplica la costumbre. La costumbre ha de ser alegada y progada, lo que significa que en el derecho escrito hay un principio que se llama iura novit curia (el derecho escrito tiene que ser conocido por los juicios), lo que significa que el derecho escrito no ha de ser probado pero no tienen la obligacin de conocer el derecho consuetudinario, porque no est recogido. As la persona interesada en que se aplique una costumbre, como fuente de derecho ha de probar la existencia de una costumbre (a travs de testigos, sentencias antiguas, literatura, etc). Tericamente, si el juez conociera las costumbres del lugar no sera neceario, pero es poco probable que las conozcan.
La costumbre no puede ser contraria a la ley, a la moral (principios y valores generales de la sociedad) y al orden pblico.
Clases de costumbres Atendiendo a su difusin territorial: Generales, en todo el estado espaol Regional Locales, en una sola regin.
Atendiendo a su relacin con la ley Extra praeter legem (costumbre fuera de ley): Aplicacin de la costumbre en el supuesto de que no hubiese ley aplicable al caso. Como viene recogido en el artculo 1.3 del Cdigo Civil. Secundum o procter: costumbre de acuerdo con la ley o segn ella. La costumbre sirve para interpretar la ley Contra legem: costumbre contraria a la ley. Est prohibido expresamente por el Cdigo Civil aunque se admite la Compilacin Foral de Navarra (ella misma presente ciertas restricciones: racional, no contraria al orden pblico ni a la moral, ni tampoco al derecho natural)
Atendiendo al material que regula Generales: Controla una matera por completo (Al que se refiere a todo el matrimonio en general)
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Especiales: Se refiere a determinados aspectos (Rgimen econmico de matrimonio especial en la regin de Catalua)
Criterios de distincin entre ley y costumbre a) Origen. La ley proviene de un organismo especficamente creado para ello, y la costumbre no tiene una procedencia determinada. b) Forma de elaboracin. La ley es formal, y sigue unos pasos determinados. La costumbre sin embargo, nace de forma espontnea. c) mbito de eficacia. La ley se aplica a todo el mundo sin excepcin en su mbito de aplicacin, y la costumbre son regionales o locales, y no tienen pretensin de universalidad.
d) Forma. Las leyes son siempre escritas, y la costumbre es oral, transmitidas generacionalmente. e) Vigencia. La ley tiene que ser especficamente derogada, y la costumbre pierde eficacia a travs del desuso (desuetudo). f) Prueba. En un proceso, basta alegar la ley para que se aplique, mientras que la costumbre ha de ser demostrada.
8.6. Los principios generales del derecho

Es la tercera fuente del derecho a la que se refiere el cdigo civil. Se podra definir como "enunciaciones normativas de valor genrico; de entre todas las normas jurdicas, las ms generales". Algunas tienen fuerza de ley porque estn recogidas en la Constitucin. Son los llamados supraprincipios, como por ejemplo, el principio de igualdad, legalidad, irretroactividad, jerarqua. Conceptos y clases: iusnaturalistas o positivistas Funciones: Solamente son aplicables en defecto de ley y de costumbre, excepto aquellos que tienen fuerza de ley. "Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre sin prejuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico". CDIGO CIVIL Los principios cumplen dos funciones: Son fuente del derecho, cumpliendo una funcin integradora, y cubriendo algunas lagunas legales. Poseen un carcter informador, inspirador, ya que guan a la hora de crear nuevas normas.
Principio de equidad, presente de modo expreso en el Cdigo Civil: Justicia en el caso concreto, ya que la ley es general, hay que aplicarla en el caso concreto. Si la ley se aplica con todo su rigor, el derecho puede producir una injusticia. Slo cuando la ley lo permita de modo expreso, el juez puede aplicar equitativamente el derecho. El derecho angloamericano se ha denominado Equity, porque es adaptable segn los casos. La equidad puede conllevar a la subjetividad. Por ello, en el Sisema Espaol, la equidad est muy limitada. Artculo 3.2 del Cdigo Civil La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita
Analoga, Artculo 4.1 Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando estas no
contemplen un supuesto especfico pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn Si una norma no contempla una solucin al problema pero puede haber una norma semejante de la que el juez deber extraer un principio general del derecho para resolver el problema.
41 Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas
En el artculo 1.4 del Cdigo Civl Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
Este prrafo est dividido en dos partes: la primera parte, hasta la coma, quiere decir que los principios son fuentes del derecho y tienen carcter subsidiario. Slo se aplicaran e la ausencia de una ley de la costumbre. Se apliquen o no se apliquen de manera directa, los principios siempre informan del ordenamiento jurdico en sus dos momentos ms importantes Los principios generales del derecho tienen su razn de ser tambin en el segundo momento ms importante del derecho. Primero es la creacin, y el segundo es la interpretacin y aplicacin del mismo. Los principios generales del derecho son tambin colmar lagunas de la ley y resolver antinomias, es decir contradiciones legales. En este caso se aplicaran los principios generales del derecho de manera subsidiaria a la ley y a la costumbre jurdica. Axiolgica: Postulados ticos inspiradores del ordenamiento jurdico positivo Equidad: Es una forma de aplicacin del derecho Todo sistema jurdico debe tener los principios generales del derecho presentes: publicidad de las normas e irretroactividad
Los principios generales del derecho no se aplican del mismo modo que las normas jurdicas, que se interpretan por los jueces de una manera llamada o todo o nada, o se aplican o no se aplican. En el caso de los principios no pasa as, pues son muchos y muchas veces los jueces deben ponderarlos y equilibrarlos. Los principios constitucionales tienen preferencia en su aplicacin.
8.7. La jurisprudencia
Son algunas sentencias dictadas por tribunales; antecedentes que nos sirven para interpretar las leyes. Sirve para saber cmo hay que interpretar la ley en casos concretos, cmo la interpreta el Tribunal correspondiente. Jurisprudencia del Tribunal Supremo: o Este puede crear jurisprudencia cuando hay identidad de solucin entre 2 o ms sentencias (parecido al precedente judicial de la Common Law). El derecho anglosajn es un derecho basado en el uso y la costumbre, lo que hacen en buscar sentencias, cmo se ha pronunciado un tribunal en un caso as antes. o La jurisprudencia no es ms que la interpretacin del Tribunal Supremo se convierta en Ley.
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional: es la ms importante. o Controla la constitucionalidad de las normas jurdicas, mediante el recurso de Inconstitucionalidad, que se encuentra en el apartado de la Constitucin.
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La jurisprudencia tiene o no consideracin de Fuente del Derecho? El Cdigo Civil, parr. 6 art. 1, dice que no es fuente del derecho, lo es la ley por s misma. Por este orden: la primera fuente del derecho es la ley, despus la costumbre, la tercera los principios generales del derecho (que se acercan mucho al derecho general) y por ltimo la jurisprudencia. No es una fuente del derecho pero nos sirve para interpretar el derecho en s. La interpretacin del Tribunal Constitucional o del Tribunal Supremo es de obligado cumplimiento para los jueces inferiores, puesto que son los mximos interpretadores de las leyes y la Constitucin. Jurisprudencia como ciencia del derecho Si el derecho es una ciencia o no? Cuestin muy debatida. El hecho de que tu ests interpretando unas leyes y considerando adems cual es la mejor solucin interpretativa, supone un desarrollo intelectual en relacin con el supuesto de hecho que existe que puede acerarse bastante a la ciencia propiamente dicha, ests haciendo un esfuerzo intelectual de aplicacin de la norma a la realidad, porque la realidad es cambiante y ningn supuesto de hecho es igual a otro. Cuando los tribunales tienen que basarse en el sentido comn y tienen que hacer un razonamiento que no sea una barbaridad, que sea una interpretacin razonable. Desde este punto de vista, se puede acercar bastante a lo que es una ciencia.
El trmino jurisprudencia tiene diferentes acepciones: a) En primer lugar podramos entenderlo como la Ciencia del Derecho, as se entiende en el Derecho romano, como los iuris prudentes o conocedores del Derecho. En este sentido, Ulpiano en el Digesto nos da la clsica definicin de Jurisprudencia como Divinarum atque humanarum rerum notitia, justi atque injusti scientia, es decir: como conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia de lo justo y de lo injusto.
b) En el mundo anglosajn el trmino jurisprudence, tiene el mismo sentido de Ciencia del Derecho y la expresin equivalente en el mbito germnico. Sin embargo esto no quiere decir que en el mundo anglosajn no se tenga el concepto comn de jurisprudencia como sentencias de los tribunales, ocurre que no se denomina con el trmino jurisprudence, sino que se conoce como precedente o case law. o El precedente: dejar bien claro que lo que aqu estudiamos es el concepto paralelo a lo que en el Derecho continental se entiende como jurisprudencia, y no estudiamos el trmino anglosajn jurisprudente, que es sinnimo de Ciencia del Derecho.
En el sistema ingls, o ms generalmente dicho, en el sistema de tipo anglosajn, ms concretamente el norteamericano, el sistema de fuentes es totalmente distinto al de los sistemas de tipo continental, como el espaol. Es muy diferente especialmente en lo referido al papel que juegan las decisiones judiciales. Muy sintticamente se puede decir que en los sistemas anglosajones, ejemplo el derecho ingls, junto a la legislacin o derecho estatutario (-status law-), est como fuente del Derecho el Derecho judicial, el Derecho del caso concreto (case law-), es decir el Derecho derivado de las decisiones de los jueces. ste a su vez dividira en dos las fuentes siguientes: o El Common Law propiamente dicho, o Derecho y costumbres del reino que han obtenido reconocimiento judicial en las razones dadas desde los primeros tiempos
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por los jueces para las decisin de los casos que se les plantean (casos llevados ante ellos) o La interpretacin del Derecho estatutario.
c)
Las diferencias entre el Derecho judicial, el case law, como sentencias o fallos de los tribunales y la Jurisprudencia continental. Son bsicamente tres: 1) El case law es verdadero Derecho. Las sentencias judiciales no slo son Fuente del Derecho sino que son la principal fuente del Derecho, al contrario del Derecho espaol que es un mero complemento de la ley, no es nunca una autntica fuente del Derecho. De ah la verdad del aforismo anglosajn de que el juez crea Derecho. 2) Basta una sola sentencia para que haya jurisprudencia, no son varias, como en el Derecho espaol. Esta sola sentencia es la que se conoce como precedente judicial. Cabe preguntarse si el precedente es vinculante, En esta materia rige el principio stare decisis (atenerse a lo ya decidido) o stare decisis quieta non movere (no modificar lo que existe). Sin embargo esta regla admite excepciones cuando la decisin anterior es evidentemente contraria a la razn; y todava ms si es contraria a la ley divina. La doctrina del Derecho es la siguiente: Los precedentes y las reglas deben ser seguidos a menos que sean netamente absurdos o injustos. 3) Como tercera diferencia entre la jurisprudencia continental y el precedente anglosajn, ambos se distinguen en cuanto al origen: en la tradicin de la jurisprudencia continental se exige que la sentencia provenga del Tribunal jerrquicamente superior y en el precedente anglosajn puede proceder de cualquier juez o Tribunal, sin importar su rango jerrquico.
La jurisprudencia como fenmeno judicial (en los sistemas romano-germnico) Existe una tercera acepcin del trmino jurisprudencia. Es la jurisprudence francesa o romanogermnica. Se trata de la jurisprudencia como fenmeno judicial, como conjunto de decisiones de Tribunales o, para hablar con ms propiedad, de un Tribunal concreto. Esta es la acepcin de la jurisprudencia que rige en el Derecho espaol. Requisitos de la jurisprudencia en el derecho espaol. Podamos definir la jurisprudencia de la siguiente manera: la identidad de razn comn a un conjunto de sentencias provenientes de la sala correspondiente del Tribunal Supremo o del Tribunal Constitucional en la interpretacin o aplicacin de normas jurdicas. Notas o requisitos de la jurisprudencia en Espaa hoy a) Hay que examinar qu fallos o sentencias crean jurisprudencia. Slo crean jurisprudencia las sentencias provenientes del Tribunal jerrquicamente superior. Hoy en da en Espaa ese Tribunal es el Tribunal Supremo y el Tribunal Constitucional para las materias que versen sobre cuestiones de la Constitucin espaola de 1978. Lo dicho del Tribunal Supremo lo mismo vale igualmente para en su caso y para sus respectivos mbitos de los Tribunales Superiores de Justicia. No crean jurisprudencia las sentencias de los Tribunales inferiores ni las que proceden de otros rganos administrativos, en forma de resoluciones, como las resoluciones de la de Direccin General de lo Contencioso o las de la Direccin General de los Registros y del
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Notariado, que tienen reconocido e indiscutible valor cientfico, pero no de Jurisprudencia en sentido. b) Slo crean jurisprudencia las sentencias primeras o rescindentes, las que casan-anulan- la sentencia de un Tribunal inferior.
c)
Las sentencias provienen de la sala correspondiente del Tribunal Supremo, segn la materia. Hoy en da el T.S. est integrado por cinco salas: o o o o o La sala primera o de lo Civil La sala segunda o sala de lo penal La sala tercera o sala de lo contencioso-administrativo La sala cuarta o sala de lo social La sala quinta o sala de lo militar.
Cuando la materia es la justicia constitucional, el competente es el Tribunal Constitucional. Comprobamos de esta forma como el T.S. y el T.C. no estn ligados entre s por una relacin jerrquica de subordinacin de uno al otro. Se diferencian entre s por el distinto mbito material sobre el que son competentes. El T.C. es la garanta de la Constitucin como ltima instancia decisoria, que ejerce el monopolio de la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes. d) Para que haya jurisprudencia en Espaa es necesario un cierto hbito en la manera de decidir una cuestin. Se requiere reiteracin de fallos idnticos. ste es un requisito cuantitativo o numrico de la jurisprudencia. Hacen falta dos o ms sentencias ms sentencias. e) El requisito de la reiteracin, en sentido cualitativo, en nuestro pas se exige para que haya jurisprudencia la identidad sustancial de los fallos. Se requiere que los fallos sean idnticos, una igualdad o uniformidad de criterio al resolver una cuestin, lo que exige que se trate de supuestos esencialmente idnticos y soluciones igualmente idnticas
Valor jurdico de la jurisprudencia Actualmente hay una polmica sobre su valor doctrinal, sobre si la jurisprudencia es o no fuente del Derecho. Algunos juristas sostienen enfticamente que los jueces crean Derecho, que incluso lo crean en la tradicin jurdica continental; otros de la misma manera, afirman lo contrario. Razones esgrimidas para afirmar una u otra postura: No es fuente del Derecho: se basan en una interpretacin estricta del principio de la divisin de poderes, este principio dice que el plano de la creacin de Derecho y el de su aplicacin estn separados. Al poder legislativo le compete la creacin de normas, al judicial le corresponde slo su estricta aplicacin .Segn este razonamiento, el juez debe limitarse a ver si los hechos probados los Resultandos o premisa menor- se subsumen en los fundamentos del Derecho Considerandos o premisa mayor- y, en virtud de ese silogismo, dictar la sentencia o el fallo correspondiente, sin que medie actividad creadora del Derecho... Ponemos un ejemplo de la manifestacin de la teora de la subsuncin en el ordenamiento jurdico espaol: art. 117 de la C.E. habla de jueces y magistrados independientes, inamovibles y nicamente sometidos al
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imperio de la ley. La jurisprudencia del Tribunal Supremo tiene un carcter complementario del ordenamiento jurdico. S es fuente del derecho. Basan su postura en que el principio de divisin de poderes ha sufrido una evolucin histrica desde su formulacin originaria (por Montesquieu), y ya no limita al juez a ser la boca que pronuncia las palabras de la ley, sino que, por lo menos en los casos de antinomias y lagunas, se deja un margen creativo ms amplio al juzgador. Y aqu traen a colacin, para fundamentar su postura, la teora del Derecho. Como pirmide normativa de Kelsen y la teora de la textura abierta de Hart. Segn Kelsen el O.J. tendra una estructura gradual o escalonada, en la cual las mximas judiciales emplazamiento, en el ltimo escaln de la pirmide, en las llamadas normas concretas, dentro de esta pirmide. Para la teora de Hart, junto a los casos claros, en el ordenamiento existiran los casos dudosos y las zonas de penumbra, y para darles respuesta el juez tendra una mayor libertad creadora que en lo primeros. En el terreno legal, en 3 lugar, se esgrime como argumento a favor del carcter de la J. como Fuente del Derecho. El art. De la L.E.C., tras la reforma del 1984, en el que la jurisprudencia aparece equiparada a la norma jurdica general en orden a la fundamentacin del recurso de casacin.
Detractores de esta teora: indican que nada en contra significa que la infraccin de jurisprudencia permita fundamentar el recurso de casacin: la jurisprudencia no es autnoma; es aplicacin de la ley y a la ley remite. La fuente real de Derecho. No es la jurisprudencia sino la ley jurisprudencialmente interpretada.
En el Derecho Privado la cosa est bastante clara. La jurisprudencia en el Derecho Espaol no es fuente del Derecho ni antes ni despus de la reforma del Ttulo preliminar del C.c. de 1974. Razones: **La jurisprudencia no crea norma, se limita a interpretarlas y aplicarlas, y la fuente en s las crea. **l art. 1 del C.c. no enumera la jurisprudencia entre las F. del Ordenamiento Jurdico. Y esta enumeracin es exhaustiva ** La palabra que designa la funcin de la jurisprudencia en el Ttulo preliminar del C.c. es la de complemento del Ordenamiento Jurdico. Si en su lugar dijera completa en lugar de complementa, podramos entender que s se trata de una fuente del Derecho, pero tal y como est redactado no. Sin embargo de hecho la jurisprudencia es muy importante. Se dice que la ley reina y la jurisprudencia gobierna. Incluso alguna vez el Tribunal ha dicho que es fuente, pero no en sentido formal, sino que es una fuente material, indirecta, secundaria o impropia, o sea que no es fuente del Derecho verdadera. Tiene valor de interpretacin orientadora, autorizada, pero no es vinculante. La jurisprudencia no vincula a los tribunales inferiores, stos slo dependen de la ley. Tampoco vincula al T. S. o al T C. Sin embargo habra que decir que el T. C. a partir del reconocimiento de la exigencia de que los casos iguales sean tratados de igual manera, el T. C. ha elaborado una doctrina que, segn algunos, supone la instauracin de la jurisprudencia como fuente del Derecho. Esta doctrina de la igualdad en el tratamiento de casos iguales supone que un mismo rgano no pueda modificar el sentido de sus decisiones anteriores para un caso igual, si lo hace ha de justificar de manera suficiente y razonable ese fallo. Hay que decir que cambiar de jurisprudencia es posible a veces incluso conveniente. Se puede cambiar porque tanto el T. S. Como el T. C. No quedan vinculados para el futuro por los criterios que adopten. La jurisprudencia de estos tribunales tiene que es dinmica, no esttica. Se aconseja el cambio
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porque la jurisprudencia anterior puede estar equivocada, lo sabio es cambiar y corregir errores, sabemos que humanum est errare. Por ltimo hay que aadir que cambiar de jurisprudencia plantea un problema: Si hay ms de una jurisprudencia sobre una cuestin, cul hay qu seguir o considerar cmo autntica? A veces se ha dicho que la ms moderna, pero como hemos dicho que el Tribunal no queda vinculado por su propia jurisprudencia puede tener en cuenta otro criterio, sigue con libertad para volver a la antigua (aun teniendo en cuenta el aforismo la ley posterior deroga a la anterior-) o incluso adoptar otra distinta de ambas y, de hecho hay algunas materias en las que as ha ocurrido.

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TEMA 1: LA DEFINICIN DEL DERECHO

1.2. Problemas en la definicin del derecho

3 1.3. Aproximacin al concepto del derecho

1.4. Caracteres esenciales del derecho

TEMA 2: VAS DE ACCESO AL CONOCIMIENTO DEL DERECHO

2.2. Derecho como hecho. La Sociologa Jurdica

2.3. Derecho como valor. La Filosofa Jurdica

TEMA 3: DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO

3.2. Ramas de derecho pblico y derecho privado

Libre disposicin Mejora

Nuda propiedad, 0.33

Plena propiedad Nuda propiedad

Plena propiedad, 0.66

0.33 0.33 0.33

Cnyuge Cnyuge Padres

TEMA 4: EL DERECHO Y OTROS RDENES NORMATIVOS

TEMA 5: DERECHO Y ESTADO

TEMA 6: LA NORMA JURDICA

TEMA 7: FORMACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO

Constitucin Espaola Sentencias interpretativas del Tribunal Constitucional

Decretos legislativos y decretos leyes

Costumbres Principios generales del derecho

TEMA 8: LA FORMACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LAS FUENTES DEL DERECHO

8.3. El principio de legalidad

8.4. Enumeracin jerrquica de las leyes

8.6. Los principios generales del derecho

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