APUNTES SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO, OBSERVANCIA Y FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE LOS TRATADOS

Hugo E. Contreras Morales* INTRODUCCIN La gran apuesta del Derecho Internacional, como arquitectura de normas, de derechos, de obligaciones y de mecanismos, era el asegurar su observancia y dirimir las controversias que su transgresin signifiquen. Pero, sobre todo, la voluntad de todos a someterse a su real imperio, presupuesto necesario para el funcionamiento de un sistema multilateral dotado de claros rganos decisorios, legislativos y jurisdiccionales, donde el Derecho marque la diferencia de una relacin civilizada, legal y justa, que trascienda la mera convivencia de actores distinguibles por su poder o debilidad, a un escenario de estado de derecho internacional con sujetos con facultades y prerrogativas, obligaciones y con mecanismos suficientes para cautelar derechos, exigir su observancia y dirimir las controversias de manera pacfica. En trminos generales, se llama Sujeto de Derecho a la persona capaz de entablar una accin ante un tribunal. Para el Derecho Internacional Pblico el sujeto de Derecho Internacional es aqul capaz de ser titular de derechos y deberes internacionales y que tiene capacidad para hacer valer sus derechos mediante reclamaciones internacionales, conforme decisin de la Corte Internacional de Justicia de 1949. El Embajador Luis Solari Tudela distingue dos tipos de sujetos de Derecho Internacional: aquellos con base territorial (los Estados por excelencia), y aquellos que carecen de sta (los organismos internacionales, las organizaciones no gubernamentales, a los que modernamente se le han aadido los individuos). El estudio de los fundamentos de los Tratados, tenidos como los acuerdos de voluntades entre dos o ms sujetos del Derecho Internacional con capacidad para concertarlo, celebrado en forma verbal o escrita, regido por el Derecho Internacional, destinados a crear, modificar, regular, o extinguir derechos y obligaciones de este ordenamiento, es parte del proceso por propiciar la consolidacin de esa arquitectura internacional fundada en el Derecho y en un slido Estado Internacional de Derecho. Las siguientes lneas, que analizan algunos centrales conceptos sobre esta materia, tienen por objeto coadyuvar al entendimiento de esta gran construccin jurdica, los Tratados, que merecen una consideracin y utilizacin distinta y ms eficiente en el escenario internacional.

ESTADOS: IDENTIDAD, RECONOCIMIENTO Y SUCESIN Sujeto de Derecho Internacional Es aquella entidad que asume derechos y obligaciones internacionales. El autor tambin seala que los sujetos de Derecho Internacional son llamadas tambin Personas legales internacionales, tal es, entidades capaces de ejercer derechos y asumir obligaciones bajo el Derecho internacional. Desde una perspectiva de las relaciones internacionales, los sujetos de Derecho Internacional son actores en la escena internacional. Objeto de Derecho Internacional Son el quin, el qu y el dnde, los temas legtimos regulados por el Derecho Internacional. Si bien la distincin entre los antes nombrados se debati por siglos (desde Pufendorf y Grotius, discusin que hoy se encuentra anacrnica), el tema ha resucitado por la existencia de nuevos temas (objetos) que requieren atencin del Derecho Internacional (y que antes no lo tenan), como los intereses comunes globales expresados en los recursos naturales, la administracin de los polos geogrficos, los ocanos, el espacio areo, el medio ambiente. El nuevo escenario de economa interdependiente requiere la creacin de nuevas reglas de Derecho Internacional. Esto hace que el Derecho Internacional prcticamente se ocupe de cada aspecto de la vida internacional. Los sujetos del Derecho Internacional han trascendido la clsica esfera de los Estados, amplindose a la colectividad de naciones, a los organismos internacionales, an a los individuos. Con esta nueva expansin de tpicos y actores, la antigua divisin entre sujetos y objetos del Derecho Internacional se ha vuelto borrosa.

Estado, Identidad, Soberana y Legitimidad Pese a las transformaciones enunciadas sobre sujetos de Derecho Internacional, el Estado1 sigue siendo el actor central de ese Derecho y del proceso para su formacin. La esencia del Estado descansa en la soberana (cada nacin slo responde a su propio orden interno, a excepcin a concesiones expresas por ella decididas). Cada Estado convive con otros en el escenario internacional, como cpsulas hermticamente selladas, a veces colisionando, otras cooperando, pero siempre aparte y separadas. Una colectividad de Estados es una situacin que se considera como deseable en el mbito internacional, sealando que esto ser posible si cada Estado (entidad con plenas capacidades para asumir derechos y obligaciones) puede asumir responsabilidades a travs de tratados (instrumentos esenciales para
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Carter y Trimble sealan que un Estado es lo que a menudo llamamos un pas. Ellos varan en sus dimensiones, formas de su territorio, su cultura, su desarrollo econmico, su poblacin, su sistema poltico, niveles educativos, recursos naturales, entre otros. CARTER, Barry; TRIMBLE, Philip; International Law, Nueva York, 1999.

generar reglas para un comportamiento internacional signado por los consensos). Si bien hay nuevos sujetos como los organismos internacionales para la formacin de derecho internacional, los Estados siguen teniendo el rol central en la conformacin de los organismos. Las capacidades de los individuos o personas jurdicas para reclamar por violaciones del Derecho Internacional son ms limitadas que las de los Estados. Los Estados tienen ms capacidades para hacer prevalecer sus derechos, defenderse de violaciones, an ir a la guerra en caso de verse amenazados2. Tambin es ms fcil identificar a los Estados para hacer exigibles los cumplimientos de sus obligaciones. Bederman3 desarrolla un anlisis de los elementos del Estado (citando a la Convencin de Montevideo de 1933), que son: i) territorio definido (aunque puede que sus fronteras no sean claras, o no sea muy extenso), ii) poblacin (grupo de personas con pasado comn y que forman una colectividad y que tienen sobre el territorio vocacin de permanencia), iii) gobierno, iv) capacidad de entablar relaciones internacionales.4 Sobre stas dos ltimas plantea el autor los casos de los Estados de la Micronesia, que han formado una mancomunidad con los EEUU, y que son Estados pese a ello. O el caso del Principado de Liechstenstein, que pese a ser independiente, ha delegado en Suiza el manejo de sus relaciones exteriores. El autor cita varios casos de Estados creados por violacin a la ley (Manchuria por Japn, Transkei en el Africa), que no son reconocidos (cita la Doctrina Stimson de los EEUU de no reconocimiento a Estados creados por violacin al Derecho Internacional). Cita casos de territorios con status internacional que no son propiamente Estados (por ejemplo zonas en disputa bajo supervisin internacional).

Ser un Estado, acarrea ciertos derechos y obligaciones. El Restatement seala que un Estado tiene i) Soberana sobre su territorio y autoridad sobre sus nacionales, ii) Condicin de persona jurdica, con capacidad para ser propietario, comprar, y transferir, hacer contratos y suscribir acuerdos internacionales, ser miembro de organismos internacionales, y accionar y ser sujeto de soluciones legales. CARTER, Barry; TRIMBLE, Philip; International Law, Nueva York, 1999. 3 BEDERMAN, David J; International Law Frameworks, Nueva York, 2001. 4 Carter y Trimble citan al Restatement estadounidense que reitera los sealado en la Convencin de Montevideo, aadiendo algunos comentarios: i) Territorio Definido.- Califica como Estado an si sus fronteras no estn claramente definidas o en disputa, o si pierde el control de su territorio temporalmente, o es ocupado por una potencia extranjera; ii) Poblacin Permanente.- Significante y Permanente, la Antrtida no rene ese requisito; iii) Gobierno.- No importa la forma particular, debe de tener alguna forma particular de autoridad ejerciendo en su territorio y con capacidad de representar internacionalmente al pas, iv) Capacidad de Conducir las Relaciones Internacionales.- Esa capacidad debe de estar dada por la Constitucin, sus finanzas, sus tcnicos y su poltica. Esa capacidad no cesa an si se traslada su representacin externa a otro Estado (caso Liechstenstein), o si est ocupada colonialmente, o en los Estados Asociados de hoy. Caso de la Unin Europea, los Estados que la integran no han cesado de ser Estados, pese a que han delegado cierta representacin internacional en algunos de sus rganos. CARTER, Barry; TRIMBLE, Philip, op cit.

Bederman seala como piedra angular de la soberana de los Estados a la autodeterminacin de los pueblos, tal es, el supuesto es que las poblaciones apoyen sus instituciones y aspiraciones. Esto no se asocia directamente a la forma de Gobierno prevaleciente (puede haber una dictadura), bastara, cuando menos, la aquiescencia de los gobernados. El autor tambin cita la paradoja de los movimientos de liberacin, reconocidos por el Derecho Internacional (caso Palestina), y otros movimientos secesionistas que no gozan de dicha prerrogativa (por atentar contra la unidad e independencia del Estado al que pertenecen). Reconocimiento de Estados5 y Gobiernos Bederman lo seala como un tema controversial en el Derecho Internacional. Considera que este tema ha sido tratado insatisfactoriamente por el Derecho Internacional (cita casos de Cuba, objetivamente un Estado con un Gobierno que EEUU no reconoce; cita caso Palestina y su discutible condicin de Estado, pero que tiene un Gobierno al que algunos reconocen). Bajo algunas teoras (Teora Constitutiva), el reconocimiento de Estados debera formar parte de los elementos de la Convencin de Montevideo, esto es, lo que se necesita para definir a un Estado. Pero, no porque un Estado no reconozca a otro Estado o Gobierno, hace a ste menos Estado o menos Gobierno. Otras teoras sealan (Teora Declarativa) que el reconocimiento de un Estado es un hecho irrelevante porque la condicin de Estado es una situacin totalmente objetiva.6 El tema sin embargo importa por las consecuencias legales que esos reconocimientos acarrean. En tal sentido, hay que dotar al reconocimiento de una forma.
El Restatement 201, citado por Carter y Trimble, al respecto seala que cuando una entidad cumple con los requisitos de ser un Estado, otros Estados, ordinariamente, son los que, con su trato, decidan otorgarle/reconocerle el carcter de Estado. Una va ordinaria es el reconocimiento de Estado (una declaracin expresa), pero hay otras formas (p.ej. la admisin de un Estado a una organizacin como la ONU, que deciden otros Estados en esa organizacin con sus votos). El profesor Brownlie seala que el reconocimiento de un Estado es un acto opcional y poltico que no acarrea obligaciones legales. Si una entidad cumple con los requisitos de un Estado, los que no lo reconozcan enfrentan riesgos legales, la no existencia de relaciones diplomticas no significa un no reconocimiento a un Estado.
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Carter y Trimble efectan las siguientes distinciones: Teora Declarativa del reconocimiento de un Estado.- Slo es eso, una mera declaracin, acerca de una entidad que cumple con los requisitos. La Teora Constituiva seala que es slo con este reconocimiento, por otros Estados, que un Estado es tal. Segn la ley de los Estados Unidos, su Presidente tiene la potestad de reconocer a un Estado (o no) lo mismo que a su Gobierno, mediante declaracin pblica, la conclusin de un acuerdo, bajo la presentacin (o recepcin, segn sea el caso) de cartas credenciales de los agentes diplomticos. Los Estados Unidos no reconoce a un Estado que pertenezca a una misma organizacin internacional donde participa.

Lo cierto es que un Estado que tiene los elementos constitutivos y se conduce como un Estado, ser y recibir trato de Estado. Estos reconocimientos han generado consecuencias, desde las surgidas cuando la Independencia de los pases de Amrica Latina, hasta la surgida con el surgimiento de Estados tras la cada de la ex URSS o el desmembramiento de Yugoslavia. Poco debera importar, que cambie un Gobierno o una forma de Gobierno, si el Estado sigue siendo igual. Sin embargo advierte que en el tema de los Gobiernos hay situaciones engaosas. Se cita el caso del golpe de Estado de Tinoco en Costa Rica. Si bien su Gobierno no fue reconocido por otros, l control cuotas de poder suficientes en todo el pas para hacer que sus actos tengan consecuencias legales que sus sucesores no podan desconocer.7 Las consecuencias del no reconocimiento de un Gobierno, son ms de Derecho Interno. Para los Estados Unidos, un Gobierno no reconocido no puede demandar en las cortes de los EEUU, pero si puede ser demandado y no podr deducir excepciones de inmunidad. El Gobierno de los Estados Unidos podra, a su vez, conforme facultades presidenciales, prohibir acciones de Gobiernos no reconocidos ante los tribunales norteamericanos, muchas veces no usa esas facultades, lo que representara una forma de reconocimiento tcito. De acuerdo con Carter y Trimble, los Estados Unidos ha reconocido (o no) Gobiernos en virtud a razones de su poltica nacional. En un caso, cuando Huerta en Mxico depone a Madero, Wilson opina que ese tipo de Gobiernos no debera merecer un trato similar al del Gobiernos legtimos y legales. En otros casos los EEUU han reconocido Gobiernos que controlaban el poder, al margen de las vas para acceder a l. En ciertos casos los Estados Unidos han desconocido gobiernos impuestos en abierta violacin al Derecho Internacional, como en Afganistn en 1980 o en Kampuchea (Heng Samrin, impuesto por Vietnam).

Las aproximaciones al Reconocimiento de Gobiernos vienen de dos vertientes, la Tradicional y la Doctrina Estrada: i) Tradicional.- Si tiene control efectivo del Gobierno en un pas o de su maquinaria estatal, si tiene el consenso del pueblo para ese ejercicio, sin resistencia sustantiva a esa Administracin, o si hay cuando menos aquiescencia ciudadana, o si el nuevo Gobierno ha manifestado su voluntad de honrar sus compromisos internacionales impuestos por el Derecho Internacional o los tratados. El esquema tradicional de reconocimiento, en la prctica se ha manejado con bastante discrecionalidad (flexible y pragmtico). ii) Doctrina Estrada.- Debe su nombre al Secretario de Relaciones Exteriores mexicano Genaro Estrada, se quiere eliminar aquello de los reconocimientos de Gobierno, por provenir de fuentes extraconstitucionales y que deben de ser eliminados de la prctica diplomtica. Mediante este razonamiento, slo se reconocen a los nuevos Estados, las relaciones de los Estados con otros no cambian por surgir un nuevo Gobierno. Se sustenta en la irrestricta soberana de un Estado y rechaza la interferencia extranjera en asuntos domsticos, lo que podra ocurrir si se sujetan los Gobiernos a reconocimientos de otros. Hay una tercera va, la constituida por las Doctrinas Tobar o Betancourt que intent generar una corriente para no reconocer Gobiernos surgidos de procesos no democrticos.

Los citados autores sealan que un Gobierno no reconocido por los EEUU carece de importantes beneficios que si tienen los pases reconocidos: i) se les niega acceso a las cortes de los EEUU, ii) No tiene derecho que se les reconozcan propiedades, iii) Se les puede reconocer validez a ciertos actos de ese Gobierno no reconocido, siempre que se trate de temas de naturaleza domstica. Caso Cuba, las cortes estn abiertas a ellos, pese que su Gobierno no es reconocido por EEUU. Caso Taiwn, complicado por las relaciones entre los dos pases. A Taiwn se le mantienen tratos propios de los privilegios e inmunidades de gobiernos reconocidos. Y si el Gobierno reconocido cambia, quin es responsable y por qu? Cunto obliga a un Gobierno reconocido los actos de un Gobierno anterior? El Estado est obligado a reconocer lo que proviene de actos de un Gobierno anterior que ha dejado de existir? Para postular la Teora de la Obligacin de Gobiernos por responsabilidades asumidas por sus predecesores, se cita el caso de los bonos que el Imperio chino emiti en 1911 y cuyos dividendos dej de pagar el Gobierno de la Repblica Popular China (RPC). En una demanda planteada ante la Corte de Distrito de los EEUU, sta concluy que, a pesar de los cambios, los Estados mantienen sus derechos y obligaciones inalterables. (caso Jackson, aunque China luego reclam excepciones aduciendo sus privilegios de Estado). Para la Teora de la probanza de los beneficios y cargas del sucesor, ser materia de probanza si el Gobierno sucesor se enriquece indebidamente de no asumir la deuda asumida por el Gobierno anterior. En otras palabras, deber determinarse en cuanto se benefici el Gobierno ulterior por la obligacin asumida por el anterior. (Sin embargo las denominadas deudas odiosas adquiridas con anterioridad y de poco beneficio, o las llamadas circunstancias cambiantes pueden hacer extinguir esas obligaciones). Al final ser la conveniencia la que determinar si una deuda es asumida o no por el Gobierno que lo sigue (bajo la influencia de la Realpolitik) Sucesin de Estados8
Un Estado reemplaza a otro en territorio, capacidades, derechos y obligaciones del Estado precedente. Carter y Trimble se plantean preguntas sobre los derechos de propiedad pblica, obligaciones por deudas pblicas, y cargas y privilegios por acuerdos internacionales. Sobre qu pasa con los derechos y obligaciones del Estado precedente, al surgir un nuevo Estado, se interpreta bajo Tres Teoras: i) Sucesin Universal (todo), ii) Borrn y Cuenta Nueva (nada), iii) Sucesin Parcial (parte). A menudo la teora usada se aplicar dependiendo del tipo de sucesin de Estados o del tipo de acuerdo internacional suscrito anteriormente. Tipos de Sucesin de Estados: i) Un nuevo Estado absorbe completamente al anterior (conquista, anexin o fusin); ii) Independencia del Estado original (como en la emancipacin de las colonias); iii) Tomando una parte del territorio de un Estado (por secesin o movimiento de fronteras), o disolucin del Estado en dos o ms (caso Yugoslavia o la ex Unin Sovitica). Tipos de Acuerdos Internacionales.- i) bilaterales o multilaterales; ii) sobre las materias (comercio, militar, sobre lmites, creacin de organismos internacionales).
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Ello ocurre cuando hay una transformacin sustantiva del Estado, no del Gobierno. Ocurre cuando: i) el Estado se rompe o se fusiona con otro; ii) cuando las colonias se independizan; iii) cuando partes del territorio se venden o se transfieren a otro pas. Es muy importante caracterizar como se produce esta sucesin para aplicar la regla precisa que resolver las situaciones que se presenten. Es de ejemplo el caso del borrn y cuenta nueva, que es la figura cuando se crea un Estado nuevo, y el nuevo Estado se sustrae de asumir obligaciones generadas por el anterior. Si se trata de de descolonizaciones, el Estado naciente escoger las obligaciones que desea asumir. El caso ms complicado es el de Estados que se han partido o fusionado (se resuelven mediante acuerdos bilaterales o multilaterales). Hay temas por resolver como las deudas y los territorios (stos tenidos como activos del nuevo Estado), o la situacin de los nacionales del nuevo Estado. Otros temas tienen que ver con contratos previamente pactados, o responsabilidades por daos a personas naturales o jurdicas, o an sustituciones en ejercicio de derechos (como el caso de a cul de los nuevos Estados le perteneca el derecho de veto en las Naciones Unidas cuando desaparece la URSS).

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Se les fue reconociendo lentamente como sujetos de Derecho Internacional, ello represent un avance significativo de una arquitectura de cooperacin entre las naciones.

Restatement, sobre la propiedad y los contratos.- i) Propiedades en un territorio que ahora forma parte de otro Estado, pasa al nuevo Estado; ii) Cuando un Estado es absorbido totalmente por otro, la propiedad es ahora del Estado que absorbe, iii) Cuando una parte del Estado pasa a ser un nuevo Estado, la propiedad es del nuevo Estado Sobre acuerdos, deudas pblicas, derechos y obligaciones emanados de los contratos, quedan en el Estado precedente a excepcin de: i) que se apliquen en las partes de un territorio que ahora son del nuevo Estado, el nuevo Estado la asume; ii) Un estado es absorbido por otro Estado, todo pasa al nuevo Estado; iii) parte de un Estado se convierte en un nuevo Estado, todo pasa al nuevo Estado. Nota, en general los derechos de los privados se mantienen inalterables. Para acuerdos Internacionales, el Restatement seala: i) Si una parte de un Estado pasa a ser territorio de otro Estado, los acuerdos del Estado precedente relativos a ese territorio cesan, siendo sustituidos por el del sucesor; ii) Absorcin de un Estado por otro, se aplican los acuerdos del Estado absorbente; iii) Parte de un Estado deviene en un nuevo Estado, el nuevo Estado no se sucede en esos derechos u obligaciones, salvo manifestacin en contrario o aceptacin o aquiescencia del otro Estado; iv) Fronteras preexistentes continan siendo vinculantes.

Fue un trnsito lento, precedido por sangrientos conflictos. Hay un primer hito que es conveniente destacar, tras la Convencin de Viena de 1815, se crea la Comisin Central de Navegacin del Rhin. Tipos de Organizaciones Internacionales: i) ii) Organizaciones Internacionales de Derecho Pblico (donde los Estados pueden ser miembros); Organizaciones No Gubernamentales (compuestas por individuos o grupos de todos los pases), muchas no son internacionales per se pero gozan de gran influencia (caso Cruz Roja Internacional que tiene un status en situaciones de guerra; Corporaciones Transnacionales, que actan en concierto con pases, como carteles (tipo OPEP), como operadores de negocios, con tambin gran influencia como actores internacionales.

iii)

El ncleo de un organismo internacional es una mezcla de textos constitutivos, rganos, e imperio del Derecho internacional, distinto a los Estados. El reconocimiento del carcter de sujeto de Derecho Internacional de un organismo internacional tuvo un avance significativo cuando se trat el caso del asesinato del Conde Folke Bernadotte, representante de las Naciones Unidas en Palestina (asesinado por grupos judos radicales en 1948). Consultada la Corte Internacional de Justicia (CIJ) sobre el particular, sta seal que la vida internacional haba hecho cada vez ms relevante las actuaciones de los Estados agrupados en comunidad (las NNUU) y que, por tanto, stas se haban elevado al plano internacional sin necesidad de ser Estados, con derechos y obligaciones. El juez estadounidense Green Hackworth, tambin integrante de la CIJ vot en contra al sealar que esa decisin otorgaba a las NNUU prerrogativas que no estaban en su Carta ni otros instrumentos constitutivos, temiendo que sobrepasara el poder de sus mandantes. Gracias a estos desarrollos en el Derecho Internacional, hoy los organismos internacionales pueden concluir tratados vinculantes no slo con otros organismos, sino con los Estados, pudiendo tambin accionar ante tribunales, sea para la restitucin por daos o para prevenirlos, an teniendo competencia para resolver, jurisdiccionalmente, sus asuntos internos, sin la interferencia de sus Estados miembros.

INDIVIDUOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL Nacionalidad Dado que an no hay ciudadanos del mundo, es entonces importante regular y reconocer el tema de la nacionalidad (el vinculo de lealtad y proteccin entre una persona y el Estado).

Se adquiere nacionalidad por vinculacin de sangre (ius sanguinis), de padres a hijos; o vinculacin de suelo (ius soli), el lugar donde uno nace. Algunos Estados establecen una combinacin de ambas. La nacionalidad otorga derechos y facultades, por ejemplo la de poder viajar al extranjero premunido de un pasaporte que acredita la pertenencia a un determinado pas. Para el Derecho Internacional es necesario tener una afiliacin a un Estado. Para invocar el ejercicio de derechos, la proteccin de su Estado, la persona debe de tener nacionalidad. El tema de los aptridas es preocupante. Se produce por vacos en la ley de su pas, por la absorcin del Estado donde era nacional, migraciones masivas por asuntos de guerra o hambre, destruccin de registros de nacimiento. Hay convenciones internacionales que tratan estos temas (los relativos al refugio o asilo), los Estados ahora estn impedidos de retirar la nacionalidad a alguien. La nacionalidad se considera ahora un Derecho Humano Fundamental. El tema de la Doble Nacionalidad se plantea como caso de conflicto de intereses y lealtades para su poseedor, en caso de una guerra. Caso de nacionalidades adquiridas por asuntos econmicos es un tema (personas que por conveniencia crematstica se hacen nacionales de otro pas, sin mayor vinculacin de sangre de suelo, etc). Se requiere de una autntica conexin del nacional con su pas de adopcin. Deberes de las personas bajo la nacionalidad Las obligaciones de las personas en el derecho internacional llegaron antes que los derechos (caso de la Piratera, atentado a la libertad de los mares que es de todos y por todos deben ser perseguidos y capturados sus autores). Caso emblemtico fue el Juicio de Nremberg (bajo la Carta de Londres, instrumento consensuado por los Aliados en 1944 y que acord enjuiciar a los conductores de la Alemania Nazi por: i) Crmenes contra La Paz (preparativos, fraude y violacin a la paz y a los tratados internacionales); ii) Crmenes de Guerra (violacin a las leyes y costumbres de guerra); iii) Crmenes contra la Humanidad (asesinato, esclavitud, aniquilamiento, deportacin y otros actos inhumanos, persecucin o eliminacin por razones religiosas, raciales o polticas)). Los acusados en el juicio de Nremberg dedujeron excepciones: i) que obedecieron rdenes (no aceptada, dijeron los jueces que esa obediencia debida slo mitigara las penas, hoy en da es posible rehusarse a cumplir esas rdenes); ii) que eran actos de Estado (no aceptada, dijeron que no les mitigaba ni exclua de responsabilidad de actuar conforme el Derecho Internacional y la costumbre internacional); iii) que no poda haber crimen sin ley (la Carta de Londres era de 1944, mientras que la Guerra empez en 1939, esta excepcin no fue aceptada por los jueces, pues haban suficientes advertencias internacionales desde que empez la guerra de que las violaciones a los tratados por los transgresores seran reprimidas).Los juicios

de Nremberg y Tokio, y sus resultados, guiaron los trabajos de la Convencin contra el Genocidio. E inspiraron provisiones para el tratamiento de responsables a la violacin de la ley internacional a ser seguidas por cada Estado (entrgalo o jzgalo), para casos como el de la piratera area, el ataque a diplomticos, la toma de rehenes, an para el tema del terrorismo. 1990, tras los crmenes de Ruanda y Yugoslavia, esto llev a que el Consejo de Seguridad de las NNUU crearan tribunales especiales para el juzgamiento de los responsables. Esa judicatura influira en la creacin del Tribunal Penal Internacional. Derechos de los Individuos Cmo exactamente los individuos adquieren derechos bajo las leyes internacionales? Tratadistas sealan que la fuente de esos derechos son los Estados. Hoy esa lectura ha cambiado y una discusin de ese tipo es irrelevante. La gente no tiene el mismo tipo de derechos que un Estado (las personas no celebran tratados, no adquieren territorios, no pueden sufragar una guerra como lo establece el derecho internacional). Los derechos que ejercitan las personas no son tan amplios como los de los Estados. El derecho est garantizado, pero no siempre el remedio. El derecho internacional garantizado a los individuos puede ser ejercitado en la arquitectura actual del derecho internacional?: i) Primer avance, el reconocimiento de la proteccin diplomtica a los individuos, pero estos deban de ser apadrinados por un Estado. Se deca que era el Estado ofendido por la violacin del derecho de un nacional suyo era lo que lo llevaba a actuar. ii) Hoy el derecho internacional ha avanzado yendo ms all de la proteccin del Estado al individuo, permitindole a ste actuar en defensa de sus derechos humanos. Y encontrando que los Estados tienen responsabilidad por la actuacin en contra de individuos.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Y PROTECCIN DIPLOMTICA Introduccin La responsabilidad del Estado es la mejor expresin de la evolucin del Derecho Internacional respecto de la actuacin de los individuos.

Consideraciones Generales y Problemas Paradoja: Extranjero debe respetar y ser tratado igual que los nacionales del pas donde vive, sin embargo, si esto no ocurre, puede invocar la proteccin de su Estado en caso de sentirse discriminado.

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Cmo debe de tratar a los extranjeros que viven en ese Estado?: Ello debera ser: I) con igualdad al trato recibido por los nacionales de ese pas; ii) bajo mnimos standards de tratamiento civilizado

Condiciones sustantivas y aspectos procedimentales La proteccin de un Estado hacia su connacional ser: i) admisible (aqu hay que comprometer al Estado de uno en el reclamo, debiendo haberse agotado las vas para ejercitar los reclamos en el pas y no haber clusulas de renuncia a ese reclamo) por ii) acto u omisin, iii) atribuido a un Estado (expropiaciones, intervenciones estatales en la economa, denegatoria de acceso a la Justicia) iv) que viola un compromiso establecido en el Derecho internacional en perjuicio de otro Estado o sobre sus nacionales, cuando v) ese comportamiento sea la causa de los daos que alega el reclamante, vi) y ninguna excusa lo justifique. Expropiaciones y Violaciones de Contratos Para ejercitar un reclamo tiene que haber interferencias sustantivas al ejercicio del derecho de propiedad, no necesariamente una expropiacin tradicional. La compensacin por lo expropiado debe de ser rpida, adecuada y efectiva. La compensacin debera contemplar el lucro cesante. Algunas inversiones recientes son previsoras en consignar en sus contratos el arbitraje internacional para solucionar este tipo de situaciones. La aplicacin de la proteccin diplomtica la decide el Estado del nacional reclamante y, conforme el autor, esa decisin se adopta siempre que esa proteccin no afecte el inters de ese Estado. LA CODIFICACIN DE LOS TRATADOS9 La idea de la codificacin se remonta a los das del jurista y pensador ingls Jeremy Bentham, siendo el objetivo ordenar sistemticamente las normas internacionales, tambin elaborar reglas nuevas y modificar las existentes, con un criterio jurdico adecuado. A partir de ese auroral esfuerzo, se entendi que la codificacin de los Tratados Internacionales: i) ii) iii)
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Constituye un estmulo para las ideas de cmo legislar mejor sobre normas internacionales vinculantes; Llama la atencin de los problemas jurdicos existentes; Estimula a la doctrina y a la jurisprudencia internacionales;

El tema ha sido tratado en extenso por los profesores Fabin Novak y Luis Garca Corrochano en: NOVAK TALAVERA, Fabin; GARCIA CORROCHANO MOYANO; Luis; Derecho Internacional Pblico, Lima, 2000, de cuyo trabajo se han extrado importantes ideas contenidas en los siguientes prrafos.

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iv) v)

Es un factor para el ms rpido desenvolvimiento del Derecho Internacional y para su difusin en la opinin pblica; Es un elemento que da mayor certidumbre al Derecho Internacional, contribuyendo a eliminar sus imperfecciones.

Es importante sealar los siguientes sucesos como hitos importantes en el proceso de la codificacin: i) Los Tratados de Viena de 1815 (ejemplos, el de navegacin del Rin, el de la neutralidad de Suiza, el de la presencia de los agentes diplomticos); Tratado de Pars 1856 sobre neutralidad del Mar Negro y la navegacin del Danubio; El Acta de Berln 1855 de condiciones de adquisicin de ciertos territorios en el frica y libre navegacin en los ros Congo y Niger; Convenios de La Haya 1899 y 1907 sobre medios de solucin pacfica de controversias internacionales, normas de guerra terrestre y martima y sobre neutralidad.

ii) iii) iv)

Otros hitos importantes para el esfuerzo de la codificacin: i) ii) iii) iv) La Unin Panamericana, La Sociedad de Naciones, La Organizacin de los Estados Americanos (OEA) y, La Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).

La ONU, en 1947, propicia la creacin de la Comisin de Derecho Internacional (CDI), para promover el desarrollo progresivo del Derecho Internacional y su codificacin (elaborar proyectos de convenciones sobre temas no regulados o no suficientemente desarrollados en tratados; tal es, formular de manera ms precisa y sistematizar las normas). En la OEA se encuentra el Comit Jurdico Interamericano (CJI), 1948, que impuls la codificacin en la regin. La CDI, en 1949, incluy el estudio y la codificacin de los tratados en su agenda, un desarrollo que se prolonga hasta nuestros das. Un antecedente ilustre a todo este esfuerzo es El Convenio de La Habana sobre Tratados (VI Conferencia Internacional de los Estados Americanos), nico instrumento escrito que estableci normas, pero slo a nivel regional y que nunca entr en vigor. La Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969, adoptada el 22 de mayo de ese ao, y que entr en vigor el 27 de enero de 1980 es el ms importante esfuerzo en materia de codificacin del Derecho de los Tratados. Su importancia reside en que agrup numerosas costumbres internacionales para propiciar su codificacin, lo que propici, a su vez, la introduccin de numerosas instituciones al Derecho de los Tratados. Al respecto, la CIJ seal sobre la Convencin de Viena que se trataba de una codificacin del Derecho Consuetudinario existente.

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Pese a que este importante esfuerzo internacional no ha resuelto todos los problemas de compatibilizacin del Derecho Internacional Pblico y de sus Tratados (existen an imperfecciones y omisiones), sigue siendo el instrumento ms importante sobre la materia.

DEFINICION DE TRATADO El Tratado es el acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos de Derecho Internacional destinado a producir efectos jurdicos regulados por el Derecho Internacional. Para Basdevant, Tratado es un trmino genrico para designar un acuerdo entre dos o ms Estados para regular un asunto, determinar sus derechos y obligaciones, reglas de conducta a seguir, no se aplica alas vinculaciones entre un Estado y un privado. Para Kelsen, es un convenio normalmente celebrado entre dos o ms Estados bajo el Derecho Internacional destinado a establecer obligaciones y derechos mutuos cuya fuente de origen es la autonoma de la voluntad. Segn Schwarzenberger, son acuerdos entre sujetos de Derecho Internacional, creadores de obligaciones vinculantes en Derecho Internacional. Verdross y Simma dicen que son acuerdos de voluntades expresos o negociados definitivamente, conforme el Derecho Internacional, por el cual dos o ms Estados u otros sujetos del Derecho Internacional se obligan a determinadas prestaciones, abstenciones o servicios, unilaterales o sinalagmticos, iguales o diferentes, por una vez o repetidamente. Finch ensaya una definicin, por sus efectos y no por su contenido: Los nicos tratados que pueden ser considerados como fuentes del Derecho de Gentes son aquellos que establecen para el porvenir nuevas reglas de conducta internacional, o que afirman, definen, o anulan, las reglas consuetudinarias o convencionales existentes. Otro sector de la doctrina (Jessup, Hart) seala que no hay elementos comunes a las normas llamadas tratados, y que la nica solucin para saber si son o no reglas de derecho vlidas es esperar y ver, en cada caso. Guggenheim: lo definitivo radica en el procedimiento de elaboracin del acuerdo. Finalmente, para Novak y Garca Corrochano, Tratado es un acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos del Derecho Internacional con capacidad para concertarlo, celebrado en forma verbal o escrita, regido por el Derecho Internacional, destinado a crear, modificar, regular, o extinguir derechos y obligaciones de este ordenamiento. RASGOS CARACTERSTICOS Tratado es un acuerdo, cualquiera sea su forma o denominacin, sea que conste en un instrumento, o en dos o ms instrumentos conexos. La denominacin usada es irrelevante en el plano jurdico internacional, pues las normas relativas a la validez, eficacia, efectos, aplicacin y cumplimiento, interpretacin y extincin, se aplican a toda clase de tratados internacionales, cualquiera sea el trmino empleado para denominarlo (tratado, convencin, convenio, pacto, carta, Constitucin, acuerdo, compromiso, modus vivendi, canje de notas, etc.). En el plano del Derecho Interno, los diferentes trminos si

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pueden generar consecuencias jurdicas, p.ej, donde se distingue entre tratados de forma solemne y acuerdos en forma simplificada y los rganos del Estado que intervienen en su celebracin (caso de los treaties y los executive agreement de los EEUU). Al hablarse de Acuerdo Internacional entre Estados, esto denota concordancia de voluntades, no requiere que sta sea simultnea (puede ser en lapso de tiempo razonable). Ello es distinto a declaracin unilateral, pues en los tratados las partes quieren lo mismo. La manifestacin es la exteriorizacin de la voluntad de los sujetos contratantes (la voluntad real sobre la cual ambas partes se ponen de acuerdo es la voluntad exteriorizada). Se requiere adems que el tratado sea celebrado entre sujetos de Derecho Internacional (entre Estados10, entre Estados y organismos internacionales, o entre stos ltimos, citando para ello el artculo 63 Carta de las Naciones Unidas, que prev tratados entre la ONU y los organismos especializados del sistema de las Naciones Unidas11). Es pertinente sealar que La Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados regula tratados entre Estados pero, en su artculo 3, reconoce tambin la validez de los acuerdos entre un Estado y un organismo internacional, o los celebrados solamente entre estos ltimos. La Convencin de Viena de 1986 sobre Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, represent un avance que afirm a dichos organismos como sujetos de Derecho Internacional contemporneo.

Todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados (art. 6 Convencin), este es un elemento inherente a la personalidad de stos desde el s. XVII.
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Caso de acuerdos entre organismos, la Convencin de 1969 no los contempla, su exposicin de motivos seala que stos tienen caractersticas especiales. Sin embargo, el artculo 3(a) de la Convencin salvaguarda el valor jurdico de los acuerdos suscritos por otros sujetos del Derecho Internacional. Una evolucin (trascender los acuerdos solamente entre Estados), lo constituye el Convenio sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales, o entre Organizaciones Internacionales entre s (1986), ampla el significado de la expresin tratado. Segn Reuter, las organizaciones internacionales tienen pleno derecho de ser parte de un tratado, si su carta constitutiva les otorga esa competencia. Igual ocurre en el caso de las organizaciones de integracin, tal es, que el tratado por ellas suscrito guarde consonancia con el objeto y fin asignado en su carta constitutiva. Debe distinguirse, para el caso de la participacin de una Organizacin Internacional (OI) en un tratado: i) en la celebracin de un tratado (la organizacin es parte de l, manifiesta su voluntad de obligarse), ii) en el auspicio para la celebracin del mismo (la organizacin coordina la elaboracin del tratado, pero no es parte de l); iii) en la elaboracin, por parte de la organizacin, de un proyecto por el rgano permanente de la referida organizacin internacional, pero no es parte de l.

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Se requiere adems que el Tratado est destinado a producir efectos jurdicos entre las partes (excluye a los acuerdos orientados a producir efectos polticos que posteriormente puedan tener expresin jurdica positiva12). Finalmente se requiere que este acuerdo de voluntades sea regido por el Derecho Internacional (excluye de los tratados a aquellos acuerdos entre Estado y particulares, personas naturales o jurdicas, an entre dos Estados cuando tales acuerdos se rijan por normas jurdicas internas y no por el Derecho Internacional13). Es importante sealar que la Reglamentacin jurdica de los tratados es muy compleja, por ser una materia donde existen normas internas e internacionales. Las primeras regulan la participacin de los rganos ejecutivos de los Estados en la formacin o celebracin de los tratados; la jerarqua de esos tratados en el ordenamiento interno de un Estado; la aplicacin de lo estipulado en un tratado por un tribunal u rgano administrativo interno. Las Normas internacionales, por su parte, antes eran consuetudinarias. En 1969 (mediante su traslado a una convencin que regula el Derecho de los Tratados entre Estados) y en 1986 (mediante su traslado a una convencin sobre Tratados entre Estados y Organismos, o slo entre Organismos) se codifican dichas normas14. FUNCIONES DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL Las principales son: i) ii) Funcin de Contrato (actos), Funcin de Ley (procedimiento de positivacin elaboracin- de normas jurdicas internacionales, fuentes formales del Derecho Internacional).

A veces la distincin entre acuerdos que producen efectos polticos y acuerdos que producen efectos jurdicos no es fcil, pues existen declaraciones polticas que tienen efectos jurdicos (cita Acta Final de la Conferencia de Seguridad y Cooperacin en Europa, de Helsinki, 1975. La finalidad poltica de la paz y la seguridad en Europa, materia de la conferencia, se tradujo en principios tales como la inviolabilidad de las fronteras, la integridad territorial de los Estados, el respeto a los Derechos Humanos, entre otros, de efectos y significados jurdicos innegables, pese a que, en rigor, la sealada acta no es, tcnicamente, un tratado). Se cita el caso de los acuerdos entre un Estado y una persona privada, que, pese a su creciente importancia en las relaciones econmicas internacionales, no son propiamente tratados. Cita decisin de la CIJ en el asunto de la Anglo Iranian Oil Co. entre el Reino Unido e Irn, un contrato de concesin que slo atae a los explotadores del negocio y a los otorgantes de la concesin. Es importante destacar que el ser sujeto de Derecho Internacional no significa necesariamente que posea capacidad para concertar Tratados, tal es el caso de los individuos.
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Pese a la minuciosidad de las regulaciones de las convenciones de Viena de 1969 y 1986 (arts. 85 y 86, respectivamente, sobre celebracin, entrada en vigor, observancia, aplicacin, interpretacin de los tratados, enmienda y modificacin, nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin de los tratados, depositarios, modificaciones, correcciones y registros), pueden haber cuestiones no previstas, que rescatan la vigencia del derecho consuetudinario.

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Otros actores estudian los tratados como: i) ii) Procedimiento de elaboracin de normas jurdicas internacionales (fuente del Derecho Internacional) y, Como medio para desarrollar la cooperacin entre los Estados.

En resumen, los Tratados cumplen en el Derecho Internacional funciones de: i) ii) Instrumentos jurdicos para limitar o modificar las competencias de los Estados que el Derecho Internacional les concede y reconoce, Cauce jurdico para la satisfaccin y la regulacin de los intereses comunes de los Estados (regulacin jurdica de las relaciones de coexistencia y cooperacin entre los Estados soberanos), dando precisin, claridad a la cooperacin internacional, ms all de lo que por la costumbre se hubiera podido alcanzar.

CLASES DE TRATADOS Pueden clasificarse los tratados en funcin a muy distintos factores: i) ii) iii) iv) v) El nmero de partes; la materia del tratado; su funcin respecto de la creacin de obligaciones y derechos; la mayor o menor precisin de las obligaciones para las partes; slo se aplique las normas convencionales pactadas, o ms bien que necesite de normas internas para su ejecucin (tratado auto ejecutorios o no); la naturaleza de los sujetos del Derecho Internacional que intervienen; duracin del tratado; su forma de conclusin.

vi) vii) viii)

Otros, en cambio, los clasificarn (por su relevancia y significacin jurdica) por las funciones que cumplen en el Derecho Internacional: i) Tratados Bilaterales y Multilaterales a) Tratado Bilateral.- Entre dos sujetos de Derecho Internacional. Aqu lo importante es distinguir la funcin del Tratado Bilateral, tal es, un excelente medio para los negocios jurdicos entre sujetos de Derecho Internacional, cumpliendo funcin semejante a los contratos en el derecho interno. b) Tratado Multilateral.- Entre ms de dos sujetos de Derecho Internacional. Aqu lo importante es distinguir la funcin del Tratado Multilateral, un excelente cauce para la positivacin de normas jurdicas. Son relativamente recientes (hito Acta Final del Congreso de Viena de 1815), surgen ante la insuficiencia del procedimiento tradicional del tratado bilateral (influido por la

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tcnica jurdica del contrato). Se negocia en un medio colectivo, una conferencia diplomtica o una organizacin internacional; aspira a la regulacin de intereses colectivos, comunes. Respuesta ante un mundo progresivamente interdependiente, ante la ausencia de un poder legislativo internacional. ii) En cuanto a la posibilidad de acceso a) Abiertos (permite la incorporacin o adhesin de nuevos Estados miembros), pudiendo ser abiertos universales (sin limitaciones a los Estados que quieran acceder a ellos) o abiertos restringidos, a determinados Estados segn criterios de diversa motivacin (geogrfico, econmico, ideolgico)

b) Cerrados (no permite la incorporacin o adhesin de nuevos Estados miembros), slo permiten la participacin de los negociadores (los que participan en la elaboracin y adopcin del tratado), no prev la accesin de nuevos miembros. iii) En cuanto a su forma de celebracin a) Formales, complejos o solemnes, voluntad del Estado en obligarse se expresa mediante un procedimiento que permite un cierto tiempo desde la adopcin del texto y la expresin final de la voluntad de obligarse. Complejo proceso negociador, adopcin texto, firma, ratificacin. (ejemplos de estos: lmites, paz, integracin, derechos humanos, etc). b) Simplificado, aquellos de negociacin ms rpida, en una sola etapa de negociacin y firma. Frecuentes en dominios de carcter administrativo (reglamentos aduanas, pero pueden tambin regular acuerdos polticos de importancia).

Es importante subrayar que la distincin entre formales y simplificados no produce ningn efecto internacional, no hay diferencia de contenidos entre unos y otros (en ambos hay las mismas normas para su validez, eficacia, ejecucin, obligatoriedad y extincin).

iv)

En cuanto a su contenido (la funcin jurdica que el tratado se propone) a) Tratado Ley (Expresin de reglas jurdicas obligatorias para los Estados), son de naturaleza normativa, establecen normas generales y abstractas y pueden aplicarse a cuestiones presentes y futuras. Ej: Convencin de Viena de 1969 Derecho de los Tratados, b) Tratado Contrato (Transacciones relativas a los intereses particulares de dos o ms pases), naturaleza contractual, normas particulares y

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especficas, resuelven solo una situacin particular. Ej. Protocolo de Paz, Amistad y Lmites de Ro de Janeiro, 1942. Respecto de esta clasificacin existen crticas en el sentido que slo los tratados pueden generar derecho objetivo entre sujetos de la comunidad internacional, dado que la naturaleza del tratado no es restrictiva como la de un contrato. Adems, no hay jerarqua entre ellos (uno no vale ms que el otro), por lo que se entiende que es una clasificacin que carece de valor. v) En cuanto a la materia objeto del Tratado (poltico, econmico, cultural, humanitario, comercial, consular, entre otros) a) Novak y Garca Corrochano, en la obra investigada, mencionan otro tipo de tratado, el Tratado de Garanta, cuando uno o ms Estados (garantes) asumen la obligacin de asegurar el objeto del tratado o la ejecucin de una obligacin a otra parte o partes del mismo. Este instrumento puede ser limitado o ilimitado en el tiempo, el incumplimiento de algn garante no afecta la existencia de la obligacin. Qu se puede garantizaren este tipo de acuerdos? La independencia de un Estado, su integridad territorial, el estatuto de un territorio, la neutralidad perpetua, mantenimiento de un determinado rgimen jurdico, mantenimiento de la paz, tratamiento a extranjeros o minoras, derecho humanitario, cumplir una obligacin internacional de carcter jurdico o econmico, proteccin de un territorio. Se garantiza el objeto del tratado, si ste deviene lcito o imposible, la garanta se extingue. vi) En cuanto a su duracin a) Transitorios, duracin limitada en el tiempo, b) Perpetuos, rigen indefinidamente (Tratados de Lmites)

PRINCIPIOS BSICOS DEL DERECHO DE TRATADOS i) Pacta Sunt Servanda, lo que significa la obligacin de cumplirlos de buena fe (Art. 27 de la Convencin de Viena), no se puede invocar el derecho interno como excusa para un incumplimiento (dada la primaca del derecho internacional). Rebuc Sic Stantibus, latinajo que alude al cambio fundamental de las circunstancias, que corrige el principio anterior, (Arts. 62, 65 y 66 de la Convencin de Viena), pero para invocarlo se necesita que ese cambio haya sido esencial para comprometerse y que modifique radicalmente las obligaciones que todava faltan por cumplir. Ex Consensu Advenit Vinculum, el consentimiento del estado es vital para quedar vinculado a un tratado. Se expresa mediante muchos modos (firma, ratificacin, aprobacin, etc.).

ii)

iii)

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iv)

Reservas a los Tratados: Normalmente en los tratados multilaterales, es una declaracin unilateral por el que excluye o modifica las disposiciones de un tratado en su aplicacin hacia si mismo.15 Consentimiento de los Estados y enmienda y modificacin de los tratados.- Un tratado puede ser enmendado por acuerdo entre las partes. En el caso de acuerdos multilaterales, tanto la enmienda, como los acuerdos para modificarlos entre algunas de las partes, quedan normados por los artculos 40 y 41 de la Convencin de Viena. Pacta Tertiis Nec Nocent Nec Prosunt (Res Inter Alios Acta) Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento (art. 34 de la Convencin de Viena). Sobre ello es pertinente reparar que existe asociado el principio del efecto relativo de los tratados.- tal es, que los tratados slo vinculan jurdicamente a los Estados partes (principio del efecto relativo). Asimismo tomar nota de la existencia de las derogaciones del principio del efecto relativo de los tratados.- Existen tratados a los que no se aplica este principio ni la regla res inter alios acta (cosa realizada entre nosotros): a) En el caso de tratados que establecen regmenes jurdicos objetivos, deben ser respetados por terceros debido a que no les afectan jurdicamente y han sido adoptadas por los interesados en una materia de su especial inters. Ej. Tratado Antrtico, tratados de delimitacin fronteriza; o, b) en caso de tratados que representan la gestin de un inters comn a un conjunto de Estados suficientemente representativo. Ej. La Carta de la ONU dispone que har que los Estados no miembros se conduzcan de acuerdo con sus principios, en cuanto al mantenimiento de la paz y seguridad internacional -Art 2, inciso 6.

v)

OBSERVANCIA DE LOS TRATADOS Dos son los pilares en que se sustenta este tema:
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Una reserva es vlida y resulta admisible si se ajusta a las disposiciones sobre reservas que constan en el texto del tratado. En caso que el acuerdo no cuente con artculos al respecto, la reserva ser vlida si todos los Estados Partes la aceptan. Asimismo, la validez de una reserva depende de su compatibilidad con el objeto y fin del convenio, es decir que no se oponga a l. Dicha condicin debe ser el sustento la presentacin de la misma, as como para su aceptacin o rechazo. De otro lado, la objecin a una reserva debe ser expresa, manifestarse en un plazo definido e indicar claramente la intensin de considerar o no Estado Parte al Estado reservatario. Basta que un solo Estado acepte la reserva para que el acuerdo le resulte vinculante con el reservatario, aunque no lo sea con los dems estados que se hayan opuesto a la reserva (Arts. 20 y 21 de la Convencin de Viena de 1969). El rechazo a la reserva se puede fundamentar en que agrede la integridad del tratado. No obstante lo anterior, la prctica muestra que el criterio de integridad cede ante el Principio de Eficacia de los tratados que consiste en la aspiracin de que el mayor nmero posible de Estados adhieran a el. Es el caso de instrumentos que norman temas de inters general como la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio. Una forma de salvaguardar la integridad de un tratado es prohibir las reservas o normarlas en el texto del acuerdo. Ej. Convencin sobre Derecho del Mar, que no acepta reservas ni excepciones.

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i) Pacta sunt servanda, la presente norma est contenida en el artculo 26 de la Convencin de Viena. Dicha norma, de innegable impronta tica, recogida en la citada Convencin por vez primera en el derecho positivo internacional. El artculo aludido, adems de contener la obligacin de cumplimiento de una obligacin internacional, aade la disposicin que los contenidos de un Tratado deben ser cumplidos de buena fe. Este principio general de Derecho Internacional cuenta con abundante reconocimiento jurisprudencial16, ii) Primaca del derecho internacional, tal es, la observancia de los tratados envuelve dos cuestiones: a) conflicto o incompatibilidad entre norma de derecho internacional y otra de derecho interno b) eventual conflicto entre dos normas de derecho internacional de igual jerarqua, es decir, normas incompatibles convenidas por el mismo Estado en tratados distintos. El primer caso (la primaca del Derecho Internacional) est contenido en los artculos 27 y 46 de la Convencin de Viena. El artculo 27 estipula que no se podr invocar las disposiciones del derecho interno como causal de incumplimiento de un tratado. Se debe, pues, considerar la capacidad de los Estados u otras personas internacionales para celebrar tratados y la capacidad de los rganos internos de dichos Estados para obligarlos internacionalmente. Ello compete al derecho interno y no al internacional. En el caso de los Estados es el ordenamiento constitucional el que regula esta capacidad conocida como treaty making power. El principio general es que un Tratado no es obligatorio sino cuando ha sido concluido por los rganos competentes. Este principio deriva de otro que se refiere al que el representante de una persona jurdica no puede comprometer a esta sino cuando acte de los lmites de su competencia. Para este tema la doctrina da tres soluciones: i) validez internacional del tratado irregularmente ratificado en virtud de la primaca del derecho internacional; ii) nulidad del tratado en virtud de la primaca del derecho interno; iii) teora mixta basada en la responsabilidad internacional del Estado, es decir, si el Jefe de Estado expresa la voluntad estatal invlida para el derecho constitucional comete un acto ilcito en el plano interno, pero en el mbito
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El Pacta Sunt Servanda, es un principio bsico del Derecho de los Tratados i) Consagra la aplicabilidad y obligatoriedad de los tratados (art. 2.2 y prembulo Carta de la ONU, prembulos y artculos 26 de las Convenciones de Viena sobre el Derecho de los Tratados -1969 y 1986-): Todo Tratado en vigor obliga a las partes y debe de ser cumplido por ellas de buena fe. Principio fundamental reiteradamente afirmado en la prctica y jurisprudencia internacional (tanto en la arbitral, como en la Corte Permanente de Justicia Internacional y en la Corte Internacional de Justicia). La aplicacin de los Tratados suscita delicados problemas de tcnica jurdica, tanto en lo que respecta a los mbitos: a) temporal, b) territorial, c) subjetivo del tratado, d) contenido del tratado, e) de concurrencia (concordancia) con otras normas jurdicas, f) de aplicacin de tratados sucesivamente concernientes a la misma materia

ii)

iii)

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externo el Estado debe cumplir el tratado, pues la responsabilidad internacional que le incumbe le impide invocar su nulidad. Estas teoras y otras similares encuentran su sntesis en el artculo 46 de la Convencin de Viena que dispone que la violacin del derecho interno slo podr ser alegada como vicio de consentimiento cuando se trate de una violacin manifiesta. La Comisin de Derecho Internacional entiende el trmino violacin manifiesta como objetivamente para cualquier Estado que se ocupe del asunto normalmente y de buena fe. Conforme De la Guardia17, la mayora de la doctrina moderna seala que la mera incompatibilidad no causa la nulidad de ninguna de las normas, ni el conflicto se soluciona como en el derecho interno la norma jerrquicamente superior invalida la inferior contradictoria. En Derecho Internacional entra a jugar la Teora de la Responsabilidad. Al igual que si se tratara de una norma interna incompatible con una internacional, donde ambas permanecen vlidas y el Estado debe de elegir una de ellas para cumplir, hacindose responsable frente al contratante, que le exigir por la obligacin no cumplida. El Carcter escrito de las normas convencionales facilita su aplicacin por los Estados obligados a cumplirlas, esta es una situacin diferente a la imprecisin de la norma consuetudinaria internacional. Para Carrillo Salcedo18, son dos los problemas ms importantes de aplicacin de un tratado:

i) ii)

Su interpretacin (que no ser abordado en este trabajo), El de los mecanismos del tratado para facilitar su cumplimiento y observancia19

17

DE LA GUARDIA, Ernesto; Derecho de los Tratados Internacionales, Buenos Aires, 1997.

18

CARRILLO SALCEDO, Juan; Curso de Derecho Internacional Pblico: introduccin a su estructura, dinmica y funciones. Madrid, 1994 .

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El Principio de la Buena Fe y el Pacta Sunt Servanda no bastan para garantizar el cumplimiento y observancia de los Tratados. Por eso negociadores de tratados organizan procedimientos para la aplicacin de los tratados y el cumplimiento de las obligaciones convencionales, para evitar que criterios unilaterales y subjetivos de los Estados prevalezcan en la observancia y cumplimiento de las obligaciones convencionales. Por ello, tanto los tratados multilaterales y la codificacin y avance del Derecho Internacional, suelen vincular el esfuerzo en el plano normativo con cierta institucionalizacin de los procedimientos de arreglo de controversias que puedan surgir por aplicacin de las normas convencionales (queda del lado el unilateralismo de los Estados en la aplicacin del Derecho). El aspecto ms importante de la intervencin de terceros para el cumplimiento de obligaciones convencionales estriba en que se pone de manifiesto el inters de la comunidad internacional (los intereses generales del medio colectivo integrado por un conjunto de Estados vinculados por un tratado multilateral). Respecto a la nulidad de los tratados, la Convencin de Viena dispone que tal nulidad no se produce de manera inmediata y automtica sino que organiza un procedimiento: la causa de nulidad ha de ser alegada e invocada, y la nulidad slo tiene lugar cuando sea aceptada por las partes interesadas o, en caso contrario, sea establecida a travs de un procedimiento de arreglo

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APLICACIN DE LOS TRATADOS La mayora de la doctrina moderna seala que la mera incompatibilidad no causa la nulidad de ninguna de las normas, ni el conflicto se soluciona como en el derecho interno la norma jerrquicamente superior invalida la inferior contradictoria. En Derecho Internacional entra a jugar la Teora de la Responsabilidad. Al igual que si se tratara de una norma interna incompatible con una internacional, donde ambas permanecen vlidas y el Estado debe de elegir una de ellas para cumplir, hacindose responsable frente al contratante, que le exigir por la obligacin no cumplida. La Regla General de la Convencin de Viena (art. 30, aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia), se ha reducido en una regla sinttica y lgica:

i)

Prrafo 2, artculo 30, si el tratado est subordinado a un tratado anterior o posterior, o cuando seala que no debe ser considerado incompatible con el tratado posterior, entonces prevalecern las disposiciones del tratado posterior (autor pone como ejemplo la Convencin sobre el Derecho del Mar de 1982, que prevalece sobre las Convenciones de Ginebra sobre el Derecho del Mar de 1958. Tambin cita caso de la Carta de la ONU, pero esta vez como un caso particular de un tratado que establece su prevalencia sobre cualquier otro lo eleva al rango de ius cogens, en el sentido de un orden pblico internacional). Disposiciones supletorias, prrafo 3, artculo 30: Todas las partes en un tratado anterior lo sean de un tratado posterior. Puedan todas las partes, expresamente si quisieran, poner fin al tratado posterior. Si no lo hacen, puede presumirse que su intencin ha sido modificarlo en la medida que resulta incompatible, con el posterior. Caso de un Estado parte de un tratado anterior no lo sea del ulterior, las partes de este ltimo tratado no lo puede privar de sus derechos adquiridos en el tratado anterior (sera una violacin del tratado anterior).20

ii)

pacfico (art 65 y ss.). Hay plazos y procedimientos (salvo casos de especial urgencia no ha de ser inferior a los tres meses desde la notificacin a las partes y, sin objeciones, la parte notificante adoptar las medidas que se haya propuesto)
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La Guardia efecta algunas aproximaciones interesantes respecto del estudiado artculo 30. Sobre la incompatibilidad o conflicto de normas, sobre los tratados sucesivos seala que surge el problema de la imposibilidad jurdica de cumplimiento, es decir el conflicto o incompatibilidad de normas contradictorias establecidas en distintos tratados, cuando ambas deberan ser cumplidas y no pueden serlo. Para algunos es un caso de ius cogens parcial, la existencia de norma anterior prohibira la otra posterior contradictoria. Pero el autor estima que se trata slo de una contradiccin entre obligaciones opuestas, falta el elemento del verdadero del ius cogens: el objeto ilcito, la violacin del orden pblico internacional. La cuestin de los tratados sucesivos est estrechamente ligada con la terminacin de los tratados. Un tratado posterior puede poner fin a otro anterior. Sobre esto, los relatores de la

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Como seala Diez de Velasco Vallejo21, la primera consecuencia lgica de la entrada en vigor del Tratado consiste en que producir efectos jurdicos. El efecto jurdico general de un tratado es que produce derechos y obligaciones. El fundamento y la obligatoriedad de un tratado reside en el principio del pacta sunt servanda (la actitud de buena fe ha de prevalecer durante la ejecucin de un tratado en vigor), verdad universalmente aceptada y evidente que satisface una necesidad de seguridad jurdica. Acerca de los efectos especficos, existe el relacionado al tiempo (cul es el momento inicial, y cul el final en que un Tratado empieza o deja de producir efectos jurdicos?). Por ejemplo, el trmino final de un Tratado (cuando deja de ser aplicable) suele estar previsto en el mismo Tratado. La Guardia, acerca de la validez temporal de un Tratado seala que la impronta es la irretroactividad (contenida en el artculo 28 de la Convencin de Viena). Sobre esta regla general de la irretroactividad, las partes, sin embargo, pueden disponer lo contrario. La Comisin de Derecho Internacional, en su
Comisin de Derecho Internacional hicieron estudios meticulosos sobre la cuestin de los tratados sucesivos: Lauterpacht da prioridad a la norma anterior, as un tratado es nulo si su cumplimiento importa la violacin de una obligacin convencional anterior entre las partes. Esta prioridad ha sido relativizada precisando que si el apartamiento de los trminos del tratado, an constituyendo una violacin, no interfiere seriamente con los intereses de las dems partes o pone en peligro el fin original del tratado, la regla cede ante la tradicional ius posterior derogat priori. Tampoco aplicara a los tratados multilaterales posteriores de tipo general con carcter de instrumentos legislativos que conciernan propiamente a todos los miembros de la comunidad internacional. Fitzmaurice haba elaborado una clasificacin de tres categoras: i) Tratados recprocos, prevn un intercambio de prestaciones de forma que el incumplimiento de una parte puede ser compensado por el incumplimiento recproco de la otra ii) Interdependientes, el incumplimiento de las obligaciones por una parte lesiona el rgimen aplicable entre todas ellas, lo cual justifica una inejecucin general, vg. tratados de desarme iii) Integrales, Las obligaciones existen de por si y tiene fuerza absoluta e intrnseca la obligacin de cada parte subsiste an en caso de no ejecucin por las otras Ej Convenciones sobre genocidio, derechos humanos trabajo, etc.

Waldock someti esta clasificacin a un exhaustivo anlisis tomando como ejemplo el Tratado Antrtico y llego a la conclusin que no hay tipo puros de tratado y que la nulidad de un tratado en razn a su incompatibilidad con un tratado multilateral anterior no deba ser adoptada como regla general y en consecuencia coloc a todos los tipos de Tratado bajo la misma regla general primaria: el conflicto con un Tratado anterior no es normalmente causa de nulidad, con algunas salvedades en cuanto al ius cogens y la Carta de la ONU.
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DIEZ DE VELASCO VALLEJO, Manuel; Instituciones de Derecho Internacional Pblico; Madrid 1999.

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comentario, efecta una distincin con respecto a los hechos o actos que habindose iniciado antes siguen existiendo despus de la entrada en vigor del tratado, lo que no menoscaba el principio de la no retroactividad.22 Clive Parry23 diferencia entre la fecha de entrada en vigor de un Tratado y el comienzo de su operatividad (esta diferenciacin depende de la intencin de las partes). Para Parry, la fecha de entrada en vigor se produce, cuando no se necesite ratificacin, al momento de estamparse la ltima firma. Cuando se requiera ratificacin, al momento del canje o el depsito de la ltima ratificacin requerida24. Como excepcin, el autor repasado seala que una parte o todo un tratado puede ponerse en vigor antes de la ratificacin, aunque ella sea requerida (cita Convencin de Montreaux de 1936 sobre los Estrechos de los Dardanellos, cuando Turqua fue autorizada inmediatamente a remilitarizar la zona). Siempre siguiendo a Parry, la fecha de entrada en vigor (en el sentido del momento en que sus estipulaciones comenzarn a tener efecto), no es fcil de averiguar si no se ha especificado. Para ello plantea dos tesis: i) ii) A la fecha de la ratificacin (de ah en adelante); Si, producida la ratificacin, se retrotraa a la fecha de su firma (esta tesis est siendo superada).

Modernamente se sigue la declaracin expresa (la determinacin exacta de cuando el Tratado entra en vigor). Otro de los efectos especficos es el del espacio fsico o territorial al que alcanzan los efectos del Tratado. El artculo 29 de la Convencin de Viena extienda la obligatoriedad del Tratado a la totalidad del territorio de las partes (territorio terrestre, aguas interiores, mar territorial, espacio areo). Son excepciones la intencin diferente que se desprenda del Tratado (por ejemplo caso de la no aplicabilidad en dependencias insulares, colonias dependientes, etc.). Tambin puede aplicarse fuera de los territorios de los Estados parte. Esto se da en aquellas situaciones en las que, por excepcin a la regla25 y bajo
Hay algunas interesantes aproximaciones de La Guardia a un informe de la Comisin de Derecho Internacional sobre la validez temporal. Las leyes no rigen hechos ya cumplidos sino relaciones jurdicas (o situaciones jurdicas) las que, si bien estn en el plano de los hechos, no son instantneas, sino que se desenvuelven en el tiempo. Segn Roubier, citado por La Guardia, las leyes debe ser divididas en tres grupos: 1) Las leyes retroactivas, que vuelven sobre los efectos ya cumplidos bajo el imperio de la ley anterior. 2) Las leyes de aplicacin inmediata, que rigen los efectos posteriores a su dacin aunque sean derivados de una relacin jurdica anterior. 3) Las leyes de aplicacin diferida, tal es, las que rigen solamente para las relaciones jurdicas constituidas con posterioridad a su dacin dejando que los efectos de las relaciones jurdicas anteriores se rijan por la ley anterior. 23 PARRY; Clive; Derecho de los Tratados, en: SORENSEN, Max; Manual de Derecho Internacional Pblico. Mxico 1988. 24 Tratado de Versalles de 1919, artculo 440, entrada en vigor entre las partes que lo hubieren ratificado, al momento de depositarse el instrumento de ratificacin.
25 22

Regla establecida en el art. 34 Convencin de Viena: Un Tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento

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ciertas condiciones, un tratado establece obligaciones para terceros (arts. 35 y 37 1), o derechos a terceros (art. 34 y 37 2), u originen costumbre internacional (38), o cuando puedan propiciar un mejor tratamiento a otro Estado (muy comn en el Comercio Internacional, por el principio de la clusula de la nacin ms favorecida) sin necesidad que medie la existencia de un Tratado. Sobre la Validez Espacial (mbito territorial, artculo 29 de la Convencin de Viena), La Guardia seala que, en principio, el Tratado se aplica a la totalidad del territorio de cada parte, incluyendo aguas territoriales y espacio areo. Salvo que una intencin diferente se desprenda de l o que conste de otro modo. Merece subrayarse que un tratado se aplica a todos los territorios de los cuales son internacionalmente responsables las partes contratantes. LOS TRATADOS Y LOS TERCEROS ESTADOS Proposicin: Tratado crea derechos y obligaciones en principio para las partes, slo necesita ser entendida a la luz de la llamada Sucesin de Estado y las reglas que la rigen. Sobre quin puede tener efecto un tratado? Hay dos respuestas: Sobre las partes contratantes (mxima pacta tertiis nec nocent nec prosunt): los Estados u otras personas internacionales que contratan originalmente o que se adhieren al tratado posteriormente. Sin embargo, si un Estado se encuentra subdividido internamente, la aplicacin geogrfica del tratado puede no ser necesariamente coextensiva con la soberana territorial de dicho Estado (caso territorios de ultramar de Estados coloniales). Un Tratado posiblemente tambin puede conferir beneficios a favor de una tercera entidad, sin necesidad que sta se haga parte. La presuncin, sin embargo, es contraria a que esto ocurra (La Corte Permanente de Justicia Internacional, al rechazar el argumento de Polonia se haba adherido o poda adherirse a la Convencin del Armisticio del 11/11/1918, observ: Un tratado slo crea un rgimen jurdico entre los Estados que son parte del mismo; en caso de duda, de dicho tratado no puede deducirse derecho alguno a favor de terceros Estados). Clive Parry seala que muchos ejemplos aparentes de estipulaciones a favor de otros Estados no parte de un Tratado son falsos (en realidad si se trataran de Estados parte del Tratado, y no de terceros)26.

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La cuestin de la existencia de un derecho adquirido bajo un instrumento redactado entre otros Estados, por tanto, debe ser decidida en cada caso particular; debe averiguarse si los Estados que han estipulado a favor de un tercer Estado tuvieron la intencin de crear para dicho Estado un Derecho verdadero, que ste ha aceptado como tal. (Sentencia de la Corte Permanente de Justicia Internacional en Free Zones of Upper Savoy and The District of Gex Case)

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Parry seala que los derechos adquiridos por los Estados en las llamadas clusulas de nacin ms favorecida de los tratados no son verdaderos ejemplos de derechos a favor de terceros (los beneficiarios de tales derechos los disfrutan en virtud de sus propios tratados de contenido variable, cuando en un tratado posterior a un tercer Estado se le concede tal beneficio, ste tambin se aplica al Estado parte del Tratado original de contenido variable). Un ejemplo notable de real beneficio a favor de terceros se encuentra en la Convencin sobre Privilegios e Inmunidades de las Naciones Unidas. Sin embargo, como seala McNair citado en el trabajo de Rousseau Principios Generales del Derecho Internacional Pblico: Las circunstancias en las cuales un tercer Estado puede adquirir y mantener el beneficio de una disposicin de un tratado a su favor, an no han sidodefinidas con claridad. Todava hay consenso general en que un tratado no puede imponer cargas sobre un tercero que no sea parte de un tratado (el tratado es res inter alias acta, "cosa realizada entre otros", entre los que no se encuentran los terceros) Para un sector de la doctrina, un Estado que no es parte original, puede adquirir derechos y obligaciones por un tratado en varias formas: i) ii) Mediante beneficio de una estipulacin que le permita ser una parte adicional (clusula de adhesin), Mediante procedimiento menos formal (caso de un tratado que establece una institucin internacional en la que puedan admitirse nuevos miembros, por ejemplo el proceso del artculo 4 de la Carta de las Naciones Unidas).

Qu ocurre en el caso de los terceros y las obligaciones impuestas por los tratados? En funcin del principio res inter alios acta no se pueda obligar a un tercer estado no parte en un convenio. No obstante, la Carta de las Naciones Unidas establece que los Estados Parte tienen la obligacin de hacer que un Estado no parte se comporte de acuerdo con los principios de tal organismo: por ejemplo, en la solucin pacfica de controversias, o en la plena observancia de la abstencin de la amenaza o del uso de la fuerza.

CONCLUSIONES 1. Sujetos de Derecho Internacional son aquellas entidades capaces de ejercer derechos y asumir obligaciones bajo el Derecho internacional. Desde una perspectiva de las relaciones internacionales, los sujetos de Derecho Internacional son actores en la escena internacional. 2. Objeto de Derecho Internacional son los temas legtimos regulados por el Derecho Internacional. Este tpico adquiere relevancia por la existencia de nuevos temas (objetos) que requieren atencin del Derecho Internacional (y que antes no lo tenan), como los intereses comunes globales expresados en los recursos naturales, la administracin de los polos geogrficos, los ocanos, el espacio areo, el medio ambiente, entre otros.

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3. El Estado sigue siendo el actor central del Derecho Internacional y del proceso para su formacin. La esencia del Estado descansa en la soberana (cada nacin slo responde a su propio orden interno, a excepcin a concesiones expresas por ella decididas). Cada Estado convive con otros en el escenario internacional, como cpsulas hermticamente selladas, a veces colisionando, otras cooperando, pero siempre aparte y separadas. Una colectividad de Estados es una situacin que se considera como deseable en el mbito internacional, sealando que esto ser posible si cada Estado puede asumir responsabilidades a travs de tratados. 4. Los elementos del Estado (citando a la Convencin de Montevideo de 1933), son: i) territorio definido (aunque puede que sus fronteras no sean claras, o no sea muy extenso), ii) poblacin (grupo de personas con pasado comn y que forman una colectividad y que tienen sobre el territorio vocacin de permanencia), iii) gobierno, iv) capacidad de entablar relaciones internacionales. 5. Acerca del Reconocimiento de Estados, la doctrina le dispensa los siguientes tratamientos: Bajo la Teora Constitutiva, el reconocimiento de Estados debera formar parte de los elementos de la Convencin de Montevideo, esto es, lo que se necesita para definir a un Estado. Pero, no porque un Estado no reconozca a otro Estado o Gobierno, hace a ste menos Estado o menos Gobierno. La Teora Declarativa seala que el reconocimiento de un Estado es un hecho irrelevante porque la condicin de Estado es una situacin totalmente objetiva. El tema sin embargo importa por las consecuencias legales que esos reconocimientos acarrean. En tal sentido, hay que dotar al reconocimiento de una formalidad. 6. Las aproximaciones al Reconocimiento de Gobiernos vienen de dos vertientes: i) Tradicional.- Si tiene control efectivo del Gobierno en un pas o de su maquinaria estatal, si tiene el consenso del pueblo para ese ejercicio, sin resistencia sustantiva a esa Administracin, o si hay cuando menos aquiescencia ciudadana, o si el nuevo Gobierno ha manifestado su voluntad de honrar sus compromisos internacionales impuestos por el Derecho Internacional o los tratados. El esquema tradicional de reconocimiento, en la prctica se ha manejado con bastante discrecionalidad (flexible y pragmtico). ii) Doctrina Estrada.Debe su nombre al Secretario de Relaciones Exteriores mexicano Genaro Estrada, se quiere eliminar aquello de los reconocimientos de Gobierno, por provenir de fuentes extraconstitucionales y que deben de ser eliminados de la prctica diplomtica. Mediante este razonamiento, slo se reconocen a los nuevos Estados, las relaciones de los Estados con otros no cambian por surgir un nuevo Gobierno. Se sustenta en la irrestricta soberana de un Estado y rechaza la interferencia extranjera en asuntos domsticos, lo que podra ocurrir si se sujetan los Gobiernos a reconocimientos de otros. Hay una tercera va, la constituida por las

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Doctrinas Tobar o Betancourt que intent generar una corriente para no reconocer Gobiernos surgidos de procesos no democrticos. 7. Un Estado reemplaza a otro en territorio, capacidades, derechos y obligaciones del Estado precedente. Carter y Trimble se plantean preguntas sobre los derechos de propiedad pblica, obligaciones por deudas pblicas, y cargas y privilegios por acuerdos internacionales. Sobre qu pasa con los derechos y obligaciones del Estado precedente, al surgir un nuevo Estado, se interpreta bajo Tres Teoras: i) Sucesin Universal (todo), ii) Borrn y Cuenta Nueva (nada), iii) Sucesin Parcial (parte). A menudo la teora usada se aplicar dependiendo del tipo de sucesin de Estados o del tipo de acuerdo internacional suscrito anteriormente. 8. A las Organizaciones Internacionales se les fue reconociendo lentamente como sujetos de Derecho Internacional, ello represent un avance significativo de una arquitectura de cooperacin entre las naciones. Fue un trnsito lento, precedido por sangrientos conflictos. El primer hito, tras la Convencin de Viena de 1815, fue la creacin de la Comisin Central de Navegacin del Rhin. 9. El reconocimiento del carcter de sujeto de Derecho Internacional de un organismo internacional tuvo un avance significativo cuando se trat el caso del asesinato del Conde Folke Bernadotte, representante de las Naciones Unidas en Palestina, a fines de la dcada del cuarenta del pasado siglo. Consultada la Corte Internacional de Justicia (CIJ) sobre el particular, sta seal que la vida internacional haba hecho cada vez ms relevante las actuaciones de los Estados agrupados en comunidad (las NNUU) y que, por tanto, stas se haban elevado al plano internacional sin necesidad de ser Estados, con derechos y obligaciones. 10. Las Organizaciones Internacionales pueden ser de i) Derecho Pblico (donde los Estados pueden ser miembros); ii) Organizaciones No Gubernamentales (compuestas por individuos o grupos de todos los pases), muchas no son internacionales per se pero gozan de gran influencia (caso Cruz Roja Internacional que tiene un status en situaciones de guerra; iii) Corporaciones Transnacionales, que actan en concierto con pases, como carteles (tipo OPEP), como operadores de negocios, con tambin gran influencia como actores internacionales. 11. Dado que an no hay ciudadanos del mundo, es entonces importante regular y reconocer el tema de la nacionalidad (el vinculo de lealtad y proteccin entre una persona y el Estado). Se adquiere nacionalidad por vinculacin de sangre (ius sanguinis), de padres a hijos; o vinculacin de suelo (ius soli), el lugar donde uno nace. Algunos Estados establecen una combinacin de ambas. 12. La nacionalidad otorga derechos y facultades, por ejemplo la de poder viajar al extranjero premunido de un pasaporte que acredita la

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pertenencia a un determinado pas. Para el Derecho Internacional es necesario tener una afiliacin a un Estado. Para invocar el ejercicio de derechos, la proteccin de su Estado, la persona debe de tener nacionalidad. 13. El Derecho Internacional de los individuos, ha conocido de las siguientes etapas: i) Primer avance, el reconocimiento de la proteccin diplomtica a los individuos, pero estos deban de ser apadrinados por un Estado. Se deca que era el Estado ofendido por la violacin del derecho de un nacional suyo era lo que lo llevaba a actuar. ii) Hoy el derecho internacional ha avanzado yendo ms all de la proteccin del Estado al individuo, permitindole a ste actuar en defensa de sus derechos humanos. Y encontrando que los Estados tienen responsabilidad por la actuacin en contra de individuos. 14. La proteccin de un Estado hacia su connacional ser: i) admisible (aqu hay que comprometer al Estado de uno en el reclamo, debiendo haberse agotado las vas para ejercitar los reclamos en el pas y no haber clusulas de renuncia a ese reclamo) por ii) acto u omisin, iii) atribuido a un Estado (expropiaciones, intervenciones estatales en la economa, denegatoria de acceso a la Justicia) iv) que viola un compromiso establecido en el Derecho internacional en perjuicio de otro Estado o sobre sus nacionales, cuando v) ese comportamiento sea la causa de los daos que alega el reclamante, vi) y ninguna excusa lo justifique. 15. Para ejercitar un reclamo tiene que haber interferencias sustantivas al ejercicio del derecho de propiedad, no necesariamente una expropiacin tradicional. La compensacin por lo expropiado debe de ser rpida, adecuada y efectiva. La compensacin debera contemplar el lucro cesante. La aplicacin de la proteccin diplomtica la decide el Estado del nacional reclamante esa decisin se adopta siempre que esa proteccin no afecte el inters de ese Estado. 16. Tratado es el acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos de Derecho Internacional destinado a producir efectos jurdicos regulados por el Derecho Internacional. 17. Son rasgos caractersticos, i) un acuerdo, cualquiera sea su forma o denominacin, sea que conste en un instrumento, o en dos o ms instrumentos conexos; ii) Celebrado entre sujetos de Derecho Internacional (entre Estados, entre Estados y organismos internacionales, o entre stos ltimos, citando para ello el artculo 63 Carta de las Naciones Unidas, que prev tratados entre la ONU y los organismos especializados del sistema de las Naciones Unidas), iii) Destinado a producir efectos jurdicos entre las partes (excluye a los acuerdos orientados a producir efectos polticos que posteriormente puedan tener expresin jurdica positiva), iv) Regidos por el Derecho Internacional (excluye de los tratados a aquellos acuerdos entre Estado y particulares, personas naturales o jurdicas, an entre dos Estados

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cuando tales acuerdos se rijan por normas jurdicas internas y no por el Derecho Internacional. 18. Son funciones de los Tratados: i) Funcin de Contrato (actos); ii) Funcin de Ley (procedimiento de positivacin elaboracin- de normas jurdicas internacionales, fuentes formales del Derecho Internacional) 19. Los Tratados pueden ser i) Tratados Bilaterales y Multilaterales; ii) Abiertos (permite la incorporacin o adhesin de nuevos Estados miembros) o Cerrados (no permite la incorporacin o adhesin de nuevos Estados miembros); iii) Formales (mediante un procedimiento que permite un cierto tiempo desde la adopcin del texto y la expresin final de la voluntad de obligarse) o Simplificados (negociacin ms rpida, una sola etapa de negociacin y firma); iv) (por contenido) Tratado Ley (Expresin de reglas jurdicas obligatorias para los Estados), Tratado Contrato (Transacciones relativas a los intereses particulares de dos o ms pases); v) (Por su objeto), Tratados Poltico, Econmico, Cultural, Humanitario, Comercial, Consular, entre otros; vi) (por su duracin) Transitorios y Perpetuos 20. Principios Bsicos del Derecho de Tratados a. Pacta Sunt Servanda, cumplir de buena fe (Art. 27 de la Convencin de Viena), no se puede invocar el derecho interno como excusa para un incumplimiento (Primaca del derecho internacional). b. Rebuc Sic Stantibus, cambio fundamental de las circunstancias, que corrige el principio anterior, (Arts. 62, 65 y 66 de la Convencin de Viena), pero para invocarla que ese cambio haya sido esencial para comprometerse y que modifique radicalmente las obligaciones que todava faltan por cumplir. c. Ex Consensu Advenit Vinculum, el consentimiento del estado es vital para quedar vinculado a un tratado. Se expresa mediante muchos modos (firma, ratificacin, aprobacin, etc.). d. Pacta Tertiis Nec Nocent Nec Prosunt (Res Inter Alios Acta) Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento (art. 34 de la Convencin de Viena). 21. La observancia de los tratados reside en dos grandes pilares: i) Pacta sunt servanda, (artculo 26 de la Convencin de Viena). El artculo aludido adems de contener la obligacin de cumplimiento de una obligacin internacional, aade la disposicin que deben ser cumplidos de buena fe. Principio general de derecho que cuenta con abundante reconocimiento jurisprudencial, ii) Primaca del derecho internacional. No se podr invocar las disposiciones del derecho interno como causal de incumplimiento de un tratado.

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22. Se debe, pues, considerar la capacidad de los Estados u otras personas internacionales para celebrar tratados y la capacidad de los rganos internos de dichos Estados para obligarlos internacionalmente. 23. La mayora de la doctrina moderna seala que la mera incompatibilidad no causa la nulidad de ninguna de las normas, ni el conflicto se soluciona como en el derecho interno bajo la frmula la norma jerrquicamente superior invalida la inferior contradictoria. 24. En Derecho Internacional entra a jugar la Teora de la Responsabilidad. Al igual que si se tratara de una norma interna incompatible con una internacional, donde ambas permanecen vlidas y el Estado debe de elegir una de ellas para cumplir, hacindose responsable frente al contratante, que le exigir por la obligacin no cumplida. 25. Acerca de la validez temporal de un Tratado, la impronta es la irretroactividad (contenida en el artculo 28 de la Convencin de Viena). Sobre esta regla general de la irretroactividad, las partes, sin embargo, pueden disponer lo contrario. 26. Algunos autores diferencian entre; a) la fecha de entrada en vigor de un Tratado (cuando no se necesite ratificacin, al momento de estamparse la ltima firma. Cuando se requiera ratificacin, al momento del canje o el depsito de la ltima ratificacin requerida) y, b) el comienzo de su operancia (el momento en que sus estipulaciones comenzarn a tener efecto). 27. Acerca del espacio fsico o territorial al que alcanzan los efectos del Tratado, el artculo 29 de la Convencin de Viena extienda la obligatoriedad del Tratado a la totalidad del territorio de las partes (territorio terrestre, aguas interiores, mar territorial, espacio areo). Son excepciones la intencin diferente que se desprenda del Tratado (por ejemplo caso de la no aplicabilidad en dependencias insulares, colonias dependientes, etc.). 28. Tambin puede aplicarse fuera de los territorios de los Estados parte. Esto se da en aquellas situaciones en las que, por excepcin a la regla y bajo ciertas condiciones, un tratado establece obligaciones para terceros (arts. 35 y 37 1), o derechos a terceros (art. 34 y 37 2), u originen costumbre internacional (38), o cuando puedan propiciar un mejor tratamiento a otro Estado (muy comn en el Comercio Internacional, por el principio de la clusula de la nacin ms favorecida) sin necesidad que medie la existencia de un Tratado. 29. Todava hay consenso general en que un tratado no puede imponer cargas sobre un tercero que no sea parte de un tratado (el tratado es res inter alias acta, "cosa realizada entre otros", entre los que no se encuentran los terceros).

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30. El estudio de los Tratados, permite un mejor conocimiento de una de las piedras angulares del Derecho Internacional, para un mejor abordaje y mejor proyeccin del anhelado pero todava inconcluso proceso de construccin de una sociedad internacional regida por la juridicidad y el autntico imperio de un Estado de Derecho universal.
* Lima, 1964. Licenciado en Relaciones Internacionales, Abogado, Master en Relaciones Internacionales con Mencin en Derecho de los Tratados, Diplomado en Seguridad y Defensa, Diplomtico de Carrera.

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