ASIES Revista de Derechos Humanos III, 2005

Instituto de Derechos Humanos Universidad de San Carlos de Guatemala
Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Rafael Landvar
Ao III, Nm. 3
REVISTA DE DERECHOS HUMANOS
Guatemala, 2005
Revista de Derechos Humanos / Instituto de Investigaciones Jurdicas (IIJ), Instituto de Derechos Humanos (IDHUSAC). [2003 - ] Guatemala : Universidad Rafael Landvar. (IIJ) : Universidad de San Carlos de Guatemala. (IDHUSAC). Ao III, Nm. 3. (enero junio 2005). ISBN 99922-67-99-2 1. Derechos humanos - Guatemala 2. Organizaciones no Gubernamentales 3. Estado de necesidad 4. Procurador de Derechos Humanos 5. Derechos humanos - Enseanza - Guatemala 6. Derechos humanos Honduras 7. Vctimas 8. Estado y sociedad 9. Administracin Pblica Control 10. Gnero 11. Administracin de justicia Revista de Derechos Humanos, ao III, nmero 3, 2005. D.R. Proyecto Regional de Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centro Amrica, con el apoyo del Gobierno de Finlandia y del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo PNUD Sede del componente de investigacin del Proyecto: Universidad Rafael Landvar, Campus Central, Vista Hermosa III, zona 16, edificio O, 2o. nivel Apartado Postal 39-C, Ciudad de Guatemala Guatemala, 01016 Telfono: (502) 24262626 Extensin 2551 Fax: (502) 24252595 Correo electrnico: iij@url.edu.gt Pgina electrnica: www. url.edu.gt
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El contenido de los artculos incluidos en la presente publicacin es responsabilidad de cada autor y, por lo tanto, no necesariamente coincide ni compromete la posicin del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar ni del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala, agentes implementadores del componente de investigacin del Proyecto.
CONSEJO EDITORIAL
Directora del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala IDHUSAC M. A. Mara Elisa Sandoval Argueta Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar IIJ/URL Dr. Larry Andrade-Abularach Jefe Acadmico e Investigador Principal del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar IIJ/URL M. A. Gustavo Garca Fong Coordinador Nacional Proyecto Regional de Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centro Amrica M. A. Pablo Gerardo Hurtado Garca Secretaria del Consejo Editorial M. A. Raquel Montenegro Muoz
SITUACIN ACTUAL DE LOS OMBUDSMAN DE GUATEMALA Y HONDURAS
NDICE
PRESENTACIN ............................................................................................................................... 7 Palabras de la presidenta de Finlandia, Sra. Tarja Halonen en la Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 1o. de junio de 2004 ......................................... 9 DOCTRINA Situacin actual de los ombudsman de Guatemala y Honduras ................................................. 27
Carmen Mara Gutirrez Sol de Colmenares
La atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico ........................ 45

Pablo Werner Ramrez Rivas
Fundamentacin de los dererechos humanos ............................................................................. 75

Christian Alejandro Lanuza Monge
Gnero y derechos humanos: una relacin con ms ganancias que tensiones ........................... 95
Jeannette Esmeralda Asencio Alvarez
Derecho a la seguridad social en Guatemala ............................................................................ 125

Delia Marina Dvila Salazar
El derecho de los indgenas a participar en proyectos de desarrollo ........................................ 141

Kristian Myntii
La Corte Penal Internacional: una nueva visin de las vctimas .............................................. 181
Mara Eugenia Sols Garca
INVESTIGACIN
Informe Los Centros de Administracin de Justica (CAJ). Funcionamiento e incidencia. Anlisis de coyuntura ............................................................................................................... 205
Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes, coordinador
RESEAS O RECENSIONES
Reseas de tesis sobre derechos humanos ................................................................................ 281
Antonio Francisco Mosquera Aguilar
NDICE
PRESENTACIN
l Proyecto de Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centro Amrica, constituye una ampliacin y continuacin del proyecto de Apoyo a la Reforma de la Educacin en Derechos Humanos en Guatemala, llevado a cabo en los aos del 2001 al 2004, con el apoyo del Gobierno de Finlandia y del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo PNUD-. Este proyecto se desarrollar del 2004 al 2008 y en consideracin a los resultados obtenidos en la primera experiencia, adems de Guatemala, el mismo se ha ampliado para ser ejecutado en Honduras. Existe el consenso generalizado de que una de las soluciones fundamentales al principal reto para la consolidacin de la democracia, cultura de paz, respeto a los derechos humanos y contrarrestar el incumplimiento de la ley, es la formacin y el incremento de la profesionalizacin de recursos humanos en materia de derechos humanos. Al formar una masa crtica el proyecto pretende aumentar los conocimientos y el entendimiento generales de derechos humanos en la regin. Tambin hay una necesidad de respaldar la cooperacin entre universidades, ONG e instituciones estatales de derechos humanos en los pases participantes. De esa cuenta, el proyecto se desenvuelve en tres componentes: (i) educacin superior, (ii) investigacin y (iii) educacin no formal dirigido a pueblos indgenas, afro descendientes y otros grupos vulnerables. Adems, tiene como dimensiones transversales, la equidad de gnero, el fomento a las oportunidades educacionales de la poblacin indgena y otros grupos vulnerables. Los beneficiarios institucionales del proyecto son, en Guatemala, la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar, el Instituto de In-
vestigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar -IIJ/URL-, el Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala -IDHUSAC-, la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales -ASIES- y en Honduras, la Universidad Nacional Autnoma de Honduras -UNAH-, la Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn -UPNFM- y el Centro de Investigacin y Promocin de Derechos Humanos -CIPRODEH-. Como parte de las actividades estipuladas para alcanzar los objetivos de mejorar el sistema educativo en derechos humanos y desarrollar la investigacin cientfica en derechos humanos, y en el marco del segundo componente del proyecto ii) investigacin cientfica en derechos humanos, se ha decidido continuar con la publicacin de la Revista de Derechos Humanos, a cargo del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala -IDHUSAC- y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar -IIJ/URL-. La presente edicin y publicacin corresponde al nmero 3, primer semestre de 2005. La misma se ha dividido en tres apartados: doctrina, investigacin y reseas de tesis. Esperamos que los trabajos contenidos contribuyan a la promocin, respeto y plena vigencia de los derechos humanos en Guatemala y en el rea centroamericana.
M. A. Mara Elisa Sandoval Argueta

Directora del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala -IDHUSAC-
Dr. Larry Andrade-Abularach Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar -IIJ/URL-
M. A. Raquel Montenegro Muoz Secretaria del Consejo Editorial de la Revista de Derechos Humanos
PALABRAS DE LA PRESIDENTA DE FINLANDIA, SRA. TARJA HALONEN EN LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR, GUATEMALA, 1O. DE JUNIO DE 2004
TARJA KAARINA HALONEN

Presidenta de Finlandia desde el 2000; adems, es la primera mujer en ocupar el puesto. Se gradu en la Universidad Helsinki en 1968 y obtuvo una maestra en leyes. Su carrera profesional empez en la National Union of Finnish Students, donde trabaj como secretaria de Relaciones Exteriores, de 1969 a 1970. Luego, se convirti en abogada de la Central Organisation of Finnish Trade Unions en 1970. Ocup este puesto durante su carrera poltica como miembro del Parlamento y ministra de Gabinete. Su carrera poltica empez en 1974 cuando fue nombrada secretaria parlamentaria del Primer Ministro. Luego fue electa al Parlamento en 1979, puesto para el que fue electa en cinco perodos consecutivos. De 1984 a 1987, como diputada, form parte de la Comisin de Asuntos Jurdicos del Parlamento. Ha servido en tres gabinetes y sus puestos han sido ministra de Asuntos Exteriores, ministra de Salud y ministra de Justicia. Tambin fue la ministra responsable de la cooperacin nrdica. Durante su tiempo como ministra de Relaciones Exteriores de Finlandia fue presidenta de la Unin Europea, de julio a diciembre de 1999. La presidenta ha jugado un papel muy activo en el Concilio de Europa; tambin ha sido miembro del Committee of Wise Persons of the Council of Europe durante 1998 y 1999. Como presidenta ha brindado una atencin muy especial a los asuntos relacionados con los derechos humanos, democracia y sociedad civil; asimismo, la justicia social e igualdad han sido sus temas centrales durante toda su carrera poltica y tambin ha jugado una participacin activa en el movimiento de solidaridad internacional.
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PALABRAS DE LA PRESIDENTA DE FINLANDIA,

SRA. TARJA HALONEN EN LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR, GUATEMALA, 1o. DE JUNIO DE 2004
Seoras y seores:
ara m es un gran honor y satisfaccin visitar Guatemala y, especialmente, hacer uso de la palabra en esta prestigiosa Universidad Rafael Landvar. Agradezco la invitacin y me honra que se haya citado una concurrencia tan nutrida y calificada para escuchar a la presidenta de una pequea y lejana nacin. Mi anterior visita a su hermoso pas fue en febrero de 1998, cuando hice una visita oficial a Guatemala como ministra de Asuntos Exteriores de Finlandia. El viaje me impresion profundamente. Adems de las conversaciones polticas, tuve la oportunidad de conocer varios sitios, entre ellos Tikal y Antigua, donde pude admirar la animacin y el color del mercado del Parque Central. En Tikal ascend a la cumbre del templo del Jaguar, ah pude disfrutar de la vista espectacular sobre Tikal y la selva que lo rodea. En Tikal tambin se le abre al visitante una perspectiva sobre la deslumbrante historia y cultura de Guatemala y Mesoamrica; cultura y civilizacin que en su perodo de florecimiento no tenan parangn en el mundo entero. Los mayas y su cultura tambin son conocidos en Finlandia, aunque reconozcamos que slo superficialmente. El vivo inters de los finlandeses por la cultura maya motiv que en 1997 se organizaran en el pas dos exposiciones sobre la misma, de una importante magnitud internacional. Estas exposiciones fueron visitadas, en conjunto, por ms de 100,000 personas; una cifra muy respetable en un pas de poco ms de cinco millones de habitantes.
El Popol Vuh, libro sagrado de los kiches, tambin es en cierta medida conocido por los finlandeses. El editor finlands de la obra la describe vvidamente como
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narraciones sobre la creacin del mundo y del hombre, sobre las andanzas de los hijos de los dioses, sobre la eterna lucha entre el bien y el mal. El Popol Vuh es una llave para adentrarse en la extinta cultura maya y conocer el enfoque de los indgenas sobre cuestiones teolgicas fundamentales. Adems de su valor cultural es una emocionante coleccin de aventuras, en la que los malos reciben su merecido despus de muchas sangrientas y accidentadas vicisitudes. No es de extraar que en Finlandia la obra ya haya tenido ocho ediciones. Parte del xito del Popol Vuh puede explicarse tambin por el amor que profesan los finlandeses a su propia epopeya nacional, el Kalevala, que podra describirse con palabras similares.
Seoras y seores:
Las relaciones entre Finlandia y Guatemala se vienen estrechando desde mediados de los aos noventa. Apoyamos el proceso de paz de Guatemala y despus de la firma de los Acuerdos de Paz nuestra cooperacin se ha consolidado an ms. Estamos implementando, junto con el Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas (PNUD), aqu en la Universidad Rafael Landvar un vasto proyecto de formacin en derechos humanos. Como parte del proyecto hemos apoyado los cursos de derechos humanos para mujeres dirigentes mayas, stos se imparten los fines de semana en las zonas montaosas. Con el programa de educacin bilinge comenzado en abril se crearn mejores condiciones para el acceso de los indgenas a los estudios superiores. De esta manera la poblacin maya tendr mejores posibilidades de participar en la construccin de todas las dimensiones de la sociedad guatemalteca. Otro gran proyecto nuestro es el fortalecimiento de la institucin de la Procuradura de Derechos Humanos de Guatemala. En el marco de este proyecto, que todava est en su fase inicial, una unidad mvil de derechos humanos recorre los poblados de las sierras de Huehuetenango, con personal de la Procuradura que distribuye informacin y recibe denuncias. Con base en las experiencias de esta etapa se decidir la posible continuacin del proyecto. Deseo de todo corazn que las experiencias sean positivas, porque es un placer apoyar esta labor en provecho de los ciudadanos.
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PALABRAS DE LA PRESIDENTA DE FINLANDIA
Estimadas seoras y seores:

Durante las ltimas dcadas, el sistema del procurador de Derechos Humanos (tambin llamado Defensor del Pueblo) se ha convertido, en varias regiones del mundo, en un smbolo de la democracia, de una sociedad respetuosa de la ley y de los derechos humanos. El sistema del procurador de justicia naci en Suecia a principios del siglo XIX. Finlandia fue el segundo pas que lo instituy, a principios del siglo XX. La oficina se concentraba, al principio, en el control del cumplimiento de las leyes aprobadas por el Parlamento; especialmente, a partir de denuncias de los ciudadanos. Desde los aos sesenta, este proyecto constitucional parti de Europa para conquistar el mundo, al tiempo que se renovaba y desarrollaba. Actualmente, el sistema del procurador de justicia se aplica bajo diferentes formas en ms de cien pases de los cinco continentes. Tengo entendido que Guatemala fue el primer Estado latinoamericano que fund su procuradura a principios de los aos ochenta. Casi todos los pases de Amrica Latina han seguido luego este excelente ejemplo. En este continente y con mucha frecuencia, la figura del procurador de justicia se ha concentrado en promover los derechos humanos y controlar su observacin. Tambin es caracterstico de Europa que sociedades en buen funcionamiento tengan, paralelamente a su economa de libre mercado, una administracin pblica funcional, que garantiza a los ciudadanos la educacin bsica y la posibilidad de realizar estudios universitarios, los servicios sociales y de salud, el marco jurdico de la sociedad y la seguridad. En la prctica, la administracin pblica promueve importantes derechos humanos. Durante las ltimas dcadas, en Europa se ha criticado, a veces severamente, a la administracin pblica por su excesivo tamao, sus costos, su burocracia y su lentitud. Como resultado de ese debate, la administracin pblica se ha renovado y desarrollado. Se han revisado sus funciones y se ha aligerado su estructura, al tiempo que se ha flexibilizado su operacin. Su funcin bsica como proveedor de buenos servicios sociales, sin embargo, no ha cambiado. Lo ms importante ha sido encontrar un justo equilibrio entre los sectores pblico y privado, para asegurar el buen funcionamiento de las dimensiones econmica y social de la sociedad.
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Prcticamente todos los pases de Europa, incluso Rusia, son miembros del Consejo de Europa, organizacin que posiblemente no sea para ustedes tan familiar como la Unin Europea. El Consejo de Europa es anfitrin del Tribunal Europeo de Derechos Humanos; ste tramita los reclamos de los ciudadanos de los pases miembros sobre violaciones a los derechos humanos. El Consejo de Europa tambin tiene un procurador de derechos humanos, quien monitorea la evolucin de los derechos humanos en los pases miembros. En el acuerdo fundacional de la Unin Europea, firmado en Maastricht en 1992, se ratific que la UE debera promover el nacimiento de la Europa de los Ciudadanos. Ms adelante creci la necesidad de desarrollar la propia administracin de la UE para hacerla ms transparente y servicial. Desde que mi pas, Finlandia, se adhiri en 1995, hemos trabajado expresamente dentro de la UE para fomentar la transparencia y los buenos procedimientos administrativos. Finlandia, adems, ha solicitado que la Unin Europea se adhiera al Convenio Europeo de Derechos Humanos, como ya lo han hecho todos sus Estados miembros. En diversas ocasiones he tomado la iniciativa con el propsito de solucionar problemas de minoras que aparecen en Europa. Uno de los ms dolorosos problemas de derechos humanos es la situacin de la poblacin gitana en los pases recin adheridos a la UE. Se est trabajando especialmente en el mbito del Consejo de Europa por la solucin de este problema. Ha habido progresos en la administracin de la Unin Europea. Si se aprueba el acuerdo constitucional de la UE, que todava est siendo objeto de negociaciones, ser otro paso adelante. La administracin ser ms transparente. La Unin podra, por fin, adherirse al Convenio Europeo de Derechos Humanos y someterse de esta manera al control del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Adems, la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea proclamada en Nizza, en diciembre de 2000, sera jurdicamente vinculante. La Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea contiene un nuevo derecho humano: el derecho de los ciudadanos a una buena administracin. Esto significa que la administracin debe atender los asuntos de los ciudadanos imparcial y equitativamente y dentro de un plazo razonable. Esta norma, que los finlandeses apoyamos enrgicamente en su etapa de elaboracin, brinda a la Unin Europea la posi-
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bilidad de establecer para s misma una ley sobre buena administracin. Los pases miembros de la UE, en general, han aprobado leyes semejantes que afectan a sus propias administraciones.
Seoras y seores:
Quizs muchos aqu se estn preguntando ahora, qu es una administracin transparente o una buena administracin? y por qu es tan importante. Jacob Sderman? Sderman se desempe entre 1995 y 2003 como el primer Defensor del Pueblo de la Unin Europea e integra mi delegacin en Guatemala. l dijo una vez despus de visitar varias veces los pases miembros: En los diferentes pases existen diferentes tradiciones administrativas y las administraciones pueden diferir entre s, pero la posicin de los ciudadanos de los pases miembros es siempre la misma: desean una administracin transparente, honesta, responsable y con vocacin de servicio. Y qu es, entonces, una administracin transparente? Para m, una administracin transparente es la que funciona de manera que los ciudadanos sepan qu se planea hacer?, qu se hace? y por qu? Durante esta administracin los ciudadanos tambin deben tener el derecho general de conocer los documentos de la administracin pblica, salvo las excepciones establecidas por ley; por ejemplo, para proteger secretos comerciales, la seguridad social o la privacidad individual. De esta manera, los ciudadanos pueden supervisar adecuadamente a sus administradores. Esta supervisin es uno de los factores por los que un informe de Transparency International considera a Finlandia uno de los pases con menos corrupcin del mundo. La administracin pblica no puede desempear bien sus funciones si no goza de la confianza y del apoyo de los ciudadanos. Nuestra experiencia en Europa dice que la confianza y el apoyo pueden alcanzarse si la administracin constantemente busca, dentro de las posibilidades, modos de gestin mejores y ms abiertos. Cuando mi pas todava formaba parte de Suecia, participaba en las cortes legislativas de Estocolmo el clrigo finlands A. Chydenius, quien con su labor incansable influy decisivamente para que la Dieta aprobara en 1766 como ley fundamental, el Decreto de Libertad de Prensa, por el que se abola la censura y se declaraba la
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publicidad de los principales documentos de las cortes y los funcionarios pblicos. De esta manera se confera a los ciudadanos, con fuerza de ley, el derecho de acceder a los documentos. Este decreto contina siendo la base de la transparencia de la sociedad nrdica. Chydenius fue un estadista verstil y activo, que abogaba por la libertad de comercio y la economa de mercado. Adems, quera promover el respeto de los derechos naturales del hombre. Crea, ante todo, en la libertad de palabra, porque de esa manera los ciudadanos podan enterarse mejor de sus derechos y deberes. Chydenius escriba en 1762: La libertad de un reino feliz no radica en que tal o cual ciudadano gocen de privilegios especiales mientras los dems trabajan en una suerte de esclavitud; slo cuando el ms humilde siervo de la sociedad, como sbdito de un gobierno feliz pueda, con manos tan libres como el ms noble, buscar adems del bien comn lo mejor para s mismo, slo entonces hablaremos de libertad. Y como esa libertad comn de los ciudadanos es el objetivo ms importante de las sagradas leyes fundamentales que hemos jurado observar, todo lo que la viole debe considerarse una violacin a la constitucin. Esto ha sido para los finlandeses un sueo y una visin a travs de los siglos. *** Los Acuerdos de Paz suscritos en Guatemala en 1996 crearon las bases para mejorar una difcil situacin de derechos humanos, para desarrollar la buena administracin y para erradicar la corrupcin. Ser un largo proceso de cambios. Para lograr frutos es imprescindible que la direccin poltica, el gobierno, el congreso y los funcionarios, se comprometan a llevar a la prctica las reformas. No se alcanzarn resultados slo dando rdenes o estableciendo leyes. Igualmente importante ser la propia accin de los ciudadanos y la alerta supervisin de la accin de la administracin. Nuestra experiencia finlandesa indica que brindar una buena educacin a todas las nias y los nios y asegurar una justa distribucin del ingreso son obras que promueven el bienestar, la cohesin social y el crecimiento econmico. Los servicios sociales pueden desarrollarse slo si las empresas y los ciudadanos participan de manera suficiente en el pago de impuestos. Para que los contribuyentes acepten la
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carga impositiva, es importante que sepan en qu se emplean los recursos comunes y puedan influir a travs de su voto en la eleccin de las necesidades que se pagarn con su contribucin. Lo importante, por supuesto, es que quienes administran los recursos asuman la honestidad como una cuestin de honor. ***
Seoras y seores:
El positivo desarrollo de las relaciones entre dos pases geogrficamente tan lejanos es un buen ejemplo de los aspectos buenos de la globalizacin. A travs de Internet el mundo se nos abre casi en cualquier rincn del planeta. Podemos encontrarnos ms fcilmente y compartir informaciones y experiencias; por ejemplo, experiencias sobre buena administracin. Ningn pas est en posicin monoplica, ms bien, todos nosotros tenemos algo para aprender y desarrollar. Tengo el gran honor de copresidir, junto el presidente de Tanzania, Benjamin Mkapa, la Comisin Mundial sobre la Dimensin Social de la Globalizacin, instituida por la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT); esta comisin public su informe el pasado febrero. En el informe decimos, entre otras cosas, que la globalizacin promueve la apertura de las sociedades, un comercio ms libre, y el libre intercambio de ideas y conocimientos. Tambin es un mrito de la globalizacin la incipiente aparicin de una nueva conciencia global, sensible a la pobreza y la desigualdad, a la discriminacin de la mujer, al empleo de mano de obra infantil y a la destruccin del medio ambiente. Por otro lado, el informe tambin dice que la profunda y persistente desigualdad de la globalizacin actual es ticamente inaceptable y polticamente insostenible. La globalizacin no ha respondido a las justificadas expectativas de la gran mayora de la poblacin mundial, de un trabajo digno y de un futuro mejor para sus hijos. Son demasiados quienes no se ven favorecidos en absoluto por las ventajas de la globalizacin y slo sufren sus aspectos negativos. Modificar la globalizacin, hacerla justa e inclusiva para todos, es difcil pero posible; es un proceso que comienza por los propios estados nacionales. La condicin bsica es que el Estado nacional sea democrtico, respete los derechos humanos y observe los principios del Estado de derecho.
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Tambin necesitamos, sin duda, un sistema internacional mejor y ms justo. Un sistema que escuche mejor la voz de los pases en desarrollo y que tome ms en consideracin los diferentes grados de desarrollo de los distintos pases.
Seoras y seores:
Les agradezco el inters demostrado y les deseo decisin y perseverancia para afrontar la construccin de un futuro mejor para todo el pueblo guatemalteco.
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SPEECH BY PRESIDENT OF THE REPUBLIC OF FINLAND TARJA HALONEN AT RAFAEL LANDIVAR UNIVERSITY IN GUATEMALA ON JUNE 1 2004
Ladies and gentlemen,

t is a great pleasure and honor for me to visit Guatemala and a very special pleasure to speak here at Rafael Landvar University today. Thank you for inviting me and for coming such numbers of persons to listen the president of a small and distant country. The last time I visited your beautiful country was in February 1998, when I was on an official trip as Finlands foreign minister. That visit made a great impression on me. In addition to political discussions, I had a chance to see Tikal and Antigua, where I appreciate its busy and colourful Parque Central. In Tikal I climbed to the top of the Temple of the Great Jaguar. The view over Tikal and the surrounding jungle was dazzling. Tikal also opened a view of Guatemalas and Central Americas dazzling history and culture - a culture and civilization that was in a class by itself when it flourished. The Maya and their culture are also familiar in Finlad, though only in a sketchy way, I must admit. Finns lively interest in Maya culture was evidenced by two internationally significant exhibitions that were arranged in 1997. These attracted over 100,000 visitors quite a lot in a country with only a little over five million inhabitants. The Popol Vuh, the sacred book of the kiches, is also to some extent familiar to us. The finnish publisher of the Popol Vuh provides this vivid description: Stories concerning the creation of the world and man, the adventures of young gods, the eternal battle between good and evil. The Popol Vuh is the key to the lost Maya culture and offers a Mayan view of basic theological issues. In addition to its cultural value it is an exciting collection of adventures in which the evil forces are defeated after many bloody and intriguing turns. It is no wonder that the work is already in its eighth edition in Finland.
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The popularity of the Popol Vuh can be explained partly by the fact that our own national epic, the Kalevala, could be described in similar words.

Relations between Finland and Guatemala have grown closer since the mid-1990s. We supported the peace process in Guatemala, and since the signing of the peace agreement our cooperation has intensified. Together with the United Nations Development Programme we are involved in a broad human rights education project here at Rafael Landivar University. As part of this project we have supported human rights education for Maya women by arranging weekend courses in mountain areas. A bilingual education project that began in April is intended to improve the indigenous populations possibilities to attend university. The Maya would then be in a better position to participate in building Guatemalan society at all levels. Another new project is the strengthening of Guatemalas human rights ombudsman. In the pilot stage a mobile human rights office has been visiting the mountain villages in Huehuetenango, distributing information and hearing complaints. A decision will be made concerning the expansion of activities on the basis of this hearing. In recent decades the parliamentary ombudsman institution has become the symbol of democracy, the rule of law and respect for human rights around the world. The ombudsman system originated in Sweden in the early 19th century. Finlands system was established next, in the early 20th century. To begin with the ombudsman focused on monitoring compliance with legislation enacted by Parliament, particularly on the basis of citizens complaints. Since the 1960s this constitutional project has expanded from Europe to the rest of the world and has developed along the way. Nowadays the ombudsman system is in use in different forms in over a hundred countries around the world. To my knowledge Guatemala was the first Latin American country to establish an ombudsman, back in the early 1980s. Nearly every country in the region has followed this fine example. In Latin American the ombudsman generally focuses on promoting human rights.
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SPEECH BY PRESIDENT OF THE FINLAND
Europe is also characterized by the fact that a well-operating society, in addition to an open market economy, must have an efficient public administration that guarantees citizens general education and opportunities for higher education, social services, health care, legality and security. In this way public administration promotes important human rights. In recent decades public administration in Europe has been criticized, sometimes harshly, for being too big and costly and for bureaucracy and slowness. As a result of discussion, public administration has been reformed and developed. Its scope has been revised and structures have been lightened. Activities have also been made more flexible. Administrations basic task of providing social services has not changed, however. The most important thing has been to find a correct balance between the private and public sectors in order to ensure an efficient society. Practically all European states, including Russia, are members in the Council of Europe. An organization, which might not as familiar to you as the European Union. Council of Europe is host for the European Court of Human Rights, which deals with complaints by individual citizens. Council of Europe has also an commissioner for Human Rights, who monitors the state of human rights in its member states. The Maastricht Treaty of 1992 called for the European Union to promote the creation of a Citizens Europe. After that demands concerning the development of the EUs own administration to make it more transparent and efficient have increased. Since Finland became a member in 1995, we have worked in the EU to improve transparency and good administration. Finland has also called for the EU to sign the European Convention on Human Rights, as all its members have done. In several connections I have been active in seeking solutions to minority issues in Europe. One of the sorest human rights issues is the position of the Roma in the new members that have just joined the Union. The Council of Europe in particular is working to resolve this problem. Progress has taken place in the European Unions administration. If the draft constitution that is being negotiated is approved, this will mean further positive development. The European Unions administration should be more transparent. The
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Union could finally join the European Convention on Human Rights and allow itself to be monitored by the European Court of Human Rights. The European Charter of Fundamental Rights that was adopted at the Nice summit in December 2000 will also become legally binding when applying European law.. The European Charter of Fundamental Rights contains a new human right: the right to have a good administration. This means that citizens have the right to have their affairs handled impartially, fairly and within a reasonable time, following correct procedures. This provision, which Finns supported strongly in the preparation stage, allows the European Union to enact legislation pertaining to good administration. The member states already have similar laws concerning their own administration.

Perhaps many of you are deliberating what transparency and good administration mean and why they are so important. Jacob Sderman, who served as the first European Ombudsman in 1995-2003, once said, after making numerous visits to the Unions member states: Different countries have different administrative traditions and their administrations may differ from one another, but citizens position is always the same. They want transparent, honest, responsible and efficient public administration. What is transparent administration? In my opinion transparent administration operates in such a way that citizens know what it is planning, what it is proposing and deciding and why. Citizens must also have the right to view public administration documents unless statutory exceptions are made concerning business secrets, public security or privacy, for example. In this way citizens can monitor administration properly. Partly as a result of such monitoring, a survey conducted by Transparency International ranked Finland among the least corrupt countries in the world. Public administration cannot do its job well unless it has citizens trust and support. In Europe our experience is that this can only be achieved if administration constantly seeks to improve transparency and procedures as far as possible. When Finland still belonged to Sweden, the Finnish clergyman A. Chydenius participated in the Diet or legislative assembly in Stockholm, and through hard work
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he was influential in getting the Diet to approve a constitutional Act guaranteeing freedom of the press in 1766. This Act abolished censorship and also made documents of the Diet and officials public as a rule, thus giving citizens access to them. This is still the basis of transparency in Nordic society. Chydenius was a versatile and active statesman who supported free trade and the market economy. He also wanted to promote respect for peoples natural rights. Above all he believed in freedom of speech, since this is the best way for citizens to know about their rights and obligations. In 1762 he wrote: The freedom of a contented country does not consist by any means of the fact that one or other of the citizens is entitled to certain special privileges while others labour under some sort of thraldom, but when the humblest subject within society, under a wise government, may seek both his own and the societys well-being with his own hands that are just as free as those of the foremost persons in the country, together with society, only then can it be called freedom. And since such a general freedom of all citizens is the main characteristic of our revered constitution, then everything that is in conflict with it must be considered as an infringement of the constitution itself. This has been for Finns a dream and vision for centuries. *** The 1996 Peace Agreement created a basis for improving the human rights situation, developing good administration and weeding out corruption in Guatemala. This involves a long process. Achieving results requires that the nations political leaders, the government, the Congress and all officials commit themselves to carrying out reforms. Results cannot be achieved simply by giving orders or enacting laws. Equally important are citizens own activities and vigilant monitoring of administration. Finnish experience shows that ensuring education for all girls and boys and a fair distribution of income promote wellbeing, social cohesion and economic growth. Social services can only be developed if companies and citizens contribute taxes to a sufficient extent. To ensure the acceptability of taxation it is important for taxpayers to know how public funds are spent and to know that they can influence what needs
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they cover by voting in elections. It is also important that those responsible for public funds deem it to be to their honor to be honest. ***

The positive development of relations between distant countries is a good example of the positive aspects of globalization. Through the Internet the world is open to us in practically every part of the globe. We can more easily meet and share with one another information and experience, concerning such things as good administration. No country has a monopoly position in this regard, but all of us have room to learn and develop. Together with President Benjamin Mkapa of Tanzania I had the great honour of cochairing the World Commission on the Social Dimension of Globalization, which published its report in February. The report notes that globalization has promoted open societies and open economies and encouraged a freer exchange of goods, ideas and knowledge. As a result, a truly global conscience is beginning to emerge, sensitive to the inequities of poverty, gender discrimination, child labour and environmental degradation. The report also notes that the deep-seated and persistent imbalances in the current workings of the global economy are ethically unacceptable and politically unsustainable. For the vast majority of men and women, globalization has not met their legitimate aspirations for decent jobs and a better future for their children. The advantages of globalization are too distant for too many, while its risks are all too real. Making globalization fair and inclusive must begin with the nation-state. The basic requirements for the nation-state are democracy, respect for human rights and the rule of law. We also need a better and fairer international system - a system in which the developing countries voice is better heard and greater attention is paid to differences in countries level of development.

Thank you for your interest and allow me to wish you the determination and perseverance to create a better tomorrow for all the people of Guatemala!
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DOCTRINA
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SITUACIN ACTUAL DE
LOS OMBUDSMAN DE
GUATEMALA Y HONDURAS
CARMEN MARA GUTIRREZ SOL DE COLMENARES

Abogada y notaria por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar. Adems, particip en el Curso de Especializacin en Derecho Constitucional en la Universidad de Salamanca, Espaa. La Licda. Gutirrez de Colmenares se ha desempeado en mltiples puestos, entre ellos: decana de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar de Guatemala; asesora del procurador de Derechos Humanos; presidenta del Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala; magistrada suplente de la Sala de Apelaciones de Familia; magistrada de la Corte de Constitucionalidad; coordinadora de Estudios de Postgrado y de la maestra en derechos humanos de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar; directora nacional del Proyecto: Apoyo a la Reforma de la Educacin en DDHH en Guatemala. Actualmente, la Licda. Gutirrez ejerce como consultora interna del Departamento Socio Poltico de la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES); consultora externa del Instituto Interamericano de Derechos Humanos; coordinadora regional del Proyecto Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centro Amrica; catedrtica en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la URL; integrante del Consejo Asesor del Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional; presidenta de la Junta Directiva de la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales -ASIESFinalmente, ha publicado diversos artculos sobre derechos humanos y derecho constitucional en revistas acadmicas, adems de cuatro ediciones del libro Introduccin al derecho.
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RESUMEN EJECUTIVO
Esta exposicin aborda las instituciones del procurador de los Derechos Humanos de Guatemala y del comisionado de los Derechos Humanos de Honduras a partir del anlisis de la normativa que los rige. En Guatemala, este es un cargo personal de origen constitucional instituido para la defensa de los DDHH y con facultades para supervisar la administracin pblica, como un fiscalizador de sta. Merece atencin especial la facultad que otorga tanto la Constitucin como su propia Ley a la PDH para emitir resoluciones de censura pblica en contra de los responsables materiales o intelectuales de la violacin de derechos humanos. Por otra parte, en este artculo se aborda lo relativo a la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y la Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en materia de derechos humanos. Tambin aborda la relacin de la figura del procurador con el Viceministerio de Relaciones Exteriores en Derechos Humanos y Atencin al Migrante; este viceministerio tiene a su cargo la atencin a los DDHH y de las polticas internacionales en esta materia. El homlogo hondureo para el procurador de los Derechos Humanos en Guatemala es el comisionado de los Derechos Humanos quien tiene competencia para dar seguimiento a las denuncias sobre violaciones a los DDHH, tambin para velar porque los actos y resoluciones que emitan las autoridades administrativas se ajusten a lo dispuesto en los tratados y convenios internacionales ratificados por Honduras en esta materia. Asimismo, en este artculo se aborda el tema de las relaciones del comisionado Nacional de Derechos Humanos con otras entidades gubernamentales y las ONG que tienen a su cargo esta temtica; tal es el caso de la Comisin Interinstitucional de Derechos Humanos. La exposicin concluye en que la figura de los ombudsman, tanto en Guatemala como en Honduras, cumplen un papel vital en el fortalecimiento del Estado constitucional de derecho y de la democracia, dado que la institucin no solo atiende violaciones a los derechos humanos sino que supervisa la gestin administrativa gubernamental en su papel de puente entre el Estado y la sociedad civil.
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ABSTRACT
This exposition approaches the institutions of the Attorn of Human Rights from Guatemala, as well as the Commissioner of Human Right from Honduras, beginning with the analysis of the normative wich gougens them. In Guatemala, this is a personal charge of constitutional origin created to guard the human rights, and with the authorization to supervise the public administration as a persecutor of it. A special attention deserves the power wich the constitution grants, as well as its own law to the PDH to issue public sensoring resolutions against the intellectual or material responsibles of human rights violations. By the other side, this article addresses the relative to the Commission of Human Rights of the Congress and the Presidential Commission, who Coordinates the Executives Policy Regarding Human Rights. It also addresses the relation of the attorneys figure with the foreign Vice-minister is in charge of the human rights of Guatemalan citizen as well as the international policies regarding human rights. The person who performs an equivalent charge to the Guatemalas attorney in Honduras is the Commissioner of Human Rights, who has the capability to pursuit the denunciations about the violations to human right, also to watch over the actions and resolutions emited by administrative authorities so they fit the agreed in the international treaties or pacts ratified by Honduras on this subject. Likewise, another subject in this article is the relation of the National Commisionate of Human Right with other governmental entities and non governmental organizations (ONG) wich are in charge of this exercise; such is the case of the Interinstitutional Commissions of Human Rights. The exposition concludes with the mention of the figure of the ombudsman, as much in Guatemala as in Honduras, who fulfil a vital role in the strengthening of the constitutional state of right and democracy , since the institution not only attends to the violation of human rights but it also supervises the govermental administrative proceeding in its role as a link between the state and the civilian society.
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CONTENIDO
1. Guatemala: procurador de los Derechos Humanos ................................................................ 33 1.1 Relaciones del procurador de los Derechos Humanos con otras entidades del Estado que tienen a su cargo la temtica de los DDHH ................................ 36 1.1.1 Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica ............... 36 1.1.2 Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en Materia de Derechos Humanos ............................................ 37 1.1.3 Viceministerio de Relaciones Exteriores .................................................... 39 2. Honduras: comisionado de los Derechos Humanos ....................................................... 39 2.1 Relaciones del Comisionado Nacional de Derechos Humanos y otras entidades gubernamentales y ONG que tienen a su cargo esta temtica ........... 41 2.1.1 Comisin Interinstitucional de Derechos Humanos .................................. 41 2.1.2 Las Organizaciones no Gubernamentales de los Derechos Humanos ................................................................................... 42 3. El Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH) y su apoyo a los ombudsman .......................................................................................... 42 Conclusiones ............................................................................................................................... 43 Bibliografa ................................................................................................................................. 44
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CARMEN MARA GUTIRREZ SOL DE COLMENARES
1. Guatemala: procurador de los Derechos Humanos
n Guatemala, la figura del procurador de los Derechos Humanos PDH se cre por medio de la Constitucin de 1985, que le confiri la calidad de comisionado del Congreso de la Repblica para promover el buen funcionamiento y la agilizacin de la gestin administrativa gubernamental en materia de DDHH. El procurador de los Derechos Humanos debe reunir las mismas calidades de los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. La ley norma que el ejercicio de este puesto es incompatible con el desempeo de otros cargos pblicos, de cargos directivos en partidos polticos o de cualquier organizacin sindical o patronal o con la calidad de ministro de cualquier religin o culto. Tal requerimiento nace para garantizar la independencia funcional de quien ejerza el puesto.
El PDH guatemalteco se constituye en el primer ombudsman latinoamericano regulado constitucionalmente. En la Constitucin se determinan las atribuciones de este funcionario; entre ellas destacan:1 Promover el buen funcionamiento y la agilizacin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de derechos humanos. Recomendar privada o pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo objetado. Emitir censura pblica por actos o comportamientos en contra de los derechos constitucionales. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos humanos.
Artculo 275 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
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Adems de regirse por la Constitucin, el procurador se gua por la Ley de la Comisin de los Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y del Procurador de los Derechos Humanos.2 Segn el artculo 17 de la referida ley, tambin le corresponde al procurador, entre otras funciones: Promover y coordinar con las dependencias responsables, la enseanza de los derechos humanos tanto en establecimientos de educacin pblicos como privados; Desarrollar programas permanentes de promocin de los derechos humanos como estudios, investigaciones, publicaciones, campaas divulgativas y cualquier otra actividad de concienciacin; Divulgar en enero de cada ao, el informe anual que presenta al Congreso de la Repblica; Participar en eventos internacionales en materia de derechos humanos. Las atribuciones que se le confieren en esta ley al procurador abarcan otros aspectos adicionales a los ya contenidos en la Constitucin; estos aspectos se refieren, bsicamente, a la promocin de la enseanza y concienciacin sobre los DDHH en la poblacin y la participacin
de l en eventos internacionales relacionados con la temtica. En resumen, estas atribuciones brindan especial atencin a las reas de educacin y divulgacin. Es importante llamar la atencin sobre algunas de las caractersticas que distinguen a esta figura: es un cargo personal de origen constitucional creado para la defensa de los DDHH y con facultades para supervisar la administracin pblica, como un fiscalizador de sta. Merece atencin especial la facultad que tanto la Constitucin como su propia ley conceden al PDH para emitir resoluciones de censura pblica, en contra de los responsables materiales o intelectuales de la violacin de derechos humanos. Segn la ley del PDH, para llevar a cabo sus funciones, el procurador se auxilia de dos adjuntos/as que colaboran con l y lo representan en diversas actuaciones. La Procuradura est conformada por el Departamento de Procuracin de los Derechos Humanos y el Departamento de Promocin y Educacin. Adems, posee representacin en todo el territorio nacional mediante las auxiliaturas departamentales. Tambin el PDH ha creado defensoras especiales adems de unidades y
Decretos 58-86 y 32-87 del Congreso de la Repblica.
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programas para atender la tutela y promocin de los DDHH. Estas instancias son dirigidas a grupos de personas considerados especialmente vulnerables (nios/ as, adolescentes, mujeres, pueblos indgenas, discapacitados y personas de la tercera edad). La labor educativa del PDH se sustenta en los siguientes pilares: los valores, el sujeto, el conocimiento, el aprendizaje, la escuela y el maestro, para afirmar una cultura democrtica que haga del guatemalteco un ciudadano crtico, participativo y solidario que respete y promocione los DDHH como fundamento de una nueva convivencia social. El presupuesto de funcionamiento de la Procuradura depende del presupuesto del Organismo Legislativo y desde un principio esta institucin ha tenido y sigue teniendo problemas financieros; aunque permanentemente ha solicitado aumento presupuestario. Aun cuando ha logrado algunos incrementos, la cantidad total de ingresos no es suficiente para cubrir la ejecucin de sus programas, proyectos y diversas actividades; adems, el presupuesto se consume en gastos de funcionamiento de la institucin. El reducido presupuesto de esta institucin es compensado con fondos de la cooperacin internacional. De tal manera que el procurador ha contado, desde
el inicio de sus funciones, con apoyo internacional que se invierte en proyectos; un ejemplo de esta situacin es el de la promocin y educacin en derechos humanos. Algunas de las organizaciones internacionales que han colaborado con la procuradura desde hace varios aos, son: ACNUR, AID, CECI, CEE, IIDH, OEA, PRODERE, PRODECA; tambin lo han hecho los pases nrdicos (Finlandia, Noruega y Suecia). El PDH debe presentar anualmente al pleno del Congreso, un informe circunstanciado sobre su actuacin. Este informe debe reflejar la situacin de los derechos humanos en el pas, la labor llevada a cabo por las defensoras, las auxiliaturas departamentales y, especialmente, las actividades realizadas por el Departamento de Promocin y Educacin de la Procuradura. Es importante mencionar que en el mbito nacional e internacional las recomendaciones y resoluciones del procurador de los Derechos Humanos son consideradas como un pilar de apoyo para el desarrollo del proceso democrtico del pas. Por eso, los observadores internacionales recomiendan especialmente al gobierno de Guatemala, acatar y cumplir las resoluciones del procurador de los Derechos Humanos. Actualmente, la PDH requiere de un proceso de modernizacin, adems, de
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fortalecimiento institucional orientado a superar sus dificultades, entre ellas: a) Falta de implantacin de un sistema informtico de recepcin y clasificacin de denuncias, as como de hechos violatorios a los DDHH. Este sistema tambin debe permitir la comunicacin eficiente con sus auxiliares departamentales. b) Carencia de ejecucin eficiente del Manual de calificaciones de violaciones a los derechos humanos.3 c) Cantidad insuficiente de personal capacitado a cargo de las investigaciones de hechos violatorios a los derechos humanos. d) Falta de un proceso efectivo que le permita al PDH la verificacin de la situacin de los derechos humanos y el cumplimiento de los Acuerdos de Paz; labor que fuera realizada por MINUGUA. e) Ausencia de definicin de una poltica institucional de capacitacin del personal y estabilidad laboral. Asimismo, es necesario fortalecer la Oficina Coordinadora de las Auxiliaturas
Departamentales; tambin se deben fortalecer las auxiliaturas, en diferentes campos como: mtodos de trabajo, logstica, comunicacin, situaciones de crisis, apoyo directo a las sedes a travs de visitas peridicas; entre otros. En la coyuntura actual, para el fortalecimiento del PDH es indispensable que el apoyo y los aportes de la cooperacin internacional y nacional sean adecuadamente coordinados y priorizados, y evitar la duplicidad y la dispersin de esfuerzos, y con ello facilitar el aprovechamiento de estos recursos en proyectos y actividades que garanticen su desarrollo en el futuro.
1.1 Relaciones del procurador de los Derechos Humanos con otras entidades del Estado que tienen a su cargo la temtica de los DDHH
1.1.1 Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica

La Constitucin de 1985, adems de crear la figura del ombudsman, instituy la Comisin de Derechos del Congreso de la Repblica; esta comisin est integrada por un diputado de cada uno de los partidos con representacin parlamentaria.
Apoyado por el Gobierno de Finlandia, dentro de un proyecto de cooperacin tcnica a la Institucin del PDH, que concluir en mayo del ao en curso.
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La Comisin de Derechos Humanos del Congreso debe cumplir con varias atribuciones que se relacionan con el PDH, tales como: Proponer al pleno del Congreso una terna de candidatos para el cargo de procurador de los Derechos Humanos. Constituirse en el medio de relacin entre el procurador de los Derechos Humanos y el pleno del Congreso; se encarga de trasladar informes y gestiones que dicho funcionario formule ante el Congreso. Los miembros de la Comisin pueden formular observaciones por separado sobre el informe o informes del procurador; tambin pueden formular recomendaciones a los organismos del Estado para que adopten medidas en favor de los derechos humanos y solicitarles los informes respectivos. Sin embargo, y a pesar que las funciones de la Comisin son claras y han pasado ya varios aos de funcionamiento de la figura del PDH en Guatemala, an falta articular efectivamente la relacin entre estas instancias. Por ejemplo, cuando el PDH presenta su informe anual circunstanciado ante el pleno del Congreso de la Repblica sobre la situacin de los derechos humanos en el pas y sobre las autoridades declaradas como violadoras de
los derechos humanos dicha comisin del Congreso debera dar seguimiento a las recomendaciones del PDH; pero en la prctica, esto no ocurre. Respecto a esta observacin, algunos de los ex presidentes de la Comisin argumentan que existe dificultad para dar seguimiento a las recomendaciones del PDH porque tanto los integrantes de la Comisin como su presidente cambian cada ao. Esta misma condicin dificulta la coordinacin de una agenda comn en la temtica de los derechos humanos conforme a sus atribuciones legales. El procurador requiere de la Comisin para desarrollar su labor y mantener su legitimidad y, por eso, su relacin con la Comisin de Derechos Humanos del Congreso debe ser ms armnica, tal como lo manda la Constitucin. La Comisin debe apoyar al procurador en la emisin de dictmenes o resoluciones donde se soliciten explicaciones a los funcionarios mencionados en el informe anual por cometer actos violatorios a derechos humanos.
1.1.2 Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en Materia de Derechos Humanos
En 1991 se cre la Comisin Presidencial de Derechos Humanos (COPREDEH) para coordinar las acciones de los
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ministerios e instituciones del Organismo Ejecutivo. Tambin fue creada para hacer efectiva la vigencia y proteccin de los DDHH, as como garantizar la comunicacin y cooperacin del Presidente de la Repblica con el Organismo Judicial y el PDH; en lo que corresponde a estos derechos. La COPREDEH, regulada por el Acuerdo Gubernativo 486-91, desempea, adems de las atribuciones propias de una comisin de este tipo, las siguientes: Coordinar las acciones entre los ministerios de Estado e instituciones del Ejecutivo para implementar una poltica de proteccin a los DDHH. Establecer mecanismos de seguimiento a las investigaciones sobre violaciones a los DDHH. Informar a los organismos internacionales cuando le sea requerida informacin al respecto. Sin embargo, en la prctica, la COPREDEH ha excedido el mbito de competencia establecido para ella en la ley; por consiguiente, ha interferido en las funciones del PDH, ya que por medio de sus oficinas regionales recibe denuncias de violaciones a los DDHH, sin darles el seguimiento que de acuerdo con la Ley del
PDH, debe asignrseles. Esta situacin anmala confunde a la poblacin, especialmente del interior del pas, sobre la legitimidad del rgano o entidad a la que deben recurrir. Asimismo, la COPREDEH realiza campaas de promocin y educacin en DDHH en sus sedes regionales, muchas veces apoyadas por la cooperacin internacional, lo que debilita la figura del ombudsman; especialmente en el interior del pas. Lastimosamente, an no se ha logrado una efectiva cooperacin entre la COPREDEH y el PDH en cuanto a la tutela de los DDHH; tampoco se ha logrado que esta instancia colabore con la PDH en la promocin de investigaciones en el Ministerio de Gobernacin y el Ministerio Pblico, de las autoridades declaradas violadoras de los DDHH por el PDH; especialmente aquellas que reiteradamente aparecen en sus informes, tal es el caso de los agentes de la Polica Nacional Civil. El procurador expresa, en varios de sus informes, su descontento con la labor de la COPREDEH; argumenta que el Gobierno ha fortalecido tcnica y econmicamente a esa entidad, que se desempea en forma paralela a su oficina y en algunas de las funciones y atribuciones que la Constitucin y la ley especfica le otorgan, y por esa razn deslegitima su
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actuacin como procurador. Incluso, en 1995 la COPREDEH abri oficinas en el interior del pas, en lugares donde estn instaladas las auxiliaturas departamentales.
1.1.3 Viceministerio de Relaciones Exteriores

El 14 de enero de 2004, en el marco de la poltica exterior del gobierno actual presidido por Oscar Berger, se cre el Viceministerio de Relaciones Exteriores en Derechos Humanos y Atencin al Migrante. Este ministerio tiene a su cargo la atencin a la situacin de los DDHH de los habitantes de Guatemala y las polticas internacionales en materia de derechos humanos. Parece acertada la creacin de este viceministerio en cuanto a la atencin del migrante que encierra una problemtica muy profunda de violaciones a los DDHH, tanto en Guatemala como en los pases en donde se encuentran. Sin embargo, se cuestiona cul es el papel de este viceministerio respecto a tener a su cargo la atencin de la situacin de los DDHH y las polticas internacionales en esa materia, si desde 1991 la entidad encargada de esa funcin ha sido la COPREDEH; tambin se ha encargado de la coordinacin de acciones entre sta y dicho viceministerio. Respecto a las relaciones del PDH con las instituciones analizadas, an se debe
definir una poltica de Gobierno para proteger los derechos humanos de los guatemaltecos; por ello se deben revisar las competencias y atribuciones de las entidades analizadas para lograr que la cooperacin y colaboracin entre ellas fructifique en un mejoramiento sustancial de la situacin de los DDHH en Guatemala.
2. Honduras: comisionado de los Derechos Humanos

Para darle carcter constitucional a la figura del comisionado de los Derechos Humanos ya existente en Honduras, el Congreso Nacional modific el artculo 59 de la Constitucin de la Repblica; segn el cual, para garantizar los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin se crea la institucin del Comisionado Nacional de los Derechos Humanos (CNDH). Segn esta disposicin constitucional la organizacin, la prerrogativa y las atribuciones sern reguladas por la ley especial. El Decreto 153-95 del Congreso Nacional de la Repblica de Honduras contiene la Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los Derechos Humanos; esta ley declara al comisionado como una institucin nacional, establecida para garantizar la vigencia de los derechos y libertades reconocidas por la Constitucin y los tratados y convenios internacionales ratificados por Honduras.
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Para que el CNDH sea electo por el Congreso para un perodo de seis aos, debe ser hondureo, mayor de 30 aos, profesional universitario con formacin en DDHH y de reconocida honorabilidad. Este comisionado gozar de independencia funcional, administrativa y tcnica. En cumplimiento de sus atribuciones tiene libre acceso a todas las dependencias del Estado. Entre sus atribuciones destacan las siguientes:4 Velar por el cumplimiento de los derechos y garantas establecidas en la Constitucin, en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y en los tratados y convenios sobre esta materia. Prestar atencin inmediata y dar seguimiento a cualquier denuncia sobre violacin de los DDHH. Velar porque los actos y resoluciones de la administracin pblica sean acordes con los tratados internacionales afines. Adicionalmente, al comisionado se le confieren facultades para elaborar y desarrollar programas de prevencin y difusin en materia de DDHH, en los mbitos poltico, jurdico, econmico, educativo y cultural; para organizar seminarios de carcter nacional e internacional
que creen una mstica nacional de proteccin a los DDHH. Tambin debe informar anualmente al Congreso sobre el desempeo de sus funciones. Como se anot, el ombudsman hondureo tiene competencia para dar seguimiento a las denuncias de violaciones a los DDHH, tambin para velar porque los actos y resoluciones que emitan las autoridades administrativas sean acordes con lo dispuesto en los tratados y convenios internacionales ratificados por Honduras en esta materia; este aspecto parece muy loable, siempre y cuando las autoridades gubernamentales, mediante procesos de capacitacin puedan conocer y manejar dichos tratados y convenios. Para el desempeo de sus funciones el comisionado es auxiliado por dos adjuntos. Las resoluciones de ste no son vinculantes, por lo tanto, no es competente para modificar o anular actos y resoluciones de la administracin, pero podr sugerir que se modifiquen los criterios que las generaron. El presupuesto del CND, aun cuando es independiente de cualquier organismo del Estado, ha resultado insuficiente para cubrir los gastos de funcionamiento y los programas que debe desarrollar. Por otra parte, recibe apoyo de
Artculo 9 de la Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los DDHH.
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la cooperacin internacional para cumplir con sus atribuciones. Actualmente, el CNDH tiene oficinas en 15 de los 18 departamentos de Honduras, de las cuales 6 son regionales y 9, departamentales. Adems, cuenta con 120 empleados. En su corta existencia, la institucin del CNDH ha logrado implementar un sistema informtico de recepcin de denuncias y una red de comunicacin con sus delegaciones departamentales. Actualmente, el CNDH est trabajando en la implementacin de un mdulo informtico para calificar los principales hechos violatorios a los derechos humanos denunciados. No obstante, se reconoce que la institucin requiere fortalecimiento en el rea relacionada con la educacin y promocin de los derechos humanos. El comisionado enfrenta graves problemas provocados por la inseguridad que sufre Honduras, pues se producen actos delincuenciales graves, muchos de ellos realizados por pandillas juveniles; asimismo, por disposiciones tomadas por el Presidente de la Repblica respecto a la vigencia de una ley antimaras, con caractersticas muy represivas y, por lo tanto, violadoras de DDHH; y tambin por modificaciones legislativas para
agravar penas y alargar el perodo de detencin de personas. Sumado a lo anterior, un gran porcentaje de la poblacin hondurea aboga por la reanudacin de la pena de muerte a los delincuentes; aun cuando en Honduras ya se ha abolido.
2.1 Relaciones del comisionado nacional de Derechos Humanos y otras entidades gubernamentales y ONG que tienen a su cargo esta temtica
2.1.1 Comisin Interinstitucional de Derechos Humanos

La Comisin Interinstitucional de Derechos Humanos fue creada en noviembre de 2004; est integrada por el Organismo Ejecutivo, el Ministerio de Relaciones Exteriores, el Ministerio de Finanzas Pblicas, Seguridad, Defensa, Gobernacin y Justicia; tambin forman parte de esa Comisin, el Ministerio Pblico y el procurador General de la Nacin. El procurador general tiene como atribuciones principales, las siguientes: a) Dar seguimiento a los casos de violaciones a los DDHH presentados contra el Estado de Honduras ante los rganos internacionales de proteccin de los derechos humanos.
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b) Elaborar los informes que el Estado debe enviar a los rganos convencionales y no convencionales de proteccin de los derechos humanos, tanto del sistema universal como del sistema interamericano. Para cumplir con estos fines se ha integrado una unidad tcnica. Por otra parte, a la Comisin se le ha encomendado la elaboracin de un Plan nacional de DDHH, an pendiente de definirse. El CNDH ha criticado abiertamente la creacin de dicha Comisin, argumentando que algunas de sus funciones interfieren en su mbito legal de competencia y, por consiguiente, debilitan su institucionalidad. Sin embargo, algunos de los funcionarios que integran dicha Comisin sostienen que desde su punto de vista, las atribuciones de sta no interfieren con la CNDH, aaden que se introducirn las reformas pertinentes al decreto de su creacin. Admiten que por la forma como fueron redactadas algunas de sus atribuciones, puede dar lugar a que se interprete como interferencia de competencias.
lencia e inseguridad imperante en el pas. Como consecuencia, estas instituciones han solicitado la colaboracin del CNDH para hacer un frente comn y denunciar las violaciones a los derechos humanos cometidas por las autoridades y las medidas adoptadas sobre cambios legislativos que constituyen retrocesos a los logros alcanzados en materia de derechos humanos; tambin para contrarrestar el movimiento en favor de la reanudacin de la vigencia de la pena de muerte. Hasta la fecha, las ONG no han sido recibidas por el CNDH, por lo cual y segn el criterio de algunas de estas organizaciones, se reafirma el distanciamiento que el actual comisionado ha mantenido con ellas. Asimismo, algunos representantes de ONG han expresado que es fundamental que se fortalezca la incidencia poltica del CNDH por medio de sus resoluciones y que su papel no se limite a la recepcin de denuncias de hechos violatorios a los derechos humanos.
2.1.2 Las Organizaciones no Gubernamentales de los Derechos Humanos

Las ONG que velan por la proteccin de los DDHH han analizado las medidas ya tomadas y otras puestas en marcha por el Organismo Ejecutivo, para frenar la vio-
3. El Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH) y su apoyo a los ombudsman Desde 1985 el IIDH ha brindado acompaamiento tcnico para la consolidacin de los ombudsman. En 1995 cre un programa especializado dentro del rea de instituciones pblicas.
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Actualmente, el IIDH apoya el Programa Ombusdman y Derechos Humanos a travs de las siguientes modalidades: a) como Secretara Tcnica de la Federacin Iberoamericana del Ombudsman b) como Secretara Tcnica del Consejo Centroamericano de Procuradores de Derechos Humanos (CCPDH) c) por medio del desarrollo de proyectos bilaterales con algunas de las oficinas de ombudsman. El CCPH es una instancia regional que rene a los ombudsman del rea centroamericana. Fue creado en 1994 para pro-
mover y proteger los DDHH en los nuevos mbitos de actividad social, creados por el proceso de integracin centroamericana. En 1999, el IIDH fue designado con la funcin de Secretara Tcnica del Consejo, y como tal, es un rgano tcnico ejecutor cuyas responsabilidades incluyen las siguientes: Preparacin y evaluacin de proyectos. Guiar y apoyar las negociaciones de convenios y tratados en materia de DDHH. Coordinar y mantener comunicacin con sus integrantes.
CONCLUSIONES
1. La funcin del ombudsman es vital para el fortalecimiento del Estado constitucional de derecho y de la democracia, pues la institucin se encarga tanto de atender violaciones a los derechos humanos como de supervisar la gestin administrativa gubernamental en su papel de puente entre el Estado y la sociedad civil; es su interlocutor. Tales responsabilidades justifican su independencia institucional y financiera as como estar libre de amenazas de cualquier otra entidad estatal. Como parte de su tarea debe promover y demandar la transparencia en los actos de la administracin del Estado y propiciar la eficiencia por medio de prcticas de buen gobierno. 2. La instalacin de las auxiliaturas departamentales y regionales ha contribuido a que la institucin penetre en el interior del pas y se afiance en el futuro. Actualmente, en Guatemala existen 26 auxiliaturas, una en cada cabecera departamental y 4 en municipios especialmente alejados; cuenta con 3 unidades mviles (una en Huehue-
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tenango y dos en la capital). El Comisionado de Honduras tiene oficinas en 15 de los 18 departamentos; 6 con carcter regional y 9 departamental. Estas fueron instituidas para prevenir violaciones a los derechos humanos y colaborar en la solucin ms inmediata posible, de problemas en regiones lejanas y de difcil acceso. 3. Los presupuestos de los ombudsman de Guatemala y Honduras resultan insuficientes para ejecutar plenamente las funciones; por lo tanto, es necesario que el Estado lo incremente adecuadamente. El aporte que hace la comunidad internacional permite afianzar su penetracin en toda la Repblica y representa un respaldo hacia la vigencia de los derechos fundamentales en el pas.
4. La funcin de tutela, mediante la cual se investigan las denuncias de violaciones a los derechos humanos, debe ser una labor prioritaria de la institucin; por lo tanto, las investigaciones que realiza requieren ser flexibles y de carcter no jurisdiccional; adems, a pesar que sus resoluciones no son vinculantes, deben observarse los principios y preceptos constitucionales del debido proceso. 5. Es importante la difusin, por medio del informe anual, de la labor realizada por el ombudsman. Este informe es presentado al Congreso de la Repblica y su contenido debe ser conocido por los otros organismos del Estado y sus recomendaciones tomadas en cuenta para el cumplimiento de las resoluciones que emita.
BIBLIOGRAFA
1. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. 1985. 2. Decretos 58-86 y 32-87 del Congreso de la Repblica de Guatemala. 3. Decreto 153-95 del Congreso Nacional de la Repblica de Honduras. 4. Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los Derechos Humanos. Honduras. 5. Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los Derechos Humanos. Honduras. 6. Ley de la Comisin de los Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y del Procurador de los Derechos Humanos. Guatemala.
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LA ATENCIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DESDE EL

ENFOQUE VICTIMOLGICO
PABLO WERNER RAMREZ RIVAS

Mdico y cirujano egresado de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Posee experiencia laboral en muchas reas; entre ellas: derechos humanos, derechos de la niez y juventud, direccin y coordinacin de grupos sociales, polticas pblicas y gerencia social, asesora y asistencia tcnica nacional e internacional en rea social. Adems, se ha desempeado como director general de Servicios de Salud (MSPAS), director de Previsin Social (MINITRAB), viceministro de Salud Pblica y Asistencia Social (MSPAS), sectorialista de Salud (SEGEPLAN), consultor internacional y catedrtico universitario; entre otros. Finalmente, ha sido consultor para Consultores W&C; MSPAS, SEGEPLAN, INAP, IDHUSAC, MINITRAB, URL, ASIES, Escuela de Trabajo SocialUSAC, Facultad de Ciencias Jurdicas y SocialesUSAC, UE, PNUD, UNICEF, GTZAlemania, OPS/OMS, IPEC/OIT, CECI2Canad, SAVE CHILDREN Noruega.
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RESUMEN EJECUTIVO
El autor, por medio de este artculo, introduce al enfoque victimolgico de los derechos humanos; primero, mostrando los diferentes enfoques sobre el tema: criminolgico, jurdico y victimolgico. Despus se centra en el enfoque victimolgico de los derechos humanos; donde plantea la identificacin del dolor de las vctimas y el dao generado con ello como un derecho del ser humano. Este dao puede ser fsico, mental o social; y en este sentido debe ser la atencin al mismo. El enfoque en la vctima se aplica tanto en casos individuales como en colectivos. En el caso de los primeros se atiende directamente a la vctima; en el caso de los segundos, la atencin va dirigida a la necesidad humana. Adems, en este enfoque se toma en cuenta la relacin entre la vctima y el victimario; ambos padecen dolor por necesidades insatisfechas. Si se toma en cuenta esta condicin se deben buscar vas para neutralizar el problema que los causa. As pues, deben conocerse las necesidades y buscar la solucin mediante cuatro ejes de accin: Control de la Administracin Pblica Control a los servicios y servidores pblicos Incidencia en polticas pblicas Incidencias legislativas
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ABSTRACT
Through this article, the autor introduces to the victimological approach of human tights, first, showing the different approaches about the issue: criminological, juridical and victimological them it focuses on the victimoligical approach of human rights, in wich it establishes and identification with the pain of victims as well as the damage it caused as a human right . This damage can bi physical, mental o social; and this is the direction in wich attention must be given. The victim approach is applied in individual as well as in collective situations on individual cases the victim is attended directly in collective cases, attention is directed to the human necessity. This approach gives attention also to the relation between the victim and the victimary; they both suffer a pain because of unsatisfied necessities. If it is taken into account this condition, there should be seek alternative ways to neutralize the problem wich causes them. Therefore, there must be a knowledge of necessities and find a solution through four points of action: Control of Public Administration Control of services and public servers Incidence in public policies Legislative incidence
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CONTENIDO
Introduccin ................................................................................................................................ 51 1. Induccin terica al tema ................................................................................................ 52 1.1 Enfoque criminolgico ......................................................................................... 53 1.2 Enfoque jurdico ................................................................................................... 53 1.3 Enfoque victimolgico ......................................................................................... 53 2. Marco conceptual del enfoque victimolgico ................................................................ 55 3. Los derechos humanos y su tratamiento con enfoque victimolgico ............................. 57 4. La importancia de la necesidad en el tratamiento de los derechos humanos desde un enfoque victimolgico ...................................................................................... 60 5. Coherencia entre la necesidad y la institucionalizacin de los derechos humanos, basada en el enfoque victimolgico ................................................ 62 6. Ejemplo de enfoque victimolgico: lectura de los indicadores sociales dentro del marco de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico ......... 63 7. La procuracin poltica como instrumento de la atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico ...................................................................... 66 7.1 Control en la Administracin Pblica .................................................................. 67 7.2 El control a los servicios y servidores pblicos ................................................... 68 7.3 Incidencia en polticas pblicas ............................................................................ 68 7.4 Para la parte de incidencia legislativa .................................................................. 68 8. Integracin de todo el proceso de procuracin poltica como instrumento de atencin de los derechos humanos ........................................................ 69 9. Fortalecimiento a la interaccin institucional y social en el enfoque victimolgico para la atencin de los derechos humanos ............................................ 71 Conclusiones ............................................................................................................................... 72 Bibliografa ................................................................................................................................. 73
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LA ATENCIN INTEGRAL DE LOS

DERECHOS HUMANOS DESDE EL ENFOQUE VICTIMOLGICO
PABLO WERNER RAMREZ RIVAS
Introduccin
l autor realiza un primer esfuerzo por sistematizar sus experiencias en la implantacin del enfoque victimolgico en IPDH;1 adems de llevar a cabo un primer ensayo sobre la conceptualizacin del enfoque victimolgico para el tratamiento integral de los derechos humanos y as generar elementos de discusin y de conocimientos primarios sobre el tema, para todas aquellas personas que de una u otra manera se vinculan a la prctica de los mismos, desde el sector pblico o social. El enfoque victimolgico, como estrategia, es aplicable: a) en lo individual como la atencin a la vctima, y b) en lo individual o colectivo, como atencin a las necesidad humana y las necesidades reales de satisfaccin dentro de una sociedad. Esto, no solo para tratar o reparar el dao o atender a la vctima de una vio-
lacin a los derechos humanos, tambin para prevenir y generar las condiciones integrales que garanticen efectivamente la vigencia sostenible de los derechos humanos; con ello se evita la existencia de vctimas o daos por ausencia o mal manejo de los mismos derechos de manera integral. Este ensayo tambin presenta el marco conceptual del enfoque victimolgico, las dinmicas metodolgicas que aplican el concepto y su manejo en el campo individual, social y/o estatal, donde intervienen diferentes actores y diferentes comportamientos sociales e institucionales en la atencin, que relacionan las necesidades de atender con las polticas pblicas, la inversin y el gasto pblico, los servicios y servidores pblicos, y cmo este tratamiento se activa desde la procuracin poltica en derechos humanos.
1 IPDH. Institucin del Procurador de los Derechos Humanos en Guatemala.
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1. Induccin terica al tema

Si se parte de que los derechos humanos no se fundamentan en la naturaleza humana, sino en la necesidad humana y las necesidades reales de satisfaccin dentro de una sociedad, se debe establecer qu diferencia existe entre la naturaleza humana y la necesidad humana. Por una parte, naturaleza humana podra ser el conjunto de las cosas corpreas y de los fenmenos vinculados a ellas, cuya existencia y cuyo modo de ser son independientes de la voluntad y de la accin; es lo que nace con el hombre y mantienen una propensin o inclinacin en pretender la conservacin, desarrollo y permanencia de la vida humana y el desarrollo de la misma. Siguiendo la exposicin, necesidad humana, desde nuestro punto de vista, se deriva de la carencia o falta de lo bsico o de lo necesario para la vida; en el caso del tema que nos ocupa, se trata de la privacin de las cosas vitales o de todo aquello de lo cual un ser humano no puede prescindir, para proteccin y desarrollo integral de la vida y del completo bienestar fsico, psquico, social y espiritual de la persona.
As pues, los satisfactores a las necesidades humanas son la respuesta externa a las demandas propias de la naturaleza y necesidad humana; donde los derechos humanos son un instrumento y los medios por definicin para que la sociedad y el Estado se enmarquen en cmo brindarlos y garantizarlos de manera eficaz. Para que el Estado y la sociedad puedan dar vigencia a los derechos humanos como medio para garantizar el alcance de los satisfactores, ambos deben apropiarse de los mismos en sus actuaciones y comportamientos. Por lo referido, se deben definir con claridad los pactos que se celebren entre el Estado y la sociedad, es decir, las constituciones polticas de las repblicas y las polticas pblicas como instrumentos institucionales para enmarcar los fines y la normativa de las relaciones, deberes y derecho; esto determina la expresin de los derechos humanos en la prctica dentro de la dinmica del Estado, la sociedad y las instituciones. Esta prctica podr reflejarse por medio de diferentes enfoques: el criminolgico, el jurdico o el victimolgico. En este trabajo se hace una breve referencia al criminolgico y al jurdico, y se profundizar el victimolgico.
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LA ATENCIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DESDE EL ENFOQUE VICTIMOLGICO
1.1 Enfoque criminolgico Desde esta perspectiva, el tratamiento de los derechos humanos se aborda por medio de la ciencia que estudia el delito, sus causas y los medios para combatirlo, donde una determinada conducta conmina con pena por su realizacin. De esta forma, adquiere la categora de delincuente aquel individuo que infringe una norma. 1.2 Enfoque jurdico En este enfoque se sigue la ciencia jurdica en general y la criminologa en particular. Segn las cuales no hay delitos naturales, es decir, delitos independientes del derecho positivo, anteriores a la norma. Dicho de otra forma, la violacin se cons-
tituye como delito y ste se determina formalmente por la norma de acuerdo con los criterios polticos, econmicos y sociales del poder estatal.
1.3 Enfoque victimolgico Este tema ha sido controversial por su poca referencia documental y experimental; quienes lo aplican, tampoco creen que sea una frmula novedosa para el trato de los derechos humanos. Este, ms bien, se considera como el feliz descubrimiento de una lgica estratgica para la atencin integral de estos derechos en los pases en vas de desarrollo; especialmente en aquellos donde los indicadores de desarrollo humano son bajos y decrecientes y
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donde adems la situacin de los derechos humanos es condenable, donde tambin, de manera importante entran en juego las necesidades individuales o colectivas, el diseo de las polticas pblicas para satisfacerlas, la inversin y/o gasto pblico para llevarlas a cabo y determinar cmo stas se reflejan en el comportamiento institucional de los servicios pblicos en resolverlas o superarlas. Uno de los problemas bsicos entre el Estado, la sociedad y el individuo es que en la mayora de casos la satisfaccin de las necesidades individuales o colectivas de la poblacin no es atendida en la gestin institucional cotidiana; esto lleva a los seres humanos a un estado de vctimas, acompaadas de dolor y sufrimiento por la ausencia del cumplimiento apropiado de los deberes del Estado ante los derechos humanos. Y, cuando estas necesidades demandan su satisfactor a travs de la poblacin, no existe la capacidad instalada para satisfacerla institucional, social, econmica y polticamente, por la falta de institucionalizacin de los derechos humanos. Esto se produce por la ausencia o existencia precaria de coherencia en el reconocimiento del sufrimiento de la poblacin por las necesidades insatisfechas y desatendidas por las polticas pblicas locales o nacionales adecuadas. Es im-
portante la atencin que prestan los servicios y/o servidores pblicos a travs de sus planes, programas, proyectos o acciones y que stos sean coherentes con las necesidades por satisfacer y que pueda contarse con las inversiones o parte del gasto pblico que requieren; ya que la incoherencia entre necesidad, comportamiento pblico y sociedad se traduce en ausencia de satisfactores lo que conlleva a la poblacin hacia la muerte, el dolor y sufrimiento. Problema que trata de superarse a travs de una atencin integral como la que requiere el enfoque victimolgico. Es decir, que cuando el Estado no garantiza de manera objetiva el comportamiento institucional en direccin a la atencin de la vctima conforme a sus necesidades reales, el Estado no solo adopta el papel de violador de los derechos humanos sino victimario ante el dao que produce por alguna forma de violencia, arbitrariedad, abuso de poder, exclusin o discriminacin, ya sea que acte por accin u omisin. Conforme a lo anterior se puede decir que el comportamiento institucional es determinante para la medicin del dao, ya que se genera una brecha entre la vctima y el goce pleno del derecho humano. Por ejemplo, el grado de desnutricin encontrado en los nios de una comuni-
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dad cualquiera en contra posicin al goce del derecho humano a la seguridad alimentaria y nutricional, genera una brecha2 entre el dao (la desnutricin) y el buen estado nutricional, situacin que nos permitir conocer el comportamiento del Estado para garantizar la seguridad alimentaria y nutricional o los requerimientos para atender a la vctima, subsanar el dao y prevenir de la desnutricin a la poblacin afectada. Finalmente, se puede decir que la atencin de los derechos humanos presenta diferentes enfoques y formas de hacerse, dentro de las cuales el enfoque victimolgico, es una de ellas; este parte de la identificacin del dolor o sufrimiento de las vctimas, causado por la falta de alcance a satisfactores de las necesidades humanas, problema que genera dao. Este dao hace de manera objetiva el concepto a la violacin del derecho humano y permite de una manera ms pragmtica su atencin, ya que la brecha que se produce entre el dao y el goce del derecho humano violentado, no solo puede ser
medible, sino orienta a las estrategias para su atencin.
2. Marco conceptual del enfoque victimolgico

El enfoque victimolgico implica la atencin integral de los derechos humanos3 cuando la persona o personas sufren un dao por agresin fsica, mental o social, partiendo de las bases de la victimologa aplicada; para ello se debe tener seguridad que se trate de casos individuales de violacin, es decir, se habla de atencin a la vctima;4 esta condicin requiere de una atencin personalizada con apoyo psicolgico, fsico, social e institucional en torno a la reparacin del dao causado o al dolor o sufrimiento vivido. Se debe tener en cuenta que en este tipo de enfoque la vctima es el sujeto y tiene la razn, en contra de la posicin al criterio de prejuzgar a la vctima, quien adems de sufrir la agresin es considerada culpable de lo ocurrido.
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Brecha: esta puede ser determinada por los indicadores al alcance y que pertenezcan al tema, como para valorar cuantitativa y cualitativamente el dao y la brecha para superarlo. Enfoque holstico de los derechos humanos. Componente del enfoque victimolgico, con mayor atencin a lo individual.
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En los casos colectivos o sociales la atencin va dirigida a la necesidad humana y las necesidades reales de satisfaccin dentro de una sociedad, reflejadas en la lectura de cifras estadsticas, indicadores sociales o de derechos humanos, los que se traducen en la identificacin del dao y sufrimiento colectivo sensible o no para el grupo humano afectado, por lo que en este caso se busca la incidencia en polticas pblicas, a travs de una procuracin que d coherencia a la atencin de la necesidad con la poltica pblica, la inversin social, al gasto pblico, oferta de los servicios pblicos y del control a la administracin pblica para el alcance de los satisfactores demandados. En este proceso de incidencia pblica debe darse espacio a la articulacin de lo individual, social e institucional conforme a los modelos institucionales del Estado y de participacin ciudadana,
a lo que se le llama procuracin poltica en derechos humanos. El concepto de procuracin poltica en derechos humanos, dentro del marco del enfoque victimolgico, debe verse como: la diligencia y el esfuerzo de mejorar las relaciones para desarrollar y fortalecer la vigencia y materializacin de los derechos humanos por medio del logro de los satisfactores a las necesidades humanas de manera participativa, articulando esfuerzos en lo individual, lo social, lo gubernamental y no gubernamental, a travs de la modificacin de comportamientos y conductas pblicas y sociales a travs de nuevas interrelaciones de manera permanente para la construccin de una cultura de derechos humanos, democrtica y de paz. Es decir, procurando, educando y promocionando los derechos humanos, con atencin especial a la vctima
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y su entorno, para que la sociedad pueda desarrollar nuevas formas de interrelacin para lograrlo. Por lo ya mencionado, indiscutiblemente, la atencin integral de los derechos humanos desde un enfoque victimolgico requiere de planeacin cientfica y estratgica; cientfica porque debe partir de la objetividad del dao, de las situaciones reales del sufrimiento, de la causalidad que lo produce y de las relaciones dialcticas del texto y contexto que lo dinamizan negativa o positivamente. Adems de una planeacin estratgica porque, para el tratamiento y reparacin del dao o del sufrimiento, se tiene una dimensin tan grande que debe priorizarse y focalizarse la incidencia, para obtener los mejores productos, mayores efectos y los impactos ms significativos a corto plazo. Es decir, seleccionar al dao mayor, estudiar su comportamiento y causas; tomando en cuenta las razones de mayor connotacin de incidencia cualitativa y cuantitativa ante el dao o sufrimiento, para basar en esto el tratamiento, la reparacin y/o la prevencin 5 del mismo. En conclusin, se puede decir que en el enfoque victimolgico la atencin va dirigida, conceptualmente, a la necesidad
humana y las necesidades reales de satisfaccin dentro de una sociedad para superar el dao y recuperar a la vctima en su dolor y sufrimiento a travs del goce de sus derechos, articulando, para ello, esfuerzos en lo individual, lo social, lo gubernamental y no gubernamental, a travs de la modificacin de comportamientos y conductas pblicas y sociales, sirvindose de diferentes procesos con incidencia en las polticas pblicas, para fortalecer los modelos institucionales del Estado y de participacin ciudadana en atencin al dao de manera cientfica y estratgica, situacin que trasciende el manejo y atencin, solo de la denuncia a una violacin, lo que constituye el concepto de la procuracin poltica para los derechos humanos.
3. Los derechos humanos y su tratamiento con enfoque victimolgico

Los derechos humanos han sido abordados desde diferentes perspectivas, entre ellas: de atencin a la denuncia, como parte de un proceso judicial; de carcter legalista o jurdico; otros como el de atencin a la violacin con un seguimiento comparado al criminolgico o penal; sin descalificarlos, stos difieren mucho del
Vase ejemplo sobre lectura de indicadores sociales dentro del marco de los derechos humanos con enfoque victimolgico.
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tratamiento con enfoque victimolgico, como el que aqu se plantea, enfoque que se sustenta en las relaciones humanas y la institucionalizacin de los derechos humanos a travs del Estado6 a partir de la atencin a la vctima y su sufrimiento, por lo que se requiere de un proceso de apropiacin de los mismos, en el quehacer institucional y de una prctica coherente en la prestacin de los servicios pblicos dentro del marco del Estado, con participacin social. Esto hace que se construya la vigencia de los derechos humanos desde la relacin que establece el sufrimiento o
dolor causado por las necesidades insatisfechas entre una relacin de vctima y victimario, e identificando la gnesis que lo ocasiona, como puede ser: la violencia, la discriminacin, exclusin, la arbitrariedad y/o abuso de poder, entre otras; este sufrimiento puede darse por accin directa u omisin del victimario. Estos elementos ayudan a identificar el tipo de violacin y el derecho afectado, y nos permite analizar simultneamente el comportamiento del Estado y de la sociedad ante el dao causado y los requerimientos necesarios la accin correctiva de los mismos o la reparacin del dolor o sufrimiento provocado.
Los derechos humanos se institucionalizan en el concepto de Estado de los guatemaltecos desde su Constitucin Poltica pero no en su prctica institucional.
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Este enfoque dinmico y objetivo de los derechos humanos, para la atencin de las violaciones, a travs del dao y la vctima, obliga al reconocimiento de obstculos a superar, tales como: los estructurales, el sistema legal, entorno poltico, autoritarismo, burocracia, patrones administrativos, centralizacin, voluntad poltica, heterogeneidad, ausencia de la cultura del dilogo, psicologa de la desesperanza, baja autoestima social e individual, falta de educacin en derechos humanos, desconocimiento del Estado, inconsciencia del servicio y servidor pblico en la prestacin de sus servicios como vigencia de los derechos humanos, entre otros. Es aqu, donde el enfoque victimolgico en el tratamiento de los derechos humanos no solo otorga una direccionalidad conceptual, sino fundamenta una visin integral y objetiva del dao o sufrimiento y de la vctima a travs de las violaciones en derechos humanos, para su lectura. Lectura que permitir implementar las acciones pertinentes en los campos de: atencin a la vctima; reparacin del dao; y en especial, a la prevencin a la violacin, a travs de: Acciones inmediatas dirigidas a hacer los correctivos primarios a conductas o comportamientos institucionales o personales causales de la violacin. Acciones de incidencia en poltica pblica y/o estructural que hagan los co 59
rrectivos con sostenibilidad y desarrollo para la plena vigencia de los derechos humanos de manera institucionalizada en prevencin del dao, de las vctimas, del sufrimiento y la no retrogresin de los mismos. La mayor ventaja de este enfoque es que parte, no solo de una forma objetiva del dao, sino de lo sensible del mismo, permitiendo una adecuada visin y entendimiento de los derechos humanos, hasta para las personas de poca oportunidad educativa, ya que a travs de lo tangible de la expresin del dao o sufrimiento, se permite una lectura visible y lgica de atencin, situacin que incide en el logro de una mejor participacin de manera comprendida por el afectado o tratante sobre la vigencia e importancia de los derechos humanos. Para la prctica de este novedoso enfoque, la lectura de las violaciones puede partir de la denuncia individual, la que puede ir generando o consolidando, por su frecuencia de ocurrencia, la identificacin colectiva de casos o vctimas, que se va haciendo presente en los diferentes indicadores sociales, ante las necesidades no satisfechas. Ello, porque se parte de que los derechos humanos no se fundamentan en la naturaleza humana, sino en la necesidad humana y las necesidades reales de satisfaccin dentro de una sociedad. Cuando stas no son satisfechas se genera, por un lado, el dolor o sufri-
miento a consecuencia del dao y, por otro, de manera individual, familiar o colectiva la necesidad que se puede convertir en problema que puede evolucionar en conflicto o crisis. Finalmente, se puede considerar que existe una relacin entre la vctima y el victimario en la causa del dolor y el sufrimiento por las necesidades insatisfechas, esta relacin, no solo permite definir la
causalidad de su origen, sino el tipo de comportamiento, entre ambos, dentro de un marco contextual condicionante que los provoca, para ser modificado en comportamientos o estructuras, a travs de la instrumentalizacin de los derechos humanos de manera participativa y dinmica entre la vctima y victimario, evitando as que el problema se agrave o llegue a hacer crisis.
4. La importancia de la necesidad en el tratamiento de los derechos humanos desde un enfoque victimolgico

La necesidad en el contexto de los derechos humanos se debe tomar como el carcter propio de los recursos o beneficios necesarios que se requieren para que una persona pueda nacer, crecer y desarrollar-
se dentro del mbito de los atributos, facultades, prerrogativas, que tienen todos los seres humanos por el hecho de ser tales, sin importar nacionalidad, raza, sexo, religin, ideologa poltica, condicin social o cualquier otra diferencia que los distinga; lo que implica las obligaciones del Estado, ya que ste es el responsable de garantizarlo desde el orden constitucional.
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La importancia de la necesidad, entonces, nos lleva a que el tratamiento del dao individual o colectivo, se estudie a travs de la necesidad no satisfecha que lo produce, y esto permitir que a travs del estudio y anlisis de su causalidad se establezcan los orgenes y su relacin entre la vctima y el victimario. Para ello se debe conocer plenamente la necesidad, se deben identificar los elementos sensibles y detectables de la necesidad en materia del dolor o sufrimiento causado, cmo la poblacin se comporta, identifica y reconoce la necesidad?; adems, lo que se debe investigar de ella con base en lo desconocido, nivel de situacin entre necesidad, problema, conflicto o crisis, las causas que la
derivan, los productos, efectos e impactos humanos sociales, econmicos, polticos y culturales que genera y sus vinculantes. Tambin se deben conocer los escenarios, hacer un anlisis crtico reflexivo sobre la propia necesidad y su entorno estableciendo la relacin texto y contexto en que se materializa la necesidad para poder, no solo priorizarla, sino focalizar su atencin, de tal manera que ante la escasez de recursos o limitaciones en las capacidades de atencin, se logren potenciar los elementos de incidencia identificados en las estrategias de atencin para lograr los mejores efectos e impactos en subsanarla y ampliar la dimensin de la cobertura en beneficios.
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Uno de los problemas fundamentales en este tipo de atencin es que las necesidades individuales o colectivas de la poblacin no son atendidas y cuando stas demandan su satisfactor, no existe capacidad instalada para satisfacerla: ni institucional ni social ni econmica ni polticamente, por lo que la lgica de esta estrategia sirve como contribucin por satisfacer las necesidades humanas a travs de un desarrollo integral y sostenible social y de Estado dentro del marco de los derechos humanos, articulando lo individual, social e institucional, con dignidad, igualdad y justicia para lograrlo. Por lo que se puede concluir que la necesidad es una lectura importante en el tratamiento de los derechos humanos, sta debe ser plenamente estudiada en la forma como se plantea; su importancia estriba en que la buena identificacin y buen conocimiento de la necesidad permitir construir un puente de atencin integral efectiva entre la brecha del dao y el goce del derecho humano violentado y la vctima y victimario.
5. Coherencia entre la necesidad y la institucionalizacin de los derechos humanos, basada en el enfoque victimolgico
Para alcanzar el satisfactor, es necesario lograr coherencia entre la necesidad, la poltica pblica, el gasto y la inversin pblica, mediante la prestacin de servicios y preparacin de los servidores pblicos. Ya que en la mayora de los casos, las polticas pblicas son planteadas de manera muy subjetiva por inquietudes propias de las autoridades desde gabinetes tcnicos, lo que las hace, en ocasiones, que se divorcien de las necesidades objetivas de la poblacin y no permitan solventar su satisfaccin por razones de arbitrariedad, abuso de poder, discriminacin o exclusin, ante la falta de reclamo legtimo de los derechos humanos de la poblacin o la falta de una buena conciencia institucional o adecuada institucionalizacin de los mismos.
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Para el anlisis de coherencia entre la necesidad y la atencin pblica de los satisfactores dentro del marco del enfoque victimolgico en derechos humanos, se puede partir desde la lectura de necesidades mismas, problemas, conflictos, crisis, situaciones, indicadores sociales u otros, lo cual no solo permite visualizar mejor el dao causado por la insatisfaccin de la necesidad, sino cualificarlo y cuantificarlo, lo que tambin conlleva la priorizacin y focalizacin del dao y su causalidad. Despus de la cualificacin y la cuantificacin, se pasa a una segunda etapa que puede denominrsele estudio comparado, es decir, analizar de manera comparativa la coherencia entre la necesidad sentida y sus expresiones en el comportamiento y la atencin institucional a travs de las polticas, planes, programas y proyectos; su calidad y cantidad de inversin o gasto en ella y cmo la atencin de esta necesidad se refleja en los servicios o servidores pblicos para atenderla. Finalmente, se debe determinar la brecha entre el dao y el grado de incidencia o atencin que lo social o lo estatal tiene con sus actores, en la satisfaccin de la necesidad que causa el dolor o el sufrimiento individual o colectivo. En un cuar-
to paso se determinan cules seran los correctivos para que este dao no se siga dando, se repare y se supere para no regresar al mismo. Para concluir, se puede decir que con un debido y apropiado conocimiento de la necesidad se puede generar de manera participativa una coherencia efectiva entre ella, la poltica pblica, la inversin, el gasto y los sujetos que la atendern, para la institucionalizacin de la prctica de los derechos humanos que contribuyen y orientan a satisfacerla.
6. Ejemplo de enfoque victimolgico: lectura de los indicadores sociales dentro del marco de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico7
En el proceso de institucionalizacin de los derechos humanos, por ejemplo: la lectura de indicadores sociales puede ser una fuente oportuna de informacin para la dimensin y atencin apropiada al dao causado por las violaciones a los derechos humanos, ante la carencia de indicadores propios de los mismos (DDHH).
Entindase como institucionalizacin de los derechos humanos a la prctica intrnseca de los mismos en la implementacin y el ejercicio de las polticas pblicas, planes, programas, proyectos, el accionar institucional y la prestacin de servicios, como un comportamiento propio y apropiado del Estado.
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Este tipo de lectura se hace mediante un anlisis estratificado que permita identificar la ubicacin de las causas del mayor dao para atenderlo; tomando muy en cuenta su incidencia sobre la po-
blacin, lo que permitir priorizar y focalizar en mejor forma la direccin de las acciones de su atencin. Un ejemplo de lo descrito es el caso presentado en el siguiente cuadro:8
Segn los datos del cuadro anterior el dolor y sufrimiento se produce por la muerte de los nios, causada mayoritariamente por diarrea; por lo cual debe atenderse prioritariamente a esta enfermedad, con ello se lograra cobertura del 70% de la poblacin afectada; es decir, si se disminuyen las muertes por diarrea, se incidira en un descenso de la mortalidad infantil
en menores de 5 aos a 13 nios muertos por mil menores de cinco aos. Pero si los recursos disponibles no alcanzan para atender todas las causas que producen la diarrea en el lugar se puede centrar la atencin en ella, como se muestra a continuacin:
Ejemplo hipottico para representar e interpretar el proceso de lectura de indicadores sociales desde los derechos humanos con enfoque victimolgico.
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Segn el ejemplo, la muerte por diarrea causada por parasitismo es la causa ms grave y sta representa al 85%; es decir, si se toman las medidas necesarias dejaran de morir 27 nios por mil menores de 5 aos, lo que equivale a una mortalidad de 18x1000 menores de 5 aos. La causalidad del parasitismo se debe en un 90% a la mala disposicin de excretas, por lo que el tratamiento de las mismas tiene una incidencia total del 54% en la poblacin total de los nios muertos; el impacto del tratamiento de excretas, sera que se disminuira a 24 menores de 5 aos que ya no mueren; con ello la tasa de mortalidad en menores de 5 aos sera de 21x1000.
Ante la situacin planteada se buscara, a travs del estudio comparado y siguiendo los pasos ya mencionados, corregir o subsanar el problema o la necesidad de atencin del mal manejo de excretas; esta solucin tendra un mayor impacto para luego atender las otras causas de la misma forma para el mejor aprovechamiento de los recursos y de la efectividad a plazos ms cortos. Es decir, que si aplicamos el enfoque victimolgico, como se ha venido planteando, se puede decir, en principio, que el dolor y el sufrimiento es: la muerte de nios causada mayormente por el parasitismo intestinal, principalmente a causa de la mala deposicin de excretas.
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Segn lo anterior, la necesidad es la atencin a la deposicin de excretas y a partir de all se debe evaluar la coherencia entre los programas de atencin a la mortalidad infantil, su inversin, el gasto, la expresin en la atencin de los servicios pblicos, el comportamiento de los servidores pblicos y de la poblacin ante la deposicin de excretas como la necesidad a satisfacer. Esto nos permitir definir la gnesis del problema para identificar al victimario que puede ser en lo individual el propietario de la casa por no contar con un lugar apropiado en donde depositar las excretas; en lo colectivo, el gobierno local por no proveer de los drenajes necesarios o el Estado por no garantizar estos servicios. Con lo anotado se establece la relacin con la vctima por arbitrariedad, discriminacin, exclusin o abuso de poder, lo que nos lleva a definir el tipo de violacin y el derecho violentado; en este caso la violacin es la falta de atencin primaria de la salud, el derecho vulnerado es: el nivel de vida adecuado9 con dao al derecho a la vida. Por lo que su atencin requiere de un esfuerzo integral que provoque la participacin ciudadana de los afectados de manera articulada entre lo social e insti9
tucional que corresponde en materia de atencin a la causa prioritaria y focalizada del dao, bajo una gerencia social para resolverlo, y alcanzar una gobernabilidad democrtica para no repetirse. Lo que requiere de una procuracin poltica de los derechos humanos desde la atencin a la vctima para lograrlo. Este ejemplo de lectura de los indicadores sociales dentro del marco de atencin a los derechos humanos con enfoque victimolgico, los mecanismos del mismo pueden ser aplicados con los criterios de priorizacin y focalizacin requeridos para cualquiera de los casos, para orientar de manera ms efectiva los productos, efectos e impactos para incidir ms eficazmente en el alcance de los satisfactores, en relacin directa a los recursos con que se cuenta.
7. La procuracin poltica como instrumento de la atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico
La gestin de los derechos humanos desde lo victimolgico plantea una procuracin poltica desde el enfoque a la vctima y el dao para contribuir a una atencin ms
Fundamento legal internacional y regional: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Artculo 11 (1); Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculo 6 y Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
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efectiva, y as alcanzar la materializacin de los satisfactores a las demandas de las necesidades humanas. Esta visin de procuracin poltica en derechos humanos con enfoque victimolgico, plantea en la atencin de los derechos humanos, cuatro ejes de accin bsica: a) Control a la administracin pblica b) Control a los servicios y servidores pblicos c) Incidencia en polticas pblicas d) Incidencia legislativa El control administrativo es parte de todo un proceso de atencin integral de los derechos humanos que nace desde la conceptualizacin de una violacin determinada por una denuncia, un operativo institucional dirigido de manera especfica, del control a la administracin pblica o de una noticia pblica que evidencia comportamientos institucionales lesivos a la poblacin; situacin que debe investigarse y documentarse apropiadamente. Este proceso de conceptualizacin determina las medidas correctivas por tomar o los comportamientos por corregir; de este proceso de anlisis se deriva el trabajo de incidencia en la poltica pblica. En una segunda fase se debern determinar las estrategias a seguir, las que pueden concluir en el logro de compromisos, acuerdos, convenios y/o pactos, los que pasarn a ser sujetos nuevamente del
control administrativo para verificar su cumplimiento. Es por ello que el control administrativo conlleva dos fines: uno de ubicacin de situacin para orientar a la incidencia en polticas pblicas y, otro, para verificar el cumplimiento de funciones dentro del marco de los derechos humanos, por lo que se desarrolla a travs de dos componentes que se entrelazan de manera dinmica entre ellos; estos son: a) Control a la administracin pblica, y b) Control a los servicios y servidores pblicos.
7.1 Control en la Administracin Pblica Este control se basa en el anlisis del comportamiento institucional del Estado para atender las necesidades reales de la poblacin, lo que obliga a descubrir el comportamiento institucional ante necesidades-polticas pblicas-inversin-servicios-servidores pblicos, partiendo desde el seguimiento a las necesidades reales de la poblacin, a la elaboracin de los presupuestos locales y nacional, monitoreando y evaluando la ejecucin presupuestaria en ambos niveles, observando y verificando planes, programas y proyectos para conciliar la demanda social de los derechos humanos con la oferta del Estado a travs de los comportamientos y recursos institucionales.
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7.2 El control a los servicios y servidores pblicos Este control monitorea y da seguimiento a la coherencia, eficiencia, eficacia y calidad de entrega que tiene la prestacin de los servicios y servidores pblicos, a la atencin objetiva de las necesidades de la poblacin, valorando los comportamientos programticos, administrativos, financieros, de sus servidores en el beneficio, la calidad humana directa y grado de conciencia en la comprensin del cumplimiento al deber pblico ante el dolor o sufrimiento de las personas.
Para ello se fortalece y articula la auditora social. Desde esta visin, el control administrativo permite identificar las directrices para la incidencia en polticas pblicas, para que permita conciliar de manera apropiada y efectiva la demanda social con la oferta institucional, de igual forma nos contribuye a la incidencia legislativa, como medio para alcanzar las transformaciones estructurales requeridas para el alcance de los satisfactores humanos de manera armnica, equitativa y participativa.
institucional que permita generar procesos de gerencia social de concurrencia con responsabilidad compartida que concilien de manera operativa la demanda social y la oferta institucional, tratando de superar los obstculos que impiden la identificacin y elaboracin de polticas pblicas de manera objetiva y con participacin social que ayuden a satisfacer las necesidades reales de atencin directa a los derechos humanos, procesos que al madurar nos permitirn hablar de una gobernabilidad democrtica mayormente participativa, representativa con equidad y justa.
7.4 Para la parte de incidencia legislativa Esta parte obliga a contribuir o presentar iniciativas de ley, dar asesora legislativa, y coadyuvar a la diligencia legislativa en materia de los derechos humanos, para lograr las transformaciones estructurales requeridas dentro de un marco armnico de sociedad-Estado, para brindar el completo bienestar a la poblacin.
Se puede decir que la procuracin poltica en derechos humanos conlleva una dinmica que interacta dentro de lo individual, social e institucional como parte del marco del Estado e instrumentaliza la incidencia poltica, legislativa y el control administrativo para desarrollar o implementar nuevas relaciones entre la vctima y el victimario, mejorando los comportamientos institucionales, estruc-
7.3 Incidencia en polticas pblicas Esta visin de procuracin se sustenta en la induccin a la participacin ciudadana llevndola a la articulacin social e
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turales y contextuales necesarios para superar el dolor y el sufrimiento del individuo o la poblacin; asunto que supera al trmite burocrtico de la denuncia como nica alternativa.
8. Integracin de todo el proceso de procuracin poltica como instrumento de atencin de los derechos humanos
Para la prctica de la procuracin poltica en derechos humanos desde un enfoque victimolgico, es necesario conocer las necesidades, obstculos y oportunidades comunitarias institucionales para satisfacerlas; apropiarse y utilizar los recursos e instrumentos legales, institucionales, sociales, econmicos, polticos y culturales, para la superacin del sufrimiento ante la desatencin sistemtica a los derechos humanos, esta requiere de una prctica sostenible con capacidad de autogestin institucional y social compartida. Esto tambin requiere de un rompimiento al aislamiento mental a la creencia de incapacidad e inferioridad fomentada por la historia en las poblaciones vulnerables, de pobreza y rurales, para alcanzar un crecimiento en la autoestima y de la autocapacidad de la poblacin y de la persona para enfrentar sus necesidades a travs de la instrumentalizacin de las instituciones y de sus propios recursos.
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Tambin es necesaria la liberacin del complejo que se tiene para la toma de iniciativas y creatividad por parte de la poblacin, adems se debe fortalecer el desarrollo a las organizaciones sociales con cohesin y solidaridad interna y de igual forma en su relacin externa. Se requiere de la estimulacin del conocimiento y de la conciencia crtica, que permita reflexiones con propiedad en las instancias de base social en la relacin del texto y contexto, procurndoles el desarrollo de la capacidad del anlisis crtico reflexivo permanente en materia de atencin a los derechos humanos. Todo lo anterior implica que los procesos educativos para la procuracin poltica sean uno de los principales instrumentos para la atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico, porque facilitan la instrumentalizacin y apropiacin de la capacidad de autogestin; adems, intermedian en ayudar a establecer contacto, uso, reclamo y gestin de los derechos humanos a nivel de servicios y beneficios. Por lo que la educacin tambin debe ser un vnculo para articular al individuo, la institucin, y la sociedad en torno a la satisfaccin de las necesidades, cese de los sufrimientos y el dolor a travs del ejercicio pleno de los derechos humanos. De igual manera, la educacin debe ser un instrumento de activacin a la concurrencia y a la responsabilidad compar-
tida en la gestin y ejecucin institucional y social para el alcance de satisfactores, promoviendo procesos de reanimacin, retroalimentacin y fiscalizacin social, que permita fortalecer el desarrollo de esta prctica, a travs de los instrumentos legales, programticos, institucionales, y de
FASE I Conceptualizacin del problema
Acciones: ante la denuncia individual, colectiva o pblica, resultados operativos y/o del control administrativo de rutina. Se analiza, estudia, investiga o diagnostica el problema desde el enfoque victimolgico y de la atencin integral en derechos humanos. Se define y caracterizan la o las violaciones a los derechos humanos. Se identifican las causas. Se define la estrategia de atencin.
campo; deben dirigirse a la diligencia y el esfuerzo de mejorar las relaciones para desarrollar y fortalecer la vigencia y materializacin de los derechos humanos, de manera participativa, articulando todos los esfuerzos posibles.
FASE II Incidencia en polticas pblicas

Acciones: despus de definida la estrategia de atencin.* Se implementa la estrategia de atencin Se establece negociacin poltica social e institucional para los correctivos, reparacin y superacin del dao. Se modifica la poltica pblica, norma, o se establece compromisos, acuerdos o convenios entre las partes, para el cumplimiento de correctivos y correccin del dao. Se firman compromisos
FASE III Control administrativo

Acciones: despus del compromiso alcanzado.
Seguimiento al cumplimiento de lo firmado Observacin y verificacin al cumplimiento Evaluacin a los procesos de cumplimiento Elaboracin de informes.
*Si se requiere de reformas o implementaciones legales, se entra al campo de la incidencia legislativa.
El proceso de procuracin poltica requiere, entonces, articular de manera integral la conceptualizacin del problema a travs de los resultados de los estudios o investigaciones que se realicen al dao, la denuncia o al control a la administracin pblica, para que permitan identificar con claridad y plenitud la causalidad y orgenes de la violacin al derecho humano afectado. Esto, para plantear obje-
tiva y estratgicamente la incidencia en los cambios o fortalecimientos que se quieran en lo individual, social e institucional para subsanarlo; tambin se debe instrumentalizar este proceso de la promocin y educacin en derechos humanos, de los mecanismos para la incidencia en polticas pblicas y legislativa; y del control a la administracin pblica, para su seguimiento.
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9. Fortalecimiento a la interaccin institucional y social en el enfoque victimolgico para la atencin de los derechos humanos
Esta nueva visin en la atencin de los derechos humanos requiere de un fortalecimiento institucional interno y externo del Estado que viabilice las nuevas formas de interrelacin institucional y social desde la atencin a la vctima y su sufrimiento; para ello es necesario actualizar todos los procesos desde el ingreso de la denuncia hasta la atencin a los indicadores sociales o situacionales. A nivel descentralizado es necesario, no solo fortalecer las estrategias de atencin a los derechos humanos, sino tambin los espacios a la incidencia en polticas pblicas y en esa misma lnea las actividades de capacitacin, educacin e investigacin. Dentro de este marco de fortalecimiento y de reingeniera institucional que conlleva el reordenamiento de procesos y procedimientos institucionales en torno a la
vctima y al dolor, hay que delegar tiempos especficos para la atencin de la denuncia y tiempos especficos para la gestin poltica y social a favor a la vigencia de los derechos humanos. Este proceso institucional va acompaado de apoyos como: la investigacin, el estudio y anlisis, legislacin nacional e internacional, informacin, monitoreo y evaluacin en procesos, programas y tendencia, de igual forma existe la necesidad de elaborar indicadores propios y mtodos participativos para la investigacin, monitoreo, seguimiento y evaluacin al control pblico y necesidad social, todo ello vinculado a una atencin integral en derechos humanos desde un enfoque victimolgico. A manera de conclusin, la atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico requiere de una interaccin dinmica entre lo individual, social e institucional; interaccin que permita lograr una visin, misin y compromiso comn para la atencin de los daos y vigencia de los derechos violados, cese del dolor y el sufrimiento.
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CONCLUSIONES
La atencin integral a los derechos humanos desde el enfoque victimolgico nace desde la vctima, identificando el dolor y el sufrimiento causado por el dao producido y causado por las necesidades humanas insatisfechas. Se fundamenta en la lectura de los derechos humanos desde las necesidades reales satisfechas por su vigencia. Este enfoque para la atencin integral de los derechos humanos, trasciende a la atencin y manejo de la denuncia o de las resoluciones burocrticas o procesales administrativas que se puedan derivar de ella. El enfoque victimolgico requiere de una interaccin dinmica entre todos los actores (ya sea vctima o victimario), involucrados en la violacin a un derecho o derechos que causan dolor y sufrimiento al individuo o a la poblacin, con el propsito de establecer nuevas formas de relacin para superar las condiciones y los condicionantes, en el alcance de los satisfactores para el gozo de los derechos violentados. La atencin de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico requiere del conocimiento objetivo, el origen y la causalidad del dao, de las necesidades por satisfacer, de la brecha entre el dao y el derecho humano violentado, para establecer la estrategia de atencin integral y participativa dentro de un nuevo modelo ideolgico de relaciones. Este modelo debe estar basado en la equidad y coherencia que debe existir entre la necesidad, la inversin, el gasto, la atencin (servicio pblico) y vigencia del derecho humano, hacindolo sostenible para generar una cultura en derechos humanos. Este proceso adquiere carcter poltico por su dinmica interna de relaciones, con el fin de generar modificacin de conductas y comportamientos individuales, sociales e institucionales de manera consciente, por lo que se instrumentaliza con la promocin, la educacin, la investigacin, la incidencia en polticas pblicas y legislativas, y el control administrativo como diagnstico, monitoreo, seguimiento y evaluacin. Finalmente, se puede decir que el enfoque victimolgico no solo es humanitario, humanista y solidario, sino que ayuda a la poblacin y a su institucionalidad a ver de manera integral y tangible los resultados de la violacin a los derechos humanos a travs de las vctimas, del dolor, del sufrimiento, del dao causado y del contexto donde se produce, haciendo ms visible la ausencia y razones de los satisfactores a las necesidades humanas, facilitando as, una comprensin sensible y objetiva para su tratamiento.
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BIBLIOGRAFA
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FUNDAMENTACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS
CHRISTIAN ALEJANDRO LANUZA MONGE

Es licenciado en ciencias jurdicas y sociales por la Universidad de San Carlos de Guatemala. Adems, posee estudios a nivel de maestra en el rea de derecho internacional pblico, relaciones internacionales e integracin regional, tambin en la USAC. Posee experiencia como docente en la Universidad de San Carlos de Guatemala en los cursos Derecho Procesal Penal, Filosofa del Derecho, Derecho de Integracin, Derecho Laboral I y II. Tambin ha ejercido la carrera docente en la Universidad Rafael Landvar. Adems, fue consultor nacional del Proyecto BID-OEA y director del Departamento Jurdico del Consejo Nacional de reas Protegidas.
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RESUMEN EJECUTIVO
Cuando la idea de la igualdad jurdica se impuso, son la hora de los derechos humanos, pero modestamente considero, que esa nocin es el efecto de la existencia de los derechos humanos, pero a travs de su objeto y no de su idea. Debido a que, si indagramos desde el mbito de su idea, con facilidad fundamentaramos su esencia, partiendo de premisas generales, necesarias y no de premisas particulares y contingentes. Los derechos forman un todo. Aunque sin duda hay que distinguir entre derechos fundamentales y derechos derivados, ah estriba la importancia de separar lo contingente de lo necesario, para su configuracin e interpretacin. Los derechos humanos brindaron al Estado nuevos campos de actuacin y posibilidades nuevas para mostrarse como un poder indispensable. Para ilustrarlo mejor, la paz existe, porque antes se suscribi un contrato para terminar con la guerra. Segn el criterio citado, su existencia debe resolverse como un problema metafsicoontolgico contra uno gnoseolgico y que, independientemente que la figura de estos derechos se ubique en el mundo del ser o el deber ser; es imprescindible aplicar los fundamentos de la teora general de los valores para que sean reconocidos por la sociedad. O, acaso es necesario reconocer nicamente los derechos consagrados en el derecho positivo. En el ideal y objeto de la nocin, es importante reconocer los derechos humanos sin la existencia de la ley, pero no del derecho. Cmo se pide que los seres humanos, respetemos los derechos humanos, cuando por naturaleza somos imperfectos? Sin
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embargo, las exigencias fundamentales del hombre ni pueden ni necesitan multiplicarse. Lo que s necesitan, desde luego, es su reconocimiento, y ah estriba la fundamentacin de los derechos humanos, desde luego, como una primera premisa, porque a nadie escapa la nocin que la existencia de los derechos humanos se debe al abuso de poder, y donde ha existido totalitarismo, despotismo y absolutividad, existe inconsistencia en el reconocimiento de los derechos humanos. En consecuencia, la formacin del monopolio del poder y las declaraciones de los derechos humanos estn en conexin al igual que la existencia del Estado, el derecho, la economa, la propiedad, el contrato, la moral, la costumbre y la jurisprudencia. Lo antes descrito, encuentra su esencia en las disciplinas metafsico-ontolgicas, gnoseolgicas y axiolgicas, en que se fundamenta la existencia del derecho, pues si la regla del derecho o su aplicacin es injusta puede imponer u obligar, en el aspecto fsico o material, pero no puede constreir o forzar en la conciencia; y esto as, porque en la concepcin moderna del derecho, la resistencia a la ley injusta es legtima. De ah la importancia de contar con las herramientas necesarias para obtener la justificacin y el respeto a los derechos humanos.
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ABSTRACT
When, the idea of Juridical Equality was imposed, it was time for Human Rights, but i modestly consider that the notion is the effect of Human Rights exisstence, not through its idea but through its object, because if we research from the boundary of its idea, we could easily lay the foundations of its escense, departing from the general, necesary premises, not from particular and contingent premises. Rights conform a whole. However no doubt there is a distinction between fundamental and derivated rights, and the stribes the importance of separating the contingent out of the necessary, to be configurated and interpreted. Human Rights offered to the state new performance fields and new posibilities to show itself as an indispensable power. To illustrate it better, peace exists, because there was a contract to finish with war which was signed before. According to the judgment quoted, its existence must be resolved as a metafisic-ontological problem against one of knoledge and, even though the figure of this rights is ubicated on the world of being of must be, it is indispensable to apply bases of the general thory of values so they are recognized by society of, perhaps it is necessary to recognize only the consecrated rights in positive right. On the ideal and object of notion, it is important to recognize human rights without the existence of law, but not without the existence of right.
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How is it expected that human beings respect human rights when nature made us imperfect? However the fundamental exigencies of men neither can o need to be multiplied what they need, of course, is to be recognized and there stribes the basis of human rights of course, as a first premise, because to no one saves the notion that the existence of human rights is because of the abuse of power, and where totalitarism has existed, as well as despotism and arbitrariety, there is inconsistence in the recognition of human rights. In consequence, the power monopoly formation and the human rights declaration are connected as the same as the state, right, economy, property, contract, moral costum and jurisprudence-. Before describied, it finds its essence in the metafisic-ontological disciplines, as well as in the knowledge and axiological, in which the existence of right is based, because if the rule of right or its application is unjust it can impose or obligate, on the physical of material aspect, but it can not constrain the conscience; this is because in the modern conception of right, the resistence to the unjust law is legitimate. Henceforth the importance of having the necessary tools to obtain the justification and respect to human rights.
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CONTENIDO
1. 2.
Esencia de los derechos humanos ........................................................................................ 83 La aportacin del absolutismo para la existencia de los derechos humanos (resistencia-rebelin) ........................................................................... 85 3. La idea de igualdad ............................................................................................................. 87 4. Sobre la configuracin e interpretacin de los derechos humanos ..................................... 89 5. Tentativas de fundamentacin de los derechos humanos .................................................... 90 6. La importancia de los procedimientos para el reconocimiento de los derechos humanos ............ 91 Conclusiones ............................................................................................................................... 92 Bibliografa ................................................................................................................................. 93
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FUNDAMENTACIN DE
LOS DERECHOS HUMANOS
CHRISTIAN ALEJANDRO LANUZA MONGE
1. Esencia de los derechos humanos

n una oportunidad, unos alumnos me abordaron y preguntaron Cree usted que existe contradiccin entre lo que determinan los artculos 44, 46 y 204 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, con relacin a que los tratados internacionales en materia de derechos humanos tienen preeminencia sobre nuestra Carta Magna? Pese a que tena conocimiento del problema, puesto que en mi calidad de abogado siempre he considerado necesaria la aplicacin del positivismo jurdico (con fundamento en los procesos de codificacin, de la escuela analtica de la jurisprudencia inglesa y el historicismo alemn), y meditando al respecto, record que ni la misma Corte de Constitucionalidad ha podido resolver el problema, debido a que los fallos emitidos no alcanzan el carcter de doctrina legal; sin embargo, al tomar una actitud filosfica, respond a mis alumnos, con
la siguiente interrogante Cules derechos humanos estn reconocidos en tratados internacionales y no se encuentran determinados en nuestra Constitucin? Mis alumnos empezaron a analizar la interrogante, y cuando no la respondieron, les indiqu que la generalidad materializada en el artculo 44 del referido contrato social con relacin a los derechos humanos no excluye otros derechos y garantas que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. Adems, les indiqu cmo esa deduccin era lo que Jos M. Vilanova considera como fundamentacin ontolgica y gnoseolgica del derecho;1 en otras palabras, la esencia del derecho, recordando, desde luego la fundamentacin axiolgica del mismo. Debe recordarse que antes de encontrar la formulacin explcita de los dere-
Vilanova, Jos M. Elementos de la filosofa del derecho. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1996. Pg. 177.
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chos humanos, los hombres ya saban de las aspiraciones que les asisten y alientan como hombres, que no pueden enajenarse, que no se deben a la accin u omisin de otros hombres, ni se logran a costa de los mismos y que se mantienen como una pauta a lo largo de la vida humana. Se diferenci la amenaza derivada de la naturaleza y la procedente del hombre (antropologa del derecho);2 o, nicamente es necesario reconocer los derechos consagrados en el derecho positivo. Para un aplicador de justicia no hay ms derecho que el materializado en ley; sin embargo, qu importante resulta reconocer los derechos humanos sin la existencia de la ley, pero no del derecho. John Austin, en su anlisis sobre el estudio de la jurisprudencia inglesa, equipara el concepto de derecho al de jurisprudencia, clasificando sta como general y particular, e indica que existen instituciones jurdicas aplicables y reconocidas en cualquier sistema jurdico vigente jurisprudencia general, al igual que otras instituciones jurdicas, que no son reconocidas por todos los sistemas jurdicos. La problemtica que habr que plantearse, es a qu clase de jurisprudencia corresponden los derechos humanos? Para
tratar de resolverla, la mayora de crticos acude a los fundamentos del derecho natural y del derecho positivo tendencias antagnicas por naturaleza, pero idealistas al final olvidndose en el peor de los casos, de la esencia de los derechos humanos, que segn criterio del citado, debe resolverse como un problema metafsico-ontolgico contra uno gnoseolgico y que, independientemente que la figura de estos derechos se ubique en el mundo del ser o el deber ser, es imprescindible aplicar los fundamentos de la teora general de los valores para que sean reconocidos por la sociedad. A simple vista, pareciera que los derechos humanos pertenecieran al mbito de la jurisprudencia general, pero como especialista de la no especializacin (Ortega y Gasset) me atrevo a sugerir que los mismos pertenecen al mbito de la jurisprudencia particular, puesto que si tomamos por ejemplo la corriente del fundamentalismo, encontramos que esta tendencia religiosa rechaza los derechos humanos, como el derecho a la libre eleccin del cnyuge, el divorcio y el cambio de religin. El problema se complica cuando es obligacin del Estado garantizar a los habitantes del pas la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y
Norbert Brieskorn en su obra Curso elemental de la filosofa del derecho define la antropologa del derecho como un conjunto de afirmaciones sobre el hombre, que tiene por objeto su vida y sus responsabilidades frente al derecho y en el derecho. Pg. 26.
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el desarrollo integral de la persona, entre otros, porque esos derechos son de carcter inmutable, inalienable, imprescriptible, etc. Pues, como lo indic Jean Paul Sartre, el mundo del en s, es un mundo definido como total, completo, autosuficiente, compacto, etc., y el mundo del para s un mundo parcial, incompleto, insuficiente, incompacto. Entonces, cmo se pide que los seres humanos, respetemos los derechos humanos, cuando por naturaleza somos imperfectos. Sin embargo, las exigencias fundamentales del hombre ni pueden ni necesitan multiplicarse. Lo que s necesitan, desde luego, es su reconocimiento. All estriba la fundamentacin de los derechos humanos, desde luego, como una primera premisa.
2. La aportacin del absolutismo para la existencia de los derechos humanos (resistencia-rebelin)

A nadie escapa la nocin que la existencia de los derechos humanos se debe al abuso de poder, y donde ha existido totalitarismo, despotismo y absolutividad, existe inconsistencia en el reconocimiento de los derechos humanos. Por ejemplo, Hart, al proponer la teora del soberano, reconoce que existen seres superiores a otros y, ese empeoramiento de la seguridad poltica del individuo dentro del Estado a comienzos de la Edad Moderna, contribuy al desarrollo de la idea del
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derecho humano, puesto que el grado de fortalecimiento y de centralizacin del poder estatal que se perciba, de hecho como una amenaza para el individuo, para los grupos sociales y las clase polticas, dependa de muchos componentes. La monopolizacin del poder estatal fue uno de ellos, el cual estuvo, a la vez, acompaado de una nueva segmentacin de la sociedad, segn la divisin de clases sociales. Todo poder se extendi nicamente desde el poder estatal: como prestado o como concedido. En contra, cristaliz la idea de que a cada hombre haba que valorarlo como lugar originario de unos derechos, ni otorgados ni otorgables... Como consecuencia, la formacin del monopolio del poder y las declaraciones de los derechos humanos estn en conexin al igual que la existencia del Estado, el derecho, la economa, la propiedad, el contrato, la moral, la costumbre y la jurisprudencia o para ilustrar con otro ejemplo: la ciencia, la tcnica y el arte. Admitir diferentes fuentes de derecho, que ya no pueden reducirse unas a otras, y aceptarlas en la organizacin poltica result, tanto ms fcil cuanto que la fuerza de imposicin, monopolizada y centralizada, estaba almacenada en el Estado. Los derechos humanos brindaron al Estado nuevos campos de actuacin y posibilidades nuevas para mostrarse como un poder indispensable; y en muchos casos, sin tomar en cuenta el modus vivendi
de las personas, con relacin a sus tradiciones, costumbres, usos y metas de cada una de las culturas. Lo importante del tema es que no podra justificarse la existencia de los derechos humanos, si no existe inobservancia a los mismos. Para ilustrarlo de mejor manera, la paz existe, porque antes se suscribi un contrato para terminar con la guerra. En el mbito de la filosofa jurdica queda claramente establecido que el fin ltimo de la nocin jurdica es perseguir la realizacin de un ideal de justicia. Los lderes de la Revolucin Francesa proclamaron en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, y en la Constitucin de 1793, que la rebelin contra la injusticia es el ms sagrado de los derechos y el ms ineludible de los deberes. Lo antes descrito encuentra su esencia en las disciplinas metafsico-ontolgicas, gnoseolgicas y axiolgicas, en que se fundamentan la existencia del derecho, porque si la regla del derecho o su aplicacin es injusta, puede imponer u obligar, en el aspecto fsico o material, pero no
puede constreir o forzar en la conciencia; y esto as, porque en la concepcin moderna del derecho, la resistencia a la ley injusta es legtima. La resistencia, en su significado actual, entendida en sentido estricto, puede ser entendida como aquella garanta, por la cual los ciudadanos pueden tomar medidas de presin, no violentas en s mismas, que tiendan a restaurar la plenitud del ejercicio de los derechos humanos; cuando las garantas institucionales resultan insuficientes o inaplicadas. La garanta mencionada se encuentra reconocida incluso de forma explcita, en algunos ordenamientos jurdicos como derecho fundamental, en el sistema jurdico guatemalteco en el artculo 45 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.3 Es pertinente indicar, con base en lo aludido, que existen elementos diferenciadores de la resistencia entendida en sentido estricto respecto de la rebelin. Esos elementos diferenciadores son los siguientes:
Determina el artculo 45 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala: Accin contra infractores y legitimidad de resistencia. La accin para enjuiciar a los infractores de los derechos humanos es pblica y puede ejercerse mediante simple denuncia, sin caucin ni formalidad alguna. Es legtima la resistencia del pueblo para la proteccin y defensa de los derechos y garantas consignadas en la Constitucin.
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a) La rebelin supone la existencia previa de una generalizada y radical negacin de los derechos humanos. Se trata de dar salida a una situacin lmite: tirana u opresin evidente y prolongada. En la resistencia, por el contrario, se trata de ir subsanando situaciones concretas sin duda, muchas veces graves de negacin de los derechos humanos. La resistencia tiene tambin sentido, como es obvio, en situaciones lmites de negacin de los derechos humanos; b) La rebelin tiene lgica y legtima explicacin en su sistema formalmente democrtico. Aunque tambin tiene sentido la resistencia en su sistema totalitario; c) La rebelin tiene carcter reparador y ltimo. Por el contrario, la resistencia tiene, adems de carcter reparador, un carcter preventivo: trata de impedir que el sistema democrtico degenere en un sistema totalitario y que, en consecuencia, no haya otro recurso que acudir a la rebelin; d) Por lo anotado en el apartado anterior, se puede afirmar que existe complementariedad entre la resistencia y la rebelin. La primera actuara como garanta que facilitara el no tener que acudir a la segunda. La rebelin sera el recurso ltimo que servira de garan-
ta, cuando la resistencia se haya ejercitado o no ha dado resultado positivo; e) La rebelin va dirigida, ante todo, contra los rganos que ostentan el poder mximo del Estado, y debido a que la experiencia nos demuestra cmo las dictaduras son difciles de combatir o de destruir una vez establecidas, debe constituir una obligacin del ciudadano la de oponerse incluso a las tendencias hacia formas autoritarias del Estado y de gobierno, en el caso de que otros rganos estatales no puedan hacerlo.
3. La idea de igualdad
Conforme a la teora general del derecho y el sesenta y tres por ciento de los sistemas jurdicos vigentes, inclusive el nuestro, los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades. Ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad. Y desde antiguo cuando la idea de la igualdad jurdica se impuso, son la hora de los derechos humanos. El hecho de que en el siglo XVIII y hasta mediados del siglo XX hombre se identificase como ciudadano y como representante del tercer Estado, deform la idea de derecho humano, pero no pudo impedir, a la larga,
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la apertura a todos los hombres. Lleg a hacer comprensible que desposeer a la parte contraria de tales derechos, perjudicaba la propia situacin jurdica; porque ahora el reconocimiento de la igualdad de todos los hombres forzaba a ese vulnerador de las aspiraciones fundamentales a la autoconfesin de haberse perjudicado a s mismo. De cara a su reconocimiento, los derechos humanos son indivisibles: quien los exige, los reclama para todos los hombres; mientras que quien niega a una persona el reconocimiento de sus derechos realmente se lo niega a todos los dems. Se seala con ello una triple problemtica sobre la comprensin de los derechos humanos: 1) El rechazo de la validez universal del principio de cambio encubre el proceso de cosificacin, al que los hombres continan sometidos; 2) El nfasis puesto en los derechos humanos, empuja interna y ciertamente al hombre, mas no rompe la vinculacin al Estado ni la dependencia de l; y, 3) El carcter abstracto del hombre, hace que no aparezca fcilmente la sospecha de tintes ideolgicos o de un empo-
brecimiento que recorta la imagen de hombre; y esto porque existe gran cantidad de ideologas y dogmas que, aun cuando no se tenga certeza cientfica de su creencia, igualmente debe ser respetada, pero sin perder de vista, que no se infrinjan los derechos humanos de los dems, porque como lo apunta Vilanova4 en su obra: Oman Califa mand a incendiar la biblioteca de Alejandra porque crea que los libros que se encontraban all, contradecan El Corn, sin embargo, cuando un subalterno le recuerda que hay documentos que reafirman la doctrina de El Corn, l responde que por eso haba que quemarla, porque para eso estaba El Corn. El ejemplo mencionado es una clara ilustracin del porqu de la existencia de los derechos humanos, pero a travs de su objeto y no de su idea. Debido a que, si indagramos desde el mbito de su idea, con facilidad fundamentaramos su esencia, partiendo de premisas generales, necesarias y no de premisas particulares y contingentes. Los derechos humanos tienen por objeto a tan solo un sector de las mltiples relaciones humanas. Bajo el aspecto de los derechos se realiza una amplia seleccin y delimitacin. La gnesis en el m-
Vilanova, Jos M. Elementos de filosofa del derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1996. s.p.
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bito cultural de Occidente hizo surgir como imagen de hombre el esbozo de un hombre que, dotado de espontaneidad y autodeterminacin, proyect como individuo su mundo y, como ser anterior al Estado, entr en el Estado slo en el curso de la historia. La imagen de hombre no hace justicia a la vinculacin y a las necesidades sociales del individuo humano. Por otra parte, los hombres tienen que conocerse y aceptarse en sus diferencias, para que as puedan surgir entre ellos vinculaciones nacidas del conocimiento de su respectivo carcter insustituible Enmanuel Kant, idealiz la anterior premisa en su obra denominada Paz perpetua, mientras que Benito Jurez lo expres con la siguiente frase: El respeto entre los individuos y entre las naciones al derecho ajeno, es la paz. El carcter concreto de los derechos humanos se sacrifica al concepto. Y existe el peligro de que eso ocurra tambin en la accin poltica. Los derechos humanos han de entenderse, de acuerdo con la definicin aqu propuesta, como exigencias y no como derechos. Podrn catalogarse como derechos cuando tales exigencias se hayan convertido en una conviccin adquirida por la comunidad y en un ordenamiento con fuerza obligatoria; desde luego, la anterior premisa ser considerada como verdad, hasta que no se critique racionalmente Karl Popper.
4. Sobre la configuracin e interpretacin de los derechos humanos

Algunos autores consideran que los derechos humanos se presentan o configuran como derechos de defensa, de rendimiento o eficacia del Estado para garantizar los derechos y de co-gestin; otros autores refieren la especificacin de los mencionados derechos; y, otros autores simplemente los categorizan en tres generaciones y una ms, si se quiere tomar la objecin de conciencia y otros derechos de eleccin como generacin separada. Pero al ubicar los elementos de la primera configuracin, el Estado aparece como algo que est enfrente al que hay que contener dentro de unos lmites; el Estado del que sabemos ser dependientes, y el Estado como organizacin de los sujetos de los derechos humanos; son las tres facetas de una institucin y de una persona. El derecho a la libertad de reunin slo tiene sentido, cuando est asegurada la libertad de expresin y esa libertad de expresin reclama la libertad de informacin, la proteccin de la correspondencia y de la vivienda. En la lgica interna del derecho de defensa, entra el derecho a participar en la configuracin poltica de la sociedad. Slo as se obtiene una proteccin fiable contra intervenciones ajenas. A su vez, los
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derechos de participacin reclaman la formacin del derecho de rendimiento, pues la igualdad formal de derechos empuja hacia la igualdad material o al menos hacia una igualdad de oportunidades. Su propsito exige la interpretacin a partir del conjunto de los textos, por lo general de un catlogo o tesauro, y no contraponindolo ni bajo la eliminacin de un derecho humano por otro. Los derechos forman un todo; aunque sin duda hay que distinguir entre derechos fundamentales y derechos derivados, all estriba la importancia de separar lo contingente de lo necesario.
5. Tentativas de fundamentacin de los derechos humanos

Ciertas ideas de la filosofa estoica fortalecieron y aseguraron la lucha de los hombres por las vigencias fundamentales de vida, libertad, equiparacin y contactos sociales: los escritos judos y cristianos aportaron a Europa la idea fundamental de que todos los hombres son y han de ser reconocidos como imgenes de Dios, a los que se le haba otorgado la redencin. En esa imagen y semejanza de Dios y, en su promesa de salvacin universal, halla su fundamento la dignidad de los hombres por eso somos perfectos. Una naturaleza y una razn, comunes a todos los hombres, sirvieron de base a los
derechos humanos de acuerdo con las ideas del siglo XVIII. Las relaciones de dominio de unos hombres sobre otros no son relaciones primordiales y originarias como lo pretenda Aristteles, sino producto de una historia humana. El dominio no deriv de la naturaleza, sino que se form simplemente a partir de una convivencia cada vez ms densa. Pero esa convivencia poda continuar configurndose; ms an, era un deber continuarla. Slo que el futuro no haba de proyectarse segn un plan cualquiera, sino ms bien y eso es lo que confiere a la lucha por los derechos humanos un enorme empuje como el restablecimiento de un estado pretrito, como una restauratio juris como la recuperacin de un bien expoliado. Segn el planteamiento aqu expuesto, los derechos humanos como cualesquiera otros derechos se fundan en el s reconocido del hombre, asimismo en tanto que hombre. Tal reconocimiento no crea los bienes de la libertad y de la disposicin de la racionalidad y sociabilidad, pero traslada su carcter de vigencia al propio ordenamiento del deber y al mundo social. No hay ninguna alternativa equivalente a dicho reconocimiento. Incluso, quien niega tal reconocimiento, aspira a obrar de un modo libre y responsable y que todos los otros se lo reconozcan como tal.
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6. La importancia de los procedimientos para el reconocimiento de los derechos humanos

Las declaraciones de derechos humanos hacen hincapi en la importancia del procedimiento formal y de los asuntos de procedimiento. Los plazos de legislacin previstos en las diferentes constituciones, los ordenamientos procesales y los procedimientos impuestos a la administracin, ponen freno al apetito de poder; tambin permiten un control y una participacin. Es peligroso subestimar la forma en aras del contenido, atender preferentemente a la eficacia y los resultados y no ver el valor de una elaboracin comn, incluso cuando se retarda y prolonga. De ah la importancia de contar con las herramientas necesarias, para obtener la justificacin de los derechos humanos. En la sentencia medieval lo que afecta a todos deben todos estudiarlo y decirlo, o al menos aprobarlo subyace el conocimiento certero de que la estabilidad de la vida poltica requiere la participacin de los afectados, pues slo por esa va, se expresa y hace realidad la obligacin personal de respeto a las relaciones bsicas de la vida humana previamente establecidas. El procedimiento judicial y la precedente investigacin policial, los mtodos
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de interrogatorio y hasta la prisin y la ejecucin del castigo han de ordenarse y regularse desde el punto de vista de la dignidad humana. La proteccin de los derechos humanos, ni puede ni debe encomendarse nicamente a los Estados; mientras que las instituciones estatales se someten a la razn de Estado, la demanda de proteccin de los derechos humanos retrocede a un segundo plano y an ms bajo. Mas la institucin creada por hombres no debe anteponerse al propio hombre. Los representantes de los Estados tienden, adems, por una conciencia de equilibrio, a compensar las violaciones de los derechos humanos dentro de los mismos con las que se cometen en otros Estados. Ahora bien, la lucha en defensa de los derechos humanos, no solamente puede delegarse en los Estados y mucho menos, las violaciones cometidas personalmente contra los derechos humanos eximen de la protesta contra tales violaciones. La protesta la justifica el mero hecho de ser persona, no la inocencia. Los movimientos a favor de los derechos humanos certifican, en tanto que movimientos, el carcter indelegable e indivisible de los derechos humanos. Los movimientos necesitan, a su vez, de una caja de resonancia en amplios crculos de la poblacin; y as como la proteccin de los mencionados derechos no puede
delegarse en el Estado, tampoco hay que delegarla en tales grupos. Cuando no se logra ganar crculos de poblacin cada vez ms amplios para el proyecto de proteccin de los derechos, tanto de los propios como de quienes necesitan una proteccin, el movimiento puede perder la orientacin en esa su situacin de aislamiento o puede servir al Estado como hoja de parra. La accin de las ciencias y de la tcnica sobre el hombre, plantea la problemtica de la proteccin de los derechos humanos, al igual que la amenaza del entorno y la amenaza de la paz mundial. Habr que averiguar, adems, hasta qu punto puede reconocerse a escala mundial un derecho humano a la
negativa al servicio militar (objecin de conciencia), a una autodeterminacin informativa o a conocer su origen (el caso de la norteamericana...) El fundamentalismo rechaza los derechos humanos, como el derecho a la libre eleccin de cnyuge, el divorcio y el cambio de la religin. Todava est por llegar un consenso sobre las reglas bsicas de una convivencia planetaria; sin embargo, es algo irrenunciable. Habr de tener en cuenta las tradiciones, el origen y la meta de cada una de las culturas. Las declaraciones de los derechos humanos son producto de una cultura, aunque multiforme en s. Esos derechos no pueden imponerse por la fuerza.
CONCLUSIONES
1. Los derechos humanos brindaron al Estado nuevos campos de actuacin y posibilidades nuevas para mostrarse como un poder indispensable. 2. La existencia de los derechos humanos se debe al abuso de poder y donde ha existido totalitarismo, despotismo y absolutividad, existe inconsistencia en el reconocimiento de los derechos humanos. 3. La formacin del monopolio del poder y las declaraciones de los derechos humanos estn en conexin al igual que la existencia del Estado, el derecho, la economa, la propiedad, el contrato, la moral, la costumbre y la jurisprudencia. 4. Al realizar un anlisis metafsico-ontolgico, gnoseolgico y axiolgico de los derechos humanos se concluye que la fundamentacin de su existencia se origina de su reconocimiento y no solamente de la idea de igualdad, porque en la concepcin moderna del derecho, la resistencia a la ley injusta es legtima.
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5. Es necesario determinar los procedimientos para obtener la justificacin y el respeto a los derechos humanos y
partir de una base de carcter particular y contingente para ubicar la esencia de los mismos.
BIBLIOGRAFA
1. Brieskorn, Norbert. Curso elemental de filosofa del derecho. Stuttgart: Libergraf, 1990. 2. Enciclopedia Microsoft Encarta 99. 1993-1998. Microsoft Corporation. 3. Fass, Guido. Historia de la filosofa del derecho. Espaa: Ediciones Pirmide, 1970. 4. Hart, H. El concepto de derecho. 2. ed. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, s. a. 5. Vilanova, Jos. El concepto del derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1996.
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GNERO Y DERECHOS HUMANOS:

UNA RELACIN CON MS GANANCIAS QUE TENSIONES
JEANNETTE ESMERALDA ASENCIO ALVAREZ

La autora es guatemalteca, licenciada en trabajo social egresada de la Universidad Rafael Landvar; tambin es maestra en estudios de gnero y cultura, especializada en ciencias sociales. Adems, ha participado en varios cursos de especializacin y de postgrado en la Universidad Rafael Landvar en el rea de sicologa social y estudios de gnero. Adems, posee experiencia laboral en su desempeo en la Oficina del Procurador de los Derechos Humanos/Defensoras de los Derechos de la Niez y de la Mujer y en la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado/Proyecto para la Recuperacin de la Memoria Histrica REMHI.
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RESUMEN EJECUTIVO
Desde algunos sectores que reivindican, a partir de una postura crtica y postmoderna, el valor de la diversidad y la diferencia tales como las mujeres y los pueblos originarios se han emitido algunas crticas a la pretendida universalidad occidental de los derechos humanos. Sin embargo, an desde la diferencia, podemos seguir haciendo vlida la universalidad y principalmente la de las mujeres; podramos aprovechar las ganancias de los principios que defienden los derechos humanos, ya que el sistema de exclusin nos coloca en diversas situaciones que vulneran nuestra vida y nuestra dignidad, tal como se discute en tres casos especficos que aborda este artculo. Por lo anterior, mi postura es seguir defendiendo una relacin entre los paradigmas de gnero y derechos humanos con ms similitudes que diferencias.
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ABSTRACT
From some sectors which, through a critical and post-modern position revindicates the value of diversity and difference such as women and originary towns- some criticism to the pretended occidental universality of Human Rights has been received. However, even though the difference, we can still validate universality, and, mainly women, we could take advantage of the gains the principles which settle the Human Rights, since the exclusion system places to us in several situations which damage our lives and our dignity as discussed in three specific cases this article approaches on account of the previous statement, my position is to keep protecting a relation between the gender paradigm and Human Rights with more similarities than differences.
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CONTENIDO
Introduccin .............................................................................................................................. 101 1. Lo que conocemos como derechos humanos .................................................................... 102 2. Un concepto paralelo: la ciudadana .................................................................................. 105 3. Y las humanas? ................................................................................................................ 107 4. El contexto guatemalteco .................................................................................................. 110 5. Cul es la relacin de las mujeres con los derechos humanos? Anlisis de los casos y algunas conclusiones .................................................................... 118 Bibliografa ............................................................................................................................... 122
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GNERO Y DERECHOS HUMANOS:

UNA RELACIN CON MS GANANCIAS QUE TENSIONES
JEANNETTE ESMERALDA ASENCIO ALVAREZ
Introduccin
no de los conceptos que se ha difundido como universal ha sido el del paradigma de los derechos humanos, mucho ms en los ltimos 50 aos, tiempo durante el cual ha estado vigente la Declaracin Universal de dichos principios. Sin embargo, las mujeres hemos tenido una relacin singular con dicho paradigma. Aunque muchas veces hemos sido las protagonistas y hasta pioneras de su defensa y promocin, otras veces la vigencia de dichos principios ha sido vedada para nosotras; el disfrute y participacin en los derechos cvicos y polticos no ha sido garantizado en su totalidad, ya que stos han permanecido en el mbito pblico; por otro lado, y lo ms lamentable an, ha sido que los derechos individuales y ms elementales tales como la dignidad y la vida misma son irrespetadas y subvaloradas en un sistema sexo-gnero excluyente y dominante por la supremaca de lo masculino. El feminismo ha sido histricamente una corriente crtica de los universalismos
y esencialismos. Ya que los sujetos somos diversos, as es la forma como se deben vivir las garantas que nos brindan los derechos humanos; no hay una expresin nica, ni una nica manera de relacionar a las mujeres con los derechos humanos. Ese es uno de los principales aportes del feminismo: el respeto por la diversidad, incluyendo dentro de sta la diversidad de gnero, de etnia, de clase, etc. Sin embargo, lo que s constituye un pilar principal y el lmite de la condicin humana es el derecho a tener derechos en palabras de Arendt; esta idea ltima ayuda a ampliar mucho ms el paradigma inicial de derechos humanos y ese derecho a tener derechos es lo que en ltima instancia nos convierte a cada uno de los miembros de una comunidad en ciudadanos y ciudadanas. Es el logro de esa ciudadana plena para todos y todas uno de los principales objetivos del feminismo como movimiento y como teora. Latinoamrica procede de una historia milenaria y con diversas riquezas pro-
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ducto del mestizaje de diversas culturas. Muchas circunstancias se han vivido en el desarrollo de su historia; Guatemala es una de dichas sociedades latinoamericanas, sin embargo, en los ltimos cincuenta aos ha vivido circunstancias especialmente difciles en donde cont con un conflicto armado interno que mantuvo enfrentados a hermanos contra hermanos, en donde toda la poblacin de una u otra manera se vio afectada y contar con secuelas de esa violencia durante algunas generaciones. Para concretar cmo puede ser diversa la relacin de los conceptos derechos humanos y gnero, analizaremos tres casos en el contexto guatemalteco antes mencionado. Los principales objetivos de este trabajo sern, por una parte, realizar una revisin terica del paradigma de los derechos humanos y otros aspectos intrnsecos tales como la existencia de un sujeto de derechos y la ciudadana, para visibilizar la relacin y validez que stos puedan tener desde las especificidades del ser mujeres. Por otra parte, se concretar el anlisis de la relacin gnero-derechos humanos, a travs de tres casos en un contexto socio-histrico: el guatemalteco.
1. Lo que conocemos como derechos humanos

No se debera de hablar de la historia de los derechos humanos, pues los mismos son intrnsecos al ser humano; mejor sera remontarnos a la gnesis de la vida del ser humano, pues ambos existen y evolucionan conjuntamente. El ser humano para vivir en sociedad, necesit crear normas de convivencia, que permitieron el respeto de cada individuo como tal y como parte de un conglomerado social en donde unos, usando mal su fuerza y poder, pretendan reprimir a sus semejantes. Sin embargo, los derechos humanos como los conocemos hoy son si se quieren llamar as un invento de la modernidad occidental, con los sesgos que implica la modernidad, los cuales podemos visibilizar en los conceptos clsicos. As, cada definicin de derechos humanos est cargada con el fundamento filosfico de los autores que clsicamente han tratado el tema. Para Truyol y Serra decir que hay Derechos Humanos en el contexto histrico, equivale a afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad;
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GNERO Y DERECHOS HUMANOS: UNA RELACIN CON MS GANANCIAS QUE TENSIONES
derechos que le son inherentes, y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica, han de ser por sta consagrados y garantizados.1 Por otro lado, para Peris los Derechos Humanos no se fundan en la naturaleza humana, sino en las necesidades humanas y en la posibilidad real de satisfacerlas dentro de una sociedad, por lo que la temtica de los Derechos Humanos estar en funcin de los valores constituidos en una sociedad histrica concreta y de los fines que ella pretende realizar, siempre que se respete como principio bsico la esencia de la dignidad humana como el fin de s misma2 El profesor Norberto Bobbio dice: Los Derechos Humanos nacen como derechos naturales universales, se desarrollan como derechos positivos particulares, para encontrar al fin su plena realizacin como derechos positivos naturales.3 Como se puede distinguir en los conceptos anteriores, los mismos estn cargados de universalidad y ante todo de esencialismo. Para el momento en que se realizaban estas conceptualizaciones, era vlido pensar que dichos principios tenan igual validez para todos los seres humanos, los cuales estaban representados en el concepto vlido por supremaca el hombre. Vamos a discutir cmo esa validez inicial ha ido cambiando.
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Aunque ya aclaramos que no debera distinguirse una historia distinta de los derechos humanos, s es importante mencionar que existen hitos histricos que han marcado el desarrollo de los mismos en nuestra poca; uno de los principales es la Revolucin Francesa y los movimientos y manifiestos que a partir de ella surgen, por lo que creemos que vale la pena detenerse un poco en este momento histrico, por lo que este significa para el desarrollo del paradigma de los derechos humanos. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano es uno de los logros de dicha revolucin, por lo que es cierto decir que los derechos humanos son una invencin occidental de la modernidad y del movimiento ilustrado. Hasta ac, tanto en las conceptualizaciones como en el nombre mismo de los principios se puede notar una fuerte carga etno y androcntrica. Los derechos humanos, aunque surgen de vlidas movilizaciones sociales y como resultado positivo hacia la humanidad, desde sus orgenes han recibido fuertes crticas de no ser del todo inclusivos. No es casualidad que dentro de la misma Revolucin Francesa hayan surgido otras contrapropuestas tales como el movimiento feminista. Desde el origen, el feminismo nace como una primera correccin fuerte
Truyol y Serra, Antonio. Los derechos humanos. Madrid: Ed. Tecnos, 1979. Peris, Manuel. Juez, Estado y derechos humanos. Valencia: Ed. Fernando Torres, 1976. Bobbio, N. Anuario de derechos humanos. Madrid: Instituto de Derechos Humanos, 1982.
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y significativa al democratismo ilustrado. Valcrcel afirma que el feminismo es un hijo no querido de la ilustracin, por las severas crticas que le hace. Desde entonces, el feminismo se instala en la arena poltica como una corriente terica y un movimiento social paralelo. Una de las primeras tericas reconocidas es Mary Wollstonecraft, demcrata rousseauniana, quien no est dispuesta a admitir la exclusin de las mujeres en el territorio de la ciudadana tal como lo estableca Rousseau en el Contrato social y en Emilio. En el mismo ao, 1879, las mujeres intentaron introducir a la mencionada Declaracin de los Derechos del Hombre, la Declaracin de los Derechos de la Mujer, sin embargo, poco dur la posibilidad de la inclusin de sus reivindicaciones. As se pueden mencionar muchas otras tericas y activistas que inician todo un movimiento que ha de ser el antecedente ms prximo del irreversible movimiento de mujeres que a partir de all inicia toda una trayectoria de crticas y cambios de paradigmas. Siguiendo con los hitos que marcan el proceso de los derechos humanos, en
la historia oficial nos encontramos con algunos vacos en el siglo XIX, llegando al XX en donde existen otras revoluciones como la mexicana y la rusa, que retoman ciertos principios que incluyen en sus causas. No obstante, no es sino hasta que la humanidad se enfrenta a serias catstrofes cuando retoma el tema de una forma sistemtica. En 1919, al finalizar la Primera Guerra Mundial, surge la Sociedad de Naciones, la cual elabora el Pacto de la Liga de las Naciones. Sin embargo, ese Pacto no logra evitar una nueva tragedia, por lo que no es sino hasta 1948, despus de la Segunda Guerra Mundial, cuando los Estados organizados en las Naciones Unidas, promulgan la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. A partir del establecimiento de los derechos humanos como principios universales en la Declaracin de las Naciones Unidas, se instaura toda una corriente terica, filosfica y poltica basada muchas veces en el derecho natural4 que fundamenta la validez de la universalidad de los principios contenidos en la mencionada Declaracin.
Los estoicos como Locke afirman que existe un derecho natural absoluto imperante desde la sociedad primitiva, donde prevalece una igualdad suprema. La Escuela del Derecho Natural o Jusnaturalista afirma que aun cuando diversas legislaciones han sido escritas por diversas sociedades, existe un derecho que no cambia y ste es el derecho natural.
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2. Un concepto paralelo: la ciudadana

Muchos de los conceptos sociopolticos, tienen sentido en un contexto relacional. As los derechos humanos tienen sentido cuando los sujetos se relacionan con el Estado; esta relacin es lo que da el origen a lo que llamamos ciudadana, por lo que no se puede hablar de derechos humanos, sin hablar tambin de ciudadana. Por eso, el surgimiento de los derechos humanos, como lo discutimos ya, se da con el surgimiento del Estado-nacin; pero, adems, con otros procesos de modernizacin y democratizacin poltica que se consolidan a partir del siglo XVIII, tales como el desarrollo de las ideas polticas y filosficas de la ilustracin francesa y el surgimiento del capitalismo. Se puede afirmar que la ciudadana moderna surge cuando un sujeto tiene conciencia de pertenecer a un colectivo social en el caso tradicional al Estado y de tener derechos, participacin y obligaciones con ese colectivo. La ciudadana por lo tanto, tiene relacin directa con la participacin, es decir, con el poder. En palabras de van Gunsteren el concepto de ciudadana hace referencia a una prctica conflictiva vinculada al poder, que refle-
ja las luchas acerca de quines podrn decir qu en el proceso de definir cules son los problemas comunes y cmo sern abordados. Aunque se podra hacer una revisin histrica de la ciudadana desde el surgimiento del Estado-nacin, es con el clsico Marshall5 que se acua un concepto como parte del de Estado de bienestar liberal. Marshall postul la idea de la existencia de un tipo de igualdad social bsica (la ciudadana), asociado con la plena pertenencia a la comunidad que estaba en tensin con la desigualdad del sistema capitalista. Propuso que la ciudadana se haba construido paulatinamente al interior de un proceso histrico donde primero se adquirieron los derechos civiles, luego los polticos y finalmente los sociales.6 Se habl en ese momento de una ciudadana que permita la plena integracin en el Estado de ciudadanos libres e iguales. El concepto referido en el prrafo anterior fue vlido en cuanto estuvo vigente el modelo de Estado de bienestar. Sin embargo, este modelo tiene mucha relacin con uno patriarcal, en donde el Estado es el representante del antiguo pater
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Marshall T. Ciudadana y clase social. N.Y.: Anchos Books, 1965. Luque, Jos. Los nuevos caminos de la ciudadana, entre el modelo nacional y el modelo postnacional. Tesis. FLACSO. Mxico. 2002.
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proveedor, el que est interesado en el mantenimiento del statu quo y a quien de una u otra manera se debe satisfacer. Es aqu donde encuentra mucha coincidencia con el funcionamiento de una dominacin en donde los grupos sociales tradicionalmente dominados (entre ellos las mujeres) ven como normal ese tipo de relacin Estado-individuo, el cual, en la mayora de casos promueve una ciudadana pasiva y en el caso de las mujeres excluyente. La relacin de un Estado con ciudadanos pasivos, podra relacionarse con lo que afirma Bourdie al referirse a la dominacin masculina existe una jerarqua en los sistemas sociales dentro de los cuales las mujeres siempre ocupan un lugar de desventaja. Dicho orden social es a su vez internalizado y naturalizado a travs del trabajo de construccin de lo simblico y son las mujeres mismas las que apoyan el funcionamiento del sistema a travs de la subestimacin de sus cuerpos, de sus habilidades, de sus funciones y de legitimar los modelos impuestos por el orden social.7 Tambin es importante analizar que el concepto tradicional de ciudadana atentara contra las diferencias de minoras histricamente excluidas, entre ellas las mujeres, por lo que ahora la tendencia es hablar de ciudadanas diferenciadas o
complejas, en palabras de Young, la cual incluira el derecho a la diversidad o la diferencia y en donde la ciudadana se puede vivir ahora como colectivo y no slo como individuos. As no se hablara ms de una ciudadana, todas, dinmicas. Por otro lado, en una relacin con un Estado en donde todo es clientelismo, como ha sido tradicionalmente la forma en que han funcionado nuestros sistemas polticos latinoamericanos, difcilmente se puede encontrar un proceso de sujetos consciente de sus derechos ciudadanos. Sin embargo, las confrontaciones del Estado contra la sociedad civil en los contextos represivos de las ltimas dcadas paradjicamente sirvieron para una interaccin ms activa y un retornar de la ciudadana en donde las mujeres tuvieron mucha participacin. Claramente, las masivas violaciones a los derechos humanos tienen como resultado un nuevo lenguaje ciudadano y la emergencia de nuevos movimientos sociales, entre ellos las mujeres, pero tambin esa represin o terror de Estado fue justificacin para anular las ms mnimas garantas ciudadanas de la poblacin, en donde tambin las mujeres se encuentran en una condicin de vulnerabilidad extrema. La discusin de estas dos ltimas ideas las retomaremos ms adelante con los casos concretos que analizaremos.
Bourdie, P. La dominacin masculina. Barcelona: Anagrama, 2003. s.p.
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3. Y las humanas?
Uno de los principios que le es til al feminismo ante el tema de la universalidad de los derechos humanos, es defender que stos estn en constante construccin y cambio. Como hemos discutido, el paradigma de los derechos humanos, aunque ha sido un logro de muchos procesos histricos de la humanidad, ha sido criticado por su sentido occidental y universal. Los derechos humanos fueron hechos para el hombre decir que hay Derechos Humanos en el contexto histrico, equivale a afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre (Truyol y Serra 1979). Quin es ese hombre? el hombre es slo una invencin reciente, una figura que no tiene ni dos siglos, un simple pliegue en nuestro saber y que desaparecer en cuanto ste encuentre una nueva forma.8 El mismo Foucault ya predeca lo que efectivamente ha sido una de las principales herramientas a nivel terico y poltico del feminismo: el derribamiento del sujeto universal blanco, europeo, masculino, relacionado con lo racional, con la creacin de la cultura y quien sera el idelogo y portador de muchas teoras y paradigmas. Qu pas con ese sujeto? Por muchos aos, dentro de un sistema de
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dicotomas sexuales jerrquicas, lo masculino y femenino han sido concepciones esencialistas. As por un lado lo masculino relacionado a lo que implicaba el sujeto universal, lo femenino tiende a ser todo lo contrario, la alteridad, la otra, la irracional, relacionada esencialmente a la naturaleza, dejando entonces a las mujeres como las no sujeto. As el feminismo con autoras como Braidotti proponen el feminismo como filosofa crtica, se apoya en el supuesto de que aquello que sola llamarse el sujeto universal de conocimiento es un punto de vista falsamente generalizado.9 Por lo tanto, la tendencia de la teora crtica y entre ella el feminismo, es a afirmar que vivimos una muerte del sujeto, a partir de la reconceptualizacin de la diferencia y a aceptar la existencia de la complejidad de los individuos, de la diferencia de las subjetividades y de las humanidades. Una forma muy importante de politizar a los sujetos mltiples para el feminismo es precisamente sexundolos. Aunque hay autores como Deleuze que en una posicin postmoderna propone la disolucin de identidades basadas en el falo y pasar directamente por alto el gnero, para alcanzar una sexualidad mltiple, Braidotti entra en una discusin con l
Foucault, Michel. Las palabras y las cosas. Argentina: Siglo Veintiuno, 1989. s.p. Braidotti, Rosi. Sujetos nmades. Buenos Aires: Paids, 2000. s.p.
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cuando indica que esa neutralizacin de las diferencias sexuales slo puede daar el proceso de reivindicacin de una subjetividad poltica en el que estn empeadas las mujeres 10 De esta manera Braidotti enfatiza en la importancia que tiene para nosotras las mujeres el alcanzar un reconocimiento de nuestra subjetividad femenina, basada en la diferencia, en la diversidad. De la discusin filosfica del ser diverso, pasamos a la discusin poltica en donde ya no existe slo el humano, sino los humanos diversos; diversas, las humanas; con ello las ciudadanas tambin vendran a ser mltiples, cambiantes, complejas, en donde desde una perspectiva poltica se encontrara a la sujeta de derechos y como ya lo mencionanos en palabras de Young, ciudadanas diferenciadas. Es ac donde deseo poner nfasis: en la discusin de la existencia de una sujeta femenina portadora de derechos en algunos casos, sujeta poltica consciente de sus derechos o en otros casos, una sujeta a quien le es negada su ciudadana al no serle respetados stos. Este proceso referido, por supuesto, tambin tiene mucha relacin con la forma en que se viven los derechos segn el
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mbito al cual se estn refiriendo, y es que pareciera que los derechos cvicos y polticos slo tuvieran sentido en un mbito pblico, del cual las mujeres tradicionalmente hemos estado excluidas. En palabras de Arendt la privacin fundamental de los derechos humanos se manifiesta por sobre todo en la privacin de un lugar en el mundo [un espacio poltico]11 Por otro lado, de qu derechos estamos hablando? De la Declaracin Universal de los Derechos Humanos o de todas las variantes que a partir de este documento base han ido surgiendo. Creo que una discusin muy importante es que hoy en da, claro est que las ciudadanas son cambiantes (tal como ya lo mencionamos), por lo que los derechos tambin se mantienen en una constante construccin. Una discusin muy amplia que se ha dado en el movimiento de mujeres ha sido la tensin entre la universalidad de los derechos y la diversidad, cultural, de gnero, de clase, etc., que genera la diferencia. Sin embargo, ms interesante me parece la afirmacin de Jelin cuando dice la paradoja est en levantar la bandera del universalismo para defender los derechos de los diferentes12 Otro aspecto que
Idem. 7 Arendt, citado por E. Jelin en Ante, De, En, Y? Mujeres, derechos humanos. Entre Mujeres. Per: s. e, 1993. Jelin E. Ante, De, En, Y? Mujeres, derechos humanos. Entre mujeres. Per: s. e, 1993. La autora se refiere a conciliar el relativismo cultural con la defensa de los derechos humanos universales, discusin que tiene mucho sentido desde la perspectiva feminista, ya que las tradiciones culturales han sido justificantes de aberrantes violaciones a la dignidad.
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provoca tensin tambin es la relacin de quin puede atentar contra los derechos humanos, slo el Estado puede ser el ente que viole el respeto de dichos derechos?, o puede hoy en da ampliarse el espectro de las formas en que dichos derechos son violados? Esta discusin entra en la tensin del mbito en que stos tienen vigencia tambin existe violacin de los derechos humanos en el mbito privado? El concepto tradicional y limitado de derechos humanos apunta a afirmar lo anterior, en el sentido que solo es el Estado y por lo tanto el espacio pblico en donde tienen vigencia los derechos humanos; pero y qu pasa con los derechos de tantas mujeres y nios a quienes les son vulnerados sus derechos ms bsicos en los mbitos privados. Podramos seguir produciendo muchas discusiones en cuanto a la relacin de los derechos humanos con la diversidad que comprenden la multiplicidad de sujetos entre stos las mujeres, las indgenas, etc. En este punto se encuentra la mayor tensin de la discusin de muchas feministas que nos reivindicamos como
tales, pero sin excluir nuestro activismo en los derechos humanos. En ese sentido, aun con las crticas existentes del occidentalismo y universalidad de los derechos humanos, considero a los mismos como unas verdaderas garantas para la dignidad de los seres que habitamos este planeta. Araujo en un trabajo que realiza sobre la relacin existente entre el movimiento de mujeres y el movimiento de derechos humanos en Chile postdictadura indica el movimiento de mujeres y feminista realiza una primera apropiacin del significante derechos humanos en el marco de la dictadura el paradigma de los derechos humanos es incorporado en el marco interpretativo y argumentativo de sus propias reivindicaciones (derechos humanos de las mujeres).13 Como vemos entonces, el tema de los derechos humanos y la relacin con el gnero va mucho ms all de lo semntico, para convertirse en una relacin que debe ser reconceptualizada y mantenerse dinmica para que las mujeres desde nuestra diversidad podamos disfrutar de stos
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Araujo, Kathya. Gnero y movimientos sociales en Chile. Santiago: Fundac. Instituto de la Mujer. ISIS. MEMCH, 2002. La autora analiza tres casos de movimientos sociales en Chile: el movimiento feminista o de mujeres, el movimiento de derechos humanos y el movimiento ecologista. La autora argumenta que el movimiento feminista o de mujeres ha tenido la capacidad de articular y reconceptualizar las otras dos causas polticas (derechos humanos y ecologa) a sus reivindicaciones, cuando los otros dos movimientos, han tenido pocos avances en incorporar conceptos de equidad de gnero en su accionar.
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y convertirlos tambin en derechos de las humanas. Mujeres guatemaltecas En, Y, Ante, De los Derechos Humanos (Parafraseando a Elizabeth Jelin, quien dice que tambin podra ser Con, Desde, Para, Por, Sin, etc.) Podramos realizar muchas otras discusiones en cuanto a la forma como las mujeres se relacionan con el paradigma de los derechos humanos, pero para concretizar tres formas de dicha relacin, vamos a examinar tres casos en donde de una manera u otra las mujeres tienen relacin con este concepto. Los tres casos por analizar se producen en el contexto de los ltimos aos en la historia sociopoltica de Guatemala, pas centroamericano que como otros, se vio inmerso en una dinmica de conflicto armado que provoc todo tipo de violaciones a los derechos ms fundamentales hacia la poblacin. Lamentablemente, la historia de violencia sufrida por la sociedad guatemalteca contina cobrando vctimas an en democracia, ya que como veremos ms adelante los casos citados se dan tanto durante el conflicto armado, como finalizado ste.
4. El contexto guatemalteco
Oficialmente, los informes de la verdad14 contabilizan un conflicto armado interno de 36 aos en la historia reciente de Guatemala (1960-1996), tiempo durante el cual sus habitantes vivieron bajo la sombra del miedo y la muerte como amenazas cotidianas. El antecedente inmediato a esto, es que de 1944 a 1954 gobierna en Guatemala un gobierno revolucionario que haba derrocado del poder a una serie de dictadores autocrticos. Las reformas progresistas que intenta implementar provocan que el gobierno de Estados Unidos intervenga a travs de un golpe de Estado liderado y asesorado directamente. A partir de ese golpe de Estado, muchos sectores se vieron polarizados, divididos: los que defendan las reformas realizadas durante el gobierno revolucionario y los que se oponan y as grupos disidentes del mismo ejrcito nacional, se levantaron en armas formando cuatro frentes guerrilleros que permanecieron en la lucha por el poder durante 36 aos y por el otro lado, un ejrcito que fue uno de los primeros entrenados y asesorados directamente por la Escuela de las Amricas en la lucha
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Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico CEH Guatemala Memoria del Silencio e Informe del Proyecto para la Recuperacin de la Memoria Histrica REMHI de la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala Guatemala Nunca Ms.
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contrainsurgente y quien mantuvo el poder oficial. Dicho enfrentamiento, dej en medio a la sociedad civil, la cual altamente vulnerable por los niveles de pobreza, ruralidad y multiculturalidad propios del pas, sufri vejmenes que llegan a niveles de barbarie, en donde se ejecutan extrajudicialmente miles de personas inocentes, en su mayora por el hecho de ser indgenas; se asumi que el indgena por ser indio, era aliado de la guerrilla y por eso se le masacr. Por eso, el informe de la Comisin de Esclarecimiento afirma que en Guatemala se cometi genocidio. Miles de actos de violencia desmedidos, masacres, desapariciones, muertes extrajudiciales, torturas, amenazas, exilio, refugio, etc., se registran en los informes respectivos, convirtindose en crmenes de lesa humanidad. El perodo oficial que los informes toman finaliza en 1996, ao cuando se firma el ltimo acuerdo de paz entre la guerrilla y el Gobierno de Guatemala, luego de un proceso de negociaciones que dura 10 aos. A partir de all, una nueva etapa inicia la sociedad guatemalteca, durante la cual la principal tarea ser la reconstruccin del tejido social daado por tantos aos de terror. Varios cambios y progresos se han registrado durante estos ocho aos, pero las secuelas en una sociedad postguerra an afectan directamente a las nuevas generaciones.
Caso I. Las mujeres como vctimas directas de masivas violaciones a sus derechos humanos En este caso vamos a visibilizar la relacin de las mujeres con la violacin directa a sus derechos humanos individuales, civiles o de primera generacin: el derecho a la vida, a la dignidad, a la libertad, en un contexto de conflicto armado. Las mujeres son la poblacin civil vctima de un Estado opresor que ejerce violencia y ejecuta claras e inconfundibles violaciones a los derechos humanos, a travs de sus aparatos represivos el ejrcito y/o aparatos paramilitares en este caso.
Es necesario aclarar que la presencia de las mujeres en este caso, est marcada por ciertos rasgos especficos: a) fuerte ataque contra la poblacin civil dentro de una lgica contrainsurgente. b) caractersticas de una nacin pluricultural, polarizada y con patrones de discriminacin, racismo y dominacin masculina. En el contexto del conflicto armado guatemalteco, existieron tantos hechos que vulneraron a las mujeres de distintas maneras, que se habla de violencia sexual contra las mujeres y violacin de sus derechos humanos en distintos aspectos.
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Segn testimonios recibidos por la CEH el porcentaje de mujeres vctimas equivale a un tercio del de hombres, dentro de lo cual es necesario tener presente la pertenencia tnica, ya que la mayora de vctimas fueron mujeres mayas. Los datos son bastante claros; el informe Memoria del Silencio diferencia datos de vctimas por gnero:
Algunas de las violaciones a los derechos humanos en donde se puede hablar de una experiencia distinta vivida por hombres que por mujeres pueden ser: a) Genocidio: como uno de los crmenes de lesa humanidad ms graves, el mismo est dirigido de manera distinta a hombres que a mujeres. Adicional a los trminos internacionalmente aceptados del hecho, relacionados con la matanza de los miembros de un grupo, medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno de un grupo. Fein describe el mismo como la accin ejecutada o perpetrada para destruir fsicamente una colectividad directa o indirectamente, a travs de la intervencin de la reproduccin social o biolgica de los miembros de un grupo social.15 En este sentido, eliminar a las mujeres significa destruir esa funcin imprescindible que ellas tienen en la reproduccin social y biolgica. Especialmente en el caso guatemalteco, cuando se masacraron mujeres, tambin se atent contra la permanencia de una cultura, pues son ellas las encargadas no slo de dar vida, sino de cuidar y trasladar valores y cultura. b) Tortura: la tortura contra las mujeres, quienes adems de sufrir de prcticas comunes al resto de la poblacin, casi
Vctimas* del conflicto armado interno guatemalteco

Mujeres Hombres 10,569 31,706 25% 75%
Fuente: Informe Memoria del Silencio Tomo III. * Este es el dato del 62% de las vctimas cuya pertenencia de gnero se pudo determinar. La Comisin del Esclarecimiento Histrico registr un total de 42,275 vctimas de una o ms violaciones a los derechos humanos o hechos de violencia, entre los cuales los principales son: ejecucin arbitraria, torturas, privacin de libertad, desaparicin forzada con muerte, desaparicin forzada, violacin sexual, muertes por desplazamiento forzado y otras. Combinando los datos de la muestra de casos registrados por la CEH con otros estudios realizados sobre la violencia poltica en Guatemala, se calcula que el saldo de muertos y desaparecidos del enfrentamiento armado lleg a ms de 200,000 personas (CEH Tomo III, Guatemala, 1999).
15 Fein, H. Genocide: A Sociological Perspective. London: Sage, 2000. s.p.
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siempre lleva inmersa una fuerte dosis de discriminacin, opresin y enajenacin de su sexualidad. En palabras de Bunster y Taylor, los cuerpos de las mujeres -sus vaginas, sus teros, sus senos-, ligados a la identidad femenina como objeto sexual, eran claros objetos de tortura. Molyneux cuando hace referencia a la tortura vivida por mujeres durante las dictaduras latinoamericanas, afirma que la tortura se erotiza y sexualiza; las mujeres eran sometidas rutinariamente a violaciones y otros abusos sexuales en formas que expresaban una misoginia sdica. S se saba en aquel momento de cmo la tortura, las agresiones fsicas hacia las mujeres iban dirigidas sobre todo a su sexualidad, que es distinto a lo que ocurre con los hombres, verdad?, entonces s haba un elemento de mayor vulnerabilidad en ese sentido, no porque seamos ms dbiles, sino que ese aspecto era donde ms se ensaaba la contrainsurgencia hacia las mujeres. Por mi trabajo, en una ocasin, escuch a un teniente del ejrcito que recordaba las atrocidades que haban cometido contra las mujeres indgenas en el campo y cmo haban violado a las mujeres y cmo siempre, indefectiblemente, el tiro de gracia no era en la cabeza sino en la vagina (informante clave, Informe REMHI).
c) Violacin sexual: para Foucault, el poder se ejerce, no se posee y en el caso de una violacin sexual en casi cualquier contexto no es ms que una forma exacerbada de la ejecucin del poder. En las guerras, la violacin sexual se ha convertido en arma de guerra. En 1998, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en el trabajo de perseguir los crmenes de guerra de Ruanda y Yugoslavia, agreg como crmenes de guerra o de lesa humanidad no slo la tortura, sino la violacin y la esclavitud sexual. La violacin sexual por lo tanto, es una estrategia ejecutada planificadamente y no es la suma de deseos sexuales individuales por parte de los responsables. El uso de los cuerpos de las mujeres en este contexto puede ser lo que llam Wittig una vil y preciosa mercanca, no en valor de cambio, sino en valor de uso y en el valor simblico de Bordieu. En el caso guatemalteco, un hecho bastante atroz es que la mayora de violaciones se cometieron en forma colectiva, ya sea porque varios soldados violaban a la misma mujer o que colectivamente varios soldados violaban a varias mujeres al mismo tiempo, muchas veces como preludio a una masacre; incluso, muchas mujeres fueron violadas con la promesa de que as sobreviviran, lo que no fue as.
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d) Ejecuciones extrajudiciales masivas o masacres: los testimonios recogidos por los informes de la verdad reportan algunos casos de masacres donde murieron solamente mujeres y nios. Las circunstancias eran variadas, pero respondieron a situaciones donde los hombres no se encontraban en la aldea o ya haban sido asesinados. Estas masacres en algunas ocasiones, implicaron un modo de actuacin diferente o formas de violencia especfica contra las mujeres, tales como la separacin de la poblacin por sexo cuya finalidad era someterlas a diferentes torturas y vejaciones y, como ya se ha mencionado, la violacin y el ultraje.
vctimas indirectas, movidas por lo que Jelin llama la lgica del afecto, movilizan energas basadas en sus roles familiares tradicionales y traspasan el contexto privado para convertirse en sujetos polticos que reclaman a un estado la vigencia de los derechos humanos. Tambin se reproduce en Guatemala un movimiento que haca unos aos se daba en contextos similares en Suramrica en donde se da a la reivindicacin de los derechos humanos un nuevo concepto. En este caso, es importante enfatizar en varias consecuencias importantes de la relacin de las mujeres con el paradigma de los derechos humanos: a) Con propiedad se puede hablar de estas mujeres como vctimas indirectas a violaciones a los derechos humanos, pues vivieron la prdida de un familiar como producto del terrorismo de Estado. b) Sin embargo, a partir de ese hecho traumtico, las mujeres se organizan en colectivos, proceso que les facilita la experiencia de convertirse en sujetas polticas y ejercer ciudadana, no slo como parte de un colectivo, sino al enfrentarse a un Estado y reclamar derechos. Las masivas violaciones a los derechos humanos de la sociedad guatemalteca, obligan a las sobrevivientes organizadas a reclamar al principio por
Caso II. Sobrevivir para convertirse en pioneras en la defensa de los derechos humanos Siempre dentro del contexto del conflicto armado interno guatemalteco, aunque despus del peor perodo de recrudecimiento del mismo (la poca de la mayora de masacres que se ejecutaron fue entre 1978 y 1983), en 1984 surgen nuevas voces en el escenario nacional, tmidas al principio, pero muy seguras y con entereza despus: las voces de las mujeres, quienes decidieron unirse para reclamar al Gobierno por sus seres queridos. En Guatemala, estos grupos surgen cuando ya ningn sector social lo estaba haciendo, pues se encontraban prcticamente desarticulados. Ac las mujeres como
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los derechos civiles de sus familiares y del resto de desaparecidos y luego, ellas mismas ejercer derechos polticos. As, si antes los sujetos que tradicionalmente ejercan ciudadana y derechos polticos eran hombres organizados en movimientos sociales, populares o partidos polticos, con el caso mencionado las nuevas sujetas polticas son mujeres, y ms trascendente an que son mujeres con casi ninguna tradicin pblica, sino madres, esposas, hermanas que salen del mbito privado para convertirse en sujetas de derecho, sujetas que en el camino van aprendiendo la experiencia de ser polticas. Ellas salen a lo pblico dentro de una propuesta y un movimiento tico que reivindica los valores fundamentales: el derecho a la vida. c) A partir de las denuncias que ellas realizan a nivel pblico, sus agrupaciones se convierten en pioneras de movimientos que le dan una nueva conceptualizacin a los derechos humanos en el continente y Guatemala no es la excepcin. En Guatemala, los casos de agrupaciones tales como el Grupo de Apoyo Mutuo GAM, la Coordinadora de Viudas de Guatemala CONAVIGUA, la Agrupacin de Familiares de Desaparecidos de Gua-
temala FAMDEGUA, se convierte en smbolo de la lucha y portador de la defensa de los derechos humanos. La coyuntura nacional se adapta en esos aos a los cambios a nivel internacional y se inicia el proceso de transicin democrtica, la cual permite que los liderazgos que se han formado en las agrupaciones a lo largo de los aos de activismo lleguen a participar en la arena poltica, ejerciendo de otra manera los derechos polticos. Citando a J. Jaquette en relacin con esta dinmica en Amrica Latina indica: las organizaciones de mujeres familiares de los desaparecidos constituyeron la espina dorsal de los grupos de derechos humanos y stos se convirtieron en el tema central de los esfuerzos civiles dirigidos a expulsar a los militares.16 Por otro lado, Montecino que relaciona el papel de las mujeres en las agrupaciones de familiares de desaparecidos indica: lo tico se transform as en una accin colectiva que dio paso a una lucha orgnica y sostenida desde el mbito de los derechos humanos. Fue a mediados de los aos ochenta, cuando las mujeres empiezan a reclamar, por sus familiares, por la vida, por la li-
16 Jaquette, J. Los movimientos de mujeres y las transiciones democrticas en Amrica Latina. En: serie Estudios Bsicos de Derechos Humanos. Tomo V. Costa Rica: IIDH, 1996.
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bertad contra dictaduras que estn dirigidas por hombres; incluso hay una sorpresa por parte del ejrcito verdad?; es increble que estas mujercitas ah chiquitas, todas endebles, se enfrenten a un ejrcito que siempre ha sido temido. No es que se pudiera, es que nos atrevamos a hacerlo (Caso 151, Informe REMHI). Otro aspecto importante por tomar en cuenta en este caso es cmo las agrupaciones se convierten en espacios de apoyo y alternativos para las mujeres. Ahora ellas viven por la causa de sus agrupaciones, las cuales han pasado a ocupar el lugar de la familia que perdieron. En este sentido Oyarzn indica que no se trata de familias nucleares, sino lo que Otero llam familias rotas y en distinto ideologema de la familia que se opone al sistema que trata de imponer un nico modelo familiar que se opone al olvido. Los dictadores afirmaban que la familia haba fracasado en su deber de criar ciudadanos buenos, rectos y obedientes, por lo tanto, la nueva familia que los dictadores pretendan era aquella que restaurara la autoridad; por lo mismo, las organizaciones de mujeres en bsqueda de desaparecidos, se mantienen como el smbolo familiar de resistencia.
Caso III. Feminicidio: una expresin exacerbada de violacin a los derechos humanos de las mujeres Se est viviendo en los ltimos aos en Latinoamrica un fenmeno aberrante que viene a vulnerar directamente a las mujeres: el feminicidio. En varias ciudades latinoamericanas, las mujeres, ms si son jvenes, obreras y pobres, corren el riesgo de aparecer degolladas, mutiladas y ultrajadas sexualmente una maana cualquiera en plena calle como lo comprueban ms de 1,50017 casos en la ltima dcada, muchos de los cuales continan impunes.
La mayora de asesinatos registrados han sido en especial en Ciudad Jurez, ciudad mexicana fronteriza de Estados Unidos, en la capital de Guatemala, en Alto Hospicio Chile, adems en ciudades de Brasil, El Salvador, Colombia y otras. El feminicidio, para ISIS Internacional, se define como el fenmeno que ha cobrado la vida de miles de mujeres en la ltima dcada en Amrica Latina por causas muchas veces derivadas del deterioro de los indicadores socioeconmicos y por una tradicin patriarcal enraizada en la regin, que intimida a las mujeres mediante muertes violentas con rasgos de misoginia.18
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Amnista Internacional. Campaa No Ms Violencia contra la Mujer. 2004. ISIS Internacional. Banco de Datos sobre Feminicidio. www.isis.cl/Feminicidio.
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Dentro del contexto de la postguerra, la sociedad guatemalteca cuenta con secuelas que de una u otra manera afectan a la totalidad de la poblacin. La muerte violenta que se est viviendo hoy en da de cientos de mujeres en los ltimos tres aos, es parte de un proceso acumulativo de descomposicin social, que se fundamenta en la llamada cultura de la violencia, producto de muchos aos de una sociedad que ha convivido con muchos rasgos violentos. Lamentablemente, despus de ocho aos de firmada la paz, pareciera que la construccin de la misma fuera cada vez ms difcil, aunque no menos importante. La criminalidad comn ha aumentado, pero es ms grave que prcticas comunes hace quince o veinte aos atrs han regresado a ser noticia en los diarios. A partir de 2001 se registr una serie de asesinatos, cuando varias mujeres aparecieron estranguladas con un letrero en la espalda que deca: muerte a las perras. A partir de 2002 empieza la sociedad y los grupos de mujeres a alarmarse por los casos de crmenes sistemticos en contra de mujeres con seales de tortura; la mayora de las vctimas de estratos sociales bajos. Los crmenes en algunos casos empezaron a vincularse con conflictos de pandillas juveniles, pues la mayora de las vctimas tenan entre 15 y 30 aos de edad.
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Tambin se vincul a conflictos de narcotrfico, sin embargo, el mayor nmero de asesinatos tiene caractersticas de ejecuciones extrajudiciales en plena impunidad, lo que da seales como que los mismos puedan estar relacionados con agentes del Estado; este hecho le da al fenmeno un particular sesgo de violacin a los derechos humanos, aunque an si fueran slo particulares los perpetradores de los crmenes igual responsabilidad tiene el Estado por no preservar la vida de sus ciudadanas y dejar en la impunidad la muerte de la mayora de ellas. Solo durante 2003 se cometieron 383 crmenes violentos de los cuales 306 estn pendientes de ser resueltos.19 Esta situacin evidencia la incapacidad del Estado guatemalteco para hacer valer un Estado de derecho. Para septiembre de 2004, 349 mujeres haban sido asesinadas en todo el territorio nacional.20 La violencia es un fenmeno multicausal, y en este contexto muchos son los hechos que debern estar incidiendo: la herencia de una sociedad violentada (hablo de una sociedad violentada por muchas causas externas y no violenta en s misma), desarticulada despus de tradiciones dictatoriales, redes criminales que trascienden a fronteras internacionales,
Oficina del Procurador de los Derechos Humanos de Guatemala. Informe Muertes violentas de mujeres durante el 2003. Guatemala, 2004. 20 Diario Prensa Libre. Guatemala, septiembre 2004.
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pero que encuentran un terreno frtil entre una juventud asediada por la pobreza, etc. Sin embargo, no debe dejarse de lado un orden social que permite y ha reforzado durante la historia, el mecanismo en palabras de Bourdie de la dominacin masculina y de las instituciones en la sociedad que mantienen y perpetan dicha dominacin. Es ac donde tiene mucho sentido la forma como ha llegado a despreciar la vida de las mujeres, quienes mueren en plena va pblica y de cmo el Estado como una institucin ms de la dominacin masculina se convierte en cmplice al no tomar con seriedad no slo la investigacin seria para procesar a los responsables, sino al no ejecutar medidas de prevencin para que los hechos dejen de ocurrir. Cuando existen esos niveles de impunidad, se supone que hay violencia cometida por las autoridades.21 En el contexto de impunidad en que se estn cometiendo los hechos, cobra nueva importancia la forma como se estn viviendo las mltiples muertes violentas de mujeres, hechos que se han incrementado y que contienen caractersticas y evidencias de comportamientos misginos que se manifiestan en tortura, mutilacin, violacin sexual y asesinato.
Guatemala, 4 de julio del 2003 (diario La Hora). Los familiares de las nias Olga y Dbora Villena de 11 y 16 aos, se presentaron hoy a la sala de autopsias del Organismo Judicial, donde yacen los cuerpos. Las dos pequeas desaparecieron y durante dos das las buscaron hasta que al final encontraron sus restos, pero slo haba piernas por un lado y el resto de los cuerpos en lugares distantes, de forma que se lleg a pensar que los asesinatos eran producto de alguna actividad satnica. Mdicos del servicio forense, en un acto puramente humanitario, volvieron a formar los cuerpos de las nias, colocando los rganos cercenados en el lugar correspondiente.
5. Cul es la relacin de las mujeres con los derechos humanos? Anlisis de los casos y algunas conclusiones
En los tres casos analizados, las mujeres son las protagonistas de una relacin especfica con los derechos humanos desde su ser mujeres, ser humanas. En el caso I, son vctimas de violaciones a los derechos humanos directamente
21 Visita a Guatemala de Relatora Especial para los Derechos de las Mujeres de las Naciones Unidas, Yakin Ertuk, en febrero de 2004, que sirvi para evidenciar ante la opinin pblica internacional un fenmeno que, aunque rebasa ampliamente el de las muertas de Jurez, haba pasado casi desapercibido, poco abordado por los medios y minimizado por las autoridades. Nota en diario Prensa Libre. 14 de febrero de 2004.
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perpetradas por el Estado. No hay discusin que los hechos acaecidos fueron claras violaciones a sus derechos ms fundamentales, en este caso a sus derechos individuales; sin embargo, el Estado no es un ente abstracto que ejecuta las violaciones, sino fueron individuos concretos, quienes actan a partir de determinadas relaciones de gnero propias de la sociedad en mencin. Para Barbieri, los sistemas sexo/gnero son los conjuntos de prcticas, de smbolos, representaciones y normas que las sociedades elaboran a partir de las diferencias sexuales. As el estudio de stos nos sirve para comprender y explicar la subordinacin femenina ante la dominacin masculina. A partir de esta mirada, podemos tener una explicacin de las relaciones masculino-femenino en el caso mencionado. Las mujeres en este caso, no slo eran el enemigo, tambin fueron utilizadas para descargar sobre ellas una exacerbada expresin de dominacin masculina, ya que los perpetradores, en este caso los miembros del ejrcito al dominar a las mujeres, vencan tambin a los familiares o miembros de la comunidad de stas.
En las comunidades rurales mayas, mucho significado tiene an el honor de la familia a partir del control de la sexualidad de las mujeres,22 as que en este caso las violaciones a los derechos de las mujeres, van mucho ms all de la cifras (sin descuidar que existe un elevado subregistro de hechos que las mujeres no se atrevieron a relatar como testimonio). Mujeres embarazadas a quienes les fue extrado el feto, mujeres a quienes les fueron cercenados rganos genitales an en vida, violaciones sexuales perpetradas por 20 30 violadores a una sola mujer, tortura de sus hijos pequeos delante de ellas, preparacin de la comida y baile para sus ejecutores antes de su ejecucin, etc. son violaciones a sus derechos que incluso no tienen clasificacin en cualquier instrumento internacional legal y que son especificidades que se sufren slo desde su condicin de mujeres. En el caso II, la relacin con el paradigma cambia, aunque es producto de los mismos hechos ocurridos en el contexto del conflicto armado. Por supuesto, las protagonistas de este caso son mujeres sobrevivientes; sobrevivencia que despus de un hecho traumtico y el afecto
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Las relaciones sexo-gnero propias de la cultura tienen secuelas traumticas especficas para los sobrevivientes. Muchas de las mujeres que sobrevivieron a una violacin fueron en muchos casos rechazadas por su familia e incluso por su comunidad. Por otro lado, los varones sobrevivientes tuvieron consecuencias traumticas que afectaron su masculinidad al sentir que no pudieron defender a sus mujeres, su propiedad.
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hacia los seres queridos se convierte en un hecho que de una u otra forma las empodera, pero ante todo las convierte en ese sujeto femenino que tambin acta, participa y les posibilita organizarse a partir de historias personales en comn para convertir sus memorias personales en memorias emblemticas como les llama Stern.23 Se puede afirmar que son ellas las promotoras de la vigencia de los derechos humanos en el pas, convirtindose en las primeras voces que se animan a nivel nacional e internacional a denunciar las atrocidades que se venan ejecutando. Siguiendo con la definicin de sistemas sexo-gnero de Barbieri, tambin afirma ella que existen relaciones masculino-femenino en diferentes situaciones sociales y culturales que son cambiantes. As si bien es cierto que las mujeres actuaron desde roles tradicionalmente femeninos, desde el ser para los dems y defender los derechos de los dems, la experiencia les hizo convertirse ellas mismas en sujetos polticos que en algn momento llegaron a cambiar de alguna
manera la lgica de las relaciones de gnero en sus contextos, enfrentndose a un poder estatal patriarcal y luego construyendo liderazgos en el accionar poltico dentro de sus organizaciones, liderazgos que trascendieron sus organizaciones y las convierten, posteriormente, en ciudadanas participantes activamente en puestos de eleccin y luego, en puestos de toma de decisiones.24 En el ltimo caso, las mujeres vuelven a la posicin de vctimas directas de violaciones a sus derechos humanos, pero en este caso los perpetradores no son especficamente agentes del Estado (por lo menos no se ha podido comprobar en ninguno de los casos), pero con la complicidad de ste, al no tomar medidas adecuadas para la investigacin de los hechos acaecidos y por la falta de prevencin para detenerlas. Tanto en el primer caso como en el tercero, los hechos acaecidos tienen rasgos claros de un sistema sexo-gnero con caractersticas misginas, donde predomi-
23 Stern, Steve. De la memoria suelta a la memoria emblemtica: hacia el recordar y el olvidar como proceso histrico (Chile, 1973-1998), en: Memoria para un nuevo siglo. LOM. El autor habla de la memoria colectiva o memoria emblemtica y analiza cmo las historias individuales deben encontrar puentes hacia el resto de historias para formar las memorias colectivas. 24 En el contexto guatemalteco, dos mujeres pertenecientes a agrupaciones de bsqueda de familiares desaparecidos se convierten en diputadas al Congreso de la Repblica: Nineth Montenegro, lder del Grupo de Apoyo Mutuo y Rosalina Tuyuc, lder de la Coordinadora Nacional de Viudas. Ambas an mantienen un perfil poltico muy alto; Nineth Montengro contina en el Congreso electa popularmente despus de tres perodos legislativos.
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nan unas relaciones de poder jerrquicas de lo masculino con un desprecio por lo femenino. Claramente, en estos casos, se visibiliza una anulacin de la ciudadana hacia las mujeres, al irrespetar su vida como derecho humano primordial y, luego, porque dichos hechos no sean juzgados. La violencia de la cual son vctimas las mujeres es claramente dirigida contra ellas en su condicin de seres femeninas. Aunque en el primer caso ellas fueron vctimas al igual que los varones, el tipo de violencia que recibieron tena significancia especial de gnero. En el tercer caso es ms evidente que los hechos son el vulnerar la vida de las vctimas y la libertad de las sobrevivientes, es decir directamente su ciudadana. Los derechos violentados tambin tienen relacin con el control de los cuerpos de las mujeres y su sexualidad, por lo que derechos especficos relacionados con estos factores (derechos sexuales y reproductivos) son vulnerados. En los tres casos analizados la relacin del paradigma de los derechos humanos tiene una especificidad concreta con las mujeres. Sin embargo, es importante visibilizar cmo la relacin entre unos y las otras es dinmica y adaptable. Afor-
tunadamente, como ya lo mencionbamos en la introduccin de este trabajo, no hay una expresin nica, ni una nica manera de relacionar a las mujeres con los derechos humanos; mientras en unos casos hemos sido vctimas directas, en otras somos las que promovemos su defensa. Sin embargo, podramos aprovechar las garantas que nos proporcionan los derechos humanos y a defender su vigencia para nosotras desde nuestras especificidades como mujeres. Una de las salidas a la tensin entre la universalidad de los derechos humanos y las especificidades de las mujeres es, como mencionamos reconceptualizar el paradigma y no slo semnticamente hablando, sino contextualizarlo a cada tiempo, espacio y por supuesto, a la diversidad que existe tambin dentro de las mujeres. En el caso guatemalteco, los hechos son ms que claros: por un lado un Estado dbil con una tradicin centralista y excluyente dentro de un sistema sexo-gnero falogocntrica y con predominio de lo ladino25 el cual discrimina no slo a las mujeres sino a la mayora de poblacin indgena. Las polticas pblicas a favor de la defensa de los derechos humanos deben ir dirigidas al fortalecimiento del Estado de derecho y de la aplicacin de la justicia en los casos
25 Ladino: en Guatemala, trmino usado para denominar a una persona mestiza. Se emplea, muchas veces con connotaciones de discriminacin respecto al indgena.
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recientes y en el adecuado resarcimiento a las vctimas del pasado, pero tambin a la prevencin de que las continuas violaciones a los derechos humanos dejen de ser un hecho cotidiano hoy en da especialmente para las mujeres. Para finalizar la discusin deseara hacer una confesin a manera de subjetivacin participante en palabras de Bourdie y dejar claro que mis opiniones estn cargadas de la subjetividad que me produce mi condicin social e histrica
(mujer mestiza, guatemalteca, militante de la causa de los derechos humanos, de la del feminismo y de otras). No creo entonces, que valga la pena que el feminismo se pelee con la validez de los derechos humanos, o de la ciudadana; sino que al contrario, retome, reconceptualice y se apropie de sus principios para adaptarlos a la diversidad o diferencia que significa vivirlos desde nuestro ser mujeres, seres humanas diversas, con diversas historias, diversas condiciones tnicas, de edad, de clase, etc.
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DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL EN GUATEMALA
DELIA MARINA DVILA SALAZAR

Es abogada y notaria, licenciada en ciencias jurdicas y sociales (Universidad de San Carlos de Guatemala [1992]). Se ha desempeado como agente fiscal del Ministerio Pblico (1996); como asesora de la Dicesis de Santa Rosa (1997-2001); como catedrtica de los cursos: Derecho Constitucional, Clnica Procesal Penal I y Procesal Penal II, Derecho del Trabajo I, Derecho Ecolgico, Historia del Derecho y Derecho Civil II a nivel de licenciatura en la Universidad Mariano Glvez de Guatemala (1999-2002). Adems, es directora del Bufete Popular de la Universidad Mariano Glvez de Guatemala, del Centro Universitario de Cuilapa, Santa Rosa, durante el 2002. Tambin desempe el puesto de subcoordinadora nacional de las auxiliaturas departamentales de la Procuradura de los Derechos Humanos (2003-2004). Tambin fue defensora de oficio del Instituto de la Defensa Pblica Penal (2005). Finalmente, fue estudiante becada en el programa Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar (2004-2005).
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RESUMEN EJECUTIVO
Una definicin de seguridad social encabeza el siguiente artculo. Contina con los antecedentes histricos de la seguridad social y all se refiere a Alemania como el primer pas que instaur un sistema sanitario a escala nacional. Luego, refiere cmo otros pases de Europa implantan diferentes sistemas de seguridad social. Por ltimo, se refiere al sistema sanitario cubano. En el tercer apartado de este artculo se expone el lugar de la seguridad social como parte de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, luego el papel de esta misma seguridad en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Luego, se expone sobre la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, tomando en cuenta que este Instituto es el encargado del rgimen de seguridad social en Guatemala. Tambin se alude al papel del procurador de los Derechos Humanos cuando emiti resoluciones declarando la violacin a los derechos humanos a la salud y a la seguridad social por parte del IGSS, as como el papel del procurador en defensa de la autonoma de esta institucin.
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ABSTRACT
A definition of social security is the heading of the following article. It continues with historical antecedents about social security and refers to Germany as the first country to install a sanitary system nationwide. Then it refers how other European countries implant different systems on socials security at last, it refers to the sanitary system in Cuba. In the third section of the article the place of social security as a part of the Universal Declaration of Human Rights is exposed, then about the role of this security in the International Covenant of Economical, Social and Cultural Rights as well as in the political Constitution of Guatemala. Afterwards it relates about the Organic Law of the Guatemalan Institute of Social Security (IGSS are its initials in Spanish), since it is charge of the regime of social security in Guatemala. It also alludes to the role the Attorney of Human Rights assumed when he emitted resolutions with declarations about the violation to Human Rights, to the health and to social security out of the IGSS, it also alludes to the role of the Attorney in defence of this institution autonomy.
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CONTENIDO
1. Seguridad social .................................................................................................................. 131 2. Antecedentes histricos ...................................................................................................... 131 3. La seguridad social en el derecho internacional ................................................................. 133 4. La seguridad social en Guatemala ...................................................................................... 133 5. Acciones del procurador de los Derechos Humanos .......................................................... 136 6. Propuesta de resolucin ...................................................................................................... 137 Bibliografa ............................................................................................................................... 139
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DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL EN GUATEMALA*

DELIA MARINA DVILA SALAZAR
1. Seguridad social
a seguridad social puede definirse as: programas pblicos diseados para proporcionar ingresos y servicios a particulares en casos de jubilacin, enfermedad, accidente, incapacidad, muerte o desempleo. Estos programas engloban temas como la salud pblica, el subsidio de desempleo, los planes pblicos de pensiones o jubilaciones, la ayuda por hijos y otras medidas. A la seguridad social tambin se le conoce como sistema sanitario o asistencia sanitaria, y en otra definicin se entiende como un sistema de seguros dirigido por el Gobierno que proporciona recursos financieros y servicios mdicos a las personas impedidas por enfermedad o por accidente, por vejez que garantiza al trabajador el derecho al retiro remunerado.1 De lo anterior podemos inferir que el Derecho a la seguridad social es el dere-
cho de toda persona a que se le cubran los riesgos a que se encuentran sometidas, principalmente los y las trabajadoras, para recibir la atencin mdica necesaria y los recursos financieros para mitigar la situacin acaecida; as como a la pensin por invalidez o vejez. Los sistemas sanitarios se coordinan a menudo con otros mecanismos de seguridad social como programas de pensiones, de subsidio al desempleo y de compensaciones laborales.
2. Antecedentes histricos
El derecho a la seguridad social ha surgido en muchos pases, tanto industrializados como en vas de desarrollo, desde finales del siglo XIX para asegurar unos
* 1
Ponencia presentada en el Encuentro Universidad Rafael Landvar, Universidad Iberoamericana, Unin Nacional de Juristas de Cuba, La Habana. Julio de 2005. Enciclopedia Microsoft Encarta 2000.
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niveles mnimos de dignidad de vida para todos los ciudadanos e intentar corregir los desequilibrios de riqueza y oportunidades. Su financiacin procede por regla general del erario pblico y su costo se ha convertido poco a poco en una preocupacin cada vez mayor para los pases desarrollados, que destinan a este fin ms del 25% de su Producto Interno Bruto (PIB). El primer pas que instaur un sistema sanitario a escala nacional fue Alemania. El canciller alemn prncipe Otto Von Bismarck obtuvo la promulgacin de una ley de seguro obligatorio por enfermedad en 1883, que era sostenido por el Estado. Diferentes tipos de seguridad social se implantaron en el siglo XIX en otros pases de Europa como Austria, Hungra y Noruega en 1909, Suecia en 1910 y Gran Bretaa y Rusia en 1911. Despus de la Segunda Guerra Mundial, el crecimiento de los sistemas sanitarios europeos fue amplio, aunque la cantidad del subsidio, las condiciones para ser cubierto, el tratamiento de los asegurados y las medidas respecto a la maternidad tambin variaban mucho. En Espaa y en la mayora de los pases de Amrica Latina, siguiendo los impulsos modernizadores y sociales de los pases ms
avanzados de Europa, se implantaron sistemas de seguridad social desde comienzos del siglo XX. Merece especial atencin el sistema de seguridad social en Cuba, en donde en 1959 el Gobierno revolucionario unific los ms de 50 planes de jubilacin, enfermedad e incapacidad que operaban en varias industrias y actividades profesionales durante los regmenes anteriores; gracias a este programa se extendi su cobertura a otros sectores de la poblacin. La totalidad del programa es financiado por empresarios y trabajadores, y administrado por el Banco para los Fondos de la Seguridad Social.2 El sistema sanitario cubano es gratuito y tiene prioridad la medicina preventiva; todo ello ha contribuido a reducir el ndice de mortalidad infantil en el pas, que hoy presenta una de las ms bajas de Latinoamrica. La poltica de salud del Estado cubano no slo considera la actividad mdica, sino que incluye la preservacin del medio ambiente y de los recursos naturales, el mejoramiento de las condiciones higinico-sanitarias, as como la proteccin de trabajadores y ancianos. La esperanza de vida en Cuba es actualmente de 75 aos, lo que sita a esta repblica al nivel de los pases ms desarrollados.3
2 3
p. cit. Historia. Loc. cit.
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3. La seguridad social en el derecho internacional

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 proclama los derechos personales, civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales del hombre, los cuales slo se ven limitados por el reconocimiento de los derechos y libertades de los dems, as como por los requisitos de moralidad, orden pblico y bienestar general. Entre los derechos citados por la Declaracin se encuentran el derecho a la vida, a la seguridad social, al trabajo, al descanso y a un nivel de vida adecuado para la salud y el bienestar. Dicha Declaracin fue concebida como parte primera de un proyecto de ley internacional sobre los derechos del hombre. La Comisin de los Derechos Humanos de la ONU dirigi sus esfuerzos hacia la incorporacin de los principios ms fundamentales de la Declaracin en varios acuerdos internacionales. En 1966 la Asamblea General autoriz dos pactos de derechos humanos, uno relativo a los derechos civiles y polticos y el otro, a los derechos econmicos, sociales y culturales. Ambos pactos entraron en vigor en 1976, tras una larga lucha para lograr que fueran ratificados. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su
4 p. cit. Seguridad social en Guatemala.
artculo 9 establece: Los Estados partes en el presente pacto, reconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro social.
4. La seguridad social en Guatemala

En diciembre de 1944, el educador guatemalteco Dr. Juan Jos Arvalo Bermejo fue elegido presidente con el apoyo de los partidos Renovacin Nacional y Frente de Liberacin Popular; se promulg una nueva Constitucin en marzo de 1945 y por primera vez se introduce en forma orgnica en el constitucionalismo guatemalteco las garantas sociales. En 1946 se emite la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, para otorgar el derecho a la seguridad social emanado de la Carta Magna.4 Este logro legal y social del gobierno de la revolucin introdujo un programa de seguridad social que exiga la participacin de todas aquellas personas que emplearan a cinco o ms trabajadores. Gracias a este programa quedaron cubiertas las bajas por accidente, maternidad, hospitalizacin y enfermedad, as como las pensiones por invalidez y de los jubilados. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, emitida en 1985, ley
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vigente, establece en su captulo II los derechos sociales entre ellos la seccin sptima referente a salud, seguridad y asistencia social; en el artculo 93, reconoce la salud como derecho humano fundamental del ser humano sin discriminacin alguna, en el 94 establece como obligacin del Estado velar por la salud y la asistencia social de todos los habitantes de la repblica, desarrollando a travs de sus instituciones acciones de prevencin, promocin, recuperacin, rehabilitacin, coordinacin y las complementarias pertinentes, para procurarles el ms completo bienestar fsico, mental y social. En el artculo 95 reconoce la salud de los habitantes de la nacin como un bien pblico y como obligacin de todos su conservacin y restablecimiento, en tanto que en el artculo 96 establece la obligacin del Estado para el control de la calidad de todos los productos que puedan afectar la salud y el bienestar de los habitantes as como el saneamiento ambiental bsico de las comunidades menos protegidas; por otro lado, el artculo 97 se refiere al medio ambiente y equilibrio ecolgico respecto a prevenir su contaminacin, a la utilizacin de la flora y la fauna y recursos naturales en forma racional evitando su depredacin, generalizando la obligacin de su proteccin al Estado, a las municipalidades y a los habitantes del territorio nacional.
El artculo 98 se refiere al derecho y el deber de la participacin de las comunidades indgenas en programas de salud; asimismo, el artculo 99 establece la obligacin del Estado porque la alimentacin y nutricin de la poblacin rena los requisitos mnimos de salud y, finalmente, en su artculo 100 el derecho a la seguridad social: El Estado reconoce y garantiza el derecho a la seguridad social para beneficio de los habitantes de la nacin. Su rgimen se instituye como funcin pblica, en forma nacional, unitaria y obligatoria. Al respecto la Corte de Constitucionalidad dict sentencia el 6 de junio de 2002: El derecho a la seguridad social se ha instituido como un mecanismo de proteccin a la vida que tiene como fines fundamentales la prestacin de los servicios mdico-hospitalarios conducentes a conservar, prevenir o restablecer la salud de los habitantes, por medio de una valoracin mdica que se comprende necesariamente desde el diagnstico hasta la aplicacin del tratamiento que el paciente requiera para su restablecimiento... El artculo citado establece que la aplicacin del rgimen de seguridad social en Guatemala, le corresponde al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, que es una entidad autnoma, con personalidad jurdica, patrimonio y funciones propias y goza de exoneracin total de im-
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puestos, contribuciones y arbitrios, establecidos o por establecerse y que debe participar con las instituciones de salud en forma coordinada. El Instituto Guatemalteco de Seguridad Social se rige por su propia Ley Orgnica, Decreto 295 del Congreso de la Repblica, emitida el 28 de octubre de 1946. En cuanto a sus fuentes financieras y aplicacin de recursos establece, que su financiamiento se basa en las contribuciones obligatorias de los trabajadores en un 25%, de los patronos en un 50% y del Estado en un 25%, lo cual cubre el costo total de pago de prestaciones, gastos administrativos y capitalizacin de obligaciones en los programas de Enfermedad, Maternidad y Accidentes (EMA) y de Invalidez, Vejez y Sobrevivencia (IVS). Todo esto lo establecen los artculos de la Ley Orgnica que se citan a continuacin. ARTCULO 28. El rgimen de seguridad social comprende proteccin y beneficios en caso de que ocurran los siguientes riesgos de carcter social: a) Accidentes de trabajo y enfermedades profesionales; b) Maternidad; c) Enfermedades generales; d) Invalidez;
e) Orfandad; f) Viudedad; g) Vejez; h) Muerte (gastos de entierro); y i) Los dems que los reglamentos determinen. ARTCULO 29. Establece la proteccin relativa a accidentes de trabajo y a enfermedades profesionales; comprende los siguientes beneficios para el afiliado: servicios mdicos, quirrgicos, teraputicos y hospitalarios; aparatos ortopdicos, y una indemnizacin en dinero proporcional a sus ingresos. En caso de incapacidad permanente, parcial o total, las rentas que estimaciones actuariales determinen. En caso de muerte, los causahabientes que hayan dependido econmicamente del occiso en el momento de su fallecimiento, especialmente su esposa e hijos menores de edad, deben recibir las pensiones que estimaciones actuariales determinen, adems de una suma destinada a gastos de entierro. ARTCULO 30. Regula la proteccin a la maternidad que comprende los siguientes beneficios para la afiliada o esposa del afiliado: servicios mdicos hospitalarios, durante el embarazo, el parto y el perodo postnatal, y la indemnizacin para la afiliada, en dinero durante los pe-
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rodos inmediatamente anteriores y posteriores al parto, en un ciento por ciento del salario sin ningn descuento. ARTCULO 31. La proteccin relativa a enfermedades generales que comprende los siguientes beneficios para el afiliado: a) Servicios mdicos, quirrgicos, teraputicos y hospitalarios, durante el perodo y en la forma que indique el reglamento. Estos beneficios pueden extenderse a los familiares del afiliado que dependan econmicamente de l, principalmente su esposa e hijos menores de edad; b) Indemnizacin en dinero proporcional a los ingresos del afiliado, durante el mismo periodo; y c) Suma destinada a gastos de entierro. Finalmente, el artculo 32 establece: la proteccin relativa a invalidez, orfandad, viudedad y vejez, que consiste en pensiones a los afiliados, que stos deben percibir conforme a los requisitos y a la extensin que resulten de los clculos actuales. A pesar de toda la normativa citada, en el pas se presentan mltiples denuncias, a travs de los medios de comunicacin social, sobre la mala atencin
brindada por el IGSS, la falta de medicamentos, las limitaciones a los beneficios que imponen a travs de acuerdos de Junta Directiva; denuncias que han llegado a la Procuradura de los Derechos Humanos y hasta las instancias legales; y lo que es peor, el mal uso de los recursos financieros y saqueo por parte de las autoridades, acciones que constituyen una flagrante violacin a los derechos humanos a la salud y a la seguridad social de los guatemaltecos.
5. Acciones del procurador de los Derechos Humanos

El procurador de los Derechos Humanos en defensa de la seguridad social, de la salud de los guatemaltecos y del IGSS, emiti resoluciones declarando la violacin a los derechos humanos a la salud y a la seguridad social de parte del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, pero debido a que sus resoluciones no son vinculantes y no fueron acatadas en su totalidad, haciendo uso de las facultades que la propia Constitucin le confiere, interpuso acciones de Amparo en 2003; entre las que se puede sealar: a favor de los derechos de pacientes que padecen enfermedades de: esclerosis mltiple, cncer, mal de Turner y talla baja congnita, para que recibieran la atencin mdica y el tratamiento correspondiente, que se les haba negado, y que los pacientes y afilia-
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dos en general tengan abastecimiento de los medicamentos que el IGSS est obligado a proporcionar. Otra accin importante del procurador de los Derechos Humanos fue la defensa de la autonoma del IGSS; l logr que la Corte de Constitucionalidad dejara en suspenso los nombramientos de gerente y subgerente realizados por el Presidente de la Repblica, en forma ilegal.
CONSIDERANDO: Que dicha manipulacin lleg a su mxima expresin con el reciente desfalco de fondos millonarios que estaban dedicados al Programa de Invalidez, Vejez y Sobrevivencia y al Programa de Enfermedad, Maternidad y Accidentes de beneficio para sus afiliados. CONSIDERANDO: Que la atencin mdica y de prestaciones a los afiliados y beneficiarios se han deteriorado, aunado a la crisis econmica provocada por mala administracin de los recursos; amenaza con el colapso de dicha institucin y consecuentemente la violacin al derecho a la salud y a la seguridad social de los derechohabientes. POR TANTO: Con base en lo analizado y considerado. Al ENCUENTRO DE UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR, UNIVERSIDAD IBEROAMERICANA Y DE LA UNIN NACIONAL DE JURISTAS DE CUBA formula las siguientes recomendaciones: I. Al Gobierno de la Repblica de Guatemala a) Que cumpla con los acuerdos y convenios internacionales aceptados y ratificados por Guatemala relacionados a derechos, econmicos, sociales y culturales, para garantizar la plena vigencia de los mismos.
6. Propuesta de resolucin Tema: derecho a la seguridad social en Guatemala

CONSIDERANDO: Que el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social (IGSS) fue creado con la finalidad de proporcionar asistencia mdica, hospitalaria y prestaciones econmicas al trabajador contribuyente; de acuerdo con los postulados constitucionales que obligan a velar por la salud y la seguridad social de todos los y las trabajadoras guatemaltecas. CONSIDERANDO: Que el IGSS pese a su calidad de entidad autnoma ha sido manipulado por los diferentes Gobiernos politizndolo y valindose de sus recursos econmicos para sus intereses econmicos particulares y partidarios, actuando con irrespeto a la ley.
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b) Que se ejerzan los mecanismos legales y administrativos de control para que los miembros de la Junta Directiva, Gerencia y Consejo Tcnico del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, en su calidad de funcionarios o empleados pblicos acaten respetuosos las disposiciones contenidas en la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y la Constitucin Poltica de la Repblica, a fin de que la institucin cumpla a cabalidad su finalidad de brindar la seguridad social a los guatemaltecos sometidos a ese rgimen. c) Que en defensa de la autonoma del IGSS, la institucin garantice por todos los medios legales, la no injerencia por parte del Estado y especialmente del Organismo Ejecutivo, con actos que vulneren su autonoma. II. A las autoridades del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social a) Que garanticen el uso adecuado de los recursos del mismo, buscando por to-
dos los medios el beneficio de sus afiliados, sin poner en peligro los programas que posee, sino, implementar beneficios para sus afiliados. b) Elaborar un acuerdo especial de Junta Directiva con carcter urgente, para la cobertura de prestaciones en servicio de los trabajadores agrcolas temporales en el que se les otorgue derecho a atencin mdica desde el primer da de trabajo en enfermedad comn, accidentes y maternidad, con base en el descuento de la cuota laboral efectuada, durante el tiempo de contratacin. c) Revisar urgentemente la escala de pensiones de los jubilados y pensionados y mejorar aquellas pensiones y jubilaciones que no sean suficientes para que una persona obtenga los servicios mnimos para su subsistencia. d) Que se complemente el proceso de cobertura del Programa de Enfermedades, Maternidad y Accidentes a todos los departamentos de Guatemala.
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BIBLIOGRAFA
1. Archivo del Departamento de Asesores del Procurador de los Derechos Humanos. 2. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Guatemala, 1985. 3. Enciclopedia Microsoft Encarta, 2000. 4. Ley Orgnica del Instituto de Seguridad Social. Guatemala, 1946. 7. Villatoro Shunimann, Sandra Elosa y Caldern Maldonado, Luis Alexis. Sociologa. 2. ed. Guatemala. s. e., 2002. 5. Osorio, Manuel. Diccionario de ciencias jurdicas, polticas y sociales. Buenos Aires: Editorial Heliasta, 1981. 6. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Guatemala, 1976.
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EL DERECHO DE LOS INDGENAS

A PARTICIPAR EN PROYECTOS DE DESARROLLO
KRISTIAN MYNTII
Actualmente, es profesor del Institute for Human Rights de la bo Akademi University. bo, Finlandia. Antes, profesor interino de Ley del Estado y Ley Pblica Internacional, bo Akademi University. Abo, Finlandia. Public en coautora con John Packer, en 1992, con el apoyo de Turko/bo, Finland del Institute for Human Rights, bo Akademi University, el libro The protection for ethnic and linguistic minorities in Europe.
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RESUMEN EJECUTIVO
En este artculo se parte de que el derecho al desarrollo es un derecho humano. Se considera como tal pero se reflexiona acerca si se categoriza como un derecho individual o colectivo; eso s, como todo derecho humano, tiene implicaciones nacionales e internacionales. En este artculo se presenta a los indgenas como beneficiarios del desarrollo y, en particular, su derecho a participar en el desarrollo a travs de la formulacin e implementacin de programas y proyectos de desarrollo que los afecten o pudieran afectar. Al tratar el derecho a participar en el desarrollo, el autor se refiere a la Declaracin de Participacin Pblica y Popular de 1986. Luego reflexiona sobre la participacin activa y significativa de los indgenas en el desarrollo. Finalmente, aborda la normativa de instrumentos internaciones de derechos humanos sobre participacin con particular referencia a indgenas y minoras. En esta ltima parte, el autor se refiere al Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), a la Conferencia de Ro sobre el Desarrollo y el Ambiente y la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible, al Pacto Internacional de Derechos Civiles Polticos y a la Declaracin de las Naciones Unidas de 1992, finalmente, a la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y a la Declaracin Interamericana Preliminar sobre los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas. El autor finaliza su artculo con la descripcin de la participacin indgena en el desarrollo vista a travs de los Cdigos de Conducta del PNUD y del Banco Mundial.
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ABSTRACT
The departure point in this article is that development right is as the same as human right. It has such a consideration but there is a reflection to determine wether, as all human rights, it has national and international implications. In this article, indigenous peoples are presented as the beneficiaries of development, and, more specific, to their right to participate on it through the formulation an implementation of programs as well as development projects wich could affect them. By addressing the right to participate of the development, the author reffers to the Declaration of Public and Popular Participation of 1986. Then he reflects about the active and significant participation of indigenous peoples in development. At last, he approaches the normative of international instruments of human rights about participation with an specific refference to indigenous peoples and minorities. On this section the author reffers to the Convention 169 of the International Organization (OIT/ spanish initials); to the Conference of Ro about Development and Environment and the Word Meeting of Sustainable Development; to the International Convenant of Political and Civil Rights and the United Nations Declaration of 1992; finally, to the International Convention About the Elimination of all the Vays of Racial Discrimination; to the American Preliminary Declaration about the Human Rights of Indigenous Peoples. The author finishes his article with a description of the indigenous participation in the development, seen through the behavior codes of PNUD and the World Bank.
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CONTENIDO
1. Introduccin ......................................................................................................................... 147 2. El derecho a participar en el desarrollo ............................................................................... 151 2.1 Artculo 2 de la Declaracin de Participacin Pblica y Popular de 1986 .................... 151 2.2 Participacin activa y significativa de los indgenas en el desarrollo ........................... 155 3. Normativa de instrumentos internacionales de derechos humanos sobre participacin con particular referencia a indgenas y minoras ................................. 156 3.1 La Conferencia de Ro sobre el Desarrollo y el Ambiente y la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible ........................................................... 161 3.2 Artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ........................... 162 3.3 Artculo 2 de la Declaracin de las Naciones Unidas de 1992, sobre el Derecho de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales, tnicas, Religiosas y Lingsticas ................................................................................ 165 3.4 La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial ................................................................................ 167 3.5 La Convencin Americana sobre Derechos Humanos ................................................. 168 3.6 Declaracin Interamericana Preliminar sobre los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas .............................................................................................. 170 3.7 La Declaracin Preliminar de la ONU sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas ....... 171 4. Participacin indgena en el desarrollo. Cdigos de conducta del PNUD y del Banco Mundial .......................................................................................... 173 4.1 El Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) ..................................... 173 4.2 El Banco Mundial .......................................................................................................... 175 Conclusiones ............................................................................................................................. 179 Bibliografa ............................................................................................................................... 180
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EL DERECHO DE LOS INDGENAS

A PARTICIPAR EN PROYECTOS DE DESARROLLO
KRISTIAN MYNTII
1. Introduccin
pesar que sus races se encuentran en la Carta de las Naciones Unidas, el derecho al desarrollo es un derecho humano reciente. Este derecho no se encuentra en los documentos ms importantes de derechos humanos internacionales, tales como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (DCP) o el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (DESC). Sin embargo, la Declaracin Universal y
el DESC protegen y promueven los derechos sociales y econmicos tales como el derecho al progreso social y el derecho a un estndar de vida adecuada, que claramente son elementos del derecho al desarrollo. En 1986 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la Declaracin del Derecho al Desarrollo como un derecho especfico dentro de la normativa internacional. La Declaracin define el derecho al desarrollo como un derecho humano inalienable. El artculo 11, prrafo 1, dice lo siguiente:
Introduccin La Carta, en su prembulo, artculo 1 y Captulo IX, compromete a las Naciones Unidas y a sus miembros a cooperar internacionalmente en la promocin de derechos sociales y econmicos. Artculo 55 del Captulo I de la Carta de las Naciones Unidas en la Cooperacin Internacional Econmica y Social declara: Con un vistazo a la creacin de las condiciones de estabilidad y bienestar que son necesarias para relaciones amistosas y pacficas entre naciones basndose en el respeto al principio de derechos equitativos y a la propia determinacin de las personas, las Naciones Unidas deber promover: a. estndares ms altos de vida, empleo y condiciones econmicas y sociales de progreso y desarrollo; b. soluciones a problemas internacionales econmicos, sociales, de salud y otros relacionados; y cooperacin internacional cultural y educacional; y c. respeto universal por, y observancia de, los derechos humanos y libertades fundamentales para todos sin distincin de raza, sexo, idioma o religin.
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El derecho al desarrollo es un derecho humano inalienable por lo cual toda persona humana y todas las personas tienen derecho a participar en, contribuir a, y disfrutar de derechos econmicos, sociales y culturales adems del desarrollo poltico en el cual todos los derechos humanos y libertades fundamentales pueden llevarse a cabo completamente. Actualmente, existe un consenso en que el derecho al desarrollo es un derecho humano genuino; por ejemplo, el derecho al desarrollo como derecho humano se reafirm en la Declaracin y Programa de Accin de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos celebrada en Viena, en 1993. Sin embargo, la naturaleza y contenido de este derecho todava es altamente disputado. El prembulo de la Declaracin de 1986 de la ONU define al desarrollo como un proceso econmico, social, cultural y poltico comprensivo; el cual se dirige al mejoramiento constante y al bienestar de la poblacin entera y de todos sus individuos con base en su participacin activa, libre y significativa en el
desarrollo y la justa distribucin de beneficios que resulte por consiguiente. En las dcadas de los aos 50 y 60 el crecimiento econmico medido en Producto Interno Bruto (PIB) an era el objeto principal de desarrollo. En las dcadas siguientes el enfoque al desarrollo humano le agreg valor al enfoque de crecimiento econmico, reemplazando el PIB por los indicadores de desarrollo humano, tales como la provisin de alimentacin, salud, educacin, nutricin, paridad de gnero y empleo.2 El trmino desarrollo humano ejemplifica las ideas de desarrollo que se alcanzan ms all del crecimiento de productos materiales, mercados e infraestructura fsica para incluir el desarrollo de la persona humana como resultado del desarrollo. Sin embargo, el enfoque de desarrollo humano al desarrollo no trata la manera de cmo estos resultados se han originado.3 El desarrollo humano del Programa de Desarrollo de Naciones Unidas (PNUD) report haber tenido una gran influencia
A finales de la dcada de los ochenta el Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas (PNUD) public el primero de una serie de reportes de desarrollo humano, introduciendo la nocin de desarrollo humano. Estos reportes definen desarrollo como un proceso de aumentar las opciones de las personas. De acuerdo con la idea de desarrollo humano, desarrollo es por las personas y no slo para las personas. Vase en el UNDP y el desarrollo humano en Feyter, Koen. Ley para el Desarrollo Mundial. Compartiendo responsabilidades para el desarrollo. Antwerpen 2001: Intersentia, pg. 4 ss [sic]. Una agenda para el desarrollo. Reporte del Secretario General. Naciones Unidas Doc. A751/ 45 [sic] (1994).
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EL DERECHO DE LOS INDGENAS A PARTICIPAR EN PROYECTOS DE DESARROLLO
en el esfuerzo de los organismos centrales de las Naciones Unidas cuando define el concepto de desarrollo a travs de la redaccin del borrador de una Agenda de las Naciones Unidas para el Desarrollo, en 1994. La integracin de los estndares y principios de los derechos humanos, ambos en el proceso y resultado de programas y polticas, se reflejan en el enfoque de los derechos humanos al desarrollo. Este concepto es parte de los esfuerzos dentro de las Naciones Unidas, desde la dcada de los aos 90, para mejorar el programa de derechos humanos e integrarlo a un marco amplio de otras actividades dentro de las Naciones Unidas (llamadas Encauzando los Derechos Humanos), incluso el campo del desarrollo. El acercamiento base de los derechos humanos hacia el desarrollo se puede describir como un marco conceptual para el proceso de desarrollo humano que normativamente se basa en los estndares internacionales de derechos humanos, y operativamente se dirige a promover y proteger los derechos humanos. El enfoque basado en derechos hacia el desarrollo de los derechos humanos integra las normas, estndares y principios del sistema internacional de derechos humanos hacia las polticas, procesos y planes de desarrollo.4
Sin embargo, an no existe un acuerdo general en la sustancia del derecho al desarrollo, tampoco se ha reconocido universalmente el enfoque de los derechos humanos hacia el desarrollo. Aunque muchos pases estn de acuerdo en que el derecho al desarrollo tiene dimensiones nacionales e internacionales, existe un desacuerdo en que si existe o no una obligacin de cooperar universalmente en la realizacin del derecho al desarrollo. Mientras que algunos pases sureos a menudo apoyan su existencia como una obligacin, los pases del norte tienden a rechazarlo. Adems, existe un desacuerdo en cuanto a si el derecho al desarrollo es un derecho individual o colectivo. Algunos pases, mayoritariamente los sureos, tienden a enfocarse ms en asuntos como las desigualdades en el sistema financiero internacional, mayor participacin de pases en vas de desarrollo dentro de la toma de decisiones globales en polticas econmicas y promocin de un rgimen de intercambio internacional ms justo. Los pases del norte a menudo enfatizan en las implicaciones nacionales de la cooperacin internacional, enfocndose en la necesidad de condiciones domsticas apropiadas en el sur incluyendo inter alia,
Salomn, Margot E. y Sengupta, Arjun. El derecho a desarrollo: obligaciones de los pases y los derechos de las minoras y personas indgenas. Derechos de los Grupos Minoritarios Internacional, ed. 2003, pg. 6 ss.
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derechos humanos, democracia, buena gobernabilidad y administracin econmica responsable.5 Se asume en este artculo que el derecho al desarrollo, como todos los derechos humanos, tiene implicaciones nacionales e internacionales. Esto significa que los Estados tienen la obligacin de cooperar universalmente en la realizacin del derecho a desarrollo. Pero esto no implica que este derecho sea un derecho de los pases a desarrollarse, porque los Estados mediante el derecho al desarrollo son los portadores de las tareas, mientras que la poblacin entera posee los derechos y todos los individuos que conforman los Estados son los beneficiarios ltimos de este derecho. Aunque el enfoque basado en derecho al desarrollo no es un concepto universalmente aceptado, a menudo parece incluir algunos de los siguientes elementos de fondo: 1. enlace instantneo a derechos 2. responsabilidad 3. apoderamiento 4. participacin 5. no discriminacin Siguiendo el enfoque de los derechos humanos, el desarrollo debera enfocarse
en los beneficiarios como los dueos de los derechos y los directores del desarrollo; se debera enfatizar en la persona humana como el centro del proceso de desarrollo, directamente o a travs de abogados y organizaciones de la sociedad civil. El objetivo es darle a la gente el poder, las capacidades y posibilidades, y el acceso necesarios para cambiar su vida, mejorar sus propias comunidades e influenciar su destino. El enfoque basado en los derechos humanos tambin requiere de un alto nivel de participacin popular que incluye comunidades, sociedad civil, minoras, personas indgenas, mujeres y otros grupos afectados. El presente artculo se enfoca en los indgenas como los beneficiarios del desarrollo y, en particular, en su derecho basado en la normativa internacional a participar en el desarrollo a travs de la formulacin e implementacin de programas y proyectos de desarrollo que los afecten o pudieran afectar. Adems de proveerles una visin de los instrumentos internacionales sobre el derecho al desarrollo, el reporte tambin estudia la normativa internacional de los derechos humanos en el derecho de los indgenas a participar en la toma de decisiones pblicas que afecten sus intereses en general. Algunos cdigos de conducta internacionales son estudiados como ejemplos para
Salomn, Margot E. y Sengupta, Arjun. p. cit. Nota 4, pgs. 4-5.
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tratar de implementar los derechos de participacin de los indgenas establecidos en los instrumentos relevantes de los derechos humanos.
el mejoramiento constante del bienestar de la poblacin entera, con base en su participacin activa, libre y significativa en el desarrollo y de la distribucin justa de los bienes que resulten de sta. El artculo 8, de la Declaracin requiere la participacin activa de la mujer en el proceso de desarrollo y la participacin popular en el desarrollo. Este artculo seala: 1. Los Estados deben encargarse, a nivel nacional, de todas las medidas necesarias para la realizacin del derecho al desarrollo y deben asegurar, nter alia, igualdad de oportunidad para todos en su acceso a recursos bsicos, educacin, servicios de salud, alimentacin, vivienda, trabajo y una distribucin justa de ingresos. Medidas efectivas deben ser tomadas para asegurar que las mujeres tengan un rol participativo en el proceso de desarrollo. Reformas econmicas y sociales apropiadas deben llevarse a cabo con una perspectiva para erradicar las injusticias sociales. 2. Los Estados deben motivar la participacin popular en todas las esferas como un factor importante en el desarrollo y en la plena realizacin de los derechos humanos. En conclusin, la Declaracin de 1986 requiere que ambos, individuos y grupos, participen en el desarrollo. Su
2. El derecho a participar en el desarrollo

2.1 Artculo 2 de la Declaracin de Participacin Pblica y Popular de 1986 La Declaracin del Derecho al Desarrollo incluye varias regulaciones respecto a la participacin en el desarrollo. El Artculo 2 de la Declaracin dice:
1. La persona humana es el tema central del desarrollo y debe ser un participante activo y beneficiario del derecho a desarrollo. 2. Todos los seres humanos tienen una responsabilidad con el desarrollo, individual y colectivamente, tomando en cuenta la necesidad del respeto completo de sus derechos humanos y libertades fundamentales as como de sus responsabilidades a la comunidad, la cual puede asegurar la realizacin total del ser humano y, por ende, debe promover y proteger un orden poltico, social y econmico para el desarrollo. 3. Los Estados tienen derecho y el deber de formular polticas nacionales de desarrollo apropiadas, cuyo objetivo es
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participacin debe ser activa, libre y significativa. En especial, los Estados debern motivar la participacin popular en todas las esferas mientras que las mujeres debern jugar un papel activo en el proceso de desarrollo. La participacin popular es un concepto que originalmente se utiliz en Naciones Unidas dentro del marco de la realizacin de los derechos econmicos, sociales y culturales. El secretario general de la ONU ha definido la participacin popular como la intervencin de los ciudadanos en asuntos pblicos en varios niveles administrativos y polticos; a travs de varios medios, desde votar hasta involucrarse en el funcionamiento de organizaciones que dan forma a su vida laboral, desde plantas industriales y empresas hasta cooperativas rurales.6
Ms adelante, la nocin tambin se ha utilizado con un significado un poco ms amplio que incluye la democracia poltica y los derechos polticos, particularmente con respecto al derecho a desarrollo. En 1990 la Carta Africana para la Participacin Popular en el Desarrollo y la Transformacin fue adoptada por la Conferencia Internacional sobre esa temtica en Arusha, Tanzania.7 La Carta enfatiza en el papel de la participacin de la gente y todos los individuos de la nacin, incluyendo sus organizaciones, en la formulacin e implementacin del desarrollo de programas y planes. De acuerdo con la Carta, es esencial que las organizaciones se establezcan en varios niveles que sean realmente de base voluntaria, democrticamente administradas y dependientes de s mismos y que estn enraizadas en la tradicin y cultura de la sociedad para asegurar el apoderamiento de la comunidad del desarrollo.8
7 8
Pregunta de la realizacin en todos los pases de los derechos econmicos, sociales y culturales contenidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el estudio de problemas especiales con los pases en vas de desarrollo que encaran un esfuerzo para alcanzar estos derechos humanos que incluye: participacin popular en varias formas como un factor importante en el desarrollo y en la completa realizacin de los derechos humanos. Estudio por el Secretario General de las Naciones Unidas Doc. E/CN. 4/1995/10, 31 de diciembre de 1985. Naciones Unidas Doc. E/ECA/CM. 16/11, 1990. Dais Adaba: Comisin Econmica para frica de las Naciones Unidas. Vase por ejemplo, Masaakhalia, Y.F.O, La Carta Africana de la Participacin Popular en el Desarrollo y Transformacin, en: Krause, Catarina & Rosas, Alian (eds). Desarrollo y cooperacin en los procesos hacia la democracia. Helsinki 1991: FINNIDA, pgs. 51-63. Para un anlisis ms reciente de la Carta, vase Kufour, Kof Oteng: La Carta Africana para la Participacin Popular en el Desarrollo y Transformacin. Holanda, Quincenal de los Derechos Humanos, Vol. 18; No. 1 (2000), pgs. 7-22.
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La participacin pblica es otro concepto participativo que puede encontrarse en la legislacin nacional e instrumentos internacionales, particularmente en algunos documentos recientes sobre el manejo de recursos. En general, la participacin pblica describe varios mecanismos que los individuos o grupos pueden utilizar para comunicar sus puntos de vista en asuntos pblicos. La participacin pblica puede tomar varias formas, incluso el sufragio, demostracin, solicitud; ejercer presin escribiendo cartas a los editores de peridicos, debatiendo, haciendo campaa; comparecer y atestiguar en juicios, solicitar acceso a informacin guardada por el Gobierno; sirviendo en los paneles de advertencia de ciudadanos y hasta entablando demandas.9 La participacin pblica tambin puede incluir debates pblicos, comisiones, consultas pblicas, resoluciones locales de disputas, alternativas acuerdos-beneficio, elaboracin de reglas negociadas, comits de asesora, jurados de ciudadanos, polticas de dilogo y conferencias de consenso. El crecimiento de la participacin p-
blica en asuntos de energa, recursos naturales y medio ambiente es uno de los desarrollos significativos de nuestros tiempos.10 De acuerdo a Pring & No los argumentos a favor de la participacin pblica pueden dividirse en dos categoras: a) aquellos que ven la participacin pblica como un fin en s misma (la perspectiva del proceso basado en metas); y b) aquellos que ven la participacin pblica como contribucin a un resultado ms all (la perspectiva de la base sustancial de metas). Desde la perspectiva del proceso basado en metas, la participacin pblica es deseable porque puede servir para los siguientes fines: incrementar la conciencia pblica y educar al pblico; dar a la gente la oportunidad de expresar sus preocupaciones; acoger un sentido de apoderamiento en sus participantes; fortalecer las comunidades locales y otros grupos; reducir el conflicto entre intereses que compiten;
Del concepto de la participacin pblica, particularmente en relacin a los recursos naturales, se ha visto Pring, George y No, Susan Y., La Ley Internacional de Participacin Emergente Pblica que Afecta la Minera, Energa y Desarrollo de Recursos, en: Zillman, Donaid, Lucas, Alistair y Pring, George (eds): los derechos humanos en el desarrollo de recursos naturales. Participacin pblica en el desarrollo sostenible de recursos de minera y energa. Oxford 2002: Oxford University Press, pgs. 11-76, en pg 15. 10 Barton, Barry. Conceptos subyacentes y asuntos tericos de los recursos de la participacin pblica en el desarrollo, p. cit., nota 9, 99. 77-123, en pg. 81.
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facilitar la responsabilidad del Gobierno; incrementar la aceptacin pblica de las decisiones tomadas; y contribuir a la legitimidad de las decisiones. Desde la perspectiva de las metas con base sustancial, la participacin pblica se desea porque puede ser la va a resultados en decisiones que son: sustancialmente mejor; ms equitativas; mejor para el medio ambiente; ms reflejadas a las necesidades locales; y ms reflejadas a los valores pblicos.11 En la normativa internacional, la participacin pblica en la toma de decisiones de tipo ambiental fue enfatizada por la Comisin Econmica de las Naciones Unidas para la Convencin Europea de Acceso a la Informacin, la Participacin Pblica en la Toma de Decisiones y Acceso a la Justicia en Temas Ambientales (La Convencin Aarhus) de 1998.12 La Convencin Aarhus ha sido calificada por el secretario general de las Naciones Unidas como la elaboracin ms impresionante del principio 10 de la Declaracin de Ro, la
cual presiona la necesidad de la participacin de los ciudadanos en asuntos ambientales y al acceso a la informacin del ambiente mantenido por las autoridades pblicas. De acuerdo con el secretario general es una de las iniciativas ms ambiciosas en el rea de democracia ambiental llevada a cabo bajo los auspicios de las Naciones Unidas.13 La Convencin de Aarhus contiene provisiones especficas de participacin pblica en decisiones en actividades especficas (Artculo 6), que conciernen a los planes, programas y polticas en relacin al ambiente (Artculo 7), y durante la preparacin de las regulaciones ejecutivas y/o en general, instrumentos normativos aplicables legalmente (Artculo 8). Entre los procesos de participacin pblica de la Convencin est la propuesta, escrita o como sea ms apropiada, de audiencia o peticin, comentarios, anlisis u opiniones. De acuerdo con la Convencin es buena prctica involucrar a todas las organizaciones locales afectadas as como a miembros individuales incluso escuelas, autoridades locales y organismos estatutarios, grupos de la comunidad, organizaciones residentes, negocios e in-
11 12 13
Pring, George y No, Susan Y. p. cit. nota 9 en pg. 22. Aarhus, Dinamarca, 25 de junio 1998. Entr en vigencia el 30 de octubre de 2001 de acuerdo con el artculo 20 (1) y definitivamente el 30 de octubre de 2001, de acuerdo con el artculo 20. Annan, Kof. Foreword a la Comisin Econmica Europea, The Aarhus Convention: Una Gua de Implementacin, 2000.
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dustria, organizaciones de la mujer, ONG y agencias voluntarias.14 El Convenio de Aarhus enfatiza el acceso a informacin. El acceso a informacin es el elemento central de la participacin pblica como lo define la Convencin. De esto se puede concluir que el pblico informado es la premisa bsica para la participacin pblica de acuerdo al Convenio de Aarhus. Bajo el artculo 6 solo la informacin oportuna debe ser tomada en la decisin del resultado de la participacin pblica. El concepto de participacin pblica tambin se encuentra en algunos instrumentos internacionales del desarrollo sustancial de los recursos naturales, tal como la Convencin de Diversidad Biolgica en 1992.15 El artculo 14 de la Convencin es una provisin de la evaluacin del impacto y minimizacin de impactos adversos, requiere, cuando es apropiado, de participacin pblica en la evaluacin de impacto ambiental de proyectos propuestos que tiene probabilidades de tener efectos adversos en la diversidad biolgica.
2.2 Participacin activa y significativa de los indgenas en el desarrollo An cuando los arreglos y los procedimientos de la participacin pblica/popular existen, factores tales como la pobreza, analfabetismo y discriminacin basados en gnero, raza, nacionalidad, grupo tnico o edad, pueden limitar la oportunidad de participacin de algunos individuos o grupos para corregir la exclusin del pasado de ciertos grupos especficos, grupos excluidos o marginados histricamente con frecuencia. Los indgenas son grupos comnmente excluidos o marginados.16
Los indgenas no se oponen a polticas de desarrollo que traigan mejoras nacionales y locales. El proceso de desarrollo ha fallado al no incluir participacin significativa, especialmente de indgenas que no siempre han sido consistentes con sus intereses. En la prctica, hay ejemplos de proyectos de desarrollo que han tenido un impacto negativo grave en los indgenas; particularmente en su modo de vivir, ambiente, uso de la tierra y cul-
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Participacin Pblica en la Toma de Decisiones Ambientales Locales. The Aarhus Convention. Newcastie Workshop. Good Practico Handbook. Departamento Ambiental de Transporte y las Regiones. Londres 2000: Crown. 15 Esta Convencin se abri para firma en la Conferencia de Ambiente y Desarrollo de las Naciones Unidas en Ro de Janeiro y entr en vigencia el 29 de diciembre de 1993. 16 Pring, George y No, Susan Y. p. cit. nota 9, 99. 60.
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tura. Algunos programas de desarrollo han contribuido a la asimilacin de personas indgenas. Un problema comn para muchos indgenas es la falta de informacin, conocimiento, capacidad organizacional o canales polticos requeridos para influenciar los procesos de desarrollo que los afectan. Por ende, los indgenas han insistido consistentemente en que se les d poder para tener un efecto real en las decisiones que concierne a sus comunidades y sus derechos. Como parte de un movimiento enfocado a un mayor reconocimiento y respeto por los derechos de los indgenas, existe una clara tendencia en las leyes y la prctica internacional y nacional de expandir su derecho a participar en la toma de decisiones relacionadas con el desarrollo. Aparte de estos requisitos legales y cuasi-legales para la participacin de los indgenas, existe evidencia sustancial de que dicha participacin es eminentemente prctica y en muchos casos absolutamente necesaria para el xito del proceso de desarrollo.17 En pginas anteriores se concluy que la Declaracin del Derecho a Desarrollo de 1986 requiere que toda la gente, grupos e individuos tengan el derecho a participar activa, libre y significativamente en los procesos de desarrollo, y a cambio ste puede requerir el establecimiento de
estructuras para la participacin popular y pblica. Pero las preguntas son estos principios tambin se reflejan legalmente en la normativa de derechos humanos? y es suficiente la consideracin que se le da a los intereses de los indgenas en este asunto? Esta es una pregunta que se estudiar con mayor detalle a continuacin.
3. Normativa de instrumentos internacionales de derechos humanos sobre participacin con particular referencia a indgenas y minoras
El Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes fue adoptado por la Conferencia General de la Organizacin Internacional de Trabajo en 1989. El Convenio entr en vigencia en 1991 por lo que es legalmente obligatorio en los Estados que lo han ratificado. Este Convenio, adems del Convenio 107 de la OIT, regula derechos e intereses de los indgenas. El Convenio no proporciona una definicin general del concepto de pueblos indgenas pero s determina los grupos a los que se aplica. En el Convenio, el trmino pueblos indgenas se utiliza a lo largo del texto. Esto no necesariamente significa pueblos indgenas en el senti-
17 Pring, George y No, Susan Y. p. cit. nota 9 en pgs. 60-61.
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do que se entiende este concepto, por ejemplo, en la Carta de las Naciones Unidas o en la Declaracin del Derecho al Desarrollo. El objetivo principal de la revisin del Convenio 107 de la OIT de 1957 era remover la orientacin de asimilacin del estndar previo de la OIT de pueblos indgenas. El Convenio 169, especficamente reconoce las aspiraciones de los indgenas para ejercer control sobre sus propias instituciones, formas de vida y desarrollo econmico, mantener y desarrollar sus identidades, lenguas y religiones dentro del marco de los Estados en los cuales habitan ellos. En su prembulo se reafirma que en muchas partes del mundo los indgenas no pueden disfrutar de sus derechos humanos fundamentales al mismo nivel que el resto de la poblacin; sus leyes, valores costumbres y perspectivas han sido corrodas. El prembulo tambin llama la atencin sobre las contribuciones distintivas de los pueblos indgenas y tribales a la diversidad cultural y la armona social y ecolgica de la humanidad y a la cooperacin y entendimiento internacional. No establece un derecho explcito de los pueblos indgenas a su derecho al desarrollo. Por otro lado, el artculo 7 declara que los indgenas tienen el derecho a decidir sus propias prioridades para el proceso de desarrollo y para participar en planes y programas de desarrollo. El artculo 7 dice:
1. Las personas a quienes concierne tienen el derecho de decidir sus propias prioridades para el proceso de desarrollo ya que les afecta su vida, creencias, bienestar espiritual e institucional, y las tierras que habitan; o de otra forma utilizar y ejercer control, hasta donde sea posible, sobre su desarrollo econmico, social y cultural. Adems, ellos deben participar en la formulacin, implementacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo regional y nacional que los puedan afectar directamente. 2. La mejora de las condiciones de vida y trabajo, as como los niveles de salud y educacin con su participacin y cooperacin debe ser una prioridad en los planes del desarrollo econmico de las reas que ellos habitan. Proyectos especiales para el desarrollo de las reas en cuestin tambin deben ser diseados para promover dicho desarrollo. 3. El Gobierno debe asegurarse que cuando sea apropiado, se lleven a cabo estudios en cooperacin con las personas afectadas, para evaluar el impacto social, espiritual y ambiental sobre las actividades de desarrollo planeadas. Los resultados de estos estudios deben considerarse como un criterio fundamental para la implementacin de tales actividades.
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4. Los Gobiernos deben tomar medidas en cooperacin con las personas afectadas para proteger y preservar el ambiente de los territorios que ellos habitan. En conclusin, el artculo 7 requiere de varias formas de participacin indgena, seala que los pueblos indgenas deben: a) tener el derecho a decidir sus propias prioridades para el proceso de desarrollo en cuestiones que les afecten su vida, creencias, bienestar espiritual e institucional y las tierras que habitan o utilizan; b) el derecho de ejercer control, hasta donde sea posible, sobre su desarrollo econmico, social y cultural. En algunas otras reas del desarrollo los pueblos indgenas y el Gobierno deben cooperar de acuerdo al Convenio (respecto al desarrollo econmico de las reas que habitan, evaluacin del impacto social, espiritual, cultural y ambiental de los indgenas en actividades planeadas de desarrollo, as como la proteccin y preservacin del ambiente en los territorios que ellos habitan). El artculo 7 en su totalidad es una provisin de la formulacin de prioridades, participacin y cooperacin de los
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pueblos indgenas en el proceso de desarrollo. Pero el artculo 7 no otorga a los indgenas el derecho de vetar algo relacionado con este proceso. La gua del Convenio 169 explica que mientras el artculo no provee un veto por los pueblos indgenas acerca de planes de desarrollo, debe haber una consulta en la cual los pueblos indgenas tengan el derecho de expresar su punto de vista y un derecho a influenciar decisiones. En cumplimiento de esta gua los gobiernos deben abastecer y habilitar el ambiente y las condiciones que permitan a los pueblos indgenas y tribales, hacer una contribucin significativa.18 An ms, se debe observar que los pueblos indgenas bajo el artculo 7 no slo tienen el derecho de participar en la implementacin de planes y programas para el desarrollo nacional y regional, los cuales pueden afectarles directamente, sino tambin tienen el derecho de participar en su formulacin y evaluacin. Adems, el artculo 7 contiene una regulacin especfica sobre la participacin de los pueblos indgenas en el desarrollo; algunas otras normas del Convenio requieren una participacin efectiva en los asuntos que los afectan en general y en particular su forma de vida, tradiciones, tierras, territorios y recursos natura-
Tomei, M. y L. Swepston. Indgenas y personas de tribus: una gua al Convenio No. 169. 1996: OIT y el Centro Internacional de los Derechos Humanos y el Desarrollo Democrtico.
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les. El artculo 6 especifica la obligacin de los Gobiernos de tomar medidas para asegurar la participacin de los pueblos indgenas en asuntos que los afecten. El artculo 6 requiere que los Gobiernos apliquen la normativa del Convenio (incluso el artculo 7): (a) Consulta a las personas afectadas a travs de procedimientos apropiados y en particular por medio de sus instituciones, sobre las medidas legislativas y administrativas que los afecten directamente. (b) Establecer los medios para que estas personas puedan participar libremente, por lo menos al mismo nivel que otros sectores de la poblacin, en todos los niveles de la toma de decisiones en instituciones electivas y administrativas y otros organismos responsables de las polticas y programas que les concierne. (c) Establecer medios para el desarrollo de las iniciativas e instituciones de estas personas, con el objeto de alcanzar acuerdos o su consentimiento sobre las medidas propuestas. La consulta llevada a cabo en aplicacin de este Convenio debe ser tomada con buena fe y en una forma apropiada a las circunstancias con el objetivo de alcanzar un acuerdo o consentimiento de las medidas propuestas.
Debe notarse que en el artculo 6 se utiliza el trmino participacin y el trmino consulta. Bajo esta regulacin los pueblos indgenas tienen el derecho a participar al menos al mismo nivel que los otros sectores de la poblacin en todos los niveles de la toma de decisiones en instituciones electivas y administrativas, as como en cualquier otro organismo responsable de las polticas y programas que les concierne. Adems, se les consultar a los pueblos indgenas a travs de procedimientos apropiados en particular a travs de instituciones representativas, sobre las medidas legislativas y administrativas que les afecten directamente. El derecho a ser consultado se explica con ms detalle en el artculo 6, prrafo 2, el cual requiere que la consulta se lleve a cabo aplicando el Convenio con buena fe y en la forma apropiada dada las circunstancias, con el objeto de alcanzar un acuerdo o consenso de las medidas propuestas. El objetivo de consulta es emprender y hacer evidente el alcance de un acuerdo o consenso, el contacto formal o ceremonial con los beneficiarios del desarrollo no es suficiente. El hecho de que muchos pueblos indgenas no tengan los recursos econmicos u otros necesarios para una participacin efectiva en la toma de decisiones pblicas, ha sido tomado en consideracin en el artculo 6, segn el cual los Gobiernos deben establecer medios para el de-
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sarrollo total de las instituciones e iniciativas indgenas, y que stas, en los casos apropiados, provean de los recursos necesarios para este propsito. Los artculos 14 y 15 del Convenio 169 de la OIT se dirigen a los derechos sobre tierras y recursos naturales de los pueblos indgenas. El artculo 14 restablece que los derechos de propiedad y posesin de las personas, afectadas sobre las tierras que ellos tradicionalmente ocupan, sean reconocidos. Tambin se deben tomar medidas para amparar el derecho de las personas afectadas de utilizar las tierras que no estn exclusivamente habitadas por ellos, pero a las que tradicionalmente han tenido acceso para su subsistencia y actividades tradicionales. Se le debe poner atencin en especial a la situacin de las personas nmadas y cultivadores que son jornaleros. Adems, deben establecerse procedimientos adecuados dentro del sistema legal para resolver los reclamos de la tierra por las personas afectadas. En cambio, el artculo 15 requiere el derecho de los pueblos indgenas a efecto de que los recursos pertenecientes a sus tierras sean especialmente amparados; el derecho a participar en el uso, manejo y conservacin de estos recursos. En los casos donde el Gobierno retiene la propiedad de los recursos minerales en el subsuelo u otros recursos que pertenecen a las tierras, ste debe establecer o man-
tener procedimientos a travs de los cuales se les consulte para determinar el nivel de inters en esas tierras para no perjudicarlos, antes de tomar o permitir cualquier programa para la exploracin y explotacin de dichos recursos que pertenecen a sus tierras. Las personas afectadas deben, hasta donde sea posible, participar en los beneficios de dichas actividades y recibir una compensacin justa por cualquier dao que resulte de dichas actividades. Por ltimo, el artculo 16 del Convenio prohbe remover a los indgenas de las tierras que ocupan. La reubicacin de estas personas se considera necesaria slo como una medida excepcional, y puede llevarse a cabo nicamente con su libre e informado consentimiento. Si su consentimiento no se llegara a obtener, dicha reubicacin se debe realizar slo de acuerdo con los procedimientos adecuados y establecidos por las leyes y regulaciones nacionales, inclusive investigaciones pblicas cuando sean apropiadas, las cuales proporcionan la oportunidad de una representacin efectiva de las personas afectadas. Siempre que sea posible, estas personas deben tener el derecho de regresar a sus tierras tradicionales, tan pronto como las causas de reubicacin terminen. Cuando el regreso no sea posible, segn lo convenido o en ausencia de un acuerdo, a travs de los procedimientos apropiados, a estas personas se les deber proporcionar
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tierras de igual calidad y estatus legal a las tierras que previamente ocupaban y debern ser apropiadas para proveer las necesidades actuales y desarrollo en el futuro. Cuando las personas afectadas expresen su preferencia por una compensacin monetaria o en especie, se deber compensarles bajo garantas apropiadas por cualquier prdida o dao. En conclusin, el Convenio No. 169 de la OIT establece una serie de regulaciones sobre el derecho de los pueblos indgenas a participar en la formulacin, implementacin y evaluacin de procesos, programas, proyectos y planes de desarrollo, as como en la toma de decisiones pblicas sobre sus derechos, sobre la tierra y los derechos a recursos naturales. El Convenio establece varios requerimientos para el nivel de participacin indgena que dependen del asunto desde el derecho de los indgenas a decidir sus propias prioridades para el proceso de desarrollo hasta el requerimiento de su consentimiento libre e informado (reubicacin de pueblos indgenas). Para octubre de 2002, el Convenio No. 169 de la OIT haba sido ratificado por 17 pases donde residen pueblos indgenas: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Dinamarca, Dominica, Ecuador, Fiji, Guatemala, Honduras, Mxico, Pases Bajos, Noruega, Paraguay, Per y Venezuela; ya que los pueblos indgenas en otros pases no pueden invo-
car las normas de este Convenio, es necesario que se estudien los derechos de participacin en ciertos y otros instrumentos internacionales.
3.1 La Conferencia de Ro sobre el Desarrollo y el Ambiente y la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible La Declaracin de Ro adoptada en la Conferencia de Ro acerca del Ambiente y Desarrollo (Ro de Janeiro, 3-4 de junio de 1992) se preocupa por el desarrollo sostenible. La Declaracin de Ro contiene varias declaraciones acerca de los derechos de participacin de los indgenas en el manejo y desarrollo ambiental. El principio 22 de la Declaracin de Ro establece:
Los indgenas y sus comunidades, otras comunidades locales tienen un papel vital en el manejo y desarrollo ambiental debido a su conocimiento y prcticas tradicionales. Los pases deben reconocer y apoyar debidamente su identidad, cultura e intereses que permita su efectiva participacin en el alcance del desarrollo sostenible. La Agenda 21 de la Conferencia de Ro establece un nmero concreto de objetivos para el fortalecimiento de la participacin de los indgenas y para su implementacin. El Captulo 26 de la Agenda se titula Reconociendo y forta-
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leciendo el papel de los indgenas y sus comunidades. El Captulo 26 reconoce la relacin histrica con sus tierras y su tradicional conocimiento holstico cientfico de sus tierras, recursos naturales y ambiente. Los Gobiernos por ende estn motivados, inter alia, a establecer, cuando sea apropiado, arreglos para la participacin activa de los indgenas y sus comunidades en la formulacin nacional de polticas, leyes y programas relacionados con el manejo de recursos y el desarrollo de procesos que les puedan afectar y su iniciativa de propuestas para dichas polticas y programas. Los Gobiernos deben involucrar a los indgenas y sus comunidades en niveles locales y nacionales de manejo de recursos y estrategias de conservacin, y otros programas de importancia que se hayan establecido para apoyar y revisar las estrategias de desarrollo sostenible. Adems, los Gobiernos, conjuntamente con los indgenas y sus comunidades deben, de acuerdo con el Captulo 26, desarrollar o fortalecer arreglos nacionales para consultar con los indgenas y sus comunidades un punto de vista que refleje sus necesidades e incorporar as sus valores, tradiciones, conocimientos y prcticas a polticas nacionales y programas en el rea de manejo y conservacin de recursos naturales y otros programas que los afecten.
De acuerdo con los principios forestales no obligatorios adoptados en la Conferencia de Ro, el Gobierno debe promover y proveer oportunidades para los indgenas en polticas y desarrollo forestal nacional. Diez aos despus de la Declaracin de Ro, en el prrafo 25 de la Declaracin de Johannesburgo acerca del desarrollo sostenible que fue adoptada en la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible, (Johannesburgo, frica del Sur del 26 de agosto al 4 de septiembre de 2002) se reafirm ... el papel vital de los indgenas en el desarrollo sostenible.19
3.2 Artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (DCP) no se preocupa en s por el derecho al desarrollo como tal. Pero el artculo 27 es, hasta el momento, la nica regulacin legal obligatoria de derechos humanos a nivel internacional acerca de la proteccin de personas que pertenecen a minoras. El artculo 27 declara:
En aquellos pases en donde existen minoras tnicas, religiosas o lingsticas; a las personas que pertenecen a dichas minoras no se les debe negar el derecho,
19 La Declaracin de Johannesburgo se adjunt al Reporte de la Cumbre Mundial de Desarrollo Sostenible, Naciones Unidas Doc. A/CONF. 199/20.
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en comunidad con otros miembros de su grupo, de disfrutar su propia cultura, de profesar y practicar su propia religin o de utilizar su propio lenguaje. Ms como una regulacin acerca de la proteccin de la cultura, lenguaje y religin de las personas pertenecientes a minoras, la intencin del artculo 27 no estaba destinada para aplicarse a personas indgenas. Muchos indgenas ni siquiera quieren ser caracterizados como minoras. Naturalmente, es asunto de los indgenas, quienes constituyen minoras numricas, decidir si desean beneficiarse de las regulaciones internacionales de derechos humanos acerca de la proteccin de personas que pertenecen a dichas minoras. En la prctica, por ejemplo, el Comit de Derechos Humanos ha conocido un nmero de comunicaciones presentadas por los indgenas en relacin a violaciones alegadas de los derechos pertenecientes a minoras en el artculo 27. En algunas conclusiones observadas, el Comit ha enfatizado en la importancia de los indgenas y su derecho a disfrutar libremente y disponer de su riqueza natural y recursos.20 El Comit tambin ha reconocido repetidamente que las
medidas de desarrollo pueden ser una amenaza para los indgenas. En el caso de la Banda del Lago21 el Comit afirm que los proyectos que buscan el desarrollo econmico de un pas deben evaluarse considerando sus obligaciones con el artculo 27, el cual protege, inter alia, los derechos culturales de las personas que pertenecen a minoras. En este caso, el jefe de la Banda del Lago Lubicon, Bemanrd Ominayak, argument en su reclamo al Comit que Canad viol los derechos de su Banda a su propia determinacin bajo el artculo 1 del Pacto y particularmente los derechos de sus personas que buscan su propio desarrollo, de disponer libremente de sus recursos naturales y pidi que no se les prive de sus medios de subsistencia. La Banda vive en la provincia de Alberta donde han cazado, atrapado y pescado en un rea que comprende 10,000 kilmetros cuadrados. El Gobierno canadiense permiti a la provincia de Alberta expropiar parte de su territorio para exploracin de petrleo y gas, y la provincia arrend esta tierra a empresas para su explotacin. Despus de negociaciones entre el Gobierno y la Banda, en 1988 propuso hacer a un lado 95 millas cuadradas
20 Vase las Observaciones Concluyentes de Canad, Naciones Unidas Doc. CCPR/C/79/Add. 105 (1999), prrafo 8 y en Mxico, Naciones Unidas Doc. CCPR/C/79 Add. 123 (2000), prrafo 14. 21 Chief Bernard Ominayak V. Canad. Comunicado 167/1984. Puntos de vista adoptados 1990. Reporte de la Comisin de Derechos Humanos, GAOR, Trigsimo octava seccin, Supl. No. 40 (A/38/40).
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de tierra para una reserva y una cantidad aproximada de C 42 millones en beneficios y programas para habilitar la Banda y as mantener su estilo de vida. El Gobierno neg una peticin adicional de la Banda por C 167 millones en compensacin por prdidas econmicas y otras que la Banda sufri. La Banda rehus aceptar su oferta. El Comit concluy que por razones de procedimiento no puede aceptar peticiones acerca del derecho a su propia determinacin. Bajo el Protocolo Opcional, el Comit solo puede decidir sobre peticiones de personas que reclaman una violacin de sus derechos individuales y no derechos colectivos como el de su propia determinacin. Pero el Comit encontr que existen muchos reclamos que se encuentran bajo el artculo 27, sobre este tema el Comit concluy: Desigualdades histricas y ciertos desarrollos recientes amenazados por el estilo de vida de la Banda del Lago Lubicon constituyen una violacin al artculo 27 y en tanto continen, el Gobierno propone rectificar la situacin por medio de una reparacin que el Comit estime apropiado dentro del significado del artculo 2 del Pacto.22
En el caso de Ilmari Lansman et al. Finlandia23 el Comit declar que el alcance de la libertad del Estado para motivar el desarrollo o permitir actividades econmicas por empresas no debe evaluarse por referencia al margen de apreciacin, pero s por referencia a las obligaciones que se han tomado basadas en el artculo 27. A pesar que el artculo 27 no provee explcitamente un derecho a las personas que pertenecen a minoras para participar en la toma de decisiones pblicas, la prctica del Comit de los Derechos Humanos muestra que las regulaciones pueden tener implicaciones por dichos derechos tambin. En su Comentario General 23(50)24 en el artculo 27, el Comit de los Derechos Humanos concluy que: La cultura se manifiesta en muchas formas, incluyendo una forma muy particular asociada con el uso de recursos, especialmente en los indgenas... Disfrutar esos derechos puede requerir medidas legales positivas de proteccin y medidas que aseguren la participacin efectiva de los miembros de comunidades minoritarias en las decisiones que les puedan afectar.
22 Prrafo 33. 23 Comunicado No. 511/1992. Puntos de vista adoptado 1994. Reporte del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Quinta sesin, Supl. No. 40 (A/50/40). 24 Naciones Unidas Doc. HR/GEN/lRev. 1 en 38 (1994).
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El Comit ha reafirmado los principios del Comentario General en algunos de los puntos de vista bajo el Protocolo Opcional.25 El Comit tambin se ha referido a la importancia de la participacin efectiva de las personas pertenecientes a las comunidades indgenas para asegurar la sostenibilidad de su cultura y de su estilo de vida en muchas de las observaciones concluyentes.26 En conclusin, el Pacto Internacional de Derechos Civiles Polticos no se preocupa en s por el derecho a desarrollo. Por otro lado, el artculo 27, junto con el artculo 1 (derecho a la propia determinacin) y el artculo 25 (derechos polticos), pueden ser de importancia para los indgenas y su derecho a una participacin efectiva en la toma de decisiones pblicas, incluyendo la formulacin, implementacin y evaluacin de programas, planes y proyectos de desarrollo nacionales. El Pacto tiene particular importancia si los programas, planes y proyectos tuvieran efectos adversos en su forma tradicional y estilo de vida, cultura, tradiciones, subsistencia econmica, tierras y recursos naturales.
3.3 Artculo 2 de la Declaracin de las Naciones Unidas de 1992, sobre el Derecho de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales, tnicas, Religiosas y Lingsticas Tambin se encuentran referencias al concepto participacin efectiva de las personas que pertenecen a minoras en la Declaracin de las Naciones Unidas sobre el Derecho de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales, tnicas, Religiosas y Lingsticas de 1992. La Declaracin no es legalmente obligatoria para los Estados miembros de las Naciones Unidas, pero expresa principios que son moralmente obligatorios para que los pases la tomen en consideracin en su tratamiento hacia minoras.
La Declaracin de 1992 establece ciertos derechos de participacin poltica a las personas pertenecientes a minoras. El artculo 2, prrafo 2 y 3 de la declaracin dice: 2.2 Las personas pertenecientes a minoras tienen el derecho a participar eficazmente en la vida cultural, religiosa, social, econmica y pblica.
25
Vase el caso Jouni Lansman et al. v. Finlandia. Comunicado No. 671/1995. Puntos de vista adoptados, 1996. Reporte del Comit para los Derechos Humanos, Vol. II Naciones Unidas Doc. A/52/40 (Vol. II) (1996). 26 Vase, por ejemplo, las Observaciones Concluyentes de Suecia, Naciones Unidas Doc. CCPR7CO/ 74/SWE (2000), prrafo 15, Venezuela, Naciones Unidas Doc. CCPR/CO/71/VEN (2001), prrafo 28 y Mxico, Naciones Unidas Doc. CCPR/C/79//Add. 123 (2000), Prrafo 14.
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2.3 Las personas pertenecientes a minoras tienen el derecho a participar eficazmente a nivel nacional y regional donde sea apropiado, respecto a la minora a la que pertenezcan o las regiones en las que vivan de una manera que no sea incompatible con la legislacin nacional. Mientras que el artculo 2, prrafo 2 trata del derecho a la participacin en todos las aspectos de la vida pblica de una sociedad en general, el artculo 2, prrafo 3 trata especficamente del derecho de las personas pertenecientes a minoras a participar eficazmente en las decisiones... con respecto a la minora a la que pertenezcan o las regiones en las que vivan. En 2001, el Presidente del Grupo de Trabajo de Minoras de la Subcomisin de las Naciones Unidas para la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, Sr. Asbjom Eide, present un comentario acerca de la Declaracin en 2001.27 De acuerdo con este comentario, la participacin eficaz provee canales de consulta entre minoras y Gobiernos. Entre las medidas que podran incrementar las posibilidades de las minoras para participar en el ejercicio de la autoridad sobre asuntos que afecten a las mismas y a la sociedad en la que viven estn:
el establecimiento de sistemas de representacin proporcional o formas de voto preferencial; descentralizacin de poderes basados en el principio de subsidiariedad, ya sea que se les denomine autogobierno o poder autnomo, y que los arreglos sean simtricos o asimtricos; el establecimiento de cuerpos consultivos o de asesora en los que participen minoras en un marco institucional apropiado. Estos cuerpos debern poseer peso poltico y ser consultados eficazmente sobre temas que afecten a la poblacin minoritaria; el acceso a empleo en el sector pblico a travs de varias comunidades tnicas, lingsticas y religiosas; la reduccin de barreras a la adquisicin de la ciudadana para miembros de minoras y las formas de participacin por residentes sin ciudadana tambin se debern desarrollar, incluso los derechos de voto local luego de cierto perodo de residencia, adems se debern elegir observadores no ciudadanos para las asambleas legislativas, municipales, regionales y nacionales.
27
Eide, Asbjom. Comentario a la Declaracin sobre los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales, tnicas, Lingsticas y Religiosas. ONUDoc. E/CN.4/Sub.2/AC.5/2001/2.
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Bajo el artculo 2, prrafo 4 de la Declaracin mencionada, las personas pertenecientes a minoras tienen el derecho a mantener sus propias asociaciones. Asimismo, todas las personas pertenecientes a minoras tambin tienen el derecho a reunirse y formar asociaciones y, por lo tanto, a tratar de lograr el mayor impacto posible en la toma de decisiones nacionales y regionales.
la necesidad de garantizar la participacin eficaz por parte de las comunidades indgenas en la toma de decisiones que afecten sus derechos a la tierra y la importancia de garantizar un consentimiento bien fundado de los pueblos indgenas.28 En su Recomendacin General sobre Pueblos Indgenas el Comit ha observado que en varias regiones del mundo los pueblos indgenas han sido, y an son discriminados y privados de sus derechos humanos y libertades fundamentales, y en particular, que han perdido sus tierras y recursos que hoy poseen colonos, compaas comerciales y empresas estatales. Consecuentemente, la conservacin de su cultura e identidad histrica, de acuerdo con el Comit, ha estado y an est en peligro. Por lo tanto, hace un llamado en particular a los Estados, a:29 a) reconocer y respetar la cultura indgena, historia, idioma y modo de vida como un enriquecimiento de la identidad cultural del Estado y para promover su conservacin; b) garantizar que los miembros de los pueblos indgenas sean libres e iguales en dignidad y derechos y libres de cualquier discriminacin, en particular de la que se basa en origen o identidad indgena;
3.4 La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial no menciona especficamente pueblos indgenas, pero es obvio que dichos pueblos podrn invocar esta Convencin. En la prctica, el Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial a menudo ha tocado el tema de la discriminacin racial en contra de pueblos indgenas, particularmente con respecto a su desplazamiento, derecho a tierra y derecho a los recursos naturales.
Por ejemplo, en su observacin concluyente del informe estatal de Australia, el Comit ha destacado la importancia de
28 ONU Doc. CERD/C/304/Add. 191, prrafo 8. 29 CERD. Recomendaciones Generales XXIII, HR/GEN/1/Rev. 5, 18 de agosto de 1997.
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c) proporcionar a los pueblos indgenas condiciones que les permitan un desarrollo econmico y social sostenible compatible con sus caractersticas culturales; d) garantizar que los miembros de pueblos indgenas tengan derechos iguales con respecto a la participacin efectiva en la vida pblica y que no se tomen decisiones directamente relacionadas con sus derechos e intereses sin su consentimiento; e) garantizar que las comunidades indgenas puedan ejercer su derecho a practicar y revitalizar sus tradiciones y costumbres culturales, y preservar y practicar sus idiomas. Adems, el Comit hace un llamado a los Estados para que reconozcan y protejan los derechos de los pueblos indgenas a poseer, desarrollar, controlar y usar sus tierras comunitarias, territorios y recursos y, donde han sido desposedos sin su consentimiento libre y bien fundado, de sus tierras y territorios o que de otra manera habitaban o usaban, para que lleven a cabo las diligencias para devolver esas tierras y territorios. nicamente cuando por razones obvias no sea posible el derecho a la
restitucin, sta se deber sustituir por el derecho a una compensacin justa, imparcial y pronta. Dicha compensacin deber cubrir hasta donde sea posible la extensin de tierras y territorios.30 Al establecerse que no se debern tomar decisiones directamente relacionadas con los derechos e intereses de los pueblos indgenas sin su consentimiento bien fundado la recomendacin general por este Comit va an ms all de los requisitos del Convenio No. 169 de la OIT.
3.5 La Convencin Americana sobre Derechos Humanos La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) no se ocupa del derecho al desarrollo, pueblos indgenas o minoras. A pesar de esto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha recibido y resuelto quejas presentadas por pueblos indgenas con respecto a sus derechos a tierras y derechos a recursos naturales.
En el caso de la Comunidad Awas Tingni v. Nicaragua31 Nicaragua, por una parte no demarc la tierra comunal de los indgenas de la Comunidad Awas Tingni
30 Comit sobre la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Recomendaciones Generales XXIII Pueblos Indgenas (Sesin quincuagsima quinta, 1997) ONU Doc. A/52/18, Anexo V. 31 La Corte Interamericana de Derechos Humanos. El Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni v. Nicaragua. Juicio del 21 de agosto de 2001.
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y no tom medidas eficaces para garantizar los derechos de propiedad de esa comunidad sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales, y por otro lado el Estado otorg una concesin maderera en tierras comunales. En este caso la Corte concluy que el Estado violaba el artculo 21 (el derecho a la propiedad)32 y el 25 (el derecho a proteccin judicial)33 de la Convencin. Considerando el derecho a la propiedad la Corte declar, inter alia. Entre los pueblos indgenas existe una tradicin comunitaria con respecto a una forma comunal de propiedad colectiva de la tierra, en el sentido de que la propiedad de la tierra no se centra en
un individuo sino ms bien en el grupo y su comunidad. Los grupos indgenas, por el hecho de su misma existencia, tienen el derecho a vivir en libertad en su propio territorio; los vnculos estrechos de los pueblos indgenas con la tierra se deben reconocer y comprender como la base fundamental de su cultura, su vida espiritual, su integridad y su supervivencia econmica. Para las comunidades indgenas, la relacin con la tierra no es simplemente una cuestin de posesin y produccin sino de un elemento material y espiritual que ellos deben disfrutar plenamente, an para preservar su legado cultural y transmitirlo a sus generaciones futuras.
32
Artculo 21. Derecho a propiedad 1. Todos tienen el derecho usar y gozar su propiedad. La ley podr subordinar dicho uso y gozo a inters de la sociedad. 2. A nadie se le privar de su propiedad excepto bajo pago de una compensacin justa, por razones de servicios pblicos o intereses sociales, y en los casos y conforme a las frmulas establecidas por la ley. 3. La usura y cualquiera otra forma de explotacin del hombre por el hombre deber ser prohibida por la ley. 33 Artculo 25. Derecho a Proteccin Judicial: 1. Todos tienen el derecho al recurso simple y pronto, o cualquier otro recurso, a una corte o tribunal competentes para la proteccin en contra de actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o leyes del Estado concerniente o por esta Convencin, aun si dicha violacin haya sido cometida por personas que actan en el curso de sus deberes oficiales. 2. Las partes estatales se comprometen: a. a garantizar que a cualquiera persona que exija dicha reparacin se le determinarn sus derechos por una autoridad competente proporcionada por el sistema legal del Estado; b. a desarrollar las posibilidades de la reparacin judicial; y c. a garantizar que las autoridades competentes hagan cumplir dichas reparaciones al ser otorgadas.
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De este fallo esto se puede concluir que aunque la Convencin Americana carece de disposiciones sobre el derecho al desarrollo y los derechos de pueblos/minoras, podra proveer cierta proteccin contra posibles efectos adversos del derecho al desarrollo, particularmente con respecto al derecho de dichos pueblos al derecho, a la soberana sobre sus tierras y recursos naturales tradicionales.
3.6 Declaracin Interamericana Preliminar sobre los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas El derecho al desarrollo, que incluye el derecho de los pueblos indgenas a participar en el desarrollo, tambin se encuentra en la Declaracin Preliminar Interamericana de los Pueblos Indgenas que se propuso originalmente y fue adoptada por la Comisin Interamericana sobre Derechos Humanos en su sesin 1278, 18 de septiembre de 1995.
Un grupo de trabajo del Comit de Asuntos Jurdicos y Polticos del Consejo Permanente de la OEA est actualmente analizando esta Declaracin preliminar. El artculo XXIX del texto consolidado de
la Declaracin Preliminar preparado por la presidencia del grupo de trabajo (junio de 2003) se ocupa del derecho de los pueblos indgenas al desarrollo.34 De acuerdo al prrafo 2 de este artculo los pueblos indgenas tienen el derecho a determinar e implementar los valores, opciones, objetivos, prioridades y estrategias para su desarrollo. Este derecho incluye la participacin para desarrollar programas de salud y vivienda, y otros programas econmicos y sociales que les afecten, y, cuando sea posible, administrar estos programas a travs de sus propias instituciones. Los pueblos indgenas tambin tienen el derecho, sin ningn tipo de discriminacin, de obtener los medios adecuados para formar su propio desarrollo, incluso los de la cooperacin internacional, y para contribuir en sus propias formas al desarrollo nacional. El prrafo 2 del artculo preliminar XXIX incluye disposiciones sobre el derecho de los pueblos indgenas a participar en el desarrollo, y seala: Los Estados debern tomar las medidas necesarias para garantizar que las decisiones con relacin a cualquier plan,
34
Vea el Texto Consolidado de la Declaracin Preliminar Preparado por la Presidencia del Grupo de Trabajo. Consejo Permanente de la Organizacin de Estados Americanos. Comit de Asuntos Jurdicos y Polticos. Grupo de Trabajo para Preparar la Propuesta Declaracin Americana sobre los Derechos de Los Pueblos Indgenas. OEA/Ser. K/XVI. GT/DADIN/ Doc. 129/02. 17 de junio de 2003.
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programa o proyecto que afecte directamente los derechos o condiciones de vida de los pueblos indgenas se efecten en consulta con dichos pueblos, de modo que se reconozcan sus preferencias, de modo que no se incluya ninguna disposicin, sea cual fuere, que tenga un impacto directo sobre ellos. Dichas consultas se debern llevar a cabo de buena fe y de manera apropiada a las circunstancias, con el fin de lograr un acuerdo o asegurar el consentimiento a las medidas propuestas. El artculo preliminar XXIX usa mucho del lenguaje provisto en el artculo 7 del Convenio No. 169 de la OIT, citado en pginas anteriores, incluso los trminos consulta y buena fe, para lograr un acuerdo o consentimiento sobre las medidas propuestas. Sin embargo, en este contexto merece observarse que el prrafo 2 del artculo preliminar XXI que fue propuesto originalmente por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en 1995 abarcaba mucho ms, y requera el consentimiento bien fundado, libre y la participacin de los pueblos indgenas. Tambin estipulaba que ningn plan, programa o propuesta que pudiera tener efectos dainos en los medios de vida normales de esas poblaciones fuera adoptado. Por ltimo, el prrafo 3 del artculo preliminar XXIX estipula que los pueblos
indgenas tienen el derecho a compensacin imparcial y ecunime por cualquier dao que se les cause por la implementacin de dichos planes, programas o proyectos, a pesar de las precauciones establecidas en dicho artculo; y para medidas que se adopten para mitigar impactos adversos en el medio ambiente, econmicos, sociales, culturales o espirituales.
3.7 La Declaracin Preliminar de la ONU sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas Dentro de las Naciones Unidas no existen instrumentos legalmente vinculantes sobre pueblos indgenas similares al Convenio No. 169 de la OIT. Pero en 1993, los miembros del grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas estuvieron de acuerdo en una Declaracin preliminar de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas. Un ao ms tarde la Sub-Comisin Preliminar para la Prevencin de la Discriminacin y Proteccin de las Minoras adopt y present la Declaracin preliminar a la Comisin de Derechos Humanos mediante la resolucin 1994/94. Desde 1995, la Declaracin preliminar ha sido considerada por un grupo de trabajo de sesiones mltiples y de duracin indefinida establecido segn las resoluciones de la Comisin de Derechos Humanos 1995/35 y de ECOSOC 1994/32.
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La Declaracin Preliminar no trata expresamente el derecho al desarrollo pero s requiere que los pueblos indgenas participen eficazmente en el ejercicio y la implementacin del derecho al desarrollo. El artculo preliminar 23 estipula que los pueblos indgenas tienen el derecho a elaborar y desarrollar las prioridades y estrategias para el ejercicio de su derecho al desarrollo. En particular, desarrollar todos los programas de salud y vivienda y otros programas econmicos y sociales que los afecten y, tanto como sea posible, administrar dichos programas a travs de sus propias instituciones. El derecho de los pueblos indgenas al consentimiento libre, bien fundado y previo se expone en el artculo 30 de la Declaracin preliminar. El artculo preliminar dice: Los pueblos indgenas tienen el derecho de establecer y desarrollar prioridades y estrategias para el desarrollo o uso de sus tierras, territorios y otros recursos, incluso el derecho de requerir que los Estados procuren su consentimiento bien fundado y libre, previo a la aprobacin de cualquier proyecto que afecte sus tierras, territorios y otros recursos, particularmente en conexin con el desarrollo, utilizacin o explotacin de minerales, agua u otros recursos. De conformidad con acuerdos previos con los pueblos indgenas en cuestin, se deber proporcionar compensacin justa e imparcial para tales actividades y medi-
das para mitigar impactos adversos en el medio ambiente, econmicos, sociales, culturales o espirituales. Se debe notar que a diferencia de la Declaracin Interamericana preliminar, el requisito en el artculo 30 preliminar de consentimiento bien fundado, libre y previo por parte de los pueblos indgenas se limita a la aprobacin de proyectos que afecten sus tierras, territorios y otros recursos, particularmente y en conexin con el desarrollo, utilizacin o explotacin de minerales, agua u otros recursos. Adems de las estipulaciones que especficamente conciernen a la participacin indgena en el desarrollo, la Declaracin preliminar contiene varias estipulaciones sobre el derecho de los pueblos indgenas a tomar parte en las decisiones pblicas y la administracin en general. Los pueblos indgenas tienen bajo el artculo 19 el derecho a participar plenamente, si as lo deciden, en todos los niveles de la toma de decisiones en asuntos que puedan afectar sus derechos, vidas y destinos a travs de representantes de acuerdo con sus propias instituciones indgenas de toma de decisiones. Conforme al artculo 20 los pueblos indgenas tienen tambin el derecho a participar plenamente, a travs de procedimientos de su eleccin, para crear medidas administrativas o legislativas que puedan afectarlos. Un requisito adicional es que los Estados debern obtener el consentimiento libre y
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bien fundado de los pueblos en cuestin antes de adoptar e implementar dichas medidas. Si la Declaracin Preliminar se adoptara como ha sido propuesta por el Grupo de Trabajo sobre la Poblaciones Indgenas, fortalecera considerablemente el derecho de los pueblos indgenas para participar en el desarrollo, particularmente con respecto al desarrollo de proyectos que afecten sus tierras, territorios y otros recursos. Se debe observar no obstante, que ni siquiera al ser adoptada por la Asamblea General la Declaracin sera un documento legalmente vinculante. El propsito es que la Asamblea General de la ONU pudiera aprobar la Declaracin en el 2004. Hasta ahora se ha progresado lentamente en las intersesiones del Grupo de Trabajo. Tambin es evidente que varios Gobiernos se oponen a la inclusin del derecho de los pueblos indgenas al consentimiento libre, bien fundado y previo con respecto al desarrollo.
zacin de la ONU que promueve y apoya programas para el desarrollo humano sostenible. El PNUD es el principal proveedor de ayuda para el desarrollo, defensa y apoyo de subvencin para pases en vas de desarrollo. Desde 1993, varios de los programas de subvenciones menores del PNUD y sus programas regionales y nacionales han dado participacin a los pueblos indgenas. Adems, el PNUD ha apoyado proyectos bajo el Programa de Conocimiento Indgena. El programa de subvenciones menores comnmente involucra asistencia directa para las comunidades locales a travs de ONG y Organizaciones con Base en Comunidades (CBO). El prrafo 9 del Captulo 4 del Manual de Programacin del PNUD (dic. de 2000) sobre la formulacin de programas y proyectos estipula las directrices para la participacin, incluyendo la participacin de los pueblos indgenas, en los programas y proyectos de la organizacin. Este prrafo dice: a. La participacin de grupos seleccionados como objetivos garantiza que las oportunidades y riesgos potenciales, incluyendo las lecciones obtenidas por experiencia, se tomen en cuenta en el diseo. Esta participacin promueve la propiedad y responsabilidad de los interesados sin las cuales los resultados seguramente no sern duraderos. Adems, la participacin en todas las fases
4. Participacin indgena en el desarrollo. Cdigos de conducta del PNUD y del Banco Mundial
4.1 El Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) El Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas (PNUD) es una organi-
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del programa o proyecto promueve el respeto a los derechos humanos de todo individuo, incluso los que pertenecen a grupos indgenas, que podran ser afectados por el programa o proyecto; para garantizar la participacin se requiere inversin de tiempo y recursos, para los cuales se debern efectuar las estipulaciones adecuadas; b. La participacin de la mujer se deber garantizar a travs de las etapas del ciclo del programa o proyecto; c. El GEF tiene directrices especficas para la participacin y revelacin de informacin que exige que todos los proyectos financiados por GEF proporcionen revelacin completa de informacin no confidencial, y consulta y participacin como sea ms apropiada para grupos ms numerosos y comunidades locales a travs del ciclo del proyecto. El GEF es el Servicio para el Medio Ambiente Global del PNUD. El Programa de Subvenciones Menores del GEF apoya actividades a escala menor dirigidas por ONG y grupos comunitarios que se enfocan en problemas del medio ambiente. La Poltica Operacional de Involucramiento Pblico en los Proyectos Financiados por el GEF expone el concepto de involucramiento pblico de la siguiente manera:
El involucramiento pblico consiste de tres procesos relacionados, y a menudo superpuestos: diseminacin de informacin, consulta y participacin de los interesados. Los interesados son los individuos, grupos o instituciones que tienen cierto inters o ganancia en el resultado de un proyecto financiado por el GEF. El trmino tambin se aplica a aquellos potencialmente afectados por el proyecto. Como interesados se incluye al Gobierno del pas recipiente, agencias de implementacin, agencias de ejecucin del proyecto, grupos contratados para dirigir actividades del proyecto, y otros grupos en la sociedad civil que podran tener algn inters en el proyecto. La diseminacin de informacin se refiere a la disponibilidad y distribucin de informacin oportuna y relevante sobre los proyectos financiados por el GEF. Los aspectos de la diseminacin incluyen la apropiada notificacin y revelacin de informacin del proyecto y acceso pblico adecuado al mismo. La consulta corresponde a intercambios de informacin entre el Gobierno, la Agencia de Implementacin, las agencias de ejecucin del proyecto, y otros interesados. Aunque la autoridad de toma de decisiones recae en el Go-
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bierno, la Agencia, y las agencias de ejecucin, las consultas peridicas a travs del ciclo del proyecto ayudan a los directivos a realizar elecciones bien fundadas acerca de las actividades del proyecto. La consulta adems proporciona oportunidades para que las comunidades y los grupos locales contribuyan al diseo, implementacin y evaluacin del proyecto. La participacin del interesado se produce cuando los interesados se ocupan en colaborar, como sea ms apropiado, en la identificacin de los conceptos y objetivos del proyecto, seleccin de la ubicacin, diseo e implementacin de actividades, y monitoreo y evaluacin de los proyectos. Desarrollar estrategias para incorporar la participacin de los interesados a travs del ciclo del proyecto es particularmente necesario en proyectos que tienen un impacto en el ingreso y modo de vida de los grupos locales, especialmente las poblaciones de condicin econmica muy baja y alrededor de la ubicacin del proyecto (por ejemplo, las comunidades indgenas, las mujeres y los hogares en pobreza). En conclusin, las directrices del PNUD son muy completas en general cuando se contempla el tema del derecho de los pueblos indgenas a la participacin activa y significativa en proyectos de desarrollo.
4.2 El Banco Mundial El Banco Mundial es una de las fuentes de asistencia para el desarrollo ms grandes del mundo. El Banco trabaja en ms de 100 economas en desarrollo y con agencias gubernamentales, ONG y el sector privado, para formular estrategias de asistencia. El Banco Mundial es propiedad de ms de 184 pases miembros que estn representados por una Junta de Gobernadores y una Junta Directiva.
En 1982, el Banco Mundial emiti una breve declaracin de poltica operacional que delineaba los procedimientos para proteger los derechos de la llamada gente tribal en proyectos de desarrollo financiados por el Banco. Como resultado de crecientes crticas de organizaciones indgenas latinoamericanas, ONG y antroplogos en contra del enfoque proteccionista e integracionista de la directiva de 1982, el Banco Mundial luego de dos aos de discusin interna y en consulta con organizaciones externas y expertos, en 1991 emiti la Directiva Operacional 4.20 sobre Pueblos Indgenas revisada. Las directivas operacionales son directrices internas para el diseo e implementacin de los proyectos de desarrollo del Banco Mundial y son vinculantes para el personal del Banco. El objetivo de las Directivas Operacionales 4.20 es garantizar que los pueblos indgenas se beneficien con los proyectos de desarrollo, y
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evitar o mitigar efectos adversos potenciales en los pueblos indgenas que causen las actividades avaluadas por el Banco. La Directiva Operacional describe la poltica y los procedimientos de proceso para proyectos del Banco que afectan a los pueblos indgenas. Expone definiciones bsicas, objetivos de la poltica, directrices para el diseo e implementacin de disposiciones o componentes de proyectos para los pueblos indgenas as como para procesar y documentar los requisitos. Conforme a la Directiva Operacional la estrategia del Banco para abordar los temas pertenecientes a los pueblos indgenas se debe basar en la participacin bien fundada de los pueblos indgenas en s. La identificacin de preferencias locales a travs de la consulta directa, la incorporacin de conocimientos indgenas en los enfoques, y uso temprano y apropiado de especialistas con experiencia se determinan en la Directiva Operacional como actividades centrales para cualquier proyecto que afecte a los pueblos indgenas y sus derechos a los recursos naturales y econmicos. La Directiva Operacional exige que para cualquier proyecto de inversin que afecte a los pueblos indgenas, el prestatario deber preparar un plan de desarrollo de pueblos indgenas que sea consistente con la poltica del Banco. La DP expone los prerrequisitos y contenidos de un exitoso plan de desarrollo. Entre stos
se encuentra el requisito de que las instituciones responsables de la interaccin del Gobierno con pueblos indgenas debern poseer la formacin social, tcnica y legal necesaria para llevar a cabo las actividades de desarrollo propuestas. Los arreglos de implementacin debern ser sencillos. Normalmente, debern tener participacin de instituciones existentes apropiadas, organizaciones locales, y ONG competentes en materia relacionada con los pueblos indgenas. La Directiva Operacional 4.20 tambin incluye una estrategia para la participacin local de acuerdo con la cual se debern crear y mantener lineamientos para la participacin, por parte de los pueblos indgenas, en la toma de decisiones durante la planificacin, implementacin y evaluacin del proyecto. Conforme a la DO varios de los grupos ms numerosos de pueblos indgenas tienen sus propias organizaciones representativas que les proporcionan canales efectivos para la comunicacin de preferencias locales. Los lderes tradicionales ocupan posiciones fundamentales para la movilizacin humana y deberan ser invitados al proceso de planificacin, dndole la debida importancia a la garanta de la genuina representacin de la poblacin indgena. Conforme a la estrategia, no existen mtodos infalibles para garantizar la participacin completa a nivel local; el dispositivo sociolgico y tcnico proporcionado a travs del las divisiones ambientales regio-
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nales se necesita a menudo para desarrollar mecanismos apropiados para el rea del proyecto. Desde julio de 2001 hasta febrero de 2002 el Banco Mundial se ocup, en el proceso de consulta con participantes externos, de una poltica preliminar sobre los pueblos indgenas (Polticas Operacionales/Procedimientos del Banco; OP/BP 4.10). La revisin de la poltica de pueblos indgenas (Directiva Operacional 4.20) forma parte de un proceso mayor que involucra a todo el Banco para cambiar las polticas del formato de directiva operacional a una estructura de formato de poltica operacional que claramente distinga entre poltica y procedimiento (ambos obligatorios) y la buena prctica consultiva. La preliminar de las Polticas Operacionales (OP 4.10) sobre los Pueblos Indgenas (hasta el 23 marzo de 2001) contiene requisitos ms detallados y especficos sobre las polticas en lo que se refiere a las operaciones avaladas por el Banco que podran afectar a los pueblos indgenas. Estas requerirn: a) investigacin para identificar si existen grupos indgenas en el rea del proyecto; b) consulta significativa con todos los grupos afectados;
c) mecanismos incorporados en el diseo y la implementacin del proyecto, para: fomentar la participacin bien fundada de dichos grupos afectados de alguna manera, inclusive en gnero; evitar, donde sea factible, minimizar y mitigar los impactos adversos sobre ellos; garantizar que los beneficios destinados para ellos sean apropiados culturalmente. Para garantizar la consulta significativa, el prestatario debe proporcionar informacin relevante a los grupos indgenas afectados por los proyectos con asistencia del Banco, de manera pronta y culturalmente apropiada. Para facilitar dicha consulta el prestatario deber, en conformidad con la preliminar: a) establecer un marco apropiado para el dilogo, incluyendo representacin de gnero y generacional adecuada; b) involucrar a organizaciones indgenas representativas y locales en las discusiones, de la manera ms apropiada; y c) usar mtodos de consulta culturalmente aceptados que les permitan a los pueblos indgenas tanto hombres como mujeres expresar sus puntos de vista y preferencias.
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Conforme esta Preliminar, el prestatario deber considerar el punto de vista y las preferencias de los pueblos indgenas para decidir si se procede con el proyecto y qu medidas adicionales, que incluyen modificaciones del diseo, se requieren para abordar los impactos adversos y aumentar los beneficios del proyecto. El Banco revisar la propuesta de proyecto del prestatario para garantizar su consistencia con esta poltica. Arriba se ha concluido que la actual Directiva Operacional 4.20 estipula que la estrategia del Banco para abordar los temas pertenecientes a los pueblos indgenas se basan en el principio de participacin bien fundada de los pueblos indgenas. El texto de la Preliminar de Polticas Operacionales 4.10 exige la participacin significativa de los pueblos indgenas afectados por los proyectos de desarrollo. Pero en el vocabulario de la preliminar DO, la participacin significativa denota que el prestatario debe establecer un marco apropiado de dilogo con los pueblos indgenas afectados, involucrar organizaciones indgenas representativas y locales en discusiones y usar mtodos de consulta apropiados culturalmente que les permitan a los pueblos indgenas expresar sus puntos de vista y preferencias. Pero estas discusiones representan la participacin significativa de pueblos indgenas en los procesos de desarrollo? El libro de consulta de participacin del
Banco Mundial que aborda la participacin de los pobres y otros interesados en condicin econmica muy baja, describe la participacin como un proceso a travs del cual las partes interesadas tienen influencia y comparten control sobre las iniciativas de desarrollo y la decisiones y recursos que los afectan. Este libro, adems, reconoce que a todas las partes interesadas, especialmente a los pobres y los de condicin econmica muy baja, se les debe permitir tener influencia y compartir el control sobre las iniciativas de desarrollo y las decisiones y recursos que los afecten. El libro mencionado enfatiza que la consulta no es participacin, aunque la consulta y atencin son prerrequisitos esenciales para la participacin. El proceso de consulta global, regional y nacional con los Gobiernos, ONG y pueblos indgenas, sobre la Preliminar de las Polticas Operacionales termin en febrero de 2002. Algunas de las crticas contra esa Preliminar se ocupaban especficamente del derecho a la participacin. Varios de los participantes en el proceso de consulta insistan en que se incluyera en las polticas operacionales el principio de consentimiento libre, previo y bien fundado, en otras palabras, el derecho de los pueblos indgenas para decirles no a los proyectos que los afectaran adversamente. Otros participantes requeran que el derecho de participacin se ampliara para incluir a to-
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Conforme esta Preliminar, el prestatario deber considerar el punto de vista y las preferencias de los pueblos indgenas para decidir si se procede con el proyecto y qu medidas adicionales, que incluyen modificaciones del diseo, se requieren para abordar los impactos adversos y aumentar los beneficios del proyecto. El Banco revisar la propuesta de proyecto del prestatario para garantizar su consistencia con esta poltica. Arriba se ha concluido que la actual Directiva Operacional 4.20 estipula que la estrategia del Banco para abordar los temas pertenecientes a los pueblos indgenas se basan en el principio de participacin bien fundada de los pueblos indgenas. El texto de la Preliminar de Polticas Operacionales 4.10 exige la participacin significativa de los pueblos indgenas afectados por los proyectos de desarrollo. Pero en el vocabulario de la preliminar DO, la participacin significativa denota que el prestatario debe establecer un marco apropiado de dilogo con los pueblos indgenas afectados, involucrar organizaciones indgenas representativas y locales en discusiones y usar mtodos de consulta apropiados culturalmente que les permitan a los pueblos indgenas expresar sus puntos de vista y preferencias. Pero estas discusiones representan la participacin significativa de pueblos indgenas en los procesos de desarrollo? El libro de consulta de participacin del
Banco Mundial que aborda la participacin de los pobres y otros interesados en condicin econmica muy baja, describe la participacin como un proceso a travs del cual las partes interesadas tienen influencia y comparten control sobre las iniciativas de desarrollo y la decisiones y recursos que los afectan. Este libro, adems, reconoce que a todas las partes interesadas, especialmente a los pobres y los de condicin econmica muy baja, se les debe permitir tener influencia y compartir el control sobre las iniciativas de desarrollo y las decisiones y recursos que los afecten. El libro mencionado enfatiza que la consulta no es participacin, aunque la consulta y atencin son prerrequisitos esenciales para la participacin. El proceso de consulta global, regional y nacional con los Gobiernos, ONG y pueblos indgenas, sobre la Preliminar de las Polticas Operacionales termin en febrero de 2002. Algunas de las crticas contra esa Preliminar se ocupaban especficamente del derecho a la participacin. Varios de los participantes en el proceso de consulta insistan en que se incluyera en las polticas operacionales el principio de consentimiento libre, previo y bien fundado, en otras palabras, el derecho de los pueblos indgenas para decirles no a los proyectos que los afectaran adversamente. Otros participantes requeran que el derecho de participacin se ampliara para incluir a to-
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dos los pueblos indgenas, no nicamente los que fueran afectados directamente por un proyecto de desarrollo en particular. Algunos de los participantes eran de la opinin que la Preliminar de las
Polticas Operacionales en realidad confunde la consulta con la participacin cuando para designar a los pueblos indgenas un papel principalmente pasivo en el proceso de desarrollo.
CONCLUSIONES
En conclusin, el derecho de los pueblos indgenas a participar activamente en los procesos de desarrollo, particularmente con respecto a los proyectos que puedan tener efectos adversos en su estilo de vida, cultura, modos de vida tradicionales, tierras y territorios, se reconoce claramente en una cantidad de instrumentos internacionales de derechos humanos instrumentos vinculantes y no vinculantes legalmente as como en algunos cdigos de conducta internacionales. Pero permanece la pregunta sobre si los instrumentos como el Convenio No. 169 de la OIT o la Directiva Operacional 4.20 del Banco Mundial estipulan derechos de participacin que provean a los pueblos indgenas de influencia verdadera y control compartido sobre los procesos de desarrollo. Pareciera que la participacin bien fundada conforme el concepto de participacin pblica es la premisa bsica de participacin en la mayora de los instrumentos de derechos humanos que se han estudiado en el presente documento. En algunos casos la participacin bien fundada podra ser un medio suficiente para cumplir con las necesidades de participacin de comunidades, organizaciones cvicas y ONG y otros interesados locales en los procesos de desarrollo. Pero los pueblos indgenas difieren en varios aspectos: desde comunidades locales hasta organizaciones cvicas. La estrecha relacin de los pueblos indgenas con sus tierras ancestrales, la naturaleza y el medio ambiente y con los recursos naturales de estas tierras requieren que se les trate de manera diferente en comparacin con muchos otros grupos, y que se les otorgue influencia verdadera y control compartido, particularmente sobre proyectos que puedan tener efectos adversos en su modo de vida tradicional. Entre los instrumentos de derechos humanos que han sido estudiados en el presente documento, la Preliminar de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (junto a la Recomendacin General XXIII de la Convencin Internacional
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sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial) es una clara excepcin en este respecto, al estipular que los Estados obtengan el consentimiento libre y bien fundado de los pueblos indgenas, previo a la implementacin de los proyectos de desarrollo que afecte las tierras y recursos natu-
rales de los pueblos indgenas. Por otro lado, la Declaracin Preliminar an es preliminar. Algunos Gobiernos podran oponerse a la inclusin de dichas disposiciones en la Declaracin. Pareciera que el mismo tema se ha convertido en una controversia tambin para la Declaracin Interamericana.
BIBLIOGRAFA
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LA CORTE PENAL INTERNACIONAL: UNA NUEVA

VISIN DE LAS VCTIMAS
MARA EUGENIA SOLS GARCA

Abogada y notaria, graduada en la Universidad de San Carlos de Guatemala. Adems, posee estudios especializados en derecho laboral. Tambin ha publicado un manual para capacitar facilitadoras en derechos de las trabajadoras y un estudio sobre el acoso sexual en el trabajo. La licenciada Sols ha trabajado por ms de 12 aos en la promocin y defensa de los derechos humanos, con nfasis en mujeres y niez adolescente. Es fundadora e integrante de la Asociacin Feminista La Cuerda, que produce la publicacin mensual del mismo nombre. Tambin es integrante de la Alianza de carcter internacional denominada Caucus de Mujeres por una Justicia de Gnero que es un grupo de trabajo y de presin que ha luchado por el establecimiento de la Corte Penal Internacional. Actualmente, es la coordinadora del rea Jurdica de la Fundacin Myrna Mack.
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RESUMEN EJECUTIVO
En el artculo, la autora refiere cmo la vctima es considerada como una figura marginal durante el proceso penal. Igualmente, refiere cmo en el mundo muy pocos Estados han mejorado esta situacin. Contina la autora con la referencia al Estatuto de Roma, de la Corte Penal Internacional. Tambin describe cmo el derecho penal internacional ha influido en las reformas penales realizadas en torno a los derechos de la vctima. Adems, se ve como un xito extraordinario para las mujeres, que el estatuto mencionado reconociera explcitamente el derecho de las vctimas a participar en el juicio. Tambin anota que el fiscal puede iniciar investigaciones con base en cualquier fuente, incluyendo a las vctimas. El fiscal tambin debe respetar los intereses y las circunstancias personales de las vctimas. Por otra parte, se expone la responsabilidad de las salas de cuestiones preliminares y de primera instancia ante las vctimas. Contina la importancia del principio de no discriminacin y de la importancia que el Estatuto de Roma capacite a la Corte para otorgar reparaciones a las vctimas, incluyendo restituciones, compensaciones y rehabilitaciones. Finalmente, se anotan algunos casos donde la Corte Interamericana de Derechos humanos ha emitido sentencias: Caso Tibi, francs detenido ilegalmente durante ms de dos aos y torturado en Per en 1995; Caso Herrera Ulloa en el que se declara que Costa Rica viol el derecho a la libertad de pensamiento y expresin; caso de desaparicin forzosa de Molina Theissen; caso de desaparicin forzosa de 19 comerciantes en Colombia y caso Myrna Mack Chang.
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ABSTRACT
In the article, the author refers how the victim is considered as a marginal figure through the criminal law suit. Likewise, she refers how in the world only a few states have improved this situation. The author continues with a reference to the Roman Statute, of the International Criminal Court. It also describes how the international criminal law has influenced on the criminal reforms made to the rights of the victims. Besides, it is seen as an extraordinary success for women, that the mentioned statute explicitly has recognized the victims right to participate in the trial. It also notes that the district attorney can initiate investigations based on any source, including to the victim. This district attorney must also respect the victims interest and personal circumstances. On the other hand, it outlines the responsibility of the Preliminary Affairs Hall and first instance to the victims it continues with the importance of the nondiscrimination principle as well as the attributes the Roman Statute grants to the Court to mend the victims, including restitutions, compensation, and therapy. At the end, there is a note on some cases in wich the Interamerican Court of Human Rights has emited sentences: the Tibi case, a french man who was kept for over two years in Peru and tortured in 1995; Herrera Ulloa case, in wich is declarated that Costa Rica violated the freedom to express; case of force missing of Molina Theissen, case of forced missing of 19 bussinesmen in Colombia and Mirna Mack Chang case.
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CONTENIDO
Introduccin .............................................................................................................................. 187 1. La proteccin a las vctimas ......................................................................................... 189 2. Participacin de las vctimas ........................................................................................ 191 2.1 El papel de las vctimas en la iniciacin de una investigacin y en la acusacin ........ 191 2.2 Responsabilidad del fiscal ante las vctimas ...................................................... 192 2.3 Responsabilidad de las salas de cuestiones preliminares y de primera instancia ante las vctimas ................................................................ 192 3. La prueba en casos de violencia contra las mujeres ..................................................... 193 4. Las reparaciones en la CPI ........................................................................................... 195 4.1 Algunas definiciones .......................................................................................... 195 4.2 Casos ejemplo de reparaciones. Corte Interamericana de Derechos Humanos ....... 196 4.3 Otras reparaciones .............................................................................................. 199 Bibliografa ............................................................................................................................... 201
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LA CORTE PENAL INTERNACIONAL:

UNA NUEVA VISIN DE LAS VCTIMAS*
MARA EUGENIA SOLS GARCA
...millones de nios, mujeres y hombres han sido vctimas de atrocidades que desafan la imaginacin y conmueven profundamente la conciencia de la humanidad Prembulo del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional
Introduccin
radicionalmente, el derecho penal gira alrededor del imputado, persona que ejecuta el delito. El perpetrador constituye la figura central del procedimiento penal; la ofendida o vctima es una figura marginal en el proceso penal, generalmente slo acta como testigo del hecho. Su participacin es muy limitada y fcilmente puede quedar excluida como sujeto procesal, ms an si no cuenta con abogado (a) que la auxilie. En el mundo son pocos los Estados que han mejorado la situacin de la vctima, desde la perspectiva de su proteccin, en su posicin procesal como ofendida y la posibilidad de resarcimiento por daos
materiales y morales dentro del proceso penal. Actualmente, resurge el inters internacional por asegurar una justicia criminal que tome en cuenta a las vctimas y sus derechos; esto est reflejado en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. ste resguarda tres principios esenciales: la participacin de las vctimas en el proceso, proteccin de las vctimas y testigos y el derecho a la reparacin. El Estatuto requiere que la Corte asegure en todo momento que las medidas tomadas no sean perjudiciales ni incongruentes con los derechos del imputado y el debido proceso.
Ponencia presentada en el seminario regional Corte Penal Internacional y Justicia de Gnero, realizado en Buenos Aires, Argentina, durante el 16 y 18 de marzo de 2005.
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Cuando el Estatuto de Roma entr en vigor en julio de 2002, se envi una seal muy importante: que la impunidad por la comisin de los crmenes ms graves ya no sera tolerada. Esto signific, tambin, el inicio de la enorme tarea de implementar el Estatuto y las Reglas de Procedimiento y Prueba (RPP) en una Corte viva que refleje la letra y el espritu de estos textos. La tarea est actualmente en marcha en La Haya. Ahora que la jurisdiccin de la Corte puede ser aplicada, este trabajo es de suma importancia. El Grupo de Trabajo sobre Derechos de las Vctimas, un grupo de ONG y otros expertos coordinados por la Coalicin Internacional por la CPI ha estado trabajando para asegurar que la Corte tome en cuenta las realidades de las vctimas y las claras disposiciones del Estatuto y de las RPP. Conseguir esto debe ser un principio. Deber garantizarse que el proceso no socave la dignidad de las vctimas y que tengan una relacin positiva con la CPI. Esto es crucial, dado el firme reconocimiento de los delegados que redactaron y apoyaron el Estatuto en cuanto a que la finalidad de la CPI no es slo punitiva sino, adems, restaurativa. Preparar a la CPI para las vctimas no es una tarea sencilla: existen muchos factores por considerar, muchos intereses a ser equilibrados y muchos asuntos tcnicos a ser tratados. Un desafo continuo es desarrollar estructuras viables que consi-
deren todas las exigencias logsticas, tcnicas y de funcionamiento de la CPI y que al mismo tiempo preserven la integridad del Estatuto y las RPP. Las experiencias de los Tribunales Penales Internacionales de Ruanda (TPIR) y para la ex Yugoslavia (TPIY) proporcionan una gua til sobre algunos puntos. Sin embargo, los mandatos de estas instituciones son distintos. El hecho de que la CPI recibir comunicaciones de vctimas de todo el mundo sobre crmenes que presuntamente han ocurrido en el territorio de un Estado Parte, tendr un impacto en el tipo y grado de organizacin requerido para procesar las comunicaciones iniciales ante la CPI. Asimismo, el hecho que las vctimas tengan el derecho a participar en los procedimientos de acuerdo con el Estatuto y las RPP, requiere que la CPI desarrolle prcticas y procedimientos especficos para facilitar y manejar dicha participacin. Por ltimo, la Dependencia de Participacin de Vctimas y Reparaciones y el Fondo Fiduciario en beneficio de las vctimas son dos innovaciones ms all de las estructuras del TPIY y el TPIR. Esto resulta en que las estructuras operacionales para las vctimas deben reflejar la diferenciacin de funciones relacionadas con las vctimas en la CPI, en cuanto a facilitar su participacin en el proceso legal, ya sea como testigos o en su papel como partes en los procedimientos que buscan reparaciones y medidas restaurativas.
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LA CORTE PENAL INTERNACIONAL: UNA NUEVA VISIN DE LAS VCTIMAS
1. La proteccin a las vctimas

Normalmente, cuando se hace referencia al respeto y garanta de los derechos humanos dentro de un proceso penal, se suele caer en la limitante de enfocar la particular situacin del imputado, descuidando a otros actores relevantes dentro del mismo proceso. Sin embargo, la misma evolucin del derecho internacional de los derechos humanos y del derecho penal internacional ha influido en las reformas penales realizadas en la mayor parte de pases latinoamericanos, en las que se ha rescatado la posicin y el rol de las vctimas. Frente a esta postura se encuentra la de aquellos que sostienen que la vctima no necesita tanta proteccin o derechos, dado que cuenta con el respaldo de la estructura del poder del Estado para enfrentar el proceso. Esta situacin no ocurre con el imputado y, por lo tanto, justifica la inclinacin en la balanza para los derechos de ste. El argumento anterior, si bien cuenta con alguna percepcin terica valedera, cae en el error, puesto que la misma realidad nos muestra que a estas alturas, las
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organizaciones criminales cuentan con una amplia diversificacin y poder, que incluso han cruzado fronteras y en algunos casos hasta han alcanzado esferas gubernamentales, lo que pone en grave riesgo y peligro a las vctimas de delitos. Por otro lado, existen fenmenos delictivos, que por su misma naturaleza son cometidos por bandas organizadas, es decir, que se producen muchos casos de delincuencia colectiva que colocan a la vctima, no frente a un victimario, sino frente a una estructura cohesionada y peligrosa. Otro hecho que ha favorecido la regulacin de medidas de proteccin a favor de testigos, peritos, jueces, fiscales, entre otros, ha sido el incremento de riesgos sufridos por ellos, en casos relacionados con el narcotrfico, crimen organizado y las pandillas.1 La incorporacin al ordenamiento jurdico de normas sobre proteccin de testigos, peritos y vctimas en causas penales, responde a la iniciativa plasmada en diversos textos jurdicos asumidos en el mbito de las Naciones Unidas.2 Es decir, cuando se llega a Roma en 1998 a la Conferencia Diplomtica de Plenipoten-
Necesidad de proteger a vctimas y testigos en un juicio penal, Temas de fondo, Instituto de Derechos Humanos de la UCA. San Salvador, El Salvador, 2004. Nuevo Programa de las Naciones Unidas para la prevencin del crimen y la justicia penal, aprobadas por Resolucin de la Asamblea General 46/152 del 18.12.91, la resolucin 45/107 del 26.3.91 sobre Cooperacin Internacional para la Prevencin del Delito y la Justicia Penal; resolucin 827/93 del 25.5.93 del Consejo de Seguridad que crea el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia.
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ciarios de las Naciones Unidas, ya exista un acumulado en este tema. En ese contexto es que se desarrolla el fuerte trabajo y la presin del movimiento de mujeres del mundo por lograr que el papel de las vctimas y testigos sea reconceptualizado. En el Estatuto aprobado por la Conferencia qued reconocido que el acceso a la justicia es uno de los derechos de las vctimas. ste solo se garantiza si la Corte adopta medidas para minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su intimidad, en caso necesario y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares y la de los testigos a su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia. Otro logro es la creacin de la Dependencia de Vctimas y Testigos3 destinada a proporcionar proteccin, seguridad, asesora y asistencia a vctimas y testigos (hombres y mujeres), as como a otras personas que podran estar en peligro por causa de un testimonio. Esta Dependencia estar dentro de la Secretara y no la Fiscala en el entendido de que la proteccin de testigos no puede estar supeditada a los imperativos del juicio. La Corte est obligada a tomar medidas para preservar la vida e integridad de las vctimas y testigos (sean hombres o mujeres). Para el trabajo de asistencia y apoyo, debe existir personal capacitado tanto en
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las estructuras administrativas como judiciales en lo concerniente a todos los momentos en que tendrn relacin con las vctimas. Las necesidades de las vctimas despus de su testimonio y/o por participacin en los procedimientos son a menudo las ms graves. Un cuidado especial debe preverse para asegurar que estas necesidades sean satisfechas. La Corte debe desarrollar relaciones de trabajo con una serie de agencias humanitarias que podran asistirla en cumplir algunos de los retos a largo plazo relacionados con la asistencia y el apoyo. Es importante que la CPI fije de manera realista la eventual proteccin de las vctimas en los contextos nacionales, as como los principios guas sobre proteccin de testigos en el mbito interno. Estos debern ser desarrollados por los Estados Parte en el contexto de la legislacin de implementacin de la CPI. Respecto a las medidas provisionales, la Corte podr decretar medidas cautelares (provisionales o precautorias) cuando existiera riesgo o peligro inminente contra la vctima, sus familiares o testigos. El Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha hecho aportes importantes en el tema. Tanto la Comisin como la Corte tienen potestad para solicitar y emitir medidas, respectivamente, para
Artculo 43, numeral 6, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
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proteger a las personas que participan en el sistema. Lo anterior refleja que existe un convencimiento e iniciativa internacionales para garantizar la vida e integridad de todos los que recurren ante la justicia. Como caso paradigmtico de medidas provisionales dictadas tenemos el caso Mack contra Guatemala.4
El Estatuto no trata a las vctimas como objetos pasivos de proteccin ni como instrumentos de prosecucin. ste reconoce la contribucin que las vctimas pueden aportar al proceso penal y la importancia de este proceso para las vctimas. Para que las vctimas participen activamente en los procedimientos, necesitaran estar al tanto de las actividades y procesos de manera eficaz y oportuna, as como estar informadas de todos los procedimientos relevantes de conformidad con la Regla 92. Los mtodos de notificacin deben ser lo suficientemente flexibles para considerar la variedad de situaciones y contextos. Adems, la informacin retransmitida y el mtodo para comunicarla, necesitaran ser evaluados cuidadosamente para asegurar que ni las investigaciones, ni la integridad y bienestar de las vctimas se vean comprometidos.
2. Participacin de las vctimas

Un xito extraordinario para las mujeres fue que el Estatuto reconociera explcitamente el derecho de las vctimas a participar en el juicio, presentando sus opiniones y observaciones en todas las etapas en que sus intereses personales se vean afectados. Esto lo podrn hacer de manera directa o a travs de representantes legales.5 Es crucial el tema de los defensores de las vctimas ya que sern quienes aseguren sus intereses. Por lo tanto, deben realizarse todos los esfuerzos para garantizar que las vctimas tengan acceso a un abogado (a) calificado (a) que sea de su pas/regin y/o hable su idioma. La CPI debe asegurarse que las publicaciones sobre los procedimientos de reparacin sean ampliamente difundidas para asesorar a todas las vctimas.
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2.1 El papel de las vctimas en la iniciacin de una investigacin y en la acusacin El artculo 15 del Estatuto autoriza al fiscal para iniciar las investigaciones con base en la informacin de cualquier fuente, incluyendo las vctimas. Ellas pueden presentarse en la etapa preliminar, cuando la Sala de Cuestiones Preliminares est decidiendo sobre si autoriza o no la in-
Caso Myrna Mack contra el Estado de Guatemala, sentencia del 25/11/2003. Artculo 68, numeral 3, del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
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vestigacin y deben ser informadas cuando el fiscal o la Sala decidan no proseguir con la investigacin. Las vctimas podrn presentar sus puntos de vista y preocupaciones en cualquier etapa del proceso. stas debern comprender: el juicio, la condena, la reparacin y los procedimientos posteriores al juicio, incluyendo la apelacin, la audiencia para reduccin de la condena y la libertad condicional. Las vctimas tienen derecho a asistencia legal para que puedan defender sus intereses; el Estatuto reconoce que los intereses de la justicia y los intereses de las vctimas son complementarios.
Adems, el artculo 68 numeral 1 requiere que el fiscal tome las medidas apropiadas, particularmente durante las investigaciones y prosecuciones de los crmenes para que se proteja la seguridad, bienestar fsico y psicolgico, la dignidad y la privacidad de las vctimas y testigos. Finalmente, el artculo 68 numeral 5 estipula que el fiscal podr reservar evidencia e informacin hasta el juicio, solo debe presentar un resumen de aqulla, si sta pudiera afectar gravemente la seguridad de un testigo o su familia.
2.2 Responsabilidad del fiscal ante las vctimas El artculo 54 numeral 1 literal b) del Estatuto requiere que el fiscal durante la investigacin y la prosecucin respete los intereses y las circunstancias personales de las vctimas y testigos, incluyendo la edad, gnero, salud y tome en cuenta la naturaleza del crimen, en especial aquellos de violencia de gnero o violencia contra los nios y nias.
2.3 Responsabilidad de las salas de cuestiones preliminares y de primera instancia ante las vctimas El artculo 57, numeral 3 seala que la Sala de Cuestiones Preliminares puede, si juzga necesario, proveer la proteccin y la privacidad de las vctimas y testigos. El artculo 68 numeral 1 autoriza a la Sala de Primera Instancia a tomar las medidas protectoras. En el numeral 3 del citado artculo seala que la Corte puede tambin proteger de la prensa y el pblico la identidad de las vctimas y testigos, llevando a cabo el proceso por medio de cmaras de video o permitiendo la presentacin de pruebas por medios electrnicos o similares.6
Garantizando justicia para las vctimas - Amnista Internacional. Informe No. 6, Anexo, Mdulo de Capacitacin Derecho Humanitario, Derecho Penal Internacional y Corte Penal Internacional ILANUD, Programa Mujer, Justicia y Gnero, San Jos, Costa Rica, 2001.
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3. La prueba en casos de violencia contra las mujeres

Un logro que conseguimos las mujeres es el principio que qued plasmado en el artculo 21 prrafo 3 del Estatuto, segn el cual no se puede interpretar ni aplicar el Estatuto de manera que tenga un impacto adverso por razones de gnero, entre otras cosas.7 En 1998 en Roma algunos delegados opinaron que una declaracin al respecto era superflua. Segn ellos, la no discriminacin se entendera atingente a la CPI, en la medida en que se incorporaba por va de la referencia que hace el Estatuto a tratados y convenciones de derechos humanos, ya que todos, sin excepcin, contienen mandatos explcitos de no discriminacin.8 El fenmeno de la discriminacin ha sucedido y sigue sucediendo en la mayora de las cortes del mundo. En esa oportunidad, las mujeres demostramos con documentos y sentencias de las cortes internacionales ad hoc que la no inclusin explcita del principio de no discriminacin no slo no era superflua, sino que an
incluyndola, no necesariamente se cumplira sin otros elementos que la reforzaran. Por qu la inclusin de este principio es importantsima para las mujeres de todo el mundo? Primero, porque exige investigar y procesar todo hecho de violencia de gnero y que las reglas de procedimiento y prueba no den lugar a prejuicios y estereotipos discriminatorios. Segundo, en cuanto a la interpretacin del derecho se refiere, obliga a los jueces a atenerse a los dispuesto en los tratados internacionales de DDHH y a la prohibicin de hacer distinciones basadas en el gnero que tengan efectos adversos en hombres y mujeres. Tercero, la jurisprudencia a la cual la Corte debe ceirse incluye principios generales derivados del derecho interno de los sistemas jurdicos del mundo, ... siempre que ... no sean incompatibles con el Presente Estatuto ni con el Derecho Internacional ni las normas y principios internacionalmente reconocidos.9 La disposicin prohbe que en la aplicacin e interpretacin del derecho se pro-
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La aplicacin e interpretacin del derecho de conformidad con el presente artculo deber ser compatible con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, sin distincin alguna basada en motivos como el gnero, definido en el prrafo 3 del artculo 7, la edad, la raza, el color, la religin o el credo, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, el nacimiento u otra condicin. Artculo 21, numeral 3, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Artculo 21, numeral 1 c), Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
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duzcan distinciones de gnero que tengan efectos adversos en las mujeres y otros grupos histricamente discriminados. Esto es un recordatorio a la Corte para estar alerta ante la posible presencia de aspectos discriminatorios en las fuentes de derecho que pueda utilizar y aplicar. Es decir, aunque la discriminacin contra las mujeres por razones de gnero est presente implcita o explcitamente en los sistemas jurdicos del mundo, sta no debe tener acceso en la CPI. En Roma logramos que haya experticia sobre violencia contra las mujeres, nios y nias entre las y los magistrados/as. En el Estatuto tambin se contempla que en la Fiscala se involucre una persona experta en gnero que asesore al fiscal en el enjuiciamiento por delitos que involucren la violencia sexual o mujeres vctimas y testigos. Este es un mecanismo muy importante para asegurar que estos delitos se investiguen y juzguen adecuadamente y que a las vctimas se les respete y proteja. Dado que la Fiscala est facultada, con autorizacin de una sala de la Corte, para abrir una investigacin de oficio con base en antecedentes entregados por las ONG, es particularmente importante que se exija a los asesores jurdicos colaborar con las ONG de mujeres y las vctimas en la presentacin de casos ante la Corte.
Algunas Reglas de Procedimiento y Prueba-RPP que refuerzan el principio de no discriminacin antes comentado son: Regla 63 Disposiciones generales relativas a la prueba 4. La Sala no requerir corroboracin de la prueba para demostrar ninguno de los crmenes de la competencia de la Corte, en particular los de violencia sexual. Regla 70 En caso de violencia sexual, la Corte se guiar por los siguientes principios y cuando proceda los aplicar: a) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la vctima cuando la fuerza, la amenaza de fuerza, la coaccin o el aprovechamiento de un entorno coercitivo haya disminuido su capacidad para dar su consentimiento voluntario y libre. b) El consentimiento no podr inferirse de ninguna palabra o conducta de la vctima cuando sta sea incapaz de dar su consentimiento libre. c) El consentimiento no podr inferirse del silencio o de la falta de resistencia de la vctima al acto de violencia sexual.
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d) La credibilidad, la honorabilidad o la disponibilidad sexual de la vctima o de un testigo no podr inferirse de la naturaleza sexual del comportamiento anterior o posterior de la vctima o testigo. Las reglas indicadas contribuyen a eliminar el sexismo en el tema probatorio de los procesos en la CPI. La codificacin del derecho internacional penal que hace el Estatuto, junto con las reglas de procedimiento, podrn ser utilizadas como leyes y procedimientos modelo en las reformas a los cdigos penales y procesales nacionales. En las Reglas de Procedimiento y Prueba RPP de la CPI hay tres elementos que nos servirn para incluir en estas reformas 1. no se debe recibir ninguna evidencia relacionada con la conducta sexual anterior de la vctima 2. no se debe requerir ninguna corroboracin del testimonio de la vctima, y 3. cuando existen circunstancias coercitivas, incluyendo violencia, tensin, fuerza o amenaza sobre la vctima o una tercera persona, no ser aceptable utilizar el argumento de consentimiento como defensa.
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La jurisprudencia que establezca la Corte tambin podr ser utilizada por el movimiento de mujeres para lograr cambios en sus respectivos pases.
4. Las reparaciones en la CPI

El Estatuto tambin capacita a la Corte para otorgar reparaciones a las vctimas, incluyendo restituciones, compensaciones y rehabilitacin. De esta manera se est dando un gran paso adelante para lograr que la justicia tenga capacidad de respuesta ante las vctimas de atrocidades. Para conseguir esto, hubo que ganarle la batalla a quienes queran que la Corte slo se centrara en castigar a los perpetradores. Finalmente, ganamos quienes queramos una Corte ms integradora de las necesidades de la sociedad civil; se logr que entre las reparaciones se incluya: reconstruccin de comunidades, programa de sanacin para las vctimas y medidas de carcter educativo que integren a la historia las atrocidades cometidas y la preservacin de la memoria colectiva.10
4.1 Algunas definiciones Las reparaciones son las medidas compensatorias ante los daos materiales e inmateriales sufridos por las vctimas.
Facio, Alda. Las mujeres y la Corte Penal Internacional Revista Aportes Andinos, Per, enero de 2002.
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Dao material, prdida o detrimento de los ingresos de la vctima y los gastos efectuados por sus familiares con motivo de los hechos. Los perjuicios o lucro cesante son los ingresos que dej de percibir la vctima debido a los daos provocados por la accin delictiva. La CPI podr fijar una indemnizacin que busque compensar las consecuencias patrimoniales de los hechos delictivos que sern considerados en las sentencias.11 Dao inmaterial son los efectos lesivos de los hechos y su impunidad, es la coaccin de agentes del Estado, el desgaste emocional, la eliminacin de opciones de vida que no tienen carcter material o patrimonial. Comprende sufrimientos, aflicciones causadas a las vctimas y sus familiares, el menoscabo de valores de las personas, alteraciones en su carcter, ingresos, condiciones de vida de las vctimas y sus familiares. Para compensar este dao se fija una cantidad determinada por la Corte. Este dao slo podr ser compensado mediante la cantidad que la Corte determine en aplicacin razonable del arbitrio judicial.12
Otras formas de reparacin. Ante efectos lesivos de los hechos que no tienen carcter econmico o patrimonial y cuya reparacin se logra a travs de la realizacin de actos del poder pblico, se pueden incluir: investigaciones, identificacin y sanciones a los responsables, dignificacin a las vctimas, reconocimiento de la responsabilidad en los actos, pedir perdn, colocar el nombre de la vctima a una calle, avenida, calzada, plaza, incluir los hechos en los textos de historia en el sistema educativo, reformar leyes, creacin de becas, etc.
4.2 Casos ejemplo de reparaciones. Corte Interamericana de Derechos Humanos En el periodo de sesiones de julio a septiembre de 2004, la Corte Interamericana de DDHH en su sede en San Jos Costa Rica dict un conjunto de sentencias. Estas tienen en comn el siguiente esquema de reparacin: la sentencia constituye ella misma una forma de reparacin, se publicar en el diario oficial del Estado y en un peridico de amplia divulgacin. El Estado debe en un plazo razonable investigar efectivamente los hechos para iden-
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Peraza Parga, Luis - Las reparaciones en la Corte Interamericana de Derechos Humanos, La Insignia, Mxico, octubre 2004. 12 CIDH Caso Bulacio, supra nota 9 par 90 - Caso Juan Humberto Snchez, supra nota 9 par 168 - Caso Carazo Reparaciones, supra nota 277, par 94, Caso Myrna Mack, supra nota par 250 y 255.
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tificar, juzgar y sancionar a todos los autores de las violaciones. Condena al pago de indemnizaciones por daos materiales, inmateriales y daos al proyecto de vida. stas tienen carcter inembargable y estarn exentas de impuestos. Se ordena la creacin de becas de estudio y atencin mdica a los hijos y familiares de las vctimas. En relacin a la dignificacin de las vctimas: debern construir monumentos, poner el nombre de las vctimas a plazas, calles, establecimientos educativos y colocar placas para restaurar la memoria histrica de los agraviados. A continuacin se presentan, brevemente, las reparaciones dictadas en algunos de estos casos:
2.
Caso Herrera Ulloa en el que se declara que Costa Rica viol el derecho a la libertad de pensamiento y expresin
Este caso es muy interesante porque acerca a la CIDH a un Tribunal supranacional, ya que detecta sentencias que el Estado debe dejar sin efecto en todos sus extremos y adecuar su ordenamiento jurdico a lo establecido en el artculo 8.2. h. de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos.
3.
Caso de desaparicin forzosa de Molina Theissen
1.
Caso Tibi, francs detenido ilegalmente durante ms de dos aos y torturado en Per en 1995
Se conden al Estado a establecer un programa de formacin y capacitacin sobre los principios y normas de proteccin de los derechos humanos de las personas privadas de libertad. Este programa deber ser dirigido al personal del Ministerio Pblico, Polica, Sistema Penitenciario y Judicial; incluyendo al personal mdico, psiquitrico y psicolgico.
Debido a que se haba allanado y reconocido su responsabilidad internacional, condena a Guatemala, a localizar y entregar los restos mortales de Marco Antonio Molina Theissen a sus familiares. En presencia de las autoridades, debe oficiar un acto pblico en reconocimiento de su responsabilidad y en desagravio a favor de Molina Theissen. Adems, debe designar un centro educativo existente con un nombre que aluda a los nios desaparecidos durante el conflicto armado interno y colocar en dicho centro una placa en memoria de la vctima. Tambin obliga al Estado a crear un procedimiento expedito que permita obtener la declaracin de ausencia y presun-
197
cin de muerte por desaparicin forzada y tomar todas las medidas legislativas, administrativas y de cualquier ndole que sean necesarias para crear un sistema de informacin gentica.
culado basndose en la edad y tipo de trabajo desarrollado por cada vctima.
5. Caso Myrna Mack Chang

Este caso es paradigmtico en Guatemala. Es el primer proceso penal que logra sentar en el banquillo de los acusados a tres militares de alta jerarqua, por el asesinato de Myrna Mack Chang el 11 de septiembre de 1990, durante el conflicto armado interno. A los acusados se les proces por su supuesta autora mediata en el crimen. En 1993 ya haba sido condenado el autor material del crimen, Noel de Jess Beteta, especialista del ejrcito. Finalmente, a travs de una sentencia de casacin a principios de 2004 el sistema legal guatemalteco condena nicamente a uno de los militares (Juan Valencia Osorio) quien hasta hoy sigue prfugo de la justicia. En 1999 la familia de Myrna Mack reactiva el sistema interamericano de DDHH, por la denegatoria y obstruccin de la justicia. La CIDH dicta la sentencia del 25 de noviembre del 2003. A continuacin se presentan en forma resumida las reparaciones ordenadas en el caso Mack. Se conden al Estado a pagar indemnizaciones por daos materiales y por daos inmateriales, a las costas y gastos procesales.
4.
Caso desaparicin forzosa de 19 comerciantes en Colombia
Condena a Colombia a realizar una investigacin efectiva para identificar, juzgar y sancionar a todos los autores materiales e intelectuales y una bsqueda seria que determine con certeza lo ocurrido con los restos de las vctimas. Colombia debe erigir un monumento en memoria de las vctimas y mediante una ceremonia pblica y en presencia de sus familiares, colocar una placa donde se graben los nombres de las vctimas. Asimismo, Colombia deber brindar gratuitamente, a travs de sus instituciones de salud especializadas, el tratamiento mdico y psicolgico requerido por los familiares de las vctimas y establecer todas las condiciones para que los miembros de la familia de una de las vctimas puedan retornar del exilio. Finalmente, en forma innovadora, condena a Colombia al pago de indemnizacin por dao al proyecto de vida de las vctimas. Estos son ingresos dejados de percibir por cada una de las 19 vctimas. Es una especie de lucro cesante, cal-
198
4.3 Otras reparaciones Se condena al Estado de Guatemala a:

1. Remover todos los obstculos y mecanismos de hecho y de derecho que mantienen en la impunidad la ejecucin extrajudicial de Myrna Mack (entre stos, el secreto de Estado y el abuso en la utilizacin del amparo). 2. Garantizar la seguridad suficiente a los familiares, abogados, jueces, fiscales, investigadores del caso que han sido amenazados y atacados constantemente. 3. Garantizar el retorno de los testigos, investigadores policacos y jueces que debieron partir al exilio por su participacin en el caso Mack. 4. Realizar un acto pblico en el que se reconozca la responsabilidad del Estado en relacin a la ejecucin extrajudicial de Myrna Mack, en presencia de las ms altas autoridades civiles y militares. 5. Honrar pblicamente al investigador policiaco Jos Mrida Escobar, asesinado el da que entreg el informe que involucraba a los rganos de seguridad del Estado en la muerte de M. Mack. 6. La publicacin de la sentencia en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin.
7. Crear un programa de formacin y capacitacin para los cuerpos armados y rganos de seguridad acerca de los principios y normas de proteccin de los DDHH an bajo el estado de excepcin. 8. Disolucin del Estado Mayor Presidencial como una garanta de no repeticin. Este rgano de inteligencia fue el que planific y ejecut el asesinato de M. Mack. 9. Promulgar legislacin acerca de los controles que deben tener los rganos de inteligencia del Estado. 10. Creacin de la beca de estudios antropolgicos Myrna Mack Chang. 11. Colocar el nombre de Myrna Mack a una calle o una plaza. 12. Colocar en el lugar donde fue asesinada una placa para conservar viva la memoria de la vctima. Las vanguardistas e integrales reparaciones analizadas no se emiten por ningn otro tribunal internacional. La labor creativa de los jueces de la CIDH ha logrado influir en las leyes internas, modificndolas y ha anulado sentencias nacionales. Por cierto, esto ha recuperado el debate doctrinal y acadmico de si la Corte Interamericana de Derechos Humanos
199
es o no una cuarta instancia judicial despus de las tres clsicas nacionales.13 En el tema de reparaciones la CPI podr enriquecer su trabajo con la jurisprudencia generada por la Corte Interamericana de DDHH. Las vctimas y la sociedad civil que las apoya tienen en los fallos de la CIDH elementos que fortalecen sus pretensiones al activar los mecanismos de reclamo de justicia. Finalmente, enfatizamos en la importancia de formas de reparacin no mone-
taria y de carcter colectivo. Asimismo, es preciso que la CPI establezca redes de colaboracin con distintas instituciones, para identificar y ordenar el congelamiento y la retencin de activos de los procesados. La CPI debe establecer estructuras que vigilen el cumplimiento de las sentencias. La legislacin de implementacin que promulguen los Estados debe reflejar adecuadamente las obligaciones de cooperar con la CPI, incluyendo las obligaciones para con las vctimas.
13 Peraza Parga, Luis. Las reparaciones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, La Insigna, Mxico, octubre de 2004.
200
BIBLIOGRAFA
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INVESTIGACIN
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LOS CENTROS DE ADMINISTRACIN DE JUSTICA (CAJ). FUNCIONAMIENTO E INCIDENCIA. ANLISIS DE COYUNTURA
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Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia Secretara Ejecutiva Guatemala Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Nacional Autnoma de Mxico Informe Caracterizacin socio-jurdica Mxico-Guatemala, primavera de 2004
Coordinador Dr. Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes

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JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES

Jos Emilio Ordez se gradu en el grado acadmico de licenciado en Derecho en la Escuela de Derecho, Quetzaltenango, Universidad de San Carlos de Guatemala. Adems, es maestro y doctor en sociologa por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Tambin ha participado en cursos de especializacin en derechos humanos por el Instituto de Derechos Humanos de Estrasburgo en colaboracin con el Instituto de Investigaciones Jurdicas IIJUNAM y tambin en el Instituto Interamericano de Derechos Humanos con sede en San Jos Costa Rica. El Dr. Ordez se ha desempeado como investigador titular del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. Adems, es miembro de nmero de la Academia Mexicana de Derechos Humanos. Tambin es comisionado honorario de Guatemala, en apoyo a los Acuerdos de Paz y Contactos y Cooperacin a travs de la Fronteras. Asimismo, es fundador y coordinador de las Jornadas Lascasianas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas IIJ/UNAM, celebradas en Mxico y Guatemala. Por otra parte, ha sido profesor visitante en universidades de Mxico, Centroamrica, Colombia, Cuba, Austria, Finlandia, Holanda, Espaa y Estados Unidos de Norteamrica.
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RESUMEN EJECUTIVO
El presente informe es producto del trabajo del equipo integrado por la sociloga Carmen Rivera Amaya; los antroplogos Pedro Paredes, Adelaida Herrera Lpez, Vctor Menaldo y la licenciada en derecho, Lucila Rodas. Todos ellos coordinados por el Dr. Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes. El trabajo de campo se llev a cabo en los Centros de Administracin de Justicia (CAJ), en Guatemala. Los centros estudiados se localizan en Santa Eulalia, Huehuetenango; Santiago Atitln, en Solol; Ixchigun, San Marcos; Ixcn, Quich y Nevaj, tambin en Quich. Como puede notarse todos se localizan en zonas donde se produjo con mayor intensidad el conflicto armado guatemalteco. Como parte de la metodologa de investigacin se organiz el cine foro denominado Anlisis de Coyuntura sobre el Acceso y la Administracin de Justicia del Rgimen Institucional Reglado y de las Prcticas Propias de la Comunidad como una Accin Alternativa Frente a la Justicia Estatal. Este foro se pronunci tanto en espaol como en idiomas mayenses propios de las comunidades estudiadas. En el apartado Centros de Administracin de Justicia (CAJ) se presenta un nuevo modelo de aplicacin de justicia, adems, caracteriza a estos centros y para ello se analizan los siguientes aspectos: mecanismos claros y simples de informacin al usuario, disponibilidad de asesora legal gratuita para quien no pueda pagarla, los elementos para promover acceso a la justicia en el idioma propio del usuario, personal reclutado segn criterios y principios de una justicia reformada, estructura organizacional renovada con sistemas de gestin modernos y con la filosofa de servicio pblico, oferta de mecanismos de resolucin de conflictos, tales como mediacin y conciliacin, cultura institucional de respeto a los usos y costumbres locales, dotacin de infraestructura apropiada, recursos y administracin descentralizada operativamente.
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ABSTRACT
This report is the result of a team work integrated by sociologyst Carmen Rivera Amaya, antropologysts, Pedro Paredes, Adelaida Herrara Lpez, Victor Menaldo and the lawyer Lucila Rodas; all of them coordinates by doctor Jose Emilio Rolando Ordnez Cifuentes. The on site job was performed at the Justice Administration Centers (CAJ on its spanish initials) in Guatemala. The studied centers are located in Santa Eulalia, Huehuetenango; Santiago Atitln, in Solol; Ixchiguan, San Marcos, Ixcn, Quich and Nevaj, in Quich also. As can be observed, they are all located in areas in which the guerrilla warfare was produced in more intensity. As a part of the investigation methodology there was organized a forum, called Joint analysis about the access and justice administration of the ruled institutional regime and about, the appropiate practices of the community as an alternative action to the state justice. This forum was pronounced in spanish, as well as in mayan languages characteristic of the communities that were studied. On the section of Justice Administration Centers, there are characterized this centers, being the following aspects analyzed to accomplish that: clear and simple mechanisms to inform to the user; availability of free legal advise to those who can not pay for it; the elements to promote access to justice in the native language of the user; personnel recruited according to the criterion and principles of a reformed justice; organizational structure renewed with modern negotiation system and with the philosophy of public service; supply mechanisms to solve conflicts such as mediation and conciliation; institutional culture of respect to the local customs; endowment of appropriate substructure; resources and an administration operatively decentralized.
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CONTENIDO
Introduccin .............................................................................................................................. 223 1. Los aportes de la Constitucin de 1985 en torno a la transicin a la democracia y el Estado de derecho .................................................................................................. 223 2. El diagnstico de la Comisin de Fortalecimiento de la Justicia ................................. 229 3. Los Acuerdos de Paz y la administracin de justicia en particular para los pueblos indgenas ......................................................................................................... 232 4. El Convenio 169 de la OIT: disposiciones en materia de administracin de justicia estatal y pueblos indgenas ........................................................................................... 233 Caracterizacin socio-jurdica .............................................................................................. 237 1. Centros de Administracin de Justicia (CAJ) un nuevo modelo de aplicacin de justicia ...................................................................................................................... 237 1.1 Componentes a desarrollar dentro de las regiones que comprenden los centros ...... 241 2. Centros de Administracin de Justicia. Funcionamiento e incidencia ......................... 242 3. Requisitos mnimos de funcionamiento ....................................................................... 243 3.1 Mecanismos claros y simples de informacin al usuario ...................................... 243 3.2 Disponibilidad de asesora legal gratuita para quien no pueda pagarla ................. 248 3.3 Los elementos necesarios para proveer acceso en el idioma propio del usuario ......... 253 3.4 Personal reclutado segn criterios y principios de una justicia reformada ........... 257 3.5 Estructura organizacional renovada con sistemas de gestin modernos y con la filosofa de servicio pblico .................................................................................. 260 3.6 Oferta de mecanismos de resolucin de conflictos tales como mediacin y conciliacin .......................................................................................................... 264 3.7 Cultura institucional de respeto a los usos y costumbres locales, lo que incluye una comunicacin fluida con la poblacin ............................................... 266 3.8 Dotacin de infraestructura apropiada, recursos y administracin descentralizada operativamente ............................................................................. 270 Anexo ....................................................................................................................................... 275
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ADVERTENCIA LIMINAR
Ubi eadem est ratio eadem juris disposit teiosse debet (Donde hay igual razn, hay igual disposicin) CISNEROS FARAS, GERMN, DICCIONARIO DE FRASES Y AFORISMOS LATINOS
Justicia. El relator especial hace una llamada al gobierno a que proporcione acceso a la justicia para todos, y para que en particular tome medidas para asegurar que las reas habitadas predominantemente por pueblos indgenas puedan beneficiarse con el acceso al sistema judicial. El gobierno deber seguir incrementando la cobertura de los operadores de justicia en el rea rural y capacitar a los jueces, magistrados y otros operadores de justicia para trabajar en regiones multitnicas, mediante el dilogo con los pueblos indgenas... STAVENHAGEN, RODOLFO, INFORME PRESENTADO DE CONFORMIDAD CON LA RESOLUCIN 2001/57 DE LA COMISIN (1-11 DE SEPTIEMBRE DE 2002)
Bien veo yo, seores, quienquiera que seis, que el cielo, que tiene cuidado de socorrer a los buenos, y aun a los malos muchas veces, sin yo merecerlo me enva, en estos tan remotos y apartados lugares del trato comn de las gentes, a algunas personas que, ponindome delante de los ojos con vivas y varias razones cun sin ella ando en hacer vida que hago, han procurado sacarme desta a mejor parte... EL INGENIOSO HIDALGO DON QUIJOTE DE LA MANCHA
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LOS CENTROS DE ADMINISTRACIN DE JUSTICIA (CAJ). FUNCIONAMIENTO E INCIDENCIA. ANLISIS DE COYUNTURA

JOS EMILIO ROLANDO ORDEZ CIFUENTES
ste informe fue posible gracias al equipo de trabajo interdisciplinario integrado por Carmen Rivera Amaya (sociloga); Pedro Paredes, Adelaida Herrera Lpez, Vctor Menaldo (antroplogos) y Lucila Rodas (licenciada en derecho). Todos ellos conformaron el equipo de trabajo que tuvo a su cargo el cine-foro de anlisis de coyuntura sobre las temticas: administracin de justicia estatal y derecho consuetudinario indgena. La investigacin in situ se realiz en los Centros de Administracin de Guatemala (CAJ) que ejercen jurisdiccin en
materia penal y civil, localizados en zonas en donde se produjo con ms intensidad el conflicto armado que dur treinta y dos aos en Guatemala. La coordinacin de la investigacin estuvo a cargo del doctor Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes, comisionado ad honorem del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, como una contribucin de Mxico a la construccin del edificio de la paz y la transicin a la democracia en Guatemala y en aplicacin del Convenio 169 de la OIT,1 ratificado por Mxico (1990) y Guatemala (1996),2 en lo que se refiere a la parte VII. Contactos y cooperacin a travs de las fronteras
OIT, Convenio nmero 169 sobre pueblos indgenas y tribales. Un manual. Pars, Dumas-Titoulet Imprimeurs, 2003. El Convenio 169 ha sido ratificado en Amrica Latina en su orden por Mxico, Colombia, Bolivia, Costa Rica, Paraguay, Per, Honduras, Guatemala, Ecuador, Argentina, Venezuela, Dominica y Brasil. El Convenio revisado -el 107- fue ratificado por Cuba, Repblica Dominicana, El Salvador, Haiti y Panam. Consultar: Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. La opinin consultiva de la Corte de Guatemala sobre la constitucionalidad del Convenio 169 de la OIT. Mxico: Centro de Estudios Constitucionales Mxico-Centroamrica-Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Corte de Constitucionalidad de la Repblica de Guatemala, 1998. Anlisis interdisciplinario del Convenio 169 de la OIT. IX. Jornadas Lascasianas, Mxico: UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2000.
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(artculo 32). Guatemala no ratific el convenio anterior (el 107). Las investigaciones precedentes fueron dictadas por la antropologa cultural estadounidense, en su versin culturalista e integracionista que algunos autores han calificado como la antropologa de la ocupacin; otros trabajos redujeron la problemtica en el nivel de las clases sociales, es decir, el denominado marxismo legal.3 Recientemente, despus de la firma de la paz, han venido dndose las contribuciones sobre la materia en trabajos realizados por las organizaciones de los pueblos indgenas. No obstante estos calificativos, es de hacer notar que los trabajos de la antropologa estadounidense, basada en los estudios de comunidad, son sumamente importantes y aportan informacin y da-
tos valiosos,4 e igualmente se puede decir de los trabajos realizados en el siglo XIX por la denominada Escuela de Viena; vale la pena recordar la presencia alemana en el comercio en Guatemala,5 en donde adems fueron grandes terratenientes dedicados al cultivo del caf. La metodologa de la investigacin fue de la accin participativa, para lo cual se realiz, dentro de otras actividades, el cine-foro denominado Anlisis de Coyuntura sobre el Acceso y la Administracin de Justicia del Rgimen Institucional Reglado y de las Prcticas Propias de la Comunidad como una Accin Alternativa Frente a la Justicia Estatal o, en otras palabras, el ejercicio de su propio derecho, as denominado en Guatemala en los
3 4
Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Justicia y pueblos indgenas. Crtica desde la antropologa jurdica. Guatemala: CIDECA, Magna Terra Editores, coleccin Debates nm. 2. Ewald, Robert H. Bibliografa comentada sobre antropologa social 1900-1955. Guatemala: Seminario de Integracin Social Guatemalteca, 1956. Instituto Indigenista Nacional. Archivo de datos culturales de Guatemala a base de la Gua Murdock, s. f. En los aos setenta del siglo XX, aparecen los trabajos crticos frente a la antropologa cultural estadounidense, con bastante rigor cientfico por Loup Herbert, Jean. Guatemala, una interpretacin histrico social. Mxico: Siglo XXI, 1972; Apuntes sobre la estructura nacional de Guatemala y el movimiento de ladinizacin, IX Congreso Latinoamericano de Sociologa. Mxico: D. F., 2-26 de noviembre de 1969; Martnez Pelez, Severo. La patria del criollo. Costa Rica: Educa, 1973. Con distintas perspectivas, Estudios sobre el particular: Solares, Jorge. Corrientes antropolgicas sobre etnicidad y clase social en Mesoamerica, Debate, nm. 2, Flacso/Guatemala, enero de 1989; Marroqun, Alejandro. Balance del indigenismo. Mxico: Instituto Indigenista Interamericano, 1972; y Cowie, Lancelot. El indio en la narrativa contempornea de Mxico y Guatemala. Mxico: Instituto Indigenista Mexicano, 1976. Cambranes, J. C. El imperialismo alemn en Guatemala. Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala, 1977.
216
Acuerdos de Paz -y en especial el de identidad y derechos de los pueblos indgenas-, el Convenio 169 de la OIT y el Cdigo Municipal: Derecho Consuetudinario Indgena. El cine-foro se llev a cabo en espaol y en los idiomas mayenses propios de las comunidades. Las intervenciones de los comunitarios fueron traducidas al espaol para los empleados y funcionarios de justicia asistentes, por medio de los intrpretes y procuradores de justicia indgenas adscritos a los CAJ. Lamentablemente, los operadores de justicia y los coordinadores que trabajan en estos centros de justicia son monolinges espaoles, lo cual dificulta la labor de los mismos. Para algunos de ellos (as), el estudio del derecho indgena es una moda acadmica, aunque se trabaje en la bsqueda del dilogo intercultural y la superacin del monoculturalismo jurdico, en lugar del pluralismo jurdico. Estos centros carecen de operadores de justicia en materia laboral y agraria, y no se encuentra integrada la Procuradura de los Derechos Humanos. Tampoco se cuenta con expertos en medicina forense, psicologa, antropologa y sociologa jurdica. No existen centros penales adecuados y s pequeas mazmorras. Estos y otros problemas se contemplan en el informe; y lamentablemente, por parte del
BID (institucin prestataria y contralora), no se cont con un par reconocido y con conocimientos especializados en la materia; adems se burocratizaron los fondos del prstamo para la accin promovida, lo cual le rest autonoma a las acciones acadmicas emprendidas. Uno de los problemas en nuestras acciones es que adems de ser las zonas ms reconocidas en donde se desarroll el conflicto armado, los efectos psicosociales de la posguerra no han sido atendidos y contina an la presencia militar, en especial en Playa Grande, en donde se encuentra ubicado uno de los centros de justicia, y en donde existe un museo dedicado a los aos de la lucha armada; desde la perspectiva del ejrcito. Adems, las visitas fueron complicadas, si consideramos los asaltos en las carreteras, el estado de las mismas, la presencia del narcotrfico y el trfico de indocumentados a los Estados Unidos de Amrica; para Ixchigun y Playa Grande (departamentos de San Marcos y Quich, fronterizos a Mxico) ocurre la migracin de trabajadores temporales y golondrinas a Mxico y el contrabando a la Hacienda Pblica de mercancas y en el ramo de elaboracin de licores. En cuanto a la aplicabilidad del derecho consuetudinario indgena, la verdad es que estas prcticas siguen siendo
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clandestinas, pues temen la persecucin y el recelo de sus prcticas.6 Los linchamientos7 en estos pueblos indgenas no son una prctica del derecho consuetudinario indgena, como se hace creer, son remanente de las prcticas de la contrainsurgencia. Estos temas los abordamos en las caracterizaciones, en proceso de publicacin, y en los seguimientos etnogrficos. Existe una fuerte campaa (cruzada nacional) de evangelizacin fundamentalista protestante que causa divisin en la comunidad, frente a los catlicos y las prcticas de la religin del mundo indgena, su espiritualizacin. El ejemplo ms significativo en el rea de estudio, lo constituy el pueblo de Santiago Atitln, a orillas del bello lago del mismo nombre, en donde escribiera Mario Monteforte Toledo: Entre la piedra y la cruz, y por supuesto se dice que Maximn, siempre vigilante.... La investigacin in situ se realiz de febrero a octubre de 2002. Esta fue suspendida durante noviembre y diciembre para ordenar la informacin, debido a la situacin poltico-electoral en Guatemala y al clima de inseguridad en el rea de trabajo, en particular, respecto a las in6
vestigaciones sobre el sistema de cargos y/o autoridades indgenas; extremos que hicimos del conocimiento de la instancia, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM y al BID. Entre los trabajos producidos, cabe destacar las caracterizaciones etnolgicas y socio-econmicas realizadas por los antroplogos Pedro Paredes, Adelaida Herrera y Vctor Menaldo, y sobre el sistema de cargos y/o autoridades indgenas realizadas por los antroplogos Carlos Herman, Miguel ngel Avendao y Lorena Flores Ruin, Vctor Menaldo y Adelaida Herrera; los materiales sobre derechos humanos fueron elaborados por la licenciada en derecho, Lucila Rodas. Todos estudiantes de posgrado, en entrenamiento, de la Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC) en las acciones de la especialidad y maestra sobre etnicidad, etnodesarrollo y derecho indgena, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, conjuntamente con la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la USAC. En el informe ejecutivo entregado al seor coordinador de la Instancia en diciembre de 2003, sobre las acciones del
Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Rostros de las prcticas etnocidas en Guatemala. Mxico: Centro de Estudios Constitucionales Mxico-Centroamrica, Corte de Costitucionalidad, Repblica de Guatemala-IIJ-UNAM, 1996. Sobre el particular existen informes de la Misin de Naciones Unidas para Guatemala. MINUGUA.
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programa se recomend que sean retomados los trabajos realizados sobre el sistema de cargos (aproximaciones) y se contrate a un investigador de alto nivel para que elabore la caracterizacin correspondiente, previo estudio acerca de la posibilidad de llevarla a cabo, debido a la conflictividad de la zona y al recelo de los pueblos indgenas frente a este tipo de investigaciones; en donde entre otros puntos de vista, sostuvieron la inconveniencia de hacerlo va prestamos y con instituciones extranjeras; adems, objetan de que los materiales que se escriben no llegan a su conocimiento. El trabajo de campo en estas comunidades es de alto riesgo. Mencin especial merecen los levantamientos bibliogrficos realizados por el socilogo Jos Luis Azurdia desde la visin indgena sobre su propio derecho y por la licenciada en derecho Yolanda Pastor Cojulm desde la perspectiva acadmica. El equipo trabaj en tareas de docencia en las zonas de estudio: dos diplomados sobre legislacin nacional e internacional sobre derechos de los pueblos indgenas y derecho consuetudinario indgena. Tambin se llev a cabo un estudio sobre el perfil de los operadores de justicia diseado por el pedagogo Edwin Meja Palma y el coordinador del programa. En este estudio se constat, entre otros aspectos, la visin juspositivista de los
mismos. A propsito, el informe del relator de Naciones Unidas sobre la situacin de los pueblos indgenas en Guatemala, doctor Rodolfo Stavenhagen (2003), constituye un documento valioso: Cuestiones indgenas. Derechos humanos y cuestiones indgenas; tambin vale la pena consultar las memorias de la I y II conferencias sobre derechos humanos (2002 y 2003) realizada en Guatemala, gracias al apoyo del Gobierno de Finlandia; la organizacin de las mismas estuvo a cargo de ASIES, las universidades Rafael Landvar y San Carlos de Guatemala; en donde presentamos tambin relatora sobre el asunto. Tambin aparecen trabajos sobre el tema, realizados por el magistrado de la Corte Suprema de Justicia, doctor Otto Marroqun Guerra; sobre el pluralismo jurdico, por el magster Gustavo Garca Fong, jefe Acadmico e investigador principal del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar; y sobre el pueblo maya Kichee frente a la mundializacin y los procesos de globalizacin, del antroplogo Carlos Salvador Ordez, de la UNAM; stos pueden ser consultados en las Memorias de las XII Jornadas Lascasianas, realizadas en Mxico, bajo el ttulo La construccin del Estado nacional: democracia, justicia, paz y Estado de derecho (2004). Las aludidas jornadas fueron realizadas en el marco del proyecto sobre derecho indgena del IIJ-UNAM, y la Instancia Coor-
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dinadora del Sector Justicia apoy su realizacin en la medida del desarrollo de nuestro proyecto en Guatemala. Se encuentran en prensa las caracterizaciones programadas sobre Derecho consuetudinario y administracin de justicia y pueblos indgenas, elaboradas por el coordinador del programa. Se editaron dos pster alusivos al Convenio 169 de la OIT, con el apoyo honorario de la experta sobre asuntos indgenas, doctora Raquel Irigoyen, y otro sobre la Declaracin del Derecho a la Lengua de los Pueblos Indgenas, fruto de las XI Jornadas Lascasianas realizadas en la ciudad prcer de Totonicapn, Guatemala (2002); lamentablemente no fue posible la segunda edicin sobre el Convenio 169 de la OIT, reclamado por las comunidades, por la falta de autorizacin del mismo por parte de la oficiala responsable del prstamo del BID; sin embargo, resulta conveniente insistir en este asunto. Estas acciones de investigacin y docencia fueron propuestas por el licenciado Jos Francisco de Mata Vela, secretario ejecutivo de la Instancia Coordinadora del Sector Justicia de Guatemala, y por el doctor Diego Valads, director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. El diseo de investigacin Maz, sol y lucha en Guatemala, las curricula de los diplomados en cuestin
y la elaboracin de los paquetes pedaggicos estuvieron a cargo del coordinador. La publicacin de este informe espera contribuir en el anlisis de la problemtica del acceso y de la administracin de justicia en Guatemala. Los fondos para los honorarios del equipo guatemalteco, viticos y materiales fueron proporcionados por prstamo BID-1120/OC-GU al gobierno de Guatemala, destinado a la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ, Programa de Apoyo a la Reforma del Sector Justicia. El IIJUNAM contribuy honorariamente en la coordinacin acadmica, tarea difcil por los condicionamientos polticos en Guatemala y la inseguridad, particularmente a partir de llamado Jueves Negro. Este informe es un documento interno, destinado a las autoridades que integran la Instancia Coordinadora del Sector de Justicia de Guatemala, Instituto de Investigaciones Jurdicas de UNAM, la Procuradura de Derechos Humanos de Guatemala y el Sistema de Naciones Unidas e Interamericano, encargados de asuntos sobre acceso y administracin de justicia; la primera versin fue entregada en diciembre de 2003 al licenciado Jos Francisco de Mata Vela, a quien agradecemos sinceramente sus atenciones, en los trminos acordados, y al IIJ-UNAM, en enero de 2004.
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Convivir con los pueblos indgenas de Guatemala fue una de las experiencias ms queridas y significativas de mi nueva estancia. Al escribir esta introduccin, traigo como recuerdo las palabras del insigne es-
critor Luis Cardoza y Aragn: La vida real es lo ms bello de la vida.8 Durante nuestros viajes, en el proyecto, reflexionamos sobre Guatemala, las lneas de su mano,9 y tambin, valgan los aportes de Marinelo, con sus comentarios al libro Guatemala nuestra, en su recorrido. La Coordinacin del Proyecto. Mxico-Guatemala 2003-4
8 9
Iconografa. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 2004. Pg. 96. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1955. Se dice que: Luis Cardoza y Aragn fue el quiromntico de su pas y ley en las lneas de la mano de Guatemala las cifras de su destino histrico.
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INTRODUCCIN
1. Los aportes de la Constitucin de 1985 en torno a la transicin a la democracia y el Estado de derecho
ara algunos comienzan con un pro ceso de transicin a la democracia representativa el 8 de agosto de 1983, con el golpe de Estado al general Efran Ros Montt por el alto mando del ejrcito, el cual proclama como jefe de Estado al general scar Meja Vctores, quien argument que era necesario restaurar la jerarqua, subordinacin y disciplina dentro de la institucin armada; el cual manifest su voluntad de continuar con el proceso de retorno al orden constitucional. Continu con el proceso de empadronamiento de electores, y el 19 de enero de 1984 fue emitido el Decreto-ley 3-84, Ley Electoral para la eleccin de una Asamblea Nacional Constituyente encargada de elaborar la nueva Constitucin, y dos leyes constitucionales: la electoral y la de garantas constitucionales.
Esta nueva Constitucin10 indica, desde su prembulo, que el texto se decreta dentro del espritu constituyente de impulsar la plena vigencia de los derechos humanos dentro de un orden institucional estable, permanente y popular, donde gobernantes y gobernados proceden con absoluto apego al derecho, lo que hace modificar la estructura general de la tradicin constitucional anterior e incluir como contenido de sus primeros ttulos, los de la persona humana, fines y deberes del Estado y Derechos humanos, adems insertar un ttulo especial (el VI) sobre Garantas constitucionales y defensa del orden constitucional, y otro sobre Pueblos indgenas, con lo cual queda como promesa incumplida lo mandatado por la Constitucin. La frmula poltica del texto constitucional expresa los valores superiores que conforman el ordenamiento jurdicoconstitucional: la dignidad de la persona
10 Vase Garca Laguardia, Jorge Mario. La Constitucin guatemalteca de 1985. Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1992.
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humana, la libertad, la igualdad, la seguridad, la justicia, el bien comn y la paz. Estos tratan, en el ttulo I, denominado: La persona humana, fines y deberes del Estado, segn el cual Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn (artculo 1o.) y es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona (artculo 2o.) Estos subrayan en el ttulo II, denominado derechos humanos, donde se afirma que en Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos, y ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad (artculo 4o.). Estos se coronan en la seccin dcima del captulo II sobre Derechos sociales del mismo ttulo II, segn el cual el rgimen econmico y social de la Repblica de Guatemala se funda en principios de justicia social, y que es obligacin del Estado orientar la economa nacional para lograr la utilizacin de los recursos naturales y el potencial humano, para incrementar la riqueza y tratar de lograr el pleno empleo y la equitativa distribucin del ingreso nacional (artculo 118). La seguridad jurdica es entendida como el principio general por el cual toda persona tenga certeza de sus derechos, obligaciones y de las consecuencias de sus
actos, y que en el fondo es la consecuencia natural de la realizacin de todos los otros principios. La justicia se proyecta sobre el articulado, pero dedica todo el captulo, el IV del ttulo IV, que se refiere al Organismo Judicial, as como el ttulo VI, que recoge el sistema de la justicia constitucional y que se titula Garantas constitucionales y defensa del orden constitucional. La justicia busca establecerse como un poder independiente, imparcial y sujeto a todo ordenamiento jurdico, y de acuerdo con el ar-tculo 205, tiene garantas especficas: independencia funcional, independencia econmica y garanta del ejercicio de la funcin que convierte al juzgador en un verdadero tutor de los derechos consagrados. Dos principios ms completan la frmula poltica constitucional. El primero consiste en considerar a la Constitucin como derecho fundamental, lo que determina la supremaca constitucional; Hans Kelsen formul la idea de la concepcin unitaria del ordenamiento jurdico. ste no sera un sistema de normas coordinadas a un mismo nivel, sino una estructura jerrquica de preceptos jurdicos desarrollados en un proceso de creacin y aplicacin, que vena desde la norma constitucional, pasaba por las leyes ordinarias que la desarrollan y los reglamentos, y llegaba a las sentencias judiciales y a los negocios jurdicos.
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Esta concepcin es la base para entender el sistema jurdico como una pirmide en cuya cspide est la Constitucin que a su vez tiene su justificacin ltima dentro de una concepcin ms lgica que jurdica en una norma hipottica fundamental, que ordena el respeto a la Constitucin. La cspide de la pirmide est ocupada por la Constitucin que regula y determina la suprema competencia del sistema jurdico, la suprema autoridad del Estado. As la Constitucin representa el nivel ms alto del sistema jurdico. El segundo principio es el pluralismo poltico. La estructura social es por naturaleza heterognea, como suma de muchas realidades econmicas, sociales, profesionales y tnicas, que a veces genera intereses contrapuestos. Un estado moderado de conflicto es un elemento natural para calificar un sistema democrtico legtimo; y el pluralismo significa el reconocimiento de esa diversidad y la canalizacin de su expresin a travs de instituciones intermedias que realicen las funciones clsicas de articulacin y agregacin de demandas sociales, as como su consiguiente responsabilidad de representacin y mediacin. La negacin de esa realidad, el bloqueo de expresin de esos intereses contrapuestos en un sistema abierto de competencia, produce un rgimen de exclusin que deviene en un rgimen autoritario; no importa el signo con el cual se imponga una forma de convivencia por una minora a los dems. Al reconocer la legi-
timidad del conflicto y establecer un rgimen realmente democrtico en el cual se acepta el conflicto, se reconoce el pluralismo poltico y social, se organiza una sociedad abierta con un Gobierno responsable dentro de un rgimen de publicidad, se establecen mecanismos de intermediacin y representacin, canales de conciliacin y formacin de consenso, instrumentos de movilizacin y participacin de los miembros de la comunidad para incluir en la organizacin poltica. De otra forma, se genera una situacin de intransigencia recproca, de divisin de la sociedad en amigos y enemigos, de irreductibilidad que impide la posibilidad de la convivencia sobre bases democrticas, polarizando la vida poltica y estimulando la violencia. El sistema democrtico adoptado se expresa estructuralmente a travs del reconocimiento de los canales de participacin de los ciudadanos en el proceso de poder. En el artculo 140, se establece que Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano y que su sistema de Gobierno es republicano, democrtico y representativo; y en el 137 se indica que son derechos polticos de los ciudadanos: elegir y ser electos, optar a cargos pblicos y participar en actividades polticas. La estructura de los rganos encargados de planificar y llevar a cabo los procesos electorales es de gran importancia, porque su integracin y atribucin de
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competencias permite descubrir el grado de independencia en dichos procesos, y si los mismos estn realmente controlados por los ciudadanos sin intervencin del Estado. La Ley Electoral de Guatemala cre el Tribunal Supremo Electoral como un tribunal colegiado, permanente, independiente, de carcter privativo, autnomo, financiera y administrativamente. Creando as un sistema de control concentrado en materia electoral a cargo de un tribunal especfico con jurisdiccin nacional y con un mecanismo de designacin en el que se ofrece participacin especial a los sectores acadmicos y profesionales, seleccionados por un periodo de seis aos. Adems, por la preocupacin de mejorar los sistemas de control para que la vigencia de la Constitucin fuera efectiva, aparecen dos nuevas instituciones de gran importancia: el Tribunal Constitucional y el procurador de Derechos Humanos. El Tribunal Constitucional se configura como un tribunal permanente encargado de garantizar la supremaca de la Constitucin y dar plena eficacia a sus normas, para convertir sus declaraciones de principios en derecho realmente aplicable; configurando un nuevo sistema de justicia constitucional. Sus lneas generales son las siguientes: principio de supremaca constitucional (artculo 204); reconocimiento de la inconstitucionalidad de las leyes en casos concretos (artculo 266); se reconoce, adems, la inconstitu-
cionalidad de las leyes de carcter general permanente de juris-diccin privativa, en la defensa del orden constitucional, y acta como un tribunal colegiado con independencia de los dems organismos del Estado e independencia econmica garantizada con un porcentaje de los ingresos que corresponden al Organismo Judicial (artculo 268). Este organismo se integra por cinco magistrados. De acuerdo con el artculo 277 constitucional, el tribunal tiene las siguientes atribuciones: a) Conocer en nica instancia las impugnaciones interpuestas contra leyes o disposiciones de carcter general, objetadas parcial o totalmente por inconstitucionalidad; b) Conocer en nica instancia, en calidad de tribunal extraordinario de amparo, de las acciones de amparo interpuestas en contra del Congreso de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia, el presidente y vicepresidente de la Repblica; c) Conocer en apelacin de todos los amparos interpuestos ante cualquiera de los tribunales de justicia; d) Conocer en apelacin de todas las impugnaciones en contra de las leyes objetadas de inconstitucionalidad en casos concretos, en cualquier juicio, en casacin, o en los casos contemplados en la ley de la materia;
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e) Emitir opinin sobre la constitucin de los tratados, convenios y proyectos de ley a solicitud de cualquiera de los organismos del Estado; f) Conocer y resolver lo relativo a cualquier conflicto de jurisdiccin en materia de constitucionalidad; g) Compilar la doctrina y principios constitucionales que se vayan sentando con motivo de las resoluciones de amparo y de inconstitucionalidad de las leyes, y mantener al da el Boletn o Gaceta Jurisprudencial; h) Emitir opinin sobre la inconstitucionalidad; i) Actuar, opinar, dictaminar o conocer de aquellos asuntos de su competencia establecidos en la Constitucin.11 Esta es la primera Constitucin en Amrica Latina que reconoce la institucin del ombudsman, con la suprema atribucin de procurar la vigencia de los derechos humanos, con la denominacin de Procurador de los Derechos Humanos (artculo 274 y 275). Se le crea como comisionado del Congreso de la Repblica, encargado de la defensa de los derechos
humanos establecidos en el texto y reconocidos en los tratados, el cual acta con absoluta independencia y es electo para un periodo de cinco aos por mayora calificada de dos tercios del total de diputados, dentro de una terna presentada por la Comisin de Derechos Humanos del Congreso. Tiene influencia directa de la figura del Defensor del Pueblo, establecido en el artculo 54 de la Constitucin espaola de 1978, que adems de la funcin de supervisor de la administracin pblica, le fija la atribucin constitucional de defensor de los derechos fundamentales, y consecuentemente defensor de la Constitucin. Los artculos que regulan su funcionamiento se incluyen dentro del captulo V: Garantas constitucionales y defensa del orden constitucional. El artculo 275 constitucional fija seis atribuciones bsicas del procurador que son: a) Promover el buen funcionamiento y la agilizacin de la gestin administrativa gubernamental, en materia de derechos humanos;
11 Garca Laguardia, Jorge Mario. El Tribunal Constitucional de la Constitucin guatemalteca de 1985. Memoria del III Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Mxico: UNAM, 1987, t. I, pgs. 175-188. Sobre el sufrimiento de los pueblos indgenas dentro del conflicto y la constitucionalidad de sus derechos, consultar a Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Rostros de las prcticas etnocidas en Guatemala. Mxico: Centro de Estudios Constitucionales Mxico-Centroamrica-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1996, y Mxico-Guatemala. Constitucionalidad de los derechos de los pueblos indgenas. UNAM, IIJ-USAC, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Guatemala, 2001.
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b) Investigar y denunciar compartimientos administrativos lesivos a los intereses de las personas; c) Investigar toda clase de denuncias que sean planteadas por cualquier persona, sobre violaciones a los derechos humanos; d) Recomendar privada y pblicamente a los funcionarios la modificacin de un comportamiento administrativo objetado; e) Emitir censura pblica por actor o comportamientos en contra de los derechos constitucionales, f) Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sean procedentes. En la ley de la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y del procurador de los Derechos Humanos, decreto-ley 32-87 de mayo de 1987, se fijan otras atribuciones que se refieren a programas de promocin y enseanza de derechos humanos, con especial inters en investigaciones, campaas de divulgacin y publicaciones; relacin con instituciones orientadas a la misma actividad; participacin en eventos internacionales; divulgacin del informe anual; elaboracin del presupuesto y funciones administrativas internas. Es importante la figura de la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica, con representantes de
todas las bancadas polticas representadas en la asamblea, lo que permite la integracin de todas las fuerzas presentes en el Congreso, en la misin de defensa del orden constitucional as como de la vigencia de los derechos fundamentales, y las corresponsabiliza con el Ejecutivo en esta misin. La Constitucin Poltica de 1985 introduce varios cambios al sector justicia, entre ellos: a) Establece la exclusividad de la funcin jurisdiccional por el Organismo Judicial; b) Da autonoma al Ministerio Pblico, lo cual da pie para disear un modelo de justicia penal acusatorio en vez del modelo inquisitivo, crear la figura del fiscal general de la Repblica y jefe del Ministerio Pblico, y conceder la autonoma a la institucin como ente acusador; c) Introduce la figura del procurador de los Derechos Humanos, quien tiene una funcin directa en la promocin y defensa de los derechos fundamentales; d) En los procesos de consolidacin del modelo acusatorio, se establece la necesidad de fortalecer la defensa pblica penal que deviene en un instituto autnomo: el Instituto de la Defensa Pblica Penal (IDPP); a la reforma penal le siguen otros cambios normativos, como la Ley Orgnica del Poder Judicial (1988) y el Cdigo Procesal Penal
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(1992); pero es hasta la firma de los Acuerdos de Paz en 1996 que dicho proceso comienza a agilizarse, en gran medida gracias a los aportes de la cooperacin internacional, ya por medio de la donacin o del prstamo.
2. El diagnstico de la Comisin de Fortalecimiento de la Justicia

En 1997 se crea la Comisin de Fortalecimiento de la Justicia por mandato del Acuerdo de Fortalecimiento de la Sociedad Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica (AFPC), la cual publica su informe final bajo el ttulo Una nueva justicia para la paz. Este define el sistema de administracin de justicia como un servicio por el cual la poblacin puede resolver sus conflictos en forma pacfica y evala como los problemas primordiales para el acceso a la justicia se deben a la cuestin cultural y a la cuestin econmica.12 Mediante un debate amplio en torno al sistema de justicia, la comisin elabor un informe y un conjunto de recomendaciones susceptibles a ser puestas en prctica. En donde los principios y objetivos de la reforma judicial se encuentran guiados por
una nueva concepcin de justicia que permita visualizar los tribunales de justicia como centros desde los cuales pueda emanar la solucin de los conflictos, la reparacin y el resarcimiento de quienes han sido despojados de su dignidad, han sido vctimas de conductas antisociales o han sufrido la vulneracin de sus derechos esenciales. Es decir, hay que adquirir una nueva visin que elimine la actual invocacin inquisitoria y represiva que concibe a los tribunales nicamente como centros de sancin y castigo.13 Como modernizacin se entender la forma de separar adecuadamente las funciones administrativas de las jurisdiccionales en el Organismo Judicial y en el Ministerio Pblico, para liberar a juzgadores y fiscales de tareas que les son propias; un sistema que deber introducir en ambas instituciones una administracin moderna y eficiente; as como la adecuada distribucin de los recursos financieros y la formulacin de contenidos bsicos de un proyecto de Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial. El acceso a la justicia por parte de los pueblos indgenas se lograr en funcin de la participacin de las organizaciones de dichos pueblos, y en el seguimiento a
12 Comisin del Fortalecimiento de la Justicia. Una nueva justicia para la paz. Guatemala: Magna Terra Editores, 1998. Pg. 11. 13 Ibdem, pg. 13.
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los compromisos contenidos en el Acuerdo de Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas, concerniente al derecho de administrar justicia por los pueblos indgenas para facilitar un acceso simple y directo a los sectores del pas que no logran llegar al sistema de justicia o comparecen ante l en condiciones de disminuidos. La agilizacin de la justicia deber dar paso a la ampliacin y reconocimiento de los mecanismos alternativos de la resolucin de conflictos, as como a la generalizacin progresiva de la oralidad en los procesos judiciales, para ser extensivos los beneficios de la misma a aquellas reas que an no cuentan con sta, as como a la garanta de la inmediacin del juez en todos los procesos. La excelencia profesional implicar la realizacin del diseo de un sistema de seleccin y nombramiento de magistrados de la Corte de Apelaciones, a travs de concursos pblicos, y el fortalecimiento de la Escuela de Estudios Judiciales y de la Unidad de Capacitacin del Ministerio Pblico, como recintos de seleccin y formacin continua de jueces y fiscales. La comisin seala la necesidad de tener en cuenta el carcter pluricultural del
pas, y que la organizacin de la justicia responda al mismo; con este marco, la comisin recomienda el reconocimiento constitucional del pluralismo legal;14 tambin reafirma la necesidad de encarar de modo conjunto la reforma del Organismo Judicial, el Ministerio Pblico, el Instituto de Defensa Pblica Penal, Polica Nacional Civil (PNC) y del sistema penitenciario. En 1997 se constituye la Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia (ICMSJ), esta es una entidad conformada por las cuatro instituciones de justicia del Estado (Organismo Judicial, Ministerio Pblico, Instituto de la Defensa Pblica Penal y Ministerio de Gobernacin); la ICMSJ es el rgano ejecutor de la reforma para promover la modernizacin, coordinacin tcnica, establecimiento de prioridades y coordinacin de la ayuda internacional, cuyos programas incluyen de modo expreso el tema del acceso a la justicia. La ICMSJ est integrada por el presidente del Organismo Judicial; el presidente de la Corte Suprema de Justicia; el fiscal General de la Repblica; el jefe del Ministerio Pblico; el ministro de Gobernacin y el director del Instituto de la Defensa Pblica Penal. La Instancia tie-
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La Comisin concluye que la Constitucin Poltica de la Repblica debe incluir una norma que reconozca la existencia de principios, criterios y procedimientos que los pueblos indgenas desarrollan para resolver los conflictos entre los miembros de su comunidad, p. cit., pg. 181.
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ne como fines: coordinar actividades, procedimientos y programas que optimicen el empleo de los recursos humanos, materiales y tcnicos de manera integral racional y permanente para el fortalecimiento y la modernizacin de la justicia; impulsar el fortalecimiento de la justicia penal y la modernizacin de las instituciones respectivas con respeto del ordenamiento jurdico, del derecho consuetudinario, de la gobernabilidad y de la defensa; impulsar la transparencia y modernizacin de los procesos judiciales y su realizacin en plazos razonables; apoyar las reformas legislativas pertinentes y necesarias; fortalecer la lucha contra la corrupcin; promover el acceso a la justicia; y fortalecer las instituciones del sector justicia con la participacin activa de la sociedad civil. Para cumplir tales fines, se conforma la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ que tiene como misin apoyar a las instituciones que conforman a la ICMSJ en la definicin, creacin, implementacin y ejecucin de una poltica democrtica del Estado de Guatemala contra el crimen, as como prestar asesora y apoyo operativo, consultivo, tcnico y cientfico a la ICMSJ. La ICMSJ, por medio de su Secretara Ejecutiva, est realizando los siguientes
proyectos: Poltica Democrtica del Estado de Guatemala contra el Crimen; Sistema Informtico de Apoyo al Sector Justicia (SIASEJU); Capacitacin Integral Conjunta, Continua y Permanente a Operadores de Justicia; Lucha Contra la Corrupcin y la Transparencia; Fortalecimiento Institucional; Seguimiento y Fortalecimiento a los Centros de Administracin de Justicia y Creacin, y construccin de los edificios de los Centros de Administracin de Justicia (CAJ) en Santa Eulalia, Huehuetenango; Ixcn-Playa Grande Quich; Ixchigun, San Marcos y Santiago Atitln, Solol. Algunos ya concluidos. Con el propsito de apoyar a la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ en los aspectos de coordinacin, gestin, y seguimiento tcnico, financiero y contable, se ha creado la Unidad de Coordinacin del Programa, la cual ya cuenta con los recursos humanos necesarios para el desarrollo de sus funciones; es actualmente apoyado por las coordinaciones de los mdulos de a) Capacitacin; b) Coordinacin local de los CAJ y c) Multiculturalismo. Este ltimo mdulo contempla la realizacin de investigaciones acerca de la normativa jurdica indgena -derecho indgena- prevaleciente en las reas de influencia de los Centros de Administracin de Justicia.
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3. Los Acuerdos de Paz y la administracin de justicia en particular para los pueblos indgenas
Los Acuerdos de Paz (AP) propugnan el diseo de un Sistema Nacional de Justicia en correspondencia con el Estado pluricultural, donde conciben tres mecanismos institucionales para satisfacer las demandas de acceso a la justicia: a) La justicia estatal reformada, inclusiva, cercana a la poblacin y multilinge (Organismo Judicial, Ministerio Pblico, Polica Nacional Civil, Sistema Penitenciario, Instituto de la Defensa Pblica Penal y las instituciones pblicas correspondientes); b) El derecho indgena (DI) como sistema de normas, procedimientos y autoridades propias para la regularizacin social y resolucin de conflictos dentro de comunidades y pueblos indgenas; c) Los Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC) destinados a los conflictos de bienes disponibles.15 El sistema de justicia en Guatemala se caracteriza por tener serias limitaciones para responder de forma eficiente y eficaz a las violaciones de los derechos de los pueblos indgenas, por lo cual se manifiesta como un sistema excluyente y discriminatorio. Si a esto se suma la corrupcin e impunidad que existe en algu15
nos mbitos de dicho sistema, no permite el cumplimiento de la ley y limita el pleno goce de los derechos de los pueblos indgenas. A esta realidad se agrega que la mayora de los ciudadanos desconoce sus derechos, principalmente la poblacin indgena que ha sido excluida y marginada, lo cual manifiesta la necesidad de que el sistema de justicia reconozca la identidad y derechos de los pueblos indgenas. Tal situacin evidencia la falta de voluntad poltica, disponibilidad de recursos y de capacidades por parte del Estado, en funcin de la configuracin de un sistema de justicia equitativo que permita la construccin de una nueva relacin entre Estado y sociedad civil desde el enfoque de la complementariedad e inclusin social, el respeto a los derechos de los pueblos indgenas y de los derechos polticos, econmicos, sociales, culturales y ambientales, en general, y del derecho a la justicia pronta y oportuna, en particular. La Mesa Intersectorial de Dilogo sobre Pueblos Indgenas (MIDPI), dentro del marco del cumplimiento de los Acuerdos de Paz y especficamente del Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas (AIDPI), plantea dos demandas concretas con relacin a
Irigoyen Fajardo, Raquel y Vctor Ferrigno Figueroa. Acceso a la justicia en Guatemala: situacin y propuestas. Guatemala: ASDI, 2003.
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la justicia: el reconocimiento del sistema jurdico indgena y sus autoridades, y el derecho al acceso a la justicia por parte de los pueblos indgenas, mediante la aplicacin pronta y cumplida en su propio idioma (intrpretes jurdicos), tomando en cuenta sus normas y costumbres cuando el caso as lo amerite (peritaje cultural).16 A su vez, se hace notar que no existe una poltica de Estado a travs de la cual los rganos de control articulen su accionar en funcin de la aplicacin de la justicia, tomando en cuenta el respeto a la identidad y a los derechos de los pueblos indgenas, pese a la iniciativa de algunas instituciones del sector justicia para crear unidades para la atencin de los pueblos indgenas.17
tidad tnica y los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas; ste cubre un amplio espectro de temas que van desde la educacin, el lenguaje y temas de gnero, hasta la cultura, conocimiento tradicional, derechos sobre la tierra y el derecho consuetudinario. Tambin se menciona el Convenio nmero 169, y ambas partes solicitan a los actores sociales interesados que faciliten el proceso de ratificacin del convenio, mientras que el Gobierno se compromete a promover su adopcin por parte del Congreso. El acuerdo dispone, adems, que las partes sociales interesadas y los pueblos indgenas debern discutir los aspectos prcticos del mismo, en el seno de las mesas paritarias constituidas para tal fin. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) es un organismo especializado de las Naciones Unidas encargado de fomentar la justicia social y los derechos laborales; Guatemala es un Estado miembro de las Naciones Unidas y de la OIT. A su vez, un convenio es un instrumento internacional que tiene fuerza de ley para los Estados que los ratifican. En Guatemala, los tratados y convenciones internacionales de derechos humanos tie-
4. El Convenio 169 de la OIT: disposiciones en materia de administracin de justicia estatal y pueblos indgenas
El 31 de marzo de 1995, tras seis meses de negociaciones, el Gobierno y la Unidad Nacional Revolucionaria de Guatemala (URNG) firmaron el Acuerdo sobre Iden-
16 Propuesta de la Mesa Intersectorial de Dilogo sobre Pueblos Indgenas. Hacia un cumplimiento renovado del acuerdo sobre identidad y derechos de los pueblos indgenas. Guatemala, agosto de 2003. 17 La MIDPI elabor una propuesta de reforma al sector justicia en trminos del tiempo al que deben impulsarse (corto, mediano y largo plazo), as como las reas especficas dentro de las cuales deben impulsarse.
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nen preeminencia o supremaca sobre el derecho interno (artculo 46, de la Constitucin). El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes es un instrumento internacional que establece los derechos colectivos de los pueblos indgenas, ste fue adoptado por la OIT en 1989 y entr en vigencia internacional en 1991. En 1996, el Congreso de Guatemala invit a la OIT a participar en una consulta tcnica para examinar el alcance y las implicaciones del Convenio nmero 169. Durante junio del mismo ao, el Congreso aprob la ratificacin del Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, con el Decreto 9-96 del 5 de marzo de 1996; este obtiene su obligatoriedad desde el 6 de junio de 1997 (artculo 38, inciso 3, del convenio), y segn preeminencia el Convenio tiene mayor jerarqua que otras normas internas, y bajo el principio pro-indgena priman normas o acuerdos nacionales que otorguen ms derechos y ventajas a los pueblos indgenas (artculo 35 del convenio) Los beneficiarios del Convenio 169 son los pueblos indgenas, como colectivos, y sus miembros, como individuos; en Guatemala, los pueblos indgenas estn constituidos por los mayas, garfunas y xincas, quienes gozan de los derechos que establece el convenio.
El Convenio 169 estable los derechos colectivos que garantizan la identidad, autonoma y desarrollo de los pueblos indgenas y derechos de sus miembros. Los derechos ms importantes son: a) Autoidentificacin como pueblo indgena (artculo 1, inciso 2). b) Goce de derechos humanos sin discriminacin ni coercin (artculos 2-4). c) Integridad de los valores culturales, prcticas e instituciones (artculo 5). d) Consulta previa a medidas legislativas y administrativas (artculo 6). e) Participacin en los planes regionales y nacionales (artculo 7). f) Respeto a su propio derecho, instituciones, autoridades y sistema de justicia (artculos 8 y 9). g) Derechos ante la justicia ordinaria: respeto de su cultura, defensa y proteccin de derechos, uso de idiomas indgenas e intrpretes, sanciones alternativas al encarcelamiento (artculos 10 y 12). h) Propiedad y posesin de tierras, territorio y hbitat (artculos 13-19). i) Empleo justo y digno, derechos laborales y proteccin especial (artculo 19). j) Educacin, educacin bilinge, idiomas propios y acceso a medios de comunicacin (artculos 26-31). k) Contactos y cooperacin a travs de las fronteras (artculo 32).
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El Estado de Guatemala est obligado a tomar las medidas necesarias para hacer efectivo el convenio con la participacin de los pueblos indgenas (artculo 34). Toda agencia estatal, as como todo juez, legislador y funcionario pblico, estn obligados a acatar y hacer que todos cumplan el Convenio 169 de la OIT. Los jueces deben aplicar el Convenio 169 en sus decisiones, teniendo en cuenta la primaca del convenio sobre otras normas y el principio pro-indgena; el Poder Ejecutivo est obligado a establecer polticas pblicas, instituciones y medidas con participacin de los pueblos indgenas; los legisladores estn obligados a adecuar las dems normas nacionales al Convenio 169, mediante consulta previa a los pueblos indgenas. A su vez, los pueblos indgenas estn llamados a participar en la implemen-
tacin de los derechos contenidos en el convenio, de acuerdo con su identidad, necesidades socio-culturales y propias prioridades de desarrollo, para lo cual deben conocer sus derechos y organizarse para su defensa y promocin. Ante el incumplimiento del convenio, se pueden seguir las siguientes acciones legales: a) La accin de garanta constitucional del amparo ante violacin o amenaza de violacin de derechos. (Artculo 265 de la Constitucin). b) Otras acciones legales segn el derecho vulnerado (artculo 12 del convenio). c) Acciones ante la va internacional, al agotarse la va interna, ante la comisin y luego ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. d) Queja ante la OIT por violacin al convenio. e) Informes de la OIT.18
18 Cartel producido por el Programa de Sensibilizacin y Capacitacin en Derecho Indgena, ICMSJ. Proyecto BID; IIJ-UNAM Convenio 169 de la OIT, con el apoyo de Raquel Irigoyen. El cual se puede observar en los anexos junto a los otros carteles elaborados dentro del programa.
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CARACTERIZACIN SOCIO-JURDICA
1. Centros de Administracin de Justicia (CAJ) un nuevo modelo de aplicacin de justicia
a necesidad de modernizacin del sector justicia es un proceso que inicia con los aportes de la Constitucin de 1985, pero no es hasta los Acuerdos de Paz firmados el 29 de diciembre de 1996 cuando se abre un compromiso poltico por parte de la sociedad civil, la comunidad internacional y el Estado para la reforma judicial en Guatemala. En 1997 se constituye la Comisin de Fortalecimiento de la Justicia, sta tiene como mandato producir, mediante un debate amplio en torno al sistema de justicia, un informe y un conjunto de recomendaciones para ser puestas en prctica para su modernizacin, cuya base sea el cumplimiento del Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Acuerdo del Ejrcito en una Sociedad Democrtica. Los distintos mbitos identificados por la comisin para la transformacin del sis-
tema de justicia se encuentran en el gobierno judicial, la carrera judicial, el acceso a la justicia, reconocimiento de la pluralidad jurdica; entre otros derechos y garantas. La transformacin de la justicia requiere de una organizacin eficiente en las instituciones que la integran, lo que implica, entre otros mbitos: la modernizacin organizativa, la distribucin adecuada de los recursos financieros, una normativa para el servicio civil judicial y la lucha frontal contra la corrupcin e impunidad. Estos objetivos deben ser alcanzados por medio de la Instancia de Modernizacin del Sector Justicia y a su Secretara Ejecutiva. El acceso a la justicia debe satisfacer las necesidades de la mayora de la poblacin, dejando el pasado excluyente y marginatorio de la justicia, para convertirse en un servicio pblico que responda a las caractersticas de la poblacin guatemalteca. El reconocimiento del pluralismo jurdico es indispensable para lograr el ac-
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ceso a la justicia por parte de todos los sectores del pas, principalmente por parte de las comunidades y pueblos indgenas. La bsqueda de la modernizacin y reforma del sector justicia en una sociedad multitnica, pluricultural y multilinge implica el reconocimiento de otras culturas y de otras prcticas de justicia para resolver los mismos conflictos; tambin la necesidad de fortalecer a las instituciones estatales de justicia y su presencia en todo el pas. La necesidad de resolver los conflictos agrarios, especialmente los relacionados con la tenencia y seguridad jurdica de la tierra, los conflictos de violencia y seguridad entre otros, llevan al pueblo Ixil a demandar la presencia de las instancias de justicia a sus comunidades; solicitud y demanda que, posterior a la firma de la paz y en compaa de MINUGUA y la cooperacin de la Embajada de Suecia, se inicia la construccin y desarrollo del primer Centro de Administracin de Justicia en Nebaj, Quich. Los Centros de Administracin de Justicia (CAJ) surgen como el servicio descentralizado de justicia, integrado a nivel
funcional y fsico, cuya misin es habilitar la presencia del Estado en aquellas localidades donde la oferta de servicios judiciales no satisface la demanda de los mismos.19 Segn el informe del Proyecto de Programa de Apoyo a la Reforma del Sector Justicia determina que los centros pretenden responder a las necesidades de acceso a los servicios judiciales; al reconocimiento pblico del derecho consuetudinario indgena20 como sistema de resolucin de conflictos; el fortalecimiento de la sociedad civil a travs de procesos de desarrollo local llevados a cabo mediante una amplia participacin social; as como a la descentralizacin y modernizacin de los servicios de justicia, y la difusin entre las comunidades histricamente excluidas del cambio de actitud de las instituciones proveedoras de dichos servicios. Los objetivos fundamentales de los CAJ son: facilitar el acceso a los servicios estatales de justicia; fomentar la resolucin pacfica de conflictos de manera ms oportuna y eficaz;
19 20
Definicin institucional de la Secretara de la ICMSJ, http://www.seicmsj.gob.gt/. Denominado as en el Convenio 169 de la OIT y en el Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica.
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favorecer el reconocimiento y el encuentro entre los servicios de la justicia formal estatal y el ejercicio de la resolucin de conflictos por la justicia indgena; promover mayores niveles de seguridad pblica mediante el acercamiento de los servicios de justicia a las autoridades locales y a la ciudadana, y mejorar la gestin de la administracin de justicia por parte de los operadores de justicia. Para que un centro de administracin de justicia pueda cumplir con su misin y objetivos debe incluir dentro de su programa de actividades, como mnimo, mecanismos simples y claros de informacin al usuario; disponibilidad de asesora legal gratuita para quien no puede pagarla; elementos necesarios para proveer acceso en el idioma propio del usuario; personal reclutado segn criterios y principios propios de una justicia reformada; estructura organizacional renovada, con sistemas de gestin modernos y con la filosofa de servicio al pblico; cultura institucional de respeto a los usos y costumbres locales; lo que incluye una comunicacin fluida con la poblacin; oferta de mecanismos de resolucin de conflictos,
tales como mediacin, conciliacin y dotacin de infraestructura apropiada, recursos y administracin descentralizada operativamente. 21 Los CAJ, en la actualidad, se localizan en cinco regiones del pas: Santa Eulalia, Huehuetenango; Ixcn-Playa Grande, Quich; Ixchigun, San Marcos y Santiago Atitln, Solol. Los criterios de su ubicacin son potestad de la Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia, la cual, luego de ponderar una serie de criterios de seleccin, deciden su creacin y establecimiento. Los principales criterios considerados son: ausencia o deficiencia aguda de los servicios de justicia respecto de ncleos importantes de poblacin rural; demanda de la poblacin meta y autoridades locales; antecedentes y/o presencia de conflicto social (post-guerra; ndices delictivos; retornados; desmovilizados y/o desplazados); localizacin accesible para la poblacin meta; disponibilidad de terreno para construir el CAJ y alto ndice de conflictividad. Un centro de administracin de justicia se encuentra conformado por: 1. El Organismo Judicial: a) Centro de Mediacin como medio de solucin alternativa de conflictos;
21 Convenio de Contrato de Prstamo 1120/OC-GU entre el BID y la Repblica de Guatemala para el Programa de Apoyo a la Reforma del Sector Justicia, Decreto 89-98.
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b) Juzgado de Paz; c) Juzgado de Primera Instancia Penal d) Tribunal de Sentencia Itinerante. 2. Ministerio Pblico: a) Fiscala Municipal b) Centro de Atencin a la Vctima. 3. Instituto de la Defensa Pblica Penal: a) Oficina de Defensora Pblica Gratuita, y sus auxiliares para los casos penales. 4. Delegacin de la Polica Nacional Civil con cobertura en el rea de influencia. 5. Bufete Popular para la defensa gratuita de los casos no penales que se presenten. 6. Apoyo de un servicio de Coordinacin Local del CAJ. Los CAJ coordinan acciones entre sus integrantes para dar vida a tres mdulos de accin que garantizan una nueva poltica de Estado: la de hacer justicia desde el reconocimiento de una nacin pluritnica, multilinge y pluricultural. La coordinacin local de los CAJ comprende actividades en el mbito de administracin operativa y financiera del funcionamiento sectorial del centro; suscripcin de convenios y seguimiento para
el funcionamiento de los bufetes populares; contratacin y supervisin de la evaluacin, seguimiento y monitoreo de las actividades del centro; contratacin y supervisin de promotores jurdicos para cada uno de los municipios que cubre el centro; contratacin y supervisin de las consultoras para la implementacin informtica; y, finalmente, la elaboracin del plan de manejo ambiental en las reas de los CAJ. La capacitacin en los CAJ comprende actividades en el mbito de programas de capacitacin a los operadores de justicia; campaas de sensibilizacin y divulgacin en las reas de influencia de cada centro; educacin legal ciudadana en las reas de influencia de los centros; contratacin de firma consultora-ONG especializada en comunicacin, produccin de material didctico y difusivo del centro. El multiculturalismo en los CAJ se refiere al desarrollo de actividades en el mbito de: contratacin de firmas o de las ONG para la investigacin de derecho consuetudinario en las reas de influencia de los CAJ; realizacin de talleres de derecho consuetudinario como capacitacin a los operadores de justicia y elaboracin del plan de contratacin y/o formacin de intrpretes en las reas de influencia de los centros, segn la modalidad que ms convenga.
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1.1 Componentes a desarrollar dentro de las regiones que comprenden los centros22 Coordinacin local del CAJ: La coordinacin de trabajo est integrada por un coordinador local y un equipo de acompaamiento integrado por: un analista informtico, un educador y un trabajador operativo. Cuya implementacin de actividades incluir: administracin de recursos para programas comunes; coordinacin logstica y tcnica de los servicios; supervisin administrativa del plan de trabajo y produccin de informes estadsticos mensuales.
Bufete popular: El equipo de trabajo est conformado por cuatro pasantes y un abogado que cumplir funciones de coordinacin y asesora para la implementacin de asistencia legal gratuita en materia no penal a la poblacin de bajos recursos econmicos que habitan en las zonas de influencia del CAJ. Estos servicios sern brindados a travs de convenios con las universidades que proporcionarn a los pasantes de las facultades de derecho y contrato de un abogado independiente. Programa de capacitacin: Se financiar un programa de capacitacin in situ para los operadores de justicia del
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CAJ que, entre otros temas, incluir: normas y prcticas del derecho consuetudinario indgena; derechos y deberes vinculados a la administracin de justicia, como el debido proceso; pedagoga bsica sobre los derechos humanos fundamentales, incluyendo violaciones a los derechos de la mujer, la violencia domstica y aspectos ambientales en el mbito del derecho consuetudinario indgena (cosmovisin maya). Campaas de sensibilizacin: Para establecer vnculos con la sociedad civil se financiar la contratacin de una ONG local para el diseo bsico de una campaa de difusin y sensibilizacin acerca de los servicios prestados por los CAJ. Para esto se utilizarn cuas radiales, radio-dramas, material impreso y un miniprograma de video y reproduccin de casetes para promover el CAJ. Se utilizar el castellano e idiomas mayas de las reas de influencia de cada CAJ. Asimismo, se utilizarn tcnicas comunicacionales especiales para alcanzar efectivamente la audiencia femenina. Educacin legal ciudadana mediante promotores jurdicos: Se convendr con la Universidad Rafael Landvar para la identificacin, seleccin y capacitacin de un promotor jurdico por cada municipio de las reas de influencia que cubra
Al hacer referencia, durante este trabajo, a los componentes por desarrollar dentro de los CAJ, estaremos citando el documento de presentacin de los CAJ elaborado en la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ.
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cada CAJ. Se buscar para contratar especialmente a los intrpretes judiciales bilinges en idiomas indgenas locales y en castellano, tanto hombres como mujeres, que hayan sido graduados en esa especialidad. El promotor servir de nexo entre las comunidades indgenas y los operadores del CAJ con la finalidad de informar a las primeras acerca de los servicios judiciales ofrecidos y a los segundos acerca de las normas comunitarias prevalecientes. As la presencia del CAJ facilitar no slo el acceso fsico a la justicia, sino que le permitir a la poblacin conocer sus derechos, en particular los de las mujeres a travs del uso del sistema de justicia. Sistema de informacin: Se financiarn servicios de asistencia tcnica para la implementacin informtica y estadstica del sistema de administracin de informacin a utilizar en el CAJ. Lo anterior incluye un sistema de coordinacin de informacin a travs de la administracin centralizada, registro nico de casos, produccin de estadsticas y un servicio de atencin permanente, contando con el apoyo del CAJ. Evaluacin y seguimiento del CAJ: Se contratarn los servicios de asistencia tcnica para realizar una evaluacin acerca del desempeo del CAJ, con la finalidad de aportar recomendaciones para mejorar los servicios brindados en el futuro. Asimismo, se financiar la prepara-
cin y organizacin de reuniones anuales de los operadores participantes en el CAJ con el propsito de intercambiar experiencias y realizar recomendaciones relacionadas con el funcionamiento, impacto y rplica del CAJ en el pas. En ambos casos, un tema central de evaluacin ser el nivel de aceptacin de los servicios del CAJ por parte de las comunidades beneficiarias, principalmente las indgenas.
2. Centros de Administracin de Justicia. Funcionamiento e incidencia

Los Centros de Administracin de Justicia responden a un nuevo modelo de justicia con una visin, misin y objetivo claramente especificados y desarrollados dentro de una estructura de funcionamiento, que como bien lo seala el proyecto de prstamo BID, debe cumplir con ocho requisitos mnimos de funcionamiento, los cuales hemos tomado como base de anlisis para caracterizar su funcionamiento e incidencia tanto a nivel sociolgico como jurdico. Cada requisito mnimo de funcionamiento implica el cumplimiento de los mdulos de accin y componentes de desarrollo, as como los objetivos y misin de los Centros de Administracin de Justicia, los cuales definen y detallan las actividades, resultados e impactos esperados en los CAJ.
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Para la elaboracin de la presente caracterizacin, nos proponemos analizar el desarrollo y naturaleza de sus acciones para cumplir con los siguientes objetivos; facilitar el acceso a los servicios estatales de justicia, fomentar la resolucin pacfica de conflictos de manera ms oportuna y eficaz, y favorecer el reconocimiento as como el encuentro entre los servicios de la justicia formal estatal, y el ejercicio de la resolucin de conflictos por la justicia indgena. Se utilizan, asimismo, como fuente de anlisis el cumplimiento de los mdulos y componentes de desarrollo. Para caracterizar a los CAJ se entrevistaron a operadores de justicia, se realizaron diversas actividades participativas durante las proyecciones del cine-foro y anlisis de coyuntura realizado en las cinco regiones, as como la lectura de diversas fuentes bibliogrficas. Los resultados se presentan en un cuadro de anlisis y presentacin de informacin en donde se pueden observar comentarios conclusivos que llevan a recomendaciones de funcionamiento para cumplir con los objetivos esperados, as como las distintas fuentes de informa-
cin que alimentaron el anlisis de cada uno de los requisitos mnimos de funcionamiento.
3. Requisitos mnimos de funcionamiento23

3.1 Mecanismos claros y simples de informacin al usuario Para cumplir con este requisito se contar con los mdulos de accin de coordinacin local, en particular lo relacionado con la contratacin de promotores jurdicos para cada uno de los municipios que conforman el Centro, quienes sern contratados por la coordinacin local de los CAJ, sus funciones sern, entre otras, impulsar campaas de divulgacin e informacin sobre los servicios que se prestan en el CAJ, y realizar campaas de educacin legal ciudadana en las reas de influencia de los centros.
La concepcin de promotor jurdico se entiende como el nexo entre las comunidades y los operadores del CAJ con la finalidad de informar a las primeras
23 La exposicin sobre estos requisitos mnimos se introduce con la propuesta institucional acerca de los mismos y se conserva la redaccin del documento base de la Secretara de la Instancia Coordinadora, y nuestro aporte se refiere a los comentarios conclusivos y a las recomendaciones basados en la investigacin in situ. Informes sobre las cuestiones, objeto de estudio, elaborados en el marco de Naciones Unidas, el Banco Interamericano de Desarrollo y otras fuentes explcitamente sealadas. Se parte de comentarios crticos constructivos.
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acerca de los servicios judiciales ofrecidos y a los segundos acerca de las normas comunitarias prevalecientes. De esta forma, la presencia del CAJ facilitar no slo el acceso fsico a la justicia, sino que permitir a la poblacin conocer sus derechos, en particular los de las mujeres, a travs del uso del sistema de justicia. Para el funcionamiento de los CAJ se contratar un coordinador local y un equipo de acompaamiento integrado por analista informtico, educador y un trabajador operativo, adems de la contratacin de una ONG local para la elaboracin de
un diseo bsico de campaa de sensibilizacin y difusin de los servicios prestados por el CAJ, para lo que se utilizarn: cuas radiales, radio-dramas, material impreso, miniprograma de video y reproduccin de casetes para promover el CAJ. Se usar tanto el castellano como los idiomas mayas de las reas de influencia de cada CAJ y tcnicas comunicacionales especiales para alcanzar efectivamente la audiencia femenina. A continuacin se expone el cuadro de anlisis al que ya se ha hecho referencia, dividido en tres apartados: comentarios conclusivos, recomendaciones y fuentes.
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Comentarios conclusivos
Recomendaciones
Fuentes Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Entrevistas realizadas bajo el principio de secretividad, con los operadores de justicia tanto en los CAJ como en las distintas instituciones relacionadas con la ICMSJ24 y su Secretara Ejecutiva. Actividad de cine- foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ Lectura del proyecto de Prstamo BID.25 Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Derecho consuetudinario indgena. Programas Estatales de Justicia Integrados (CAJ). BID-Guatemala, marzo y abril de 1998. Pearson, Annette et al., Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala. Estudio integral de los Centros de Administracin de Justicia de Santa Mara Nebaj y Santa Eulalia, BIDGuatemala, junio de 2002.
Las coordinaciones locales Contar, como mnimo, con no cuentan con el equipo de un promotor jurdico para acompaamiento: un anacada municipio, con base en lista informativo y un edutres factores: cador, lo que dificulta el 1. distancia entre las comudesempeo del trabajo senidades y acceso a las gn el programa y proyecto mismas; diseado. 2. nmero de habitantes y las caractersticas sociocul No se cuenta con un proturales y polticas de las motor jurdico para cada comunidades; municipio; segn lo plani3. los idiomas indgenas que ficado, la mayora de prose hablan en el lugar. motores deben cubrir dos o ms municipios y no Contratar el equipo de acomcuentan con la disponipaamiento dispuesto segn bilidad de recursos finanel plan de trabajo y desacieros y humanos para rrollo de la coordinacin locubrir la creciente demancal (analista de sistemas y da de divulgacin, informaeducador) cin y capacitacin en toda el rea de realizacin y co- Iniciar la campaa de sensibertura de poblacin. Esto bilizacin segn el compoobstaculiza el cumplinente establecido. miento del objetivo ya que ste requiere de una mayor Crear una oficina de inforinversin de tiempo y recurmacin mnima de atencin sos y el grupo meta es ms al pblico en cada centro. pequeo cuantitativamente; por lo cual no se logra el Implementar planes de traimpacto requerido. bajo coordinados entre las . coordinaciones locales y la coordinacin nacional para trabajar programas y campaas de sensibilizacin, dilogo e intercomunicacin entre los operadores de justicia y los servicios que ofrece el sistema de justicia del Estado y las autoridades lo-
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cales y comunitarias para conocer sus derechos a travs del uso del sistema de justicia. Todo operador de justicia del CAJ, al ser contratado, debe cursar un taller de informacin sobre el quehacer y dinmica del CAJ, las funciones y roles de sus miembros, as como la visin, misin y objetivos del CAJ dentro de la estrategia de modernizacin de la justicia en un Estado moderno democrtico, pluritnico, multicultural y plurilinge. Difundir convenientemente los carteles sobre el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de Totonicapn sobre el Derecho de los Pueblos a la Lengua; elaborados dentro del Programa de Sensibilizacin y Capacitacin en Derecho Consuetudinario de la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ y su difusin por los distintos medios de comunicacin masiva, tanto en castellano como en los distintos idiomas mayas que se hablen en las zonas de influencia de los CAJ.26 Los funcionarios pblicos y cuerpo secretarial de las instituciones de justicia deberan acreditar la comprensin oral,
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como mnimo de un idioma maya que se hable en su zona de trabajo. Los coordinadores de los CAJ debern ser capacitados convenientemente en materia legislativa a nivel nacional e internacional de los derechos de los pueblos indgenas y derecho consuetudinario, para ser efectivo, no solo los mecanismos claros de informacin sino un conocimiento profundo del lugar en donde laboran. La coordinacin nacional conjuntamente con las coordinaciones locales deben elaborar programas participativos de acceso a la comunidad sobre el material entregado durante el desarrollo de los diplomados relacionados con la legislacin nacional e internacional sobre el derecho indgena.
24 ICMSJ: Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia. 25 Se puede consultar el resumen ejecutivo del prstamo en el anexo IV. 26 Lamentablemente, no fue posible la segunda edicin del cartel por dificultades burocrticas en el manejo del financiamiento va prstamo del BID.
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3.2 Disponibilidad de asesora legal gratuita para quien no pueda pagarla Los Centros de Justicia tienen como uno de sus objetivos facilitar el acceso a los servicios estatales de justicia y mejorar la gestin de la administracin de justicia por parte de los operadores de justicia.
Para cumplir este objetivo la coordinacin local de los CAJ suscribir convenios con las distintas universidades y facultades de derecho para dar seguimiento y funcionamiento a los Bufetes Populares as como la contratacin y supervisin de pro-
motores jurdicos para cada uno de los municipios que cubre el Centro para ejecutar campaas de sensibilizacin y divulgacin en las reas de influencia de cada centro. Los bufetes populares contarn con los servicios de cuatro pasantes y un abogado que cumplir funciones de coordinacin y asesora para la implementacin de asistencia legal gratuita en materia no penal a la poblacin de bajos recursos econmicos. Se promocionarn dichos servicios a travs de la campaa de sensibilizacin y difusin de los servicios prestados por el CAJ.
Comentarios conclusivos En todos los centros funciona el bufete popular que cuenta con un coordinador y un equipo de pasantes (estudiantes de las facultades de derecho de las universidades de San Carlos de Guatemala y Rafael Landvar) becados por la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ. Los problemas que se han presentado en los bufetes populares responden a: 1. La dificultad de contratar un coordinador a medio tiempo para el bufete, de-
Recomendaciones El equipo de pasantes debe recibir un curso de reconocimiento del rea de influencia del CAJ en donde prestarn sus servicios. Contar con los servicios necesarios para una justicia pronta y oportuna que responda a las demandas y conflictos de la zona de trabajo, y atienda las problemticas que les atae (tenencia y seguridad jurdica de la tierra, delitos de narcoactividad, asesinatos y robo agravado). Proveer del equipo y personal necesario a las instituciones
Fuentes Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Entrevistas con los operadores de justicia. Actividad de Cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Lectura del proyecto de prstamo BID. Stavenhagen, Rodolfo, Informe del relator especial sobre los derechos humanos y las libertades
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bido a la lejana y falta de servicios disponibles en las zonas donde se ubican los CAJ, lo que implica la falta de una coordinacin permanente; en lo que va del ao. En Santiago, se han contratado los servicios de dos coordinadores, al igual que en Playa Grande, Santa Eulalia e Ixchigun (el licenciado Corado coordina los bufetes populares de Santa Eulalia e Ixchigun, y apoyan la coordinacin local del CAJ de Ixchigun, hasta la contratacin de nuevo personal) 2. Los servicios que presta el bufete popular se concentran en la cabecera municipal sede de los CAJ. 3. Los bufetes populares tienen competencia nicamente en el ramo civil, relacionado con lo familiar y laboral, y las necesidades y demandas de la poblacin trascienden dichos temas. Como lo menciona el informe del relator especial sobre los derechos humanos, Rodolfo Stavenhagen, tanto en el mbito nacional como dentro de los CAJ se manifiesta discriminacin tanto en el
Discurso de Rigoberta Mench Tum en el 45 perodo de sesiones de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras efectuado en Ginebra el 13 de agosto de Campaas de informacin y 1993. capacitacin ciudadana en cuanto a los procesos y meca- Ordez Cifuentes, Jos nismos de justicia para alcan- Emilio Rolando, La antrozar un debido proceso, ms pologa crtica latinoameamplias que las realizadas ricana y las propuestas del actualmente por los promo- movimiento indio en torno a tores sociales. la cuestin tnica nacional. CIDECA, Guatemala. Integrar un espacio fsico dentro de los CAJ para la pre- Planillas de personal consencia de una oficina de la tratado para las coordinaProcuradura de Derechos ciones locales de los CAJ. Humanos, as como una oficina de la Defensora de la Mujer y de la Defensora Maya. Programas y campaas de sensibilizacin y capacitacin en las distintas instituciones que conforman la ICMSJ (en todos sus niveles) sobre: pluralismo jurdico, multiculturalismo y sociedades multitnicas.
que integran los CAJ, ya que no cuentan con el equipo necesario como computadoras, escritorios, fotocopiadoras, lneas telefnicas, vehculos y otros, as como personal contratado ya que no cuentan con asistentes judiciales, psiclogos y trabajadores/trabajadoras sociales para la oficina de atencin a la vctima, mdicos forenses e investigadores para el Ministerio Pblico.
fundamentales de los indgenas, presentado conforme con la resolucin 2001/57 Misin Guatemala. Entrevistas con operadores de justicia de los CAJ.
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mbito legal (por omisin La Secretara Ejecutiva de la o desconocimiento de las ICMSJ deber promover y normativas internacionales proponer la figura de un proy nacionales relacionadas curador de derechos inda los derechos de los puegenas a nivel nacional. blos indgenas), interpersonal (actitudes y con- Convendra que las univerductas de rechazo y exsidades, aprovechando la clusin hacia los indgenas existencia de los bufetes popor parte de la poblacin pulares, promuevan unidades ladina y blanca), institude investigacin en materia cional (manifestado a de sociologa y antropologa travs del sesgo desfavojurdica como de derechos rable hacia los pueblos humanos y derechos de los indgenas en funcin del pueblos indgenas. gasto pblico y de los bienes colectivos) y estructural (que descansa en los mecanismos histricos con los cuales los pueblos indgenas fueron excluidos de los recursos econmicos e institucionales necesarios para convivir en condiciones de equidad con el resto de la poblacin guatemalteca) .
Esta situacin trae como

consecuencia una cultura de intolerancia a la diferencia, as como una cultura de violencia y silencio heredada de los aos de guerra interna, como del proceso de colonizacin y opresin.
La discriminacin dentro
del sector justicia y especficamente dentro de los
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CAJ, con el programa de diplomado y el nfasis del primero en la sensibilizacin hacia el reconocimiento de la otredad y la realidad indgena del pas se avanz en las ms equitativas entre los operadores de justicia y la poblacin indgena (respeto a sus costumbres y tradiciones como reconocimiento de su derecho consuetudinario indgena), pero dicho proceso de sensibilizacin requiere de un seguimiento desde la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ; esta cuenta con el compromiso de todas las instituciones que la conforman, ya que de abortarse el programa, el impacto y alcances logrados sern mnimos. Adems del bufete popular se cuenta en cada CAJ con representantes del Organismo Judicial; Defensa Pblica Penal y Ministerio Pblico. Todas ellas deben estar presentes para facilitar a la poblacin el acceso a la justicia pronta. Sin embargo, la poblacin se queja de no contar dentro de los centros con representantes de la Defensora Indgena y de la Defensora de Derechos Humanos.
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Los temas que corresponden a los CAJ por jurisdiccin no siempre son los que a la poblacin les interesa o demanden, como el caso de uso, tenencia y posesin de la tierra, principalmente en funcin de tierras comunitarias; tampoco hechos de narcoactividad, asesinatos y robo agravado; todos estos no son competencia de los juzgados de primera instancia sino del Juzgado de Alto Impacto. Las instituciones de justicia no cuentan con los recursos necesarios para tramitar pronto los casos, por eso retardan el cumplimiento de la justicia y a veces hasta la obstaculizan. No se cuenta con el personal necesario en las instituciones (el juzgado no cuenta con psiclogo, trabajador social, asistentes) ni con el equipo mnimo para agilizar los procesos: criminlogo, mdico forense e investigador de oficio. No se cuenta con informacin de registro y catastro. El tiempo y trmite que lleva un proceso legal tambin es un obstculo para
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la poblacin, ya que stos son muy largos para el usuario.
La poblacin desconoce
los mecanismos y procesos necesarios para seguir un caso; esta ausencia de informacin o desconocimiento del procedimiento por parte de la ciudadana, hace que se pierdan pruebas y que los culpables salgan fcilmente por falta de las mismas; esto hace pensar que: la justicia vela por la gente mala, segn lo ha manifestado la poblacin durante las actividades de cine-foro.
3.3 Los elementos necesarios para proveer acceso en el idioma propio del usuario Uno de los objetivos de los CAJ es facilitar el acceso a los servicios estatales de justicia; por eso cuenta con el mdulo de multiculturalismo, pues se reconoce a Guatemala como un pas pluricultural, multitnico y multilinge. As pues, debe contar con los elementos necesarios para proveer la informacin y el acceso a la justicia en el idioma propio de los usuarios; esta es una de las acciones ms importantes por cumplirse.
El mdulo de interculturalismo tiene dentro de sus acciones, elaborar un plan de contratacin y/o formacin de intrpretes en las reas de influencia de los centros segn la modalidad que ms convenga. Al mismo tiempo se cuenta con promotores jurdicos y campaas de divulgacin que respondan a la realidad cultural y social de las distintas comunidades que integran las reas de influencia de los CAJ.
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Para cumplir de mejor manera con este objetivo, la coordinacin local convendr con la Universidad Rafael Landvar la identificacin, seleccin y capacitacin de un promotor jurdico para cada municipio de las reas de influencia que cubre cada CAJ. Se buscar contratar especialmente a los intrpretes judiciales bilinges en idiomas indgenas locales y castellano, tanto hombres como mujeres graduados en esa especialidad. Sin olvidar la importancia de la
Comentarios conclusivos El derecho al uso del idioma materno, su difusin y conservacin es una exigencia de los pueblos, segn se ha expresado en las distintas conversaciones realizadas con la poblacin en las actividades de cineforo. Por desconocimiento de la realidad pluritnica, pluricultural y multilinge, muchos de los operadores de justicia imponen el castellano sobre el idioma del lugar o interpretan, desde una perspectiva etnocentrista, el comportamiento social de los pobladores. El caso de Ixchigun sirve como ejemplo: la anterior coordinadora del CAJ expresaba con seguridad que el idioma que se habla en
figura del promotor jurdico, quien servir de nexo entre las comunidades y los operadores del CAJ para informar a las primeras acerca de los servicios judiciales ofrecidos, y a los segundos acerca de las normas comunitarias prevalecientes. As la presencia del CAJ facilitar no slo el acceso fsico a la justicia, sino que permitir a la poblacin conocer sus derechos, en particular los de las mujeres, a travs del uso del sistema de justicia.
Fuentes Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Entrevistas con los operadores de justicia. Actividad de cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Lectura del proyecto de prstamo BID. Entrevistas con los operadores de justicia. Entrevistas con autoridades locales y comunitarias de las zonas de influencia de los CAJ.
Recomendaciones Que el mdulo de multiculturalismo inicie un proceso de formacin de intrpretes jurdicos con pobladores del lugar que responda a la situacin socio-histrica del mismo. De forma inmediata, contratar los servicios de un intrprete jurdico en idioma tzutuhil para el Centro de Santiago Atitln. Iniciar programas y procesos de formacin en el manejo instrumental del idioma maya que se habla en la regin con los operadores de justicia que trabajan en el CAJ. El o la coordinadora local del CAJ deber conocer y dominar el idioma maya mayoritario de su zona de trabajo.
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la zona es el castellano; para ella: el idioma mam es una lengua que se habla slo en casa; cuando vienen al CAJ o al pueblo a realizar sus actividades, vienen en grupo y hablando espaol. Sin embargo, para la comunidad mam los problemas no son tomados en forma individual sino colectiva o familiar; an cuando el conflicto sea de una mujer, es un hombre quien habla; adems, un miembro del grupo asume las funciones de traductor de mam a castellano. Se realizan dos reuniones, como lo coment la seora juez, una es la presentacin del caso o demanda y otra simultnea que corresponde a la de la traduccin y consulta con el grupo familiar del o la agraviada. Durante la discusin del cine-foro, las asistentes mam-hablantes expresaron su necesidad de que los operadores de justicia entendieran y preferiblemente hablaran en mam, as como su derecho a hablar y escribir en su idioma materno; esta limitacin causa problemas graves.
Los operadores de justicia deberan realizar un curso de anlisis de la realidad sociohistrica del entorno del rea de influencia del CAJ, para comprender su realidad social, econmica, poltica, medioambiental, pero principalmente cultural. Difundir por medio de la radio, televisin y reproduccin grfica los psteres sobre el derecho a la lengua.
Ordez Cifuentes, Jos Emilio, El derecho a la lengua de los pueblos indgenas, XI Jornadas Lascasianas, IIJ-UNAM, Mxico, 2003. Afiche sobre la Declaracin de Totonicapn Adrin Ins Chvez sobre el derecho de los pueblos indgenas a la lengua.. Responsable: doctor Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes. Secretara Ejecutiva de la ICMSJ, 2003. Planillas de personal contratado para las coordinaciones locales de los CAJ.
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Los operadores jurdicos desconocen las prcticas culturales de las familias que, por lo general, llevan a su propio intrprete en espaol y las reuniones se realizan en grupo. Se observa discriminacin legal, interpersonal, institucional y estructural en el sector justicia hacia la poblacin indgena. El desconocimiento de la realidad socio-histrica de los pueblos indgenas de Guatemala por parte de los operadores de justicia responsables de los CAJ ha provocado inconvenientes severos; por ejemplo, el CAJ de Santiago Atitln, a pesar que ha funcionado durante dos aos y la poblacin es tzutuhil (Santiago Atitln es un pueblo tzutuhil) el nico intrprete jurdico contratado es kaqchikel; cuando se requiere de un intrprete tzutuhil, alguno de los operadores de justicia que habla el idioma y tenga tiempo libre desempea la funcin, pero en general la desempean los conserjes, quienes si bien hablan el idioma no manejan el lenguaje jur-
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dico que facilite la interpretacin del proceso, ellos ms bien realizan una traduccin simple de los procesos legales. Por otra parte, se produce conflicto intertnico entre tzutuhiles y kaqchiqueles. Esta omisin o desconocimiento se traslada bajo una percepcin de la poblacin atiteca-tzutuhil (como lo expresaron durante el segundo cineforo), los kaqchiqueles cuentan con un intrprete contratado y pagado para dichas funciones, exclusivas en su idioma, en cambio, nosotros los tzutuhiles, no; los encargados de limpieza y mensajes son quienes nos apoyan en la traduccin del idioma.
3.4 Personal reclutado segn criterios y principios de una justicia reformada Los CAJ representan una respuesta a las necesidades de acceso a los servicios judiciales; el reconocimiento pblico del derecho consuetudinario como sistema de resolucin de conflictos; el fortalecimiento de la sociedad civil a travs de procesos de desarrollo local llevados a cabo mediante una amplia participacin social; la descentralizacin y modernizacin de los servicios de justicia y la difusin entre las co-
munidades histricamente excluidas del cambio de actitud de las instituciones proveedoras de dichos servicios. Por lo que su personal debe reconocer dichos principios y compartir su misin y objetivos para responder a un nuevo modelo de ejercicio de justicia. Por lo expuesto la contratacin del personal es muy importante, ya que debe responder al perfil de trabajo tanto en el manejo de conocimiento como en la sen-
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sibilizacin de la realidad socio-histrica del pas, as como la implementacin de programas de capacitacin a los operadores de justicia que incluirn entre otros temas las normas y prcticas del derecho consuetudinario indgena; derechos y deberes vinculados a la administracin de
Comentarios conclusivos Los operadores de justicia desconocen el funcionamiento y quehacer de los CAJ desde una visin integral de modernizacin; si bien es cierto que conocen su funcionamiento administrativo, desconocen su visin de nuevo modelo de acceso a la justicia en el marco de un Estado pluritnico, multilinge y pluricultural. Los perfiles de los puestos no corresponden a las personas contratadas, en algunos casos poseen la formacin acadmica pero carecen de experiencia o viceversa. No existen condiciones para fortalecer una carrera profesional en el rea de trabajo que desempean los operadores de justicia, ya que se carece
justicia, como el debido proceso; pedagoga bsica sobre los derechos humanos fundamentales, incluyendo violacin a los derechos de la mujer, la violencia domstica y aspectos ambientales en el mbito del derecho consuetudinario indgena (cosmovisin maya).
Fuentes Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Entrevistas con operadores de justicia tanto dentro de los CAJ como en las diferentes instituciones que conforman la Instancia Coordinadora de Modernizacin del Sector Justicia y su Secretara Ejecutiva. Actividad de cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Lectura del proyecto de prstamo BID. Informe pedaggico de docencia. Acuerdos firmados por el Gobierno de Guatemala y la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca; Mxico, D. F. el 31 de marzo de 1995.
Recomendaciones Promover programas para operadores de justicia que permitan el anlisis de la realidad socio-histrica del pas con nfasis en el entorno del rea de influencia de los CAJ. La coordinacin nacional y las coordinaciones locales deben elaborar, conjuntamente, los distintos mdulos de accin en los CAJ. Disear programas de fortalecimiento institucional para todos los operadores de justicia, relacionados con los siguientes temas: 1. El nuevo sistema de modernizacin de justicia. 2. Fortalecimiento del Estado moderno democrtico: pluritnico, multilinge y pluricultural. Realizar talleres de reflexin sobre el quehacer administra-
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de un perfil de contratacin o bien un proceso de construccin de una nueva visin de justicia, esto lo podemos explicar en dos casos concretos: 1. La coordinadora del Centro de Mediacin del CAJ de Ixchigun, una joven entusiasta que aprob el curso de mediacin de la Escuela de Estudios Judiciales, tuvo la voluntad y facilidad de ir a trabajar a Ixchigun, pero estudia informtica. Si bien es cierto ha desempeado un buen papel en sus funciones, stas no son de su inters y de su pleno manejo y conocimiento. 2. Algunos operadores de justicia, tanto del OJ como del MP, llegan a ocupar un puesto en los CAJ como sancin por malos manejos en sus anteriores puestos de trabajo. Esta situacin ha ocasionado problemas personales e interinstitucionales; un ejemplo es el caso del CAJ de Santiago, donde existe el conflicto entre el MP y el Juzgado de Paz de San Lucas Tolimn. Otro ejemplo del desinters por participar en las actividades programadas es el caso del juez de
tivo y poltico de los operadores de justicia dentro del nuevo modelo de los CAJ. Organizar campaas de capacitacin a los operadores de justicia en materia de derechos humanos. Continuar con programas de diplomado en derecho consuetudinario indgena y abrir la participacin a la comunidad y a todos los operadores de justicia.
Acuerdos sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Tomei, Manuela y Swepston, Lee. Pueblos indgenas y tribales: gua para la aplicacin del Convenio 169 de la Oficina Internacional del Trabajo (OIT), Ginebra, 1996. Planillas de personal contratado para las Coordinaciones locales de los CAJ.
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primera instancia de Playa Grande. Tambin se han presentado denuncias de poblacin registradas ante MINUGUA, por operadores de justicia por acoso y violaciones hacia las mujeres de la comunidad. Los niveles de formacin de los operadores de justicia son muy bajos y se concentran en la visin positivista e inquisidora del sistema de justicia. Se observan actitudes y conductas de discriminacin de los operadores de justicia hacia la poblacin indgena y su sistema de justicia, lo que imposibilita el cumplimiento de una relacin equitativa entre la visin y aplicacin de la justicia estatal y la visin y aplicacin de la justicia indgena.
3.5 Estructura organizacional renovada con sistemas de gestin modernos y con la filosofa de servicio pblico Segn el Programa de Apoyo a la Reforma de Sector Justicia, la misin de cada Centro de Administracin de Justicia (CAJ) es habilitar la presencia del Estado en aquellas localidades donde la oferta de servicios judiciales no satisface la demanda de los mismos, reconociendo un Estado so-
cial de derecho pluricultural, multilinge y multitnico. Bajo este principio de realidad, la filosofa de los centros es brindar acceso de servicio al pblico, principalmente a la poblacin ms pobre, indgena y mujeres. Las instituciones de justicia que se concentran dentro de los centros para brindar servicio a la poblacin son:
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1. Organismo Judicial a) Juzgado de Primera Instancia, el cual atiende asuntos referentes a lo penal, narcoactividad y medioambiente, as como civil, familia y trabajo b) Juzgado de Paz, con la presencia de un juez de paz, secretarios y oficiales auxiliares de justicia. 2. Ministerio Pblico con una fiscala de seccin distrital, agente fiscal y auxiliar de fiscal; 3. Instituto de la Defensa Pblica Penal con defensor pblico y trabajador social
Comentarios conclusivos Por lo observado y analizado dentro del quehacer y dinmica de funcionamiento de los CAJ, se puede concluir: No existe comunicacin ni coordinacin entre las distintas instituciones que integran el CAJ; durante el trabajo de grupo sobre las debilidades de los CAJ, en los cinco centros, los operadores de justicia indicaron que una debilidad es la falta de conocimiento y prctica de trabajo coordinado entre las seis institu-
4. Delegacin de la Polica Nacional Civil, bufete popular y la coordinacin local del CAJ. Todos mantienen una relacin horizontal de coordinacin entre las autoridades de las mismas, guardando cada una su autonoma. La coordinacin del CAJ, y en este caso el o la coordinadora, tendr un papel administrativo del edificio del centro, as como un papel de nexo coordinador y facilitador entre las distintas instituciones que conforman el centro, que se encuentran presentes en el rea de influencia del CAJ.
Fuentes Stavenhagen Rodolfo, Informe del relator especial sobre los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, presentado conforme con la resolucin 2001/57. Misin Guatemala. Mesa Intersectorial de Dilogo sobre Pueblos Indgenas. Tema: El sistema de justicia y las demandas de los pueblos indgenas. Tomei, Manuela y Swepston, Lee, Pueblos indgenas y
Recomendaciones Disear un sistema simple y funcional de comunicacin e informacin entre las instituciones que conforman los CAJ; tanto en el municipio sede como en el rea de influencia, y a nivel nacional con los otros centros y la Secretara Ejecutiva de la ICMSJ. Considerar un espacio fsico y participativo, dentro de los centros, destinado a los pueblos indgenas para tener una comunicacin con las prcticas del derecho consuetu-
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ciones tanto a nivel del centro, en donde se encuentra el edificio, como con las actividades y acciones a nivel del rea de influencia. Un ejemplo de esto es el caso de San Lucas Tolimn: a iniciativa de la sociedad civil y comits organizados, la municipalidad, el Juzgado de Paz y el CAJ se toma una medida de seguridad ciudadana para el control de la violencia, la falta de coordinacin, comunicacin e informacin entre la coordinacin local del CAJ, la fiscala regional del MP y el Juzgado de Primera Instancia del OJ; irrumpe en un proceso local y microrregional de seguridad ciudadana con un problema legal de procedimiento entre la fiscala regional del CAJ y el Juzgado de Paz de San Lucas Tolimn. Este problema provoca apata de la poblacin por la justicia del Estado, el cual, para la poblacin: Vela ms por los delincuentes que por la poblacin, llevando a la descalificacin de los mecanismos y procedimientos de la justicia del Estado, para la bsqueda de su propia justicia. Dicha conflictividad tiene varias causas. A continua-
dinario indgena; segn lo fincado en el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas y el Convenio 169 de la OIT; para cimentar el nuevo sistema de justicia nacional en tres mbitos:
Tribales. Gua para la aplicacin del Convenio 169 de la Oficina Internacional del Trabajo OIT, Ginebra 1996. Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia.
1. Justicia ordinaria Entrevistas con operadores 2. Derecho indgena de justicia, tanto dentro de 3. Mtodos alternativos de re- los CAJ, como en las disolucin de conflictos. ferentes instituciones que conforman la Instancia Coor No existe un programa de dinadora de Modernizacin interculturalidad que tenga del Sector Justicia y su una construccin interdisci- Secretara Ejecutiva. plinaria, pero principalmente con nfasis en lo jurdico, para Actividad de cine-foro y lo cual se sugiere personal anlisis de coyuntura en los especializado, con experien- cinco CAJ. cia de campo y conocimiento profesional de antropologa y Lectura del proyecto de sociologa jurdica. prstamo BID. Desde la perspectiva de los rganos e instancias nacionales e internacionales abocados a la justicia, es prioritario que se trascienda del discurso de los derechos humanos al de derechos fundamentales ya que existe una visin propia de los derechos humanos desde los pueblos indgenas, que el discurso occidental de derechos humanos no recoge. Los CAJ deben implementar reuniones y seminarios de trabajo con las autoridades Contribuciones presentadas por el Programa Integrado de Derechos Humanos; Instituto de Sociologa del Derecho-Universidad de Lund, Suecia, a la Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos, Viena, junio de 1993.
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cin se presentan en orden de prioridad 1. La falta de coordinacin de acciones conjuntas entre las instituciones que conforman la ICMSJ, principalmente dentro del trabajo de los CAJ. 2. Desconocimiento, por parte de algunos operadores de justicia, con relacin a la responsabilidad, funciones y perfil de sus puestos de trabajo, lo que ha llevado a algunos a asumir compromisos sin tener capacidad de toma de decisiones. 3. El desconocimiento de los operadores de justicia del proceso de modernizacin del sector justicia dentro de un Estado de derecho democrtico, multitnico, multilinge y pluricultural. Dichas problemticas nos dejan ver que la propuesta de organizacin renovada y sistemas de renovacin modernas, no han podido dejar por un lado el modelo de exclusin del sistema jurdico a los pueblos indgenas. Durante los cine-foro se detect que los servicios que presta el CAJ no son
indgenas para recoger su experiencia y sus prcticas y fortalecer la creacin de Centros de Administracin de Justicia Indgenas autnomos con el propsito de brindar igualdad de condiciones al acceso de justicia, como debe ser en un Estado social democrtico de derecho. Dicha recomendacin va ms all de la buena intencin, ya que dicha medida debe constitucionalizarse hacia el reconocimiento del sistema jurdico indgena y el cumplimiento de los derechos de los pueblos indgenas. El criterio de la modernidad es excluyente, como se plantea, por lo tanto, debera trabajarse en el plano incluyente, es decir, las propuestas deberan referirse en el marco del etnodesarrollo, en lugar de una propuesta simple y llana de modernidad; ya que dichas acciones tienen como contrapartida que el mundo indgena no capta el punto de estructura organizacional renovada con sistemas de gestin modernos y filosofa de servicio al pblico, segn lo expresado durante las actividades de cine-foro. Los CAJ, adems de los servicios de justicia tradicio-
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necesariamente los servicios judiciales que requiere la poblacin, ya que las demandas y conflictos se relacionan directamente con los derechos laborales y disputas de tierras y conflictos agrarios: secuelas de la guerra interna y de la inequitativa distribucin de la tierra, as como la ausencia de polticas agrarias que fomentan un caldo de cultivo de permanentes contradicciones sociales.
nales, deben ampliar convenientemente el manejo de los derechos econmicos, sociales y colectivos as como el derecho a la autodeterminacin de los pueblos, como los pilares fundamentales que aspiran a afianzar la paz y la transicin democrtica en Guatemala, ya que es sumamente preocupante la ausencia de la justicia laboral y agraria, y durante los cine-foro se advirti la necesidad del abordaje de dicha conflictividad en las comunidades.
3.6 Oferta de mecanismos de resolucin de conflictos tales como mediacin y conciliacin Otro de los objetivos de los CAJ es fomentar la resolucin pacfica de conflictos de manera ms oportuna y eficaz, con una nocin ms amplia y abarcadora del concepto de justicia, al brindar mecanismos alternativos para solucionar conflictos y construir nuevas formas de ciudadana basadas en la dignidad humana y en el respeto al otro.
En cada uno de los CAJ se ubicar un centro de mediacin que ofrecer a la poblacin: medios alternativos de resolucin de conflictos, respetando y recono-
ciendo las prcticas y derechos culturales de los pueblos y comunidades que conforman el rea de influencia de los CAJ. Los medios alternativos de resolucin de conflictos permiten solucionar el conflicto en menor tiempo que el necesario en un proceso judicial, ahorra el costo del proceso judicial y permite a las partes intervenir en la solucin del conflicto, contribuyendo a descongestionar la actividad judicial, ya sea a travs de la negociacin, la mediacin, la conciliacin y el arbitraje. Los centros de mediacin se convierten en el tercero dentro de un conflicto (la persona o espacio neutral que facilita
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la bsqueda de soluciones en forma pacfica) en donde la mediacin es un proceso que se fundamenta en la responsabilidad de las partes que intervienen en l, para ofrecer soluciones al conflicto. El Cdigo Procesal Penal, como una de sus innovaciones en el artculo 25 ter y 25 quater, establece las medidas alterComentarios conclusivos La mediacin es un mtodo de resolucin de conflictos donde interviene un tercer imparcial, previamente solicitado y aceptado por las partes, que tiene como objetivo armar y facilitar a las partes la obtencin por s mismas de un acuerdo satisfactorio; permitiendo la lejana del ciudadano respecto al procedimiento judicial. La mediacin resulta una alternativa, ya que la justicia como servicio pblico es lenta y cara, donde muchos ciudadanos no slo no obtienen el amparo que buscaban, sino que se sienten no entendidos ni escuchados.
nativas para solucionar conflictos penales de menor gravedad y de no impacto social, las figuras de la mediacin as como el criterio de oportunidad, con la participacin (en las municipalidades donde no hay fiscalas) del sndico municipal como representante del Ministerio Pblico en las audiencias de conciliacin.
Recomendaciones Hacer de la mediacin una prctica interdisciplinaria e intracultural ya que existe en el conflicto componentes culturales, sociales, tnicos, religiosos, econmicos, etctera. Manejar adecuadamente la contencin de la crisis en la interaccin de las emociones de las partes; en donde los problemas afectivos son los ejes y, en un segundo momento, las soluciones son el eje de la mediacin. Resulta imperante que los centros de mediacin no se burocraticen para facilitar y agilizar el acceso a la poblacin. Las prcticas conciliadoras del derecho indgena ante los
Fuentes Entrevistas con operadores de justicia tanto dentro de los CAJ como en las diferentes instituciones que conforman la Instancia Coordinadora de Modernizacin del Sector Justicia y su Secretara Ejecutiva. Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Actividad de cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Highton, Elena, Gladys lvarez y Carlos Gregorio. Resolucin alternativa de disputas y sistema penal, Ad-Hoc.
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El servicio de la medicin recurrente en los CAJ se caracteriza por la obsolencia de las leyes y los rgidos criterios de los juzgadores. Los medios alternativos de resolucin de conflictos resultan necesarios y adecuados, cuando el edificio de la justicia est seriamente resquebrajado. La mediacin, como instrumento del derecho occidental, tiene como par, en el derecho indgena, las acciones solicitadas ante el consejo de ancianos, comadronas y guas espirituales.
sistemas de cargos debern ser acreditadas oficialmente como medios alternativos de resolucin de conflictos dentro de los centros de mediacin y de los CAJ.
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Mtodos alternativos de solucin de conflictos. Oxford, University Press.
3.7 Cultura institucional de respeto a los usos y costumbres locales, lo que incluye una comunicacin fluida con la poblacin La misin de los CAJ es habilitar la presencia del Estado en aquellas localidades donde la oferta de servicios judiciales no satisface la demanda de los mismos; reconociendo el carcter pluricultural, multitnico y multilinge del Estado de Guatemala. Entre sus objetivos estn: favorecer el reconocimiento y el encuentro entre los servicios de la justicia formal estatal y el ejercicio de la resolucin de con-
flictos por la justicia indgena, as como promover mayores niveles de seguridad pblica mediante el acercamiento de los servicios de justicia a las autoridades locales y a la ciudadana y buscar mejorar la gestin de la administracin de justicia por parte de los operadores de justicia. Para cumplir con la misin y estos objetivos, los centros cuentan con el mdulo de multiculturalismo, el cual con el apoyo y la coordinacin de la Secretara Ejecutiva de la Instancia Coordinadora del Sector Justicia y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacio-
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nal Autnoma de Mxico, llevaron a cabo el Programa de Capacitacin y Sensibilizacin en Derecho Consuetudinario Indgena en las reas de influencia de los CAJ. En los programas de capacitacin para los operadores de justicia se encuentran temas relacionados con: normas y prcticas del derecho consuetudinario indgeComentarios conclusivos Esta accin se relaciona directamente con el objetivo del CAJ de favorecer el reconocimiento y el encuentro entre los servicios de justicia formal estatal y el ejercicio de resolucin de conflictos por la justicia indgena. En el mdulo de culturalismo se logr un proceso de sensibilizacin y capacitacin de los operadores de justicia en derecho consuetudinario indgena, pero dicho diplomado requiere de un proceso de seguimiento y formacin permanente. No se ha logrado establecer el nexo entre los operadores de justicia y la poblacin, como lo requiere el componente relacio-
na y aspectos ambientales en el mbito del derecho consuetudinario indgena (cosmovisin maya), con el propsito de tener un acercamiento a la otredad, con la cual se inicie un proceso de reconocimiento y respeto de las prcticas culturales entre los pueblos.
Fuentes Entrevistas con operadores de justicia, tanto dentro de los CAJ como en las diferentes instituciones que conforman la Instancia Coordinadora de Modernizacin del Sector Justicia y su Secretara Ejecutiva. Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Actividad de cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Lectura y anlisis del proyecto de prstamo BID. Durn, Vctor Manuel. Estado social de derecho, democracia y participacin. Acuerdos firmados por el Gobierno de Guatemala y la Unidad Revolucionaria Na-
Recomendaciones Propiciar espacios de comunicacin con las autoridades indgenas comunitarias, sin dejar de reconocer su autoridad local y manteniendo una relacin equitativa de relaciones. Disear programas permanentes de diplomados para los operadores de justicia y lderes indgenas comunitarios en capacitacin y sensibilizacin en derecho consuetudinario indgena. Promover actividades participativas de acercamiento y comunicacin entre los operadores de justicia y las autoridades indgenas locales y poblacin en general. Definir planes de trabajo para que los promotores de justicia puedan constituirse en el nexo entre las comunidades
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nado a los promotores jurdicos; dicho proceso lleva ms tiempo e inversin de la que se tiene estipulada dentro del proyecto de trabajo. La visin positivista de la interpretacin de la justicia, por parte de los operadores de justicia, dificulta un proceso de reconocimiento mutuo entre la justicia indgena y la justicia estatal.
y los operadores del CAJ, stos deben definirse conjuntamente con la coordinacin nacional y las coordinaciones locales, para informar a las primeras acerca de los servicios judiciales ofrecidos, y a los segundos acerca de las normas comunitarias prevalecientes para iniciar de esta forma un reconocimiento mutuo de comunicacin y tolerancia.
cional Guatemalteca; Mxico, D. F., 1995. Acuerdos sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Tomei, Manuela y Swepston, Lee. Pueblos indgenas y tribales: gua para la aplicacin del Convenio 169 de la Oficina Internacional del Trabajo (OIT). Ginebra, 1996. Stavenhagen, Rodolfo. Informe del relator especial sobre los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, presentado conforme con la resolucin 2001/57, Misin Guatemala. Mesa Intersectorial de Dilogo sobre Pueblos Indgenas, tema: justicia; el sistema de justicia y las demandas de los pueblos indgenas.
La discriminacin en el pas, Organizar seminarios y tacomo lo indica el informe lleres de interculturalidad, del relator especial sobre los dilogo y participacin tanto derechos humanos, Rodolfo con los operadores de justicia Stavenhagen, se encuentra como con la poblacin. presente dentro del sector justicia y de los CAJ en sus Iniciar programas permanencuatro niveles. tes de formacin en materia de derechos humanos y derechos En el mbito legal, algunos colectivos de los pueblos con operadores de justicia los operadores de justicia. desconocen o bien omiten las leyes internacionales y Incorporar una oficina de la nacionales relacionadas Procuradura de Derechos con los pueblos indgenas. Humanos dentro de los edificios de los CAJ. La dicotoma entre indgenas y no indgenas sigue siendo muy fuerte, principalmente por parte del grupo ladino (no indgena), por lo cual se produce un fenmeno social nuevo con relacin a la identidad: algunos indgenas que se
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desempean como operadores jurdicos, en el momento del ejercicio de la justicia del Estado -la cual se presenta como una justicia no indgena-, se consideran y son considerados como no indgenas, como lo dejan ver las conductas y actitudes sociales asumidas por stos durante las actividades de cine-foro y por los comentarios por parte de la poblacin. La cultura institucional en torno al derecho indgena responde a la prctica conocida como el colonialismo interno, y lamentablemente parte de la propia propuesta de este tem, cuando habla de usos y costumbres locales y no se refiere al derecho indgena como tal. En tanto que la expresin, usos y costumbres, de acuerdo con las ciencias sociales y que aparece en cualquier enciclopedia, es lo que en el mundo occidental se llama urbanidad, aqu parece ms que quieren referirse a lo extrao, a lo raro y tiene un claro sentido peyorativo. Los operadores de justicia tienen una cultura de derechos humanos con cono-
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cimientos muy limitados acerca de las instituciones y mecanismos para su defensa; en los propios CAJ no est, en ese conjunto, la presencia de las instituciones estatales de derechos humanos. Las acciones del mdulo de multiculturalismo dejan ver una propuesta insuficiente y contraria a la interculturalidad, ya que no toma en cuenta la otredad indgena y es vista y practicada ms bien desde una visin ladina del mundo.
3.8 Dotacin de infraestructura apropiada, recursos y administracin descentralizada operativamente Los centros de administracin de justicia son un modelo de servicio descentralizado de justicia integrado a nivel funcional y fsico, cuya misin es habilitar la presencia del Estado en aquellas localidades donde la oferta de servicios judiciales no satisface la demanda de los mismos, por lo cual brinda una respuesta a las necesidades de acceso a los ser-
vicios judiciales de las comunidades histricamente excluidas. Para cumplir con esta misin y visin se ha planeado la construccin de edificios en donde se concentren las oficinas de las instituciones que conforman el sector justicia en cinco regiones de Guatemala, que corresponden a cuatro de los departamentos ms afectados por el conflicto interno armado, y donde la presencia de poblacin indgena es mayoritaria.
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Comentarios conclusivos Al revisar el cuadro de asignacin de recursos del Convenio de Contrato de Prstamo 1120/OCGU entre la Repblica de Guatemala y el Banco Interamericano de Desarrollo BID para el Programa de Apoyo a la Reforma del Sector Justicia, decreto nmero 89-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala, se observa que la mayor carga presupuestaria de inversin est destinada a la construccin y equipamiento de edificios del CAJ, con un total del 38.5% del presupuesto total. El presupuesto asignado para la inversin social de formacin y capacitacin de los operadores de justicia apenas llega al 21.4% del total de la inversin. Para la opinin pblica, principalmente de los sectores no gubernamentales que trabajan el tema de justicia y derechos humanos, el trabajar con fondos de las agencias multilaterales de inversiones internacionales de prstamo condiciona la autonoma del sector justicia y la posibilidad de una plani-
Recomendaciones Iniciar un proceso de financiamiento para los CAJ, que cuente con la responsabilidad del Estado para garantizar el acceso a la justicia por parte de la poblacin indgena pobre y femenina. Que la mayor inversin de recursos se designe al fortalecimiento de la modernizacin de la justicia en un Estado democrtico pluritnico, multilinge y pluricultural, en lugar de gastos de mantenimiento e inversin de los edificios. Disear estrategias de mediano y largo plazo para el fortalecimiento de la justicia con una propuesta de pluralismo jurdico que permita el reconocimiento del sistema de justicia indgena. Implementar el centro de legislacin y documentacin de los CAJ, as como el servicio de Internet, el cual se plante desde este programa a principio de ao. El nico avance a la fecha son los disquetes entregados a los bufetes populares para su divulgacin, donados por la OIT y el IIJ-UNAM.
Fuentes Guas de observacin participativa en los cinco centros de administracin de justicia. Entrevistas con los operadores de justicia. Actividad de cine-foro y anlisis de coyuntura en los cinco CAJ. Mesa Intersectorial de Dilogo sobre Pueblos Indgenas; tema: justicia; el sistema de justicia y las demandas de los pueblos indgenas. Convenio de Contrato de Prstamo 1120/OC-GU entre la Repblica de Guatemala y el Banco Interamericano de Desarrollo (BID) para el Programa de Apoyo a la Reforma del Sector Justicia, decreto nmero 89-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala. Cuadro de asignacin de recursos del Convenio BID 1120/OC-GU. Foros pblicos relacionados al tema de justicia.
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ficacin a mediano y largo plazo que lo transformen en autosostenible y fortalezca su credibilidad en el combate a la corrupcin. Durante los cine-foro se argument que los costos de inversin, as como los diseos de la construccin de los edificios se tornan ofensivos ante la pobreza y necesidades de las comunidades de trabajo. En Nebaj, Quich, la poblacin consider que la construccin de las Torres de Justicia tuvo un costo elevado y stas no son funcionales; no se previ el espacio necesario para la presencia fsica y poltica en la justicia indgena. Las Torres de Justicia fueron construidas en un terreno inapropiado, pues se encuentran ubicadas sobre corrientes subterrneas de agua. En Santiago Atitln, los conflictos en cuanto a la construccin del edificio del CAJ se sealaron durante un cine-foro, en donde los principales y miembros de la sociedad civil argumentaron que para ellos era de mayor importancia la construc-
Al planificar y construir los edificios de los CAJ, realizar como lo demanda el Convenio 169 una consulta con los pueblos, ya que durante el cine-foro de Santiago Atitln la poblacin se quej de no haber sido consultada sobre la construccin de un edificio de justicia sobre del terreno que durante aos haba sido designado para la construccin de un edificio de salud, el cual consideran ms importante para el bienestar de la poblacin. Cumplir con la demanda de los pueblos indgenas de contar con un espacio propio dentro del edificio del CAJ para la prctica de su propio derecho, quienes no se explican cmo en las llamadas Torres de Justicia en Nebaj, no obstante haberlo propuesto, no se les concedi dicho espacio fsico y poltico.
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cin de un hospital, destino inicial de dicho terreno el cual fue donado por la municipalidad; se agrava la situacin porque no existi una consulta amplia para definir el destino del terreno, quienes participaron a la consulta argumentan que no contaron con informacin clara y que no tuvieron capacidad de tomar decisiones; nicamente se consult a algunos lderes para brindar informacin sobre el CAJ y no se desarroll una consulta para la aprobacin de la construccin del CAJ en el terreno de la comunidad. Otro tipo de conflictos es de linderos y jurisdiccionalidad municipal en el caso del terreno destinado a la construccin del CAJ de Ixchigun, y de problemas de hundimiento del terreno en el caso de Ixcn; entre otros.
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ANEXO
Descripcin bsica de los Centros de Administracin de Justicia Centro de Administracin de Justicia Santa Eulalia, Huehuetenango Inicio de funciones: 16 de julio de 2002
Descripcin bsica Municipios 1. Santa Eulalia 2. Santa Cruz Barillas 3. San Pedro Soloma 4. San Juan Ixcoy 5. San Mateo Ixtatn 6. San Sebastin Coatn 7. San Rafael la Independencia 8. San Miguel Acatn TOTAL Personal del CAJ No. Nombre 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 Juan Carlos Alonso Salazar Ral Humberto Corado Palma Oscar Arnulfo Alonso Velsquez Daniel Pedro Mateo Jos Antonio Jos Juan Diego Mateo Hernndez Miguel Mateo Sebastin Pedro Juan Mndez Martnez Ambrosio Santizo Lucas Juan Jacinto Lucas Jos Manuel Mndez Garca Filian Margarita Virves Garca Irma Lpez Pascual Sonia Elsy Martnez Martnez Juan Mateo Juan Gregorio Pedro Pascual Toledo Mateo Lucas Diego Lucas No. de habitantes 27,460 61,138 37,500 22,174 33,087 19,310 13,364 24,094 238,127 Urbanos 19% 76% 85% 92% 89.7% 93% 85% 12% Rurales 81% 24% 14% 8% 10.3% 6.9% 15% 88% Poblacin indgena 95% 80% 90.2% 95% 93.7 95% 98.1% 90% Idiomas mayas Qanjobal Qanjobal Qanjobal Qanjobal Chuj Chuj Akateko Akateko
Cargo Coordinador local Licenciado en economa Coordinador de Bufete Popular Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Interprete judicial Conserje Servicios secretariales Guardin Guardin Electricista
Inicio de labores 20/02/2003 16/07/2002 16/09/200227 16/09/2002 16/09/2002 16/09/2002 16/09/2002 01/10/2002 16/09/2002 16/09/2002 01/03/2003 16/09/2002 01/01/2003 01/01/2003 29/05/2003 29/05/2003 01/06/2003
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Comenz como coordinador del CAJ de Playa Grande, luego fue coordinador del Bufete Popular de Playa Grande, y actualmente es el coordinador del Bufete Popular de Santa Eulalia; adems apoya con medio tiempo la coordinacin del Bufete Popular de Ixchigun, as como la coordinacin local del CAJ del mismo lugar.
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Centro de Administracin de Justicia Santiago Atitln, Solol Inicio de funciones 16 de julio de 2002
Descripcin bsica Municipios 1. San Lucas Tolimn 2. Santiago Atitln 3. San Pedro La Laguna 4. San Juan La Laguna 5. San Pablo La Laguna No. de habitantes 22,828 30,153 9,864 9,508 Urbanos 54% 75% 100% 47% Rurales 46% 25% 53% Poblacin indgena 89% 95% 96% 97% Idiomas mayas Kaqchikel Tzutujil Tzutujil Tzutujil Kaqchikel Tzutujil Kiche Kaqchikel Tzutujil Kiche
6. San Marcos La Laguna
1,761
100%
96%
Personal del CAJ No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 Nombre Rosa Amanda Villagrn Mayn Juan Basilio Adrin Toc Blanca Elena Esquina Q. de Ramrez Camilo Saloj Tuy Gladis del Rosario Contreras Mariola Sicay Ramrez Jos Antonio Coch Damin Thelma Andrea Cortz Rodrguez Olga Patricia Pich Cuc Diego Tzina Quievac Cargo Coordinadora local Licda. en trabajo social Coordinador del Bufete Popular Promotor jurdico Intrprete judicial Servicios secretariales Conserje Conserje Promotor jurdico Promotor jurdico Piloto Inicio de labores 16/07/2002 22/07/2003 16/09/2002 09/10/2002 01/07/2002 01/07/2002 01/07/2002 01/02/2003 18/11/2002 01/08/2003
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Ixchigun, San Marcos Inicio de funciones: 16 de julio de 2002
Centro de Administracin de Justicia

Descripcin bsica Municipios 1. Ixchigun 2. San Jos Ojetenam 3. Sibinal 4. Tacan 5. Tajumulco TOTAL No. de habitantes 21,543 19,453 15,662 74,149 43,876 238,127 Urbanos 7% 6.5% 6% 3.8% 1.3% Rurales 93% 93.5% 94% 96.2% 98.7% Poblacin indgena 82.5% 18.3% 77.2% 64% 88.2% Idiomas mayas Mam Mam Mam Mam Mam
Personal del CAJ No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 Nombre Julia Vicenta Pastor Quixtn Jorge Domingo de Len Sosa Antulio Israel Flix Velsquez Sergio Emilio Chacn Godnez Byron Inocente Marroqun Prez Armando Baldomero Velsquez Maximiliano Marroqun Feliciano Estanislao Lupercio Roblero Meja Thelma Lily Barrios Barrios Floridalma Anacleta Pablo Agustn Roldn Josu Tema Coronado Cargo Coordinadora local Licda. en derecho Coordinadora del Bufete Popular Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Interprete judicial Conserje Conserje Promotora jurdica Secretario Inicio de labores 16/07/2002
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01/01/2003 16/10/2002 30 16/10/2002 01/01/2003 01/01/2003 16/10/2002 31 16/07/2002 16/07/2002 16/10/2002 23/05/2003
29
28 29 30 31
Se retir del cargo el 21-09-2003, actualmente la plaza est vacante. Se retir del cargo el 30-10-2003. Se retir del cargo el 31-08-2003, actualmente la plaza est vacante. Idem.
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Playa Grande - Ixcn, Quich Inicio de funciones: 5 de agosto de 2002
Descripcin bsica Municipios 1. Playa Grande, Ixcn No. de habitantes 69,202 Urbanos 8.07% Rurales 91.92% Poblacin indgena 70% Idiomas mayas Qeqchi Qanjobal Chuj Mam Kaqchiquel Kiche Ach Pocomch (y cinco idiomas ms)
TOTAL
69,202
Personal del CAJ No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 Nombre Rosa Mara Alejos Vernica del Rosario Letona Sal Dorindo Lemus Ramos Gloria Esmeralda Jucub Caal Helmer Wilfredo Pa Cuc Yaxquiej Cuz Tzib Alberto Coc Tzalam Elena Gabriel Cojom Juan Arnulfo Melchor Nicolasa Yohol Dionisio Cargo Coordinadora local Licda. en psicologa Coordinadora del Bufete Popular Conserje Promotora jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Interprete judicial Conserje Piloto Servicios secretariales Inicio de labores 01/03/2003 01/09/2003 32 01/08/2002 06/11/2002 06/11/2002 06/11/2002 01/06/2003 01/08/2003 05/08/2003
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Inici en la secretara como consultora en el Programa de Impacto Social y actualmente es coordinadora del CAJ.
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Centro de Administracin de Justicia Nebaj, Quich Inicio de funciones: 16 de julio de 2002 Experiencia MINUGUA y transicin noviembre de 1998
Descripcin bsica Municipios 1. Santa Eulalia 2. Santa Cruz Barillas 3. San Pedro Soloma 4. San Juan Ixcoy 5. San Mateo Ixtatn 6. San Sebastin Coatn 7. San Rafael la Independencia 8. San Miguel Acatn TOTAL No. de habitantes 27,460 61,138 37,500 22,174 33,087 19,310 13,364 24,094 238,127 Urbanos 19% 76% 85% 92% 89.7% 93% 85% 12% Rurales 81% 24% 14% 8% 10.3% 6.9% 15% 88% Poblacin indgena 95% 80% 90.2% 95% 93.7% 95% 98.1% 90% Idiomas mayas Qanjobal Qanjobal Qanjobal Qanjobal Chuj Chuj Akateko Akateko
Personal del CAJ No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9 Nombre Jos Lino Jimnez Barrios Vicente Chivaln Chaicoj Miguel Ramrez Matom William Oswaldo Rivera Gonzlez Magdalena Guzmn Ceto Juan Terraza Lpez Ingrid Janeth Cavinal Rabanales Lucia Nicasia Brito Snchez Andrs Ceto Raymundo Cargo Coordinador local Lic. en derecho Coordinador Bufete Popular Promotor jurdico Promotor jurdico Promotor jurdico Interprete Jurdico Servicios secretariales Conserje Conserje Inicio de labores 16/07/2002
18/11/2002 18/11/2002 18/11/2002 01/10/2002 01/10/2002
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RESEAS O RECENSIONES
Antonio Francisco Mosquera Aguilar

Doctor en dinmica humana por la Universidad Mariano Glvez de Guatemala. Adems, es maestro en sociologa, especializado en sociologa rural por la Pontificia Universidad Catlica del Ecuador. Tambin es licenciado en ciencias jurdicas y sociales por la Universidad de San Carlos de Guatemala. Ha publicado artculos en varias revistas y varios libros de texto, entre ellos: La organizacin popular en Guatemala. Guatemala; La finca El Carmen Villaseca. Su gente. Su historia; Trabajadores guatemaltecos en Mxico. El doctor Mosquera se ha desempeado como profesor en la Facultad de Ingeniera y en la Escuela de Ciencias Psicolgicas de la USAC, en la Universidad del Valle de Guatemala y en la Universidad Rafael Landvar. Tambin fue profesor de la Universidad Autnoma de Chiapas, donde tambin fue presidente del Comit de Investigaciones Sociales de la Escuela de Ciencias Sociales de la Universidad Autnoma de Chiapas.
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CONTENIDO
Etnocido religioso en Comalapa ............................................................................................... 285 Marco Antonio Curruchic Mux Tcnicas aplicadas a la resolucin de conflictos, va negociacin, mediacin y conciliacin ........ 287 Mara Elisa Sandoval Argueta Derechos humanos de la mujeres en la legislacin guatemalteca ............................................ 289 Hilda Morales Trujillo La regla del previo agotamiento de los recursos internos en el derecho internacional ............ 291 Aleida Rosario Ochoa Lpez Teora general de los derechos humanos de la niez y sus mecanismos de exibilidad ............ 293 Marvin Rabanales Garca
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ETNOCIDIO RELIGIOSO EN COMALAPA

MARCO ANTONIO CURRUCHICH MUX
Licenciado Marco Antonio Curruchich Mux. Etnocidio religioso en Comalapa. Guatemala: Tesis presentada a la Escuela de Estudios de Postgrado para optar al grado acadmico de maestro en etnicidad, etnodesarrollo y derecho indgena (Magister Artium), por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, julio de 2004. 105 pginas La tesis presentada por Curruchich Mux es producto de un intelectual que se nutre de la vida de su pueblo. En ese sentido, no se trata de una etnografa, pues no existe la dialctica entre la conciencia antropolgica y la comunidad estudiada, sino es una elaboracin que parte desde la cultura misma del autor. Por medio de una monografa de San Juan Comalapa presenta las principales caractersticas de este municipio as como su mitologa y organizacin festiva. En
efecto, el autor describe por dentro el municipio donde indica su composicin tnica, el fenmeno de la migracin, las principales ocupaciones econmicas, la comunicacin y transporte. De la misma manera refiere la fiesta patronal y el idioma del lugar. Partcipe de la cultura de su municipio seala las tensiones para el cambio consistentes en la relacin de los derechos humanos con la religin. Cree, el autor, que la concrecin de los mismos implicara el respeto del derecho a acceder a tierra, mantener la cultura, cultivar el idioma materno y resolver los asuntos conflictivos. La tesis se aparta de los cnones tradicionales cuando ofrece una caracterizacin amplia y existencial de la espiritualidad maya. La descripcin no brota de una mirada adiestrada para describir lo inslito o lo extico, sino de la vivencia respetuosa y comprensin de los valores de la comunidad.
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El centro de su tesis consiste en poner al descubierto las oposiciones religiosas que estn animadas de espritu sectario. El ataque actual a la espiritualidad maya es heredero de una tradicin de intolerancia que impide a la poblacin del municipio encontrar bases para una convivencia amistosa. El autor concluye: Toca pues a nosotros en lo individual y colectivo preservar nuestra historia sagrada y porque seguro estamos que nadie har por nosotros lo que a nosotros como indgenas nos corresponde hacer. En la tesis el autor propone y logra probar que la intransigencia e intolerancia religiosa se manifiesta con un ataque permanente hacia la espiritualidad maya. La falta de vida piadosa en las iglesias cristianas as como la agresividad contra otras maneras de vivir la experiencia religiosa se mantiene viva en la cotidianeidad del municipio. La intolerancia llega a la divisin en el seno mismo de la vida eclesistica tanto catlica como protestante.
La tesis expone que un camino para mejorar la situacin que se observa en el municipio, la que no es muy diferente a la vivida en otros con semejante composicin tnica, consiste en avanzar en la declaracin sobre derechos de los pueblos indgenas. Entre las motivaciones de esta declaracin se encuentra adems del derecho al desarrollo, el respeto debido al derecho de los pueblos a perseguir libremente su desarrollo cultural y espiritual. Por ltimo, la tesis de Curruchich Mux es una muestra de la ampliacin en la presentacin de los discursos acadmicos por parte de la universidad pblica guatemalteca. En este sentido, es una muestra de la convivencia respetuosa y tolerante de las diferencias; una prueba del nimo a construir una sociedad multicultural, tolerante de las diferencias y que admite la comunidad de objetivos para un futuro de progreso y respeto de las garantas y libertades del Estado democrtico de derecho.
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TCNICAS APLICADAS A LA RESOLUCIN DE CONFLICTOS, VA NEGOCIACIN, MEDIACIN Y CONCILIACIN

MARA ELISA SANDOVAL ARGUETA
Licda. Mara Elisa Sandoval Argueta. Tcnicas aplicadas a la resolucin de conflictos, va negociacin, mediacin y conciliacin. Guatemala: Tesis presentada a la Escuela de Estudios de Postgrado para optar al grado acadmico de maestra en derecho mercantil (Magister Artium), por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Guatemala, junio de 2004. 93 pginas. La autora busca sustentar el establecimiento de habilidades en la ciudadana para lidiar con los conflictos. Para el efecto, caracteriza rpidamente los enfrentamientos humanos y las diferentes maneras para encontrar salidas o soluciones. Resalta que a travs de la judicializacin se definieron procedimientos para zanjar disputas pero que no son suficientes en una sociedad compleja. Por lo tanto, identifica lo que denomina mtodos alternos para la solucin de conflictos donde incluye la negociacin, los amigables componedores,
la conciliacin, la mediacin y el arbitraje. Las llama as, porque son la alternativa al juicio bajo control del juzgador nombrado por el Estado. En las comunidades mayenses, indica que los ancianos de las aldeas tienen elementos de resolucin de conflictos basados en la flexibilidad, el dinamismo y la prevencin; de donde, a travs de procesos continuos, complementarios, respetuosos, de consenso, participativos, contributivos y auditivos se pueden resolver conflictos apaciblemente. Los procedimientos semejantes permiten hablar de un mtodo, es decir un modo de actuacin razonado que tiende a la transformacin del conflicto. La tesis tiene como base a las teoras de Paul Lederach, terico de la Universidad Menonita del Este (Eastern Mennonite University). Este autor y otros referidos en la tesis, son partidarios de la no violencia en las protestas y consideran que
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todo conflicto se puede transformar si se de utilizar vas distintas a un proceso litiasume que las personas que se enfrentan gioso. En un exhaustivo anlisis de la regulacin; adems, anota propuestas para tienen valores ciudadanos comunes. mejorar la legislacin nacional. La autora inicia el tratamiento de esApartndose de los estudios tradiciotos asuntos en reas que tradicionalmente han estado reservadas al formalismo y la nales de derecho, refiere el funcionamienfalta de consideracin de los derechos to concreto de instituciones y espacios humanos como es el derecho mercantil, para la prctica de transformacin de conlo que constituye un aporte significativo flicto sin recurrir al proceso litigioso. Las al futuro desarrollo de la reflexin en este estadsticas sobre los centros de mediay otros campos del derecho. Adems, con- cin del organismo judicial sirven para sidera que esta orientacin reforzar el fundamentar la pertinencia de este desaejercicio de la funcin pblica que se rrollo jurdico del pas y las virtudes de orientar a promover las relaciones frater- una sociedad que se abre al dilogo y evita la confrontacin. El trabajo tambin nales entre la ciudadana. expone la teora de la comunicacin con En la tesis hay una distincin para ilus- el objeto de explicar los presupuestos trar diferentes prcticas jurdicas entre los cientficos del mtodo. mecanismos de avenencia, tales como el La lectura de la tesis de maestra de arbitraje y la conciliacin. Igualmente, refiere distintas propuestas tericas y prc- Elisa Sandoval Argueta fortalece la espeticas, tales como la de Harvard en los ranza de conseguir una sociedad donde la EUA, las mayas ya indicadas y las japo- conflictividad se transforme y encuentre nesas. Al hacer esta descripcin, la autora el cauce de la tolerancia y eventualmente tambin menciona la regulacin legal disminuya la violencia. guatemalteca que admite la oportunidad
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DERECHOS HUMANOS DE LAS MUJERES

EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA
HILDA MORALES TRUJILLO
Licda. Hilda Morales Trujillo. Derechos humanos de las mujeres en la legislacin guatemalteca. Guatemala: Tesis presentada a la Escuela de Estudios de Postgrado para optar al grado acadmico de maestra en derechos humanos (Magister Artium) de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, junio de 2004. 125 pginas. La exposicin sobre los derechos humanos de las mujeres trasluce un compromiso acadmico y social a favor de la igualdad. Esta tesis parte, en primer lugar, de una reflexin sobre el carcter de los derechos declarados internacionalmente acerca de las mujeres. Se concluye en que no son autoejecutables. Es decir, que deben acompaarse por un ordenamiento interno que ajuste, regle y elabore el procedimiento adecuado, dadas las circunstancias nacionales. En segundo lugar, se ofrecen noticias histricas que informan sobre algunos as-
pectos para la consecucin de ciudadana plena por las mujeres. Desafortunadamente, la condensacin histrica impide referir las luchas anteriores a la Primera Guerra Mundial que son bastante importantes pues la concesin del voto tuvo lugar en muchos Estados de los EUA en el siglo XIX, as como en 1886, haba 2,500 mujeres afiliadas a sindicatos femeninos. La jornada de las ocho horas se consigui en muchos pases previo a la Primera Guerra Mundial. Estas carencias son explicables pues el centro de atencin son las declaraciones de derechos contemporneas. En la tesis se reivindica el legado de Rosa Luxemburgo, Clara Zetkin y Alexandra Kollontai, para integrar una plataforma integral poltica y econmica de lucha por los derechos de las mujeres. Igualmente, la resea histrica es muy rica en la descripcin de las acciones de los organismos internacionales tales como la Organizacin Internacional del Trabajo OIT-, la Organizacin de Estados America-
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nos -OEA- y, por supuesto, las Naciones Unidas. Destacando la importancia de las conferencias, convenciones y tratados que reconocen los derechos de las mujeres. En esa posicin, la autora pronostica sobre el futuro de las garantas y libertades de las mujeres en los aos venideros. All, la maestra Morales Trujillo, patentiza su compromiso por la igualdad de derechos en favor de las mujeres. En tercer lugar, en lo que constituye el aporte ms significativo de su trabajo, pasa revista a los principales instrumentos internacionales sobre los derechos de las mujeres. Aunque siempre tiene un tono elogioso de tales documentos, da noticia de los aspectos ms importantes y su repercu-
sin en la transformacin de prcticas y situaciones discriminadoras de las mujeres. Como indica, tal normativa tuvo que contar con el apoyo de las mujeres y organizaciones feministas para impulsar el avance de la legislacin en el pas, pues algunas actuaciones jurisdiccionales todava cierran el paso al reconocimiento pleno de la igualdad de derechos de las mujeres. En las pginas finales, la autora manifiesta: el Estado en forma constante ha demostrado que sin la propuesta y la presin del movimiento de mujeres, no est dispuesto a cumplir con los compromisos adquiridos... De esa cuenta, traza un destino que habr de ser seguido por las mujeres guatemaltecas en busca de la igualdad de derechos y el establecimiento de una sociedad fraternal.
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LA REGLA DEL PREVIO AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS

INTERNOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
ALEIDA ROSARIO OCHOA LPEZ
Licda. Aleida Rosario Ochoa Lpez. La regla del previo agotamiento de los recursos internos en el derecho internacional. Guatemala: Tesis presentada a la Escuela de Estudios de Postgrado para optar al grado acadmico de maestra en derechos humanos (Magister Artium) de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, agosto de 2004. 159 pginas. El esclarecimiento del derecho de ocurrir ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos as como el trmite de expedientes ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos es el tema de la tesis presentada por la licenciada Ochoa Lpez. El ordenamiento de la tesis muestra cuidado y sistematicidad. Inicia refiriendo el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos que ha sido encomendado por los Estados partes de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos a la mencionada comisin. Un apunte de inters jurdi-
co consiste en la referencia a que no debe considerarse una cuarta instancia la intervencin de esa comisin despus de haberse tramitado un proceso judicial, lo que no impide la verificacin de que se respet el debido proceso. La autora sita al lector en el proceso de discusin en las Amricas para asegurar el respeto a los derechos humanos. De manera breve, pero precisa, da cuenta de diversas conferencias y congresos ocurridos en el continente. A continuacin, en el captulo segundo, se refiere en especial a la regla del previo agotamiento de los recursos internos en el derecho internacional, previo a plantear un caso ante la Corte Interamericana. Despus de pasar revista a las salvedades que permiten acudir sin procedimiento anticipado en el pas parte, a saber: la inexistencia de legislacin para la proteccin del derecho que se alega fue violado, el impedimento a ejercer la accin ante los tribunales y el retardo injustificado de justicia; presenta
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un perspicaz anlisis de casos que han establecido jurisprudencia para orientar el trmite de casos. En especial la refiere para los casos de Velsquez Rodrguez, el caso Godnez Cruz y el Caso Fiaren Garby y Sols Corrales. La tesis tambin se detiene a considerar los alegatos del Estado de Guatemala en los casos Paniagua Morales y otros, el de Blake, el de Villagrn Morales y otros, el de Mara Eugenia Morales de Sierra y el de Myrna Mack Chang. De este anlisis deriva la obligacin del Estado de Guatemala de perfeccionar su sistema legal para dotar de medios que permitan evitar atropellos a los derechos humanos y tambin exista una base institucional que restituya o repare las violaciones de tales derechos en caso de producirse. Finalmente, la sustentante expone criterios de los abogados que litigaron contra el Estado de Guatemala en relacin a los juicios que llevaron a cabo. Concluye
la autora que el Estado de Guatemala se defiende interponiendo excepciones que han sido desechadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La tesis de la licenciada Ochoa Lpez vendr a constituirse en una lectura obligada en los cursos de esta especialidad, pues tiene como virtud la sntesis ilustrada de la actuacin de la comisin y de la Corte, as como criterios para ilustrar a los abogados que intervengan en estos asuntos. La tesis anexa dos esquemas que de manera grfica, refieren los trmites ante estos organismos internacionales y permiten formarse una idea rpida del proceso. Es indiscutible que de la comprensin cabal e informada de estos trmites y la jurisprudencia, se podr mejorar la actuacin tanto de los tribunales nacionales como de los actores que buscan obtener justicia despus de dcadas de impunidad.
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TEORA GENERAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DE LA

NIEZ Y SUS MECANISMOS DE EXIGIBILIDAD
MARVIN RABANALES GARCA
Licenciado Marvin Rabanales Garca. Teora general de los derechos humanos de la niez y sus mecanismos de exigibilidad. Guatemala: Tesis presentada a la Escuela de Estudios de Postgrado para optar al grado acadmico de maestro en derechos humanos (Magister Artium), de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Guatemala, agosto de 2004. 160 pginas. Con el ttulo Teora general de los derechos humanos de la niez, el licenciado Rabanales Garca ofrece un tratado exhaustivo, penetrante y esclarecedor de los derechos de los menores para obtener su grado de maestro. Como el mismo autor seala, lo dividi en tres partes: teora general de los derechos humanos, teora general de los derechos humanos de la niez y los mecanismos de exigibilidad de los mismos. La primera parte consiste en una exposicin de los atributos de los derechos humanos pasando revista a la funda-
mentacin filosfica iusnaturalista, historicista y tica. Aqu, el autor destaca el proceso de positivacin de las ideas humanistas en la forma de instrumentos legales. En la tesis se encuentra un catlogo de los principales derechos que amparan los instrumentos internacionales. Al ocuparse de los derechos de la niez establece un concepto dinmico pues considera que vara de acuerdo con la realidad social. Inicialmente, apunta, se consideraba a la niez objeto de proteccin social pero dentro del proceso de especificacin de los derechos humanos hay un avance hacia reconocer a la niez como portadora de derechos en s. El concepto de capacidad se ampla a la niez para reconocerla tanto sujeta de proteccin integral as como portadora de derechos. De la misma manera que refiri los derechos humanos en lo general, hace lo propio con los derechos humanos de la niez. La fundamentacin y exposicin de los derechos de la niez no es solo doc-
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trinaria sino tambin tiene una interpretacin del desarrollo histrico. Acudiendo a una descripcin que une lo que acontece en la realidad social con los documentos legales y polticos que dan vida a los derechos humanos, el autor logra componer un cuadro explicativo que trasciende la dogmtica jurdica. En la tesis, el autor tambin aborda el aspecto prctico de las declaraciones de derecho, pues pasa revista a los mecanismos de exigibilidad tanto nacionales como internacionales. Es importante hacer notar que tales mecanismos comprenden acciones administrativas, polticas y judiciales, todas desprendidas de la legislacin y, en especial, las normas constitucionales. De esa cuenta resulta una visin dinmica del derecho, pues organiza tanto la vida institucional como es garanta de relaciones debidas en la sociedad. La teora general de los derechos humanos de la niez ha sido desarrollada con
una visin moderna del derecho y tiene una finalidad prctica para los interesados en dilucidar campos de accin y proteccin de la niez. La tesis contiene, tambin, recomendaciones sobre el tema; destaca, especialmente, el inters porque se convierta esta materia en objeto de investigacin y propuesta por otros acadmicos y centros de altos estudios. A la vez, llama a popularizar el conocimiento adquirido por medio de manuales y campaas de informacin por medios de comunicacin social. A pesar que, en Guatemala, la legislacin sobre los derechos de la niez se puede calificar de reciente, el autor considera que debe llamarse a los comprometidos en el campo de proteccin y servicios para la niez, a que la revisen y la mejoren. Es evidente, que las carencias sociales han convertido a la adolescencia en una etapa cada vez ms conflictiva, lo que demuestra la justeza de la tesis del autor.
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E D I T O R I A L
Esta publicacin fue impresa en los talleres grficos de Serviprensa, S. A. en marzo de 2006. La edicin consta de 1,000 ejemplares en papel bond 80 gramos.

ASIES Revista de Derechos Humanos III, 2005

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La atencin integral de los derechos humanos desde el enfoque victimolgico ........................ 45

Fundamentacin de los dererechos humanos ............................................................................. 75

Derecho a la seguridad social en Guatemala ............................................................................ 125

El derecho de los indgenas a participar en proyectos de desarrollo ........................................ 141

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M. A. Mara Elisa Sandoval Argueta

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TARJA KAARINA HALONEN

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PALABRAS DE LA PRESIDENTA DE FINLANDIA,

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Estimadas seoras y seores:

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Ladies and gentlemen,

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SPEECH BY PRESIDENT OF THE FINLAND

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CARMEN MARA GUTIRREZ SOL DE COLMENARES

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1. Guatemala: procurador de los Derechos Humanos

Artculo 275 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

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Decretos 58-86 y 32-87 del Congreso de la Repblica.

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1.1.1 Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica

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1.1.3 Viceministerio de Relaciones Exteriores

2. Honduras: comisionado de los Derechos Humanos

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Artculo 9 de la Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los DDHH.

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2.1.1 Comisin Interinstitucional de Derechos Humanos

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2.1.2 Las Organizaciones no Gubernamentales de los Derechos Humanos

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