A FUNO DA DIVISO DO TRABALHO Captulo I

Mtodo para determinar esta funo

A palavra funo ora designa um sistema de movimentos vitais, abstrao feita de suas consequncias, ora a relao de correspondncia que existe entre estes movimentos e algumas necessidades do organismo. Perguntar-se qual a funo da diviso do trabalho, portanto, procurar a qual necessidade ela corresponde; quando resolvermos esta questo, poderemos ver se esta necessidade da mesma natureza que aquelas s quais correspondem outras regras de conduta cujo carter moral no discutido. No podemos empregar o termo fim ou objetivo e falar da finalidade da diviso do trabalho, porque isto seria supor que a diviso do trabalho existe em vista de resultados que iremos determinar. O termo resultado ou efeito no nos satisfaria mais, porque ele no desperta nenhuma ideia de correspondncia. A palavra papel ou funo tem a grande vantagem de implicar como esta correspondncia se estabeleceu, o que nos importa saber se ela existe e em que consiste. Nada parece mais fcil do que determinar o papel da diviso do trabalho. Ela aumenta simultaneamente a fora produtiva e a habilidade do trabalhador, ela a condio necessria do desenvolvimento intelectual e material das sociedades; ela a fonte da civilizao. Atribui-se a civilizao um valor absoluto, mas no se tenta procurar outra funo para a diviso do trabalho. Os servios que a diviso de trabalho presta so completamente estranhos vida moral, tm com ela apenas relaes muito indiretas e muitos distantes. No est completamente provado que a civilizao seja uma coisa moral. Nos falta uma unidade de medida para medir o nvel de moralidade mdia, mas possumos uma para medir a imoralidade coletiva. O nmero mdio de suicdios, dos crimes de todo tipo, pode, com efeito, servir para marcar a elevao da imoralidade em uma dada sociedade. nos grandes centros industriais que os crimes e os suicdios so mais numerosos; em todo caso, evidente que a atividade econmica no apresenta os signos exteriores pelos quais se reconhecem os fatos morais. A conscincia moral das naes prefere um pouco de justia a todos os aperfeioamentos industriais do mundo. Sem dvida, a atividade industrial no existe sem razo de ser; ela corresponde s necessidades, mas estas necessidades no so morais. Com maior razo acontece o mesmo com a arte, a arte o domnio da liberdade. Ela um luxo e um adorno que talvez seja bom ter, mas que no se pode ter o dever de adquirir: o que suprfluo no se impe. Ao contrrio, a moral o mnimo indispensvel, o estrito necessrio. A arte responde necessidade que temos de difundir nossa atividade sem fim, a moral nos obriga a seguir uma via determinada em direo a um fim definido. A arte no moral por si mesma. A cincia de todos os elementos da civilizao, o nico que, em certas condies apresenta um carter moral. Todo mundo obrigado a no se manter ignorante. Essa obrigao, em certas sociedades, sancionada pela opinio pblica e pela lei. A cincia a conscincia levada ao seu mais alto ponto de claridade. Para que as sociedades possam viver nas condies de existncia que lhes so agora feitas, preciso que o campo da conscincia, tanto individual quanto social, se estenda e se ilumine. Quanto mais uma conscincia obscura, tanto mais refratria mudana. Uma conscincia esclarecida sabe preparar previamente a maneira de adaptar-se a mudana. Por isso necessrio que a inteligncia guiada pela cincia tome uma parte maior do curso da vida coletiva. A cincia acessvel somente a uma elite, no obrigatria; uma coisa til e bela, mas no necessria a tal ponto que a sociedade a reclame imperativamente. No h nada de imoral em no adquiri-la. No se obrigado a ser sbio como no se obrigado a ser artista. A cincia est, portanto, como a arte e a indstria, fora da moral.

O domnio da tica compreende todas as regras de ao que se impe imperativamente conduta e qual est ligada uma sano, mas no vai mais longe. Se a diviso do trabalho no tivesse outro papel alm de tornar a civilizao possvel, participaria da mesma neutralidade moral. Se existir uma zona neutra em moral, impossvel que a diviso do trabalho faa parte dela. Se no boa, m; se no moral, uma runa moral, as vantagens econmicas que ela apresenta so compensadas por inconvenientes morais e, como impossvel subtrair uma da outra, estas duas quantidades heterogneas e incomparveis, no se saberia dizer qual das duas leva vantagem sobre a outra, nem, por conseguinte, tomar um partido. Se a diviso do trabalho no respondesse a outras necessidades alm daquelas, no teria outra funo que a de atenuar os efeitos que ela prpria produz, que a de curar as feridas que ela mesma fez. Nestas condies, poderia ser necessrio suporta- l, mas no haver nenhuma razo de quere- l, porque os servios que ela prestaria reduzir-se-iam a reparar as perdas que ela causa. II Aristteles diz que a amizade d lugar a muitas discusses. Segundo uns, consiste em uma certa semelhana e aqueles que se assemelham se amam. Mas segundo outros, ao contrrio, todos aqueles que se parecem so oleiros uns para com os outros. Eurpides diz que a terra ressecada est sequiosa de chuva e que o cu sombrio carregada de chuva se precipita com um amoroso furor sobre a terra. Herclito afirma que se ajusta apenas o que se ope, que a mais bela harmonia nasce das diferenas, que a discrdia a lei de todo devir. O que prova essa oposio das doutrinas que ambas as amizades existem na natureza. A dessemelhana como a semelhana, pode ser causas de mtua atrao. Existem apenas diferenas de um certo gnero que tendem uma para a outra; so aquelas que ao invs de se oporem e se exclurem, completam-se mutuamente. Buscamos em nossos amigos as qualidades das quais carecemos, pois, unindo-nos a eles, participamos de alguma maneira da sua natureza e nos sentimos ento menos incompletos. Formam- se assim pequenas associaes de amigos onde cada um tem seu papel conforme o seu carter, onde h uma verdadeira troca de servios. Um protege, o outro consola; este aconselha, aquele executa, e esta partilha de funes, ou, para empregar a expresso consagrada, esta diviso do trabalho que determina estas relaes de amizade. Assim, somos conduzidos a considerar a diviso do trabalho sob um novo aspecto. Neste caso, com efeito, os servios econmicos que ela pode prestar so pouca coisa ao lado do efeito moral que ela produz e sua verdadeira funo criar entre duas ou vrias pessoas um sentimento de solidariedade. A atrao sexual s se faz sentir entre indivduos da mesma espcie e o amor supe geralmente uma certa harmonia de pensamentos e sentimentos. No menos verdade que o que d a esta inclinao seu carter especfico e o que produz sua particular energia no a semelhana, mas a dessemelhana das naturezas que ele une. O homem e a mulher diferem um do outro que se procuram com paixo. O homem e a mulher isolados um do outro so somente partes diferentes de um mesmo todo concreto que eles formam unindo-se. a diviso do trabalho sexual que a fonte da solidariedade conjugal e eis porque os psiclogos observaram corretamente que a separao dos sexos tinha sido um acontecimento capital na evoluo dos s sentimentos; ela tornou possvel, talvez a mais forte de todas as inclinaes desinteressadas. A diviso do trabalho sexual suscetvel de mais ou menos; ela pode ou no versar apenas sobre os rgos sexuais e alguns caracteres secundrios que deles dependem, ou, ao contrrio, estender-se a todas as funes orgnicas e sociais. Ora, pode-se ver na histria que ela desenvolveu-se exatamente ao mesmo sentido e da mesma maneira que a solidariedade conjugal. Ossadas pr-histricas testemunham que a diferena entre a fora do homem e a da mulher era relativamente muito menor do que hoje. Se o desenvolvimento do indivduo reproduz resumidamente o da espcie, tem-se o

direito de conjeturar que a mesma homogeneidade se encontrava no comeo da evoluo humana e de ver na forma feminina uma imagem aproximada do que era originalmente este tipo nico e comum do qual a variedade masculina se desprendeu pouco a pouco. Em uma dada sociedade o conjunto de certas regras jurdicas que constituem o casamento somente simboliza o estado da solidariedade conjugal. Se esta muito forte, os elos que unem os esposos so numerosos e complexos e, por conseguinte, a regulamentao matrimonial, que tem por objetivo defini-los, muito desenvolvida. Se, ao contrrio, a sociedade conjugal carece de coeso, se as relaes do homem e da mulher so instveis e intermitentes, ela no pode tomar uma forma bem determinada e consequentemente, o casamento reduz-se a um pequeno nmero de regras sem rigor e sem preciso. O estado do casamento nas sociedades onde os dois sexos so francamente diferenciados, testemunha, portanto que a prpria solidariedade conjugal muito fraca. Na medida em que se avanam rumo aos tempos modernos, v-se o casamento desenvolver-se. O dever de felicidade se organiza; primeiramente imposto apenas mulher, mais tarde torna-se recproca. A unio de dois esposos deixou de ser efmera; no mais um contato exterior, passageiro e parcial, mas uma associao ntima, durvel, muitas vezes indissolvel de duas existncias inteiras. certo que, ao mesmo tempo, o trabalho sexual dividiu-se cada vez mais. Limitado primeiramente apenas s funes sexuais, estendeu-se pouco a pouco a vrias outras. Vendo, em certas classes, as mulheres se ocuparem de arte e de literatura como os homens, poder-se-ia crer, verdade, que as ocupaes dos dois sexos tendem a voltar a ser homogneas. Mas, mesmo nesta esfera de ao, a mulher traz sua natureza prpria e seu papel permanece muito especial, muito diferente daquele dos homens. Alm do mais, se as artes e as letras comeam a tornarem-se coisas femininas, o outro sexo parece abandona-las para dedicar-se mais especialmente cincia. Portanto este retorno homogeneidade primitiva poderia bem ser o comeo de uma nova diferenciao. Ademais estas diferenas funcionais tornam-se materialmente sensveis pelas diferenas morfolgicas que determinaram. O mais notvel efeito da diviso do trabalho no que aumenta o rendimento das funes divididas, mas que as torna solidrias. Seu papel em todos os casos no simplesmente embelezar ou melhorar as sociedades existentes, mas tornar possveis sociedades que, sem ela, no existiram. A diviso do trabalho ultrapassa infinitamente a esfera dos interesses puramente econmicos; pois ele consiste no estabelecimento de uma ordem social e moral. Indivduos que sem isso sim seriam independentes esto ligados uns aos outros. Por outro lado, estas sociedades que a diviso do trabalho cria no podem deixar de carregar sua marca, devem ser constitudas de uma outra maneira, repousar sobre outras bases, apelar para outros sentimentos. A troca supe que dois seres dependam mutuamente um do outro, pois ambos so incompletos e no faz seno traduzir exteriormente esta mtua dependncia. Ela a expresso superficial de um estado interno e mais profundo. Quando a unio resulta da semelhana de duas imagens, consiste em uma aglutinao. As duas representaes tornam-se solidrias porque, sendo indistintas, totalmente ou em partes, confundem-se e no fazem mais seno uma, e so solidrias s na medida em que se confundem. No caso da diviso do trabalho, esto fora uma da outra e esto ligadas apenas porque so distintas. Os sentimentos no poderiam ser os mesmos nos dois casos, nem as relaes scias que derivam. A diviso do trabalho a principal fonte da solidariedade social. Comte tinha assinalado na diviso do trabalho outra coisa alm de um fenmeno puramente econmico. Ele viu a condio mais essencial da vida social, que a aplique ao conjunto de quaisquer de nossas diversas operaes, em ligar de limita-la, como muito comum, a simples usos materiais. a repartio contnua dos diferentes trabalhos humanos que constitui principalmente a solidariedade social e que se torna a causa elementar da extenso e da complicao crescente do organismo social.

 pela diviso social do trabalho que determina os traos essenciais de sua constituio, a diviso social do trabalho deve ter um carter moral, pois as necessidades de ordem, de harmonia, de solidariedade social geralmente passam por morais. III A diviso do trabalho aqui est muito desenvolvida e produz a solidariedade, mas preciso determinar em que medida a solidariedade que ela produz contribui para a integrao geral da sociedade, para sabermos at que ponto necessria, se um fator essencial da coeso social, ou, ao contrrio, se uma condio acessria e secundria. A solidariedade social, porm, um fenmeno completamente moral, que, por si mesmo, no se presta observao exata e nem, sobretudo medida. preciso substituir o fato interno que nos escapa por um fato exterior que o simbolize, e estudar o primeiro atravs do segundo. O estudo da solidariedade pertence sociologia. um fato social que se pode conhecer bem s por intermdio de seus efeitos sociais. A solidariedade mesmo sendo um fato social muito importante depende de nosso organismo individual. Para que ela possa existir preciso que nossa constituio fsica e psquica a comporte. Para que a solidariedade tome uma forma apreensvel preciso que algumas consequncias sociais a traduzam para o exterior, ela depende de condies sociais que a explicam e das quais, no pode ser separada. Se o direito reproduz as formas principais da solidariedade social, precisamos apenas classificar as diferentes espcies de direito para buscar em seguida quais so as diferentes espcies de solidariedade social que a elas correspondem. provvel que exista uma que simbolize esta solidariedade especial da qual a diviso do trabalho a causa. Todo preceito de direito pode ser definido: uma regra de conduta sancionada. evidente que as sanes mudam segundo a gravidade atribuda aos preceitos, o lugar que ocupam na conscincia pblica, o papel que desempenham na sociedade. Convm classificar as regras jurdicas segundo as diferentes sanes a elas vinculadas. Devemos dividir as regras jurdicas em duas grandes espcies, segundo tenham sanes repressivas organizadas ou sanes apenas restitutivas. A primeira compreende todo o direito penal, a segunda o direito civil, o direito comercial, o direito processual, o direito administrativo e constitucional, abstrao feita das regras penais que podem a encontrar-se. Captulo II Solidariedade mecnica ou por similitude O elo da solidariedade social ao qual corresponde o direito repressivo aquele cuja ruptura constitui o crime; chamamos por este nome todo ato que, em qualquer grau, determina contra seu autor esta reao caracterstica chamada pena. Existem sem dvida crimes de espcie diferentes; mas entre todas estas espcies h, no menos seguramente, algo de comum. Todos so crimes, isto , atos reprimidos por castigos definidos. Portanto se queremos saber em que consiste essencialmente o crime, preciso depreender os traos que so idnticos em todas as variedades criminolgicas dos diferentes tipos sociais. Mesmo que o ato seja nocivo sociedade preciso que o grau de nocividade que apresenta esteja regularmente em relao com a intensidade da represso que o atinge. No direito penal dos povos mais civilizados, o assassnio universalmente visto como o maior dos crimes. O assassnio sempre um mal, mas nada prova que seja o maior mal.

As sociedades obrigam assim cada indivduo a obedecer a regras, evidentemente porque estima, com ou sem razo, que esta obedincia regular e pontual lhes indispensvel; porque disto fazem questo energeticamente. A nica caracterstica comum a todos os crimes que eles consistem (com algumas excees) em atos universalmente reprovados pelos membros de cada sociedade. O crime fere sentimentos que, para um mesmo tipo social, se encontra em todas as conscincias ss. No se poderia, pois, enumerar uma lista dos sentimentos cuja violao constitui o ato criminoso; distinguemse dos outros apenas por um trao: so comuns grande mdia dos indivduos da mesma sociedade. Se a ao punida, porque contrria a uma regra obrigatria; mas esta regra no expressamente formulada. A regra conhecida e aceita por todos. O funcionamento da justia repressiva tende sempre a permanecer mais ou menos difuso. Em tipos sociais muito diferentes, ela no se exerce pelo rgo de um magistrado especial, mas a sociedade inteira dele participa em maior ou menor medida. Nas sociedades primitivas, o direito inteiro penal, a assembleia do povo que faz a justia. No se definiu o crime quando se disse que consiste numa ofensa aos sentimentos coletivos; pois existe entre estes ltimos alguns que podem ser ofendidos sem que haja crime. Os sentimentos coletivos aos quais corresponde o crime devem, portanto, se singularizar dos outros por alguma propriedade distintiva; devem ter uma certa intensidade mdia. Durante dez geraes, o catlogo dos crimes pblicos foi aumentado apenas por algumas leis que punem o peculato, a briga e talvez o plagium. Nas sociedades inferiores, o direito, quase que exclusivamente penal; e tambm muito estacionrio. O direito religioso sempre repressivo, conservador. Se, em geral, os sentimentos protegem sanes simplesmente morais, isto , difusas, so menos intensos e menos solidamente organizados do que aqueles que protegem apenas propriamente ditas. No suficiente que os sentimentos sejam fortes, preciso que sejam precisos. O amor filial ou a caridade so aspiraes vagas para objetivos muito gerais. Tambm as regras penais so notveis por sua claridade e sua preciso, enquanto que as regras puramente morais tem geralmente algo de fluente. Sua natureza indecisa faz mesmo com que, frequentemente, seja difcil dar-lhes uma formula fixa. Podemos dizer de uma maneira muito geral, que se deve trabalhar, ter piedade do outro, etc.; mas No podemos fixar de maneira nem em que medida. Por conseguinte, aqui h lugar para variaes e nuanas. Ao contrrio, porque os sentimentos que encarnam as regras penais so determinados, tem maior uniformidade; como no podem ser compreendidos de diferentes maneiras, so em toda parte os mesmos. O conjunto das crenas e dos sentimentos comuns mdia dos membros de uma mesma sociedade forma um sistema determinado que tem sua vida prpria; poderemos chama-lo : a conscincia coletiva ou comum. Sem dvida, ela no por substrato um rgo nico; , por definio, difusa em toda extenso da sociedade; mas no deixa de ter caracteres especficos que fazem dela uma realidade distinta. Com efeito, independente das condies particulares em que os indivduos esto colocados; eles passam, ela permanece. a mesma no norte e no sul, nas grandes e pequenas cidades, nas diferentes profisses. Da mesma forma, no muda a cada gerao, mas ao contrrio, liga umas as outras as geraes sucessivas. Portanto completamente diversa das conscincias particulares, se bem que se realize somente entre indivduos. Um ato criminoso quando ofende os estados fortes e definidos da conscincia coletiva. No preciso dizer que um ato fere a conscincia comum porque criminoso, mas que criminoso porque fere a conscincia comum. No o reprovamos porque um crime, mas um crime porque o reprovamos. O primitivo a tendncia, a inclinao; o prazer e a dor so apenas fatos derivados. Acontece o mesmo na vida social. Um ato socialmente mal porque repelido pela sociedade.

O crime em toda parte essencialmente o mesmo, porque determina em toda parte o mesmo efeito, a saber, a pena que se pode ser mais ou menos intensa, no muda de natureza por isso. Um mesmo fato no pode ter duas causas, amenos que esta dualidade seja s aparente e que no fundo as causas sejam apenas uma. A extenso da ao que o rgo governamental exerce sobre nmero e sobre a qualificao dos atos criminosos depende da fora que encerra. Esta por sua vez pode ser medida seja pela extenso da autoridade que ela exerce sobre os cidados, seja pelo grau da gravidade reconhecido nos crimes dirigidos contra ela. nas sociedades inferiores que esta autoridade maior e esta gravidade mais elevada e, por outro lado, nestes mesmos tipos sociais que a conscincia coletiva tem mais potncia. O crime no apenas a leso de interesses mesmo graves, uma ofensa contra uma autoridade de alguma forma transcendente. No h fora moral superior ao indivduo, salvo a fora coletiva. II Em primeiro lugar, a pena consiste numa relao passional. Os povos primitivos punem por punir, no procuram castigar nem justa nem utilmente, mas apenas castigar. Mas hoje, diz-se que a pena mudou de natureza; no mais para vingar-se que a sociedade castiga, para defender-se. Assim no preciso que a vingana tenha tido na histria da humanidade o papel negativo e estril que se lhe atribui. uma arma defensiva que tem seu preo; unicamente, uma arma grosseira. Como ela no tem conscincia dos servios que presta automaticamente, no pode regra-se consequentemente; mas difunde-se um pouco ao acaso, merc das causas cegas que a impelem e sem que nada modere sua exaltao. Embora a conscincia individual ou social no seja desprovida de influncia sobre a realidade que ela ilumina, no tem o poder de mudar sua natureza. Com efeito, a pena permaneceu, pelo menos em parte, uma obra de vingana. Supondo que a pena possa realmente servir para proteger-nos no futuro, estimamos que se deva, antes de tudo, uma expiao do passado. O que o prova so as precaues minuciosas que tomamos para proporciona-la to exatamente quanto possvel gravidade do crime; elas seriam inexplicveis se acreditssemos que o culpado deve sofrer porque fez o mal e na mesma medida. No medimos mais de uma maneira to material e grosseira nem a extenso da falta nem a do castigo; mas pensamos sempre que deve haver uma equao entre esses dois termos, tenhamos ou no proveito em estabelecer esta balana. Portanto, a pena permaneceu para ns o que era para nossos pais. Ela ainda um ato de vingana porque uma expiao. O que ns vingamos, o que o criminoso expia, o ultraje feito moral. Pode-se mesmo dizer que a sociedade recorre aos castigos legais s quando os outros so insuficientes. So um tipo de suplcio suplementar e sem finalidade, ou que no pode ter outra causa seno a necessidade de compensar o mal pelo mal. Assim a natureza da pena no mudou essencialmente. O que se pode dizer que a necessidade de vingana est hoje mais bem dirigida do que antes. Todos sabem que a sociedade que pune; mas poderia acontecer que no fosse por sua conta. O que coloca fora de dvida o carter social da pena que, uma vez pronunciada, pode ser sustada s pelo governo, em nome da sociedade. Se a sociedade est hoje armada com o direito de punir, isto pode ocorrer ao que parece, apenas em virtude de um tipo de delegao dos indivduos. Ela no seno sua mandatria. So os interesses deles que ela gera em seu lugar, provavelmente porque os gere melhor, mas no os seus prprios. No se pode citar uma nica sociedade em que a vendetta tenha sido a forma primitiva da pena. Pelo contrrio, certo que o direito penal na origem era essencialmente religioso. A vida religiosa inteiramente feita de abnegao e

de desinteresse. Portanto se o direito criminal primitivamente um direito religioso, pode-se estar certo de que os interesses aos quais ele serve so sociais. O delito privado do direito romano representa um tipo de intermedirio entre o crime propriamente dito e a leso puramente civil. Ela tem traos de um e de outro, flutuando nos confins dos dois domnios. Ela um delito no sentido em que a sano fixada pela lei no consiste simplesmente na restituio sob condio; o delinquente obrigado a reparar o dano que causou, mas deve algo mais, uma expiao. Ele no completamente um delito, visto que, se a sociedade que pronuncia a pena, no ela que a aplica. O carter penal tanto menos pronunciado quanto mais apagado o carter social, e universalmente. A vingana privada no pode, portanto ser o prottipo da pena; e ao contrrio, apenas uma pena imperfeita. Quando se pensa no direito penal, tal que funciona em nossas sociedades atuais, representa-se um cdigo em que penas muito definidas esto ligadas a crimes igualmente definidos. Segundo Summer Maine, na Roma primitiva os criminosos eram julgados diante da assembleia do povo, fixavase soberanamente a penalidade atravs de uma lei, ao mesmo tempo em que estabelecia a realidade do fato incriminado. A nica organizao que se encontra por toda parte em que h pena propriamente dita se reduz, pois ao estabelecimento de um tribunal. A pena consiste, pois, essencialmente numa reao passional, de intensidade gradual, que exerce por intermdio de um corpo constitudo sobre aqueles dos seus membros que tenham violado certas regras de conduta. III Todo estado forte da conscincia uma fonte de vida; um fator essencial de nossa vitalidade geral. Tudo que se tende a debilit-la nos diminui e nos deprime; da resulta uma impresso de desequilbrio e de mal-estar anloga impresso que sentimos quando alguma funo importante se interrompe ou torna-se lenta. A representao de um sentimento contrrio ao nosso age em ns no mesmo sentido e da mesma maneira que o sentimento do qual ela o substituto; como se ele mesmo tivesse penetrado em nossa conscincia. Ela ope assim uma resistncia ao jogo de nosso sentimento pessoal e, por conseguinte, enfraquece-o, atraindo em uma direo contrria toda uma parte de nossa energia. Enquanto o conflito no explode seno entre ideias abstratas, no tem nada de muito doloroso, porque no tem nada de muito profundo. Todas as emoes violentas constituem um apelo s foras suplementares que do ao sentimento atacado a energia que lhe retira a contradio. Sabe-se que grau de energia podem tomar uma crena ou um sentimento apenas pelo fato de serem sentidos por uma mesma comunidade de homens relacionados uns aos outros; as causas desse fenmeno so hoje bem conhecidas. A fora contra a qual o crime se chocou muito intensa para reagir com moderao. Alis, ela no poderia faz-lo sem se enfraquecer, pois graas intensidade da reao que volta a dominar-se e se mantm com o mesmo grau de energia. Pode-se explicar assim uma caracterstica dessa reao que frequentemente se assinalou como irracional. certo que no fundo da noo de expiao h a ideia de uma satisfao concedida a alguma potncia real ou ideal, que nos superior. Quando reclamamos a represso ao crime, no somos ns que queremos pessoalmente nos vingar, mas algo de sagrado que sentimos mais ou menos confusamente fora e acima de ns. Este algo, ns o concebemos de maneiras diferentes segundo os tempos, e os meios, s vezes uma simples ideia, como a moral, o dever; mais frequentemente,

ns o representamos sob a forma de um ou vrios seres concretos: os ancestrais, as divindades. Mas sabemos que os sentimentos que as determinam so muito definidos e, por conseguinte, muito uniformes. Muitos fatos tendem a provar que tal foi historicamente a gnese da pena. Sabe-se, com efeito, que na origem era a assembleia do povo inteiro que fazia o papel de tribunal. , pois, a natureza dos sentimentos coletivos que presta contas da pena e, por conseguinte, do crime. IV Assim a anlise da pena confirmou nossa definio de crime. Comeamos estabelecendo indutivamente que este consistia essencialmente em um ato contrrio aos estados fortes e definidos da conscincia comum; acabamos de ver que todas as caractersticas da pena derivam, com efeito, desta natureza do crime. porque as regras que ela sanciona exprimem similitudes sociais mais essenciais. Existem em ns duas conscincias: uma contm apenas estados que so pessoais a cada um de ns e que nos caracterizam, enquanto que os estados que compreendem a outra so comuns em toda sociedade. A primeira representa nossa personalidade individual e a constitui; e a segunda representa o tipo coletivo, e, por conseguinte, a sociedade sem a qual ele no existiria. Quando um dos elementos desta ultima que determina nossa conduta, no em vista de nosso interesse pessoal que agimos, mas perseguimos fins coletivos. Os atos que o direito probe e qualifica de crimes so de dois tipos: ou manifestam diretamente uma diferena muito violenta entre o agente que os realiza e o tipo coletivo, ou ofendem o rgo da conscincia comum. Tanto num caso como no outro, a fora atingida pelo crime que o recalca a mesma; ela no um produto de similitudes sociais mais essenciais, tem por efeito manter a coeso social que resulta destas similitudes. Todos os atos que ferem as paixes coletivas no so perigosos como insinua a sua reprovao. Entretanto, a reprovao de que eles so o objeto no deixa de ter uma razo de ser; pois, qualquer que seja a origem deste sentimento, uma vez que eles fazem parte do tipo coletivo, sobretudo se so seus elementos essenciais, tudo o que contribui para abal-lo abala simultaneamente a coeso social e compromete a sociedade. Embora a pena proceda de uma reao completamente mecnica, de movimentos passionais e em grande parte irrefletidos, no deixa de desempenhar um papel til. Sua verdadeira funo manter intacta a coeso social mantendo toda a vitalidade da conscincia comum. Eis porque se tem razo de dizer que o criminoso deve sofrer na proporo de seu crime, pois as teorias que recusam pena todo carter expiatrio parecem a tantos espritos teorias subversivas da ordem social. que, com efeito, essas doutrinas apenas poderiam ser praticadas em uma sociedade na qual toda conscincia comum estivesse quase abolida. Resulta deste captulo que existe uma solidariedade social que provm do fato de que um certo nmero de estados de conscincia comum a todos os membros de uma mesma sociedade. a ela que o direito repressivo figura materialmente, pelo menos no que ela tem de essencial. Captulo III A solidariedade orgnica ou devida diviso do trabalho A prpria natureza da sano restituitria suficiente para mostrar que a solidariedade social a qual corresponde esse direito de uma espcie completamente outra. O que distingue esta sano o fato de no ser expiatria, mas se reduz a uma simples restituio sob condio. A ideia de que o homicdio possa ser tolerado nos indigna, mas aceitamos muito bem que o direito sucessorial seja modificado, e muitos chegam a conceber que possa ser suprimido. ao menos uma questo que no recusamos discutir. Igualmente admitimos sem problema que o direito das servides e dos usufrutos seja organizado de outra

maneira, que as obrigaes do vendedor e do comprador sejam determinadas uma outra maneira, que as funes administrativas sejam distribudas segundo outros princpios. O direito repressivo corresponde ao corao, centro da conscincia comum; as regras puramente morais so dele uma parte j menos central; enfim, o direito restituitrio nasce em regies muito excntricas para se estender muito alm. Quanto mais se torna ele mesmo, tanto mais se distancia. Ora, o direito uma coisa primeiramente social, tem um objeto completamente outro que o interesse dos litigantes. Mas para melhor apreciar a importncia da ao social, preciso observ-la no somente no momento em que se aplica a sano, em que restabelecida a relao interrompida, mas tambm quando esta instituda. Com efeito, ela necessria, quer para fundar, quer para modificar numerosas relaes jurdicas que regem esse direito e que o consentimento dos interessados no basta nem para criar nem para mudar. Uma vez que as regras para a sano restituitria so estranhas conscincia comum, as relaes que elas determinam no so aquelas que atingem indistintamente a todos; isto , elas se estabelecem imediatamente, no entre indivduo e a sociedade, mas entre partes restritas e especiais da sociedade que as relaes ligam entre si. Estas relaes so, pois, muito diferentes daquelas que regulamentam o direito repressivo, pois estas ligam diretamente e sem intermedirio a conscincia coletiva, quer dizer, o indivduo sociedade. II A relao negativa que pode servir de tipo s outras a que une a coisa pessoa. As coisas, com efeito, fazem parte da sociedade, assim como as pessoas. Os jurisconsultos, com efeito, distinguem duas espcies de direito: do a uns o nome de reais, aos outros os de pessoais. O que caracteriza os direitos reais o fato de apenas eles darem origem a um direito de preferncia e de continuidade. Quando o direito pessoal, a pessoa que obrigada perante mim pode, contraindo novas obrigaes, dar-me co-credores cujo direito igual ao meu, e, embora eu tenha por garantia todos os bens do meu devedor, se ele os vender, deixam de ser minha garantia saindo de seu patrimnio. V-se em que consiste esta solidariedade real: liga diretamente as coisas s pessoas, mas no as pessoas entre si. Mas existem relaes entre pessoas que, por no serem reais, so, todavia to negativas quanto as precedentes e exprimem uma solidariedade da mesma natureza. No posso desfrutar de meu direito sem prejudicar o de outro; o caso de certas servides. Em resumo as regras referentes aos direitos reais e s relaes pessoais que se estabelecem por ocasio desses direitos formam um sistema definido que tem por funo no a de ligar entre si partes diferentes da sociedade, mas, ao contrario, coloca-las exteriores umas as outras, marcar nitidamente as barreiras que as separam. Com efeito, o direito dos indivduos, tanto sobre si mesmos como sobre as coisas, s pode ser determinado graas a compromissos e a concesses mtuas; pois tudo que concedido a uns necessariamente abandonado pelos outro. costume distinguir com cuidado a justia da caridade, isto , o simples respeito dos direitos de outrem, de todo ato que ultrapasse esta virtude puramente negativa. III

Se do direito restituitrio separamos as regras que foram mencionadas, o que permanece constitui um sistema no menos definido, que compreende o direito domstico, o direito contratual, o direito comercial, o direito de processos, o direito administrativo e constitucional. A histria da famlia, a partir de sua origem, no apenas um movimento interrupto de dissociao no decorrer do quais estas diversas funes, primeiramente indivisas e confundidas umas nas outras, separam-se pouco a pouco, constituram-se parte, repartidas entre os diferentes parentes segundo seu sexo, idade, relaes de dependncia, de maneira de fazer de cada um deles um funcionrio especial da sociedade domstica. Com efeito, o contrato , por excelncia, a expresso jurdica da cooperao. Cooperar dividir uma tarefa comum. De uma maneira geral, o contrato o smbolo da troca. Ora claro que a troca supe sempre alguma diviso do trabalho mais ou menos desenvolvida. Quando o cdigo do comrcio no regulamenta contratos propriamente ditos, determina o que devem ser certas funes especiais, como a do agente de troca, do corretor, do capito, do juiz comissrio em caso de falncia, a fim de assegurar a solidariedade de todas as partes do aparelho comercial. As relaes que o direito cooperativo regula com sanes constitutivas e a solidariedade por elas expressas resultam da diviso do trabalho social. Por outro lado, explica-se por que, em geral, as relaes cooperativas no comportam outras sanes. Com efeito, da natureza das tarefas especiais escapar ao da conscincia coletiva: pois, para que uma coisa seja objeto de sentimentos comuns, a primeira condio que ela seja comum, isto , que esteja presente em todas as conscincias e que possam representa-la de um nico e mesmo ponto de vista. Tudo que precisamos que as funes concorram de uma maneira regular; portanto, se esta regularidade abalada, suficiente que seja restabelecida. IV Porque a solidariedade negativa no produz por si mesma nenhuma integrao e porque, alis, no tem nada de especfico. Reconheceremos dois tipos de solidariedade positiva, discriminados com as caractersticas seguintes; 1. A primeira liga diretamente o indivduo sociedade, sem nenhum intermedirio. Na segunda, ele depende da sociedade, porque depende das partes que as compe. 2. A sociedade no vista sob o mesmo aspecto nos dois casos. No primeiro caso, o que designa por este nome um conjunto mais ou menos organizado de crenas e de sentimentos comuns a todos os membros do grupo; o tipo coletivo. Ao contrrio a sociedade qual somos solidrios no segundo caso um sistema de funes diferentes e especiais que unem relaes definidas. Alis, estas duas sociedades so apenas uma. So duas faces de uma nica e mesma realidade, mas que precisam ser distinguidas. 3. Desta segunda diferena decorre uma terceira, que nos vai permitir caracterizar e nomear estes dois tipos de solidariedade. por isso que propomos chamar de mecnica essa espcie de solidariedade. Esta palavra no significa que seja com a coeso produzida por meios mecnicos e artificialmente. Chamamos assim apenas pela analogia que une entre si os elementos dos corpos brutos, em oposio quela que faz a unidade dos corpos vivos. O que completa para justificar esta denominao o fato de o elo que une assim o indivduo a sociedade ser completamente anlogo quele que liga a coisa a pessoa. A conscincia individual, considerada sob este aspecto, uma simples dependncia do tipo coletivo, que segue todos os seus movimentos, assim como o objeto possudo segue aqueles que lhe imprime seu proprietrio. Nas sociedades em que esta solidariedade muito desenvolvida no se pertence, ele literalmente uma coisa da qual a sociedade dispe.

A primeira s possvel na medida em que a personalidade individual absorvida pela personalidade coletiva. A segunda apenas possvel se cada um tem uma esfera de ao prpria, uma personalidade. preciso, pois, que a conscincia coletiva deixe descoberta uma parte da conscincia individual. Por outro lado, cada um depende tanto mais estreitamente da sociedade quanto mais dividido e o trabalho e, alm disto, a atividade de cada um tanto mais pessoal quanto mais especializada. Portanto a individualidade do todo cresce ao mesmo tempo em que a das partes; a sociedade torna-se mais capaz de mover-se como conjunto, ao mesmo tempo em que cada um de seus elementos tem mais movimentos prprios. Esta solidariedade assemelha-se quela que se observa nos animais superiores.