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Validade, vigncia, eficcia, vigor Posted on 14/09/2011 Aps refletirmos filosoficamente sobre o significado terico de validade e sobre o formato do ordenamento jurdico, devemos desenvolver questes relacionadas ao significado tcnico da validade e suas repercusses, como a vigncia, a eficcia e o vigor. A atividade cotidiana do jurista consiste na produo de peties, de sentenas e de contratos. Para concretiz-la, precisa deparar-se com o problema da validade em seu incio e em seu final. O ponto de partida do jurista uma norma juridicamente vlida: a Constituio Federal e a legislao. O ponto final, em si, tambm uma norma juridicamente vlida: os produtos acima enumerados devem pertencer ao direito, do contrrio, a atividade ter sido intil. A primeira questo, portanto, consiste em saber se a norma jurdica que dar incio ao processo produtivo pode ser utilizada com esse fim ou no. Para tanto, ela deve estar inserida no ordenamento, tornando-se vlida. Mas, em que momento, precisamente, uma norma passa a ser vlida (e a fazer parte do ordenamento)? E quando ela no mais vlida (e no pode ser utilizada como fundamento para peas processuais)? Por outro lado, ser que toda norma vlida j pode ser utilizada pelo jurista (ser que ela j pode produzir efeitos)? Ser que uma norma que perdeu a validade nunca mais poder ser utilizada pelo jurista? Sob o ponto de vista dogmtico, a validade de uma norma significa, apenas, que ela est integrada ao ordenamento jurdico, ou seja, pertence ao conjunto das normas jurdicas. Essa integrao deve ser formal (ou condicional) e material (ou finalstica). Para descobrirmos se uma norma formalmente vlida, precisamos verificar se a autoridade que a criou possua poder para criar normas jurdicas e se escolheu o instrumento adequado para conduzir a norma criada ao destinatrio. Essa investigao se inicia na pessoa ou no rgo que criou a norma e sobe at a autoridade mxima que criou a norma fundamental do ordenamento. Uma pessoa ter poder para criar normas contratuais se preencher os requisitos estabelecidos pela autoridade estatal, por meio das leis; saberemos, por seu turno, se o estado poderia ter criado as leis verificando se a autoridade constituinte transmitiu a ele tal poder por meio dos artigos da Constituio. Uma autoridade superior, assim, transfere poderes normativos a autoridades inferiores por meio de normas jurdicas. Em concreto, o poder de criar normas jurdicas ser chamado de capacidade, quando se tratar de pessoas fsicas que agem em nome prprio, ou de competncia, quando se tratar de pessoas ou rgos que agem em nome alheio. Para que uma norma contratual seja vlida, preciso que os contratantes possuam capacidade negocial; para que uma lei seja vlida, preciso que o rgo estatal possua competncia legislativa. O Congresso Nacional, por exemplo, competente para criar leis ordinrias e leis complementares; o Presidente da Repblica no competente para criar leis, mas pode criar decretos, regulamentos e medidas provisrias. Mas, para que haja validade formal de uma norma, nem sempre basta que seu emissor possua autoridade. Algumas normas devem ser veiculadas em instrumentos especficos, os quais precisam preencher determinados requisitos. Uma norma sentencial deve ser criada por uma autoridade competente (um juiz de direito) e seguir alguns procedimentos para ser vlida. O mesmo juiz no pode criar uma norma sentencial fora de um processo judicial. Uma norma legislativa deve ser criada por um rgo competente (Poder Legislativo) e seguir um processo prprio para tornar-se uma lei vlida: iniciativa, discusso-votao-aprovao, sano, promulgao, publicao. Caso a norma jurdica seja criada por autoridade competente, utilizando o instrumento correto e seguindo os procedimentos estabelecidos em normas jurdicas superiores, preencher os requisitos formais de validade. Devemos, ento, tomar o cuidado de analisar todas as normas jurdicas de mesma hierarquia ou superiores publicadas aps a norma jurdica cuja validade se investiga. A razo dessa nova anlise simples: pode ser que alguma outra norma mais recente tenha expressamente retirado a validade da norma investigada (a isso chamamos revogao). Caso a revogao expressa tenha ocorrido, a norma no ser vlida. Porm, podemos constatar que a norma no tenha sido expressamente revogada por qualquer outra mais recente. Ento, precisaremos analisar sua validade material. Trata-se de uma investigao mais meticulosa e, qui, trabalhosa: ser analisado o contedo textual da norma para saber se no contraditrio com o contedo de outras normas jurdicas superiores e/ou mais recentes. Caso o contedo da norma analisada seja contraditrio com o de outra, poder haver uma incompatibilidade entre as normas que impede a norma investigada de pertencer ao ordenamento jurdico e ser, pois, vlida. A anlise da validade material exige o conhecimento do contedo de todas as normas jurdicas de hierarquia igual ou superior da investigada, num universo que ultrapassa consideravelmente a barreira do milhar. Para tanto, conveniente consultar os livros que tratam do assunto, pois essa anlise costuma ser feita pelos seus autores.

Uma norma jurdica, assim, vlida se preencher os requisitos formais e materiais. Formalmente, a validade depende de a autoridade possuir poder normativo e exercer esse poder da forma estabelecida na Constituio e/ou nas leis. Materialmente, a validade depende de a norma criada respeitar os limites do poder concedido ao seu emissor: ela no pode contrariar as normas criadas pelas autoridades superiores. Preenchidas as condies acima, constataremos que se trata de norma vlida (e, portanto, jurdica). Todavia, dizer que uma norma possui validade no significa, necessariamente, dizer que ela pode ser utilizada pelos juristas. Para tanto, a norma, alm de ser vlida, deve ser vigente. A vigncia de uma norma a possibilidade, em tese, de ela produzir efeitos, limitando comportamentos e sendo utilizada pelos tribunais. Como regra, uma vez que a norma jurdica se torna vlida ela passa a ter vigncia (pode produzir efeitos). No caso das leis, h uma exigncia especial derivada da Lei Complementar n. 95/98, em seu artigo 8: toda lei deve indicar, de modo expresso, o incio de sua vigncia. Uma lei de pequena repercusso (a expresso da Lei Complementar) pode iniciar sua vigncia na data de sua publicao, desde que o indique em seu texto. Porm, se houver a necessidade de um prazo, aps a publicao da lei, para que as pessoas tomem conhecimento de seu teor (e, claro, preparem-se para seus efeitos), poder haver um perodo de vacncia, indicado expressamente no texto (esta lei entra em vigor aps transcorridos X dias de sua publicao oficial). O perodo de vacncia, ou vacatio legis, o lapso de dias entre a publicao da lei, quando ela se torna vlida, e o incio da produo de seus efeitos. Uma lei publicada no dia 10 de agosto, torna-se imediatamente vlida. Precisaremos ler seus artigos para saber quando se iniciar sua vigncia. Caso seja lei de pequena repercusso, poder estabelecer incio imediato tambm da vigncia. Porm, do contrrio, precisar prever um lapso de dias entre a publicao e o incio da vigncia. Suponhamos que essa lei estabelea que entra em vigor decorridos dez dias de sua publicao oficial. Se ela foi publicada em 10 de agosto, devemos contar tal dia no prazo ou comear a contar do dia 11? O pargrafo 1 do art. 8 da LC 95/98 determina que o dia da publicao e o ltimo dia da contagem entrem no prazo, iniciando-se a vigncia no dia seguinte. Assim, o prprio dia 10 seria o primeiro dia do prazo, sendo o dia 19 o ltimo, que entra na contagem. A lei tornar-se-ia vigente a partir de 20 de agosto. Nesse dia, as pessoas j poderiam reivindicar juridicamente seus direitos com base em suas disposies e j deveriam comportar-se do modo como ela estabelece. Convm lembrar que a Lei de Introduo s Normas do Direito (LID), de 1942, estabelece, em seu artigo 1, que salvo disposio em contrrio, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. Ela d a entender que uma lei pode no especificar o seu perodo de vacncia, que ento ser de 45 dias. Entretanto, os termos da Lei Complementar 95, de 1998 (mais recente), so claros: a vigncia da lei ser indicada de forma expressa. Isso torna intil o prazo fixado pelo supracitado artigo 1. De qualquer modo, como estamos em um pas juridicamente desorganizado, pode ocorrer de o legislador se esquecer de cumprir o requisito da Lei Complementar n. 95/98, deixando de especificar o perodo de vacncia; ento, recorreremos regra dos 45 dias. Dizer que uma lei vigente significa afirmar que ela j pode comear a produzir efeitos. Durante o perodo de vacncia, a lei vlida, mas no pode produzir efeitos. Surge uma questo: se a nova lei determina que outra lei seja revogada (perca a validade), essa revogao dar-se- durante o perodo de vacncia ou aps o mesmo? Em outras palavras, qual lei um juiz deve aplicar para julgar um conflito, durante o perodo de vacncia: a nova lei revogadora ou a lei que ser revogada? Revogar uma lei um efeito produzido por uma nova lei. Como dissemos, durante o perodo de vacncia, a lei ainda no possui vigncia. Se no vigente, no pode produzir efeitos, entre os quais, revogar a lei antiga. Ento, durante o perodo de vacncia, a lei antiga ainda vlida e vigente; a lei nova, j vlida, mas no vigente. Caso julgue um conflito nesse momento, o juiz deve aplicar a lei antiga, pois ainda pode produzir efeitos. No primeiro instante de vigncia, a nova lei produzir o efeito de revogar a lei anterior, retirando sua validade e, consequentemente, sua vigncia. A nova lei, ento, que j era vlida, tornar-se- tambm vigente. Agora, poder produzir efeitos nos casos concretos. Ser que durante a vacatio legis de uma lei, duas pessoas podem celebrar um contrato sujeitando-o a ela? Se a lei ainda no vigente, pode ser incorporada por um contrato? Mesmo que a lei ainda no seja vigente, nada impede que dois contratantes incorporem, por vontade mtua, seu teor ao contrato que celebram, desde que esse contrato no viole qualquer outra lei existente. Caso viole, porm, como

essa lei no ser revogada durante o perodo de vacncia, as partes no podero incorporar o teor da nova lei ao contrato; se o fizerem, ele ser nulo. Lembramos que o fundamento para a nova lei ser incorporada ao contrato no sua fora obrigatria, que ainda no existe, mas o poder contratual das partes. Esse poder, como registrado acima, no pode antecipar a revogao de uma lei. Chegamos, aqui, a um outro conceito de grande importncia: a eficcia. Se a validade foca o pertencimento da norma ao direito e a vigncia foca a possibilidade, em tese, de produo de efeitos, a eficcia diz respeito possibilidade concreta de produo de efeitos. Podemos falar de eficcia em trs sentidos: tcnico, ftico e social. Uma norma possui eficcia tcnica se todos os requisitos estatais para sua produo concreta de efeitos forem preenchidos. Pensemos em uma lei: muitas vezes, a lei j vlida e vigente, mas, para produzir efeitos, depende da criao, por parte do Estado, de outras normas que a regulamentem, ou da criao de rgos que viabilizem sua execuo. Em tese, a lei j pode produzir efeitos; em concreto, ainda no, pois depende da prtica de atos pelo Estado, o quais ainda no foram praticados. Imaginemos uma lei que seja vlida e vigente, proibindo o comrcio de produtos digitais. Essa lei especifica que determinado Ministrio divulgar a relao de quais bens so produtos digitais. Ora, at que o Ministro divulgue tal lista, a lei no poder ser aplicada pelos tribunais, pois falta um requisito tcnico para sua eficcia. Tambm poderia ocorrer de a mesma lei prever a criao de um rgo para fiscalizar o eventual comrcio proibido e multar os infratores. Enquanto o rgo no for criado, faltar outro requisito tcnico para sua eficcia, e os infratores no podero ser multados. A eficcia ftica refere-se a requisitos sociais para a produo de efeitos da norma jurdica. Nesse caso, podemos constatar que a norma no pode produzir efeitos porque a sociedade, por algum motivo, ainda no est preparada para ela. Pode ser que a norma se refira a alguma tecnologia ainda no criada ou disseminada, ou ainda a alguma situao que no existe na sociedade. Podemos pensar em uma lei que estabelea as condies para o teletransporte de seres humanos. Enquanto tal modalidade de transporte no for desenvolvida, a lei poder ser considerada vlida e vigente, mas no ter eficcia social, ainda que o Estado tenha tomado todas as providncias tcnicas para sua eficcia. O significado social de eficcia o mais usual. Uma norma vlida e vigente pode preencher todos os requisitos tcnicos e fticos de eficcia, porm, ainda assim, pode no produzir qualquer efeito na sociedade. Diremos que uma norma possui eficcia social quando for respeitada pelas pessoas e/ou for acatada pelas autoridades estatais. Por outro lado, a norma ser socialmente ineficaz quando for desrespeitada e os infratores no forem punidos. Ao falarmos de eficcia social, quatro situaes podem ocorrer: A norma pode ser seguida espontaneamente pelas pessoas, seja porque o comportamento um costume (e as pessoas nem pensam antes de agir), seja porque as pessoas conhecem a norma, concordam com ela e a respeitam conscientemente. Um exemplo do primeiro caso o costume de as pessoas andarem vestidas, que corresponde ao teor das leis; um exemplo do segundo caso a norma que determina que um veculo pare no sinal vermelho, respeitada pela maioria da sociedade. A norma pode ser conhecida pelas pessoas, que no concordam com ela, mas a respeitam pelo medo de serem punidas. Um exemplo o pagamento do imposto de renda: quase nenhum contribuinte concorda com os valores a serem pagos, mas cumprem a lei por medo da coao. A norma pode ser conhecida pelas pessoas, que no concordam com ela e, mesmo sendo punidas, escolhem viol-la. Nesse caso, podemos citar a situao de empresas que sabem que sero multadas em virtude de determinada prtica, mas, ainda assim, no alteram seu comportamento, pois o valor das multas compensado pelos lucros. A norma pode ser violada porque as pessoas sequer sabem de sua existncia ou porque no concordam com seu teor e, mesmo com a violao, as autoridades no punem. Temos, aqui, as normas que se transformaram em letra morta ou que caram em desuso. Tais normas so consideradas socialmente ineficazes. Um exemplo, a norma que probe o jogo do bicho: muitas pessoas exploram essa atividade e as autoridades no as punem. Tambm os apostadores no costumam ser multados. Uma norma pode ser vlida e vigente mas no ter eficcia tcnica, ftica e/ou social, por razes diversas conforme a modalidade de ineficcia. Por outro lado, uma norma pode ser tecnicamente ineficaz, porm pode ser socialmente eficaz: tratar-se-ia de um caso no qual a norma no foi regulamentada pelo Estado, mas, mesmo assim, as pessoas cumprem suas determinaes espontaneamente. Talvez a questo mais controvertida, que ser retomada quando enfrentarmos a dinmica do ordenamento jurdico, seja saber se uma norma socialmente ineficaz continua vlida. Analisando friamente a questo, uma norma que pertena ao ordenamento vlida. Ela somente perde a validade se for retirada, por outra norma jurdica, do

conjunto. Logo, dizer que essa norma socialmente ineficaz no faz dela uma norma invlida, pois nenhuma outra norma jurdica a retirou do ordenamento. Mesmo que no seja cumprida, a norma legal que probe o jogo do bicho continua vlida. Saindo da frieza tcnica, contudo, faz sentido defender que uma norma no utilizada pelos tribunais e no respeitada pela populao continua a ser jurdica? A tese de que uma norma no utilizada pelos tribunais por longo tempo deve ser excluda do ordenamento jurdico defensvel e suscita interminveis discusses. Seu xito judicial dependeria de algumas circunstncias, mas, excepcionalmente, poderia verificar-se. O legislador pode criar uma lei que ter perodos de vacncia diferentes para distintas localidades do territrio brasileiro? Se analisarmos o trecho inicial do artigo 1 da LID, concluiremos que essa hiptese possvel: Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas. Se houver uma manifestao diferente no texto da lei, ela pode comear a vigorar primeiro em parte do pas, depois no restante. Tal interpretao pode ser reforada pelo fundamento do perodo de vacncia: prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento. Por alguma razo, o legislador pode entender ser necessrio um prazo maior para que a lei seja conhecida em determinadas localidades, ampliando, nesses lugares, a vacatio legis. Reforamos, ainda, a perspectiva de que validade e vigncia so coisas relacionadas, porm diferentes. Uma lei vlida simplesmente porque pertence ao ordenamento jurdico (foi publicada e, aparentemente, preenche os requisitos formais e materiais). Uma lei vigente se puder produzir seus efeitos, limitando comportamentos e fundamentando decises. S uma lei vlida pode ser vigente; toda lei vigente vlida. Mas nem toda lei vlida , necessariamente, vigente, pois pode estar em seu perodo de vacncia. Um quarto conceito, que no se confunde com os anteriores, vigor ou fora vinculante. Uma norma jurdica possui vigor quando pode obrigar as pessoas e as autoridades, impondo comportamentos. Quando a norma vlida se torna vigente, ela ganha vigor ou fora para obrigar. Todavia, em algumas situaes, mesmo que a norma perca sua vigncia e sua validade, ela ainda pode continuar a ter vigor. Quando uma norma possui vigor sem ser vigente, dizemos que ocorre o fenmeno da ultratividade: a norma produz efeitos antes ou depois de terminada sua vigncia. Se uma norma produz efeitos para o passado, atingindo situaes que ocorreram antes de ela se tornar vigente, tais efeitos so considerados retroativos; se produz efeitos apenas durante sua vigncia, atingindo fatos presentes e futuros, ento tais efeitos so considerados irretroativos. Como regra, as normas jurdicas so do segundo gnero (desenvolveremos a questo numa postagem prpria). Um exemplo de situao na qual a norma perdeu a validade e a vigncia, mas conservou o vigor, o de uma relao contratual celebrada sob a gide de uma lei revogada. As pessoas que celebraram o contrato devem obedecer as determinaes da lei que valia ao tempo de sua celebrao, ainda que no presente esteja revogada. Entre as partes do contrato, portanto, a lei invlida e sem vigncia continua a ter vigor. Outro exemplo pode ser mencionado: um juiz dever julgar um ato jurdico conforme a lei que era vlida e vigente no momento de sua prtica, ainda que essa lei, no presente, tenha sido revogada. Novamente, a lei conserva seu vigor, pois obrigatria sua adoo pelo juiz. No podemos confundir os conceitos, portanto: validade significa que a norma jurdica, pertence ao ordenamento; vigncia a qualidade da norma que indica a possibilidade de ela, em tese, produzir efeitos; eficcia a qualidade da norma que indica a possibilidade concreta de seus efeitos ocorrerem; vigor, por fim, a qualidade da norma indicativa de sua fora vinculante, sendo suscetvel de obrigar as pessoas e/ou as autoridades. Antes de finalizarmos, devemos apresentar uma ltima adjetivao: em alguns momentos, questiona-se quanto validade tica ou ao fundamento valorativo ou justia de uma norma jurdica. A questo no propriamente se a norma pertence ou no ao ordenamento, mas se ela permite a concretizao de valores consagrados pelo mesmo, que levam a sociedade ao bem comum. Uma norma jurdica pode ser tecnicamente vlida, vigente, eficaz e ter vigor, mas sua utilizao prtica pode causar situaes que a sociedade reputa injustas. Contemporaneamente, os juristas tendem a desvalorizar o argumento que questiona a validade tcnica de uma norma alegando que seja injusta. Afirma-se que a justia ou injustia de uma norma questo de ponto de vista, podendo variar conforme o ngulo observado. Algumas vezes, por outro lado, a busca do fundamento valorativo pode modificar as prticas judiciais, transformando o direito existente. Um exemplo o caso de uma pessoa miservel que pratique o furto de um alimento, apenas para saciar a fome. Independentemente da discusso cvel do caso, o direito penal caminha para a adoo de uma argumentao que considera injusto condenar-se tal pessoa pela prtica do ato e puni-la na esfera criminal. Apesar da prtica acima, contudo, a norma penal que probe o furto continua vlida sob o ponto de vista formal, pois no foi revogada por qualquer outra norma jurdica.

Ao falarmos em fundamento valorativo, devemos distinguir duas palavras: legitimidade e legalidade. Uma norma jurdica legtima quando possui validade tica, ou seja, corresponde aos anseios valorativos da sociedade, que concorda com ela. A legalidade, por seu lado, refere-se validade formal da norma, ao seu pertencimento ao ordenamento. Uma norma vlida, independentemente dos valores que consagra, se pertence ao conjunto de normas jurdicas. Quando reputamos um ato ou uma norma legal, estamos avaliando a validade formal e material do mesmo: a autoridade competente, a forma est correta, no h contradies com as demais normas jurdicas. Quando, porm, reputamos ilegtimo, consideramos que, mesmo sendo legal, o ato injusto. Os conceitos acima analisados (validade, vigncia, eficcia e vigor) cumprem a funo estrutural de estabelecer os limites do ordenamento, indicando quais normas pertencem ao conjunto e em que situaes elas podem produzir efeitos. Como os juristas utilizam normas jurdicas em suas atividades, o domnio desses termos imprescindvel para um bom desempenho desses afazeres. Referncias: BETIOLI, Antonio Bento. Introduo ao Direito. 11 edio. So Paulo: Saraiva, 2011. (Lio XVI) DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro Interpretada. 16 edio. So Paulo: Saraiva, 2011. (art. 1) FERRAZ JNIOR, T. S. Introduo ao Estudo do Direito Tcnica, Deciso e Dominao. 4 edio. So Paulo: Atlas, 2003. (4.3.2) http://introducaoaodireito.info/wpid/?p=494&page=4