ACCIN DE AMPARO AMBIENTAL.

SOLICITA MEDIDA CAUTELAR

Seora Jueza Laboral: Marcelino Luis PINTIHUEQUE, Mapuche, por propio derecho, con domicilio en calle 13 de Diciembre N 654, con el patrocinio letrado de la Abg.da Silvia de los Santos, constituyendo domicilio en calle N 748 N 125, Cordn Forestal, Comodoro Rivadavia, VS me presento y respetuosamente digo: 1. I. Solicito participacin de Ley en el carcter invocado.

OBJETO 2. En tiempo y forma vengo a presentar ACCIN DE

AMPARO AMBIENTAL en los trminos de los artculos 41 y 43 de la Constitucin Nacional (CN), 111 de la Constitucin de la Provincia del Chubut (CPCH), artculo 12 Convenio OIT N 169 Ley 24.071 de rango supralegal, artculo 75 inc. 22 CN (Convenio OIT N 169) y Ley V N 84 contra el Estado de la Provincia del Chubut Poder Ejecutivo Ministerio de Ambiente y Control de Desarrollo Sustentable (MAyCDS), con domicilios en Fontana N 50, Rawson, y Rivadavia N 264 primer piso, Comodoro Rivadavia, respectivamente, a la vez que se solicita se cite a la Empresa YPF S.A. en carcter de tercera interesada, art. 95 CPCCCH, con domicilio en Fray Luis Beltrn N 140, Comodoro Rivadavia, a fin que por las razones que en adelante se dan ms las que proveer su elevado criterio: 2.1. Se declare la nulidad nula y absoluta de por vicios de forma, causa y

motivacin insalvables que la hacen inconstitucional de los siguiente actos administrativos: a) la Nota N 1305/12 Direccin General Comarca Senguer San Jorge (DGCSSJ)

de fecha 14 de noviembre de 2012, fs. 113 Expte. administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, Expte. con fecha de entrada el da 22 de noviembre de 2012, que dispone:

 aprobar el inicio de tareas incluidas en el Informe Tcnico condicionado a la correcta presentacin de la documentacin que seguidamente se detalla

b)

la audiencia pblica realizada el da 16 de noviembre de 2012, 10.00 hs., acta

sin foliar agregada al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS. c) la incorporacin de addenda al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin

de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS el da 16 de noviembre de 2012 a las 13.15 hs., sin foliar. d) la Nota N 1340/12 DGCSSJ de fecha 27 de noviembre de 2012, fs. 172 Expte.

administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, que dispone
aprobar el inicio de tareas de construccin de la locacin del pozo Ch.EXP. 914 quedando la perforacin del mismo condicionada al cumplimiento de los puntos que a continuacin se detallan

e)

la Nota N 21/131 DGCSSJ de fecha 3 de enero de 2013, fs. sin foliar Expte.

administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS, en tanto:
se detallan las irregularidades detectadas

y a cada irregularidad solicitan que la Empresa adece el estudio y/o acompae informacin; as, se lee:
Corregir Objetivos. Incluir la fractura hidrulica en todas las etapas (construccin, operacin y mantenimiento y abandono). Se debern mencionar sitios de extraccin. Adjuntar documentacin que complete este punto.
1

Dice Nota N 21/12 y el 12 se encuentra englobado, lo que se interpreta como un error y que debiera decir 13, a pesar que no se encuentra salvado.

 Ratificar o rectificar esta situacin y proporcionar informacin aclaratoria. Adjuntar documentacin que complete este punto. Adjuntar documentacin que complete este punto. Adjuntar documentacin que complete este punto. ... Describir los sitios listados, sealar impactos potenciales y medidas de proteccin ambiental. Rectificar lo proyectado. Adjuntar cronograma. Adjuntar procedimiento de gestin de residuos slidos asimilables a urbanos, petroleros y peligrosos. Adjuntar detalle. Fundamentar tcnicamente los lmites de las reas de influencia directa e indirecta. Ampliar y completar este tema. Aclarar, ampliar y completar este tema. Aclarar, ampliar y completar este tema sin omitir sus correspondiente Plan de seguimiento y control. Aclarar, ampliar y completar este tema incluyendo los recursos. Presentar original rubricado por personal responsable, sin omitir lo concerniente especficamente al proyecto. Incluir los programas faltantes. Adjuntar pliza correspondiente. (El destacado pertenece al documento).

f)

la Nota N 22/13 DGCSSJ de fecha 3 de enero de 2013, fs. sin foliar Expte.

administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS. g) la incorporacin de respuestas a la Nota N 21/13 DGSSJ y respuestas a la

audiencia pblica escritas, el da 30 de enero de 2013.

h)

todo acto posterior que se desconoce porque ambos Exptes. administrativos

fueron remitidos a Rawson. 2.2. Se abstenga el MAyCDS de aprobar el Estudio de Impacto Ambiental

presentado por YPF S.A. Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS, ya que el procedimiento se encuentra viciado de nulidad nula y absoluta. 2.3. Se declare la inconstitucionalidad de las Leyes I N 488 y XVII N 1032

porque que no fueron proyectadas con participacin previa ni tienen el Libre Consentimiento Previo e Informado (LCPI) del mundo indgena otorgado para su sancin y promulgacin, por violacin a este derecho individual y colectivo indgena consagrado en el Convenio OIT N 169 artculo 6. 2.4. Asimismo, y al momento de determinar honorarios y costas, se declare la

inconstitucionalidad de la Ley 23.302 y en consecuencia la existencia y funcionamiento del Instituto Nacional de Asuntos Indgenas (INAI), en tanto no es una institucin del mundo indgena ni lo representa. El mundo indgena no es representativo, es participativo. Se desconoce, a todo evento, al INAI como un organismo competente en la gestin de la realidad del mundo indgena. Esta Ley es contraria, en principio y como cuerpo normativo, al derecho de libre determinacin de los pueblos y de autoidentificacin cultural, art. 75 inc. 17 CN que los reconoce, garantiza y asegura, e inc. 22. Tambin es contraria al Convenio OIT N 169 completo, por ser sta una norma posterior; es contraria a la Declaracin de la Segunda Cumbre de los Pueblos Indgenas de las Amricas celebrada en Buenos Aires en octubre de 2005; y actualmente, contraria a la Declaracin Internacional sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (DIDPI) Asamblea General de Naciones Unidas septiembre 2007, firmada por Argentina. Ello, en tanto se viola de manera sistemtica Derechos Humanos de las personas que pertenecemos al Mundo Indgena, desde el
2

B.O. 11-1-13 Ley I N 488.

desconocimiento de la entidad jurdica de la uque Mapu (Madre Tierra), del elemento natural Ko (agua) considerada desde lo orgnico Hermana Cultural, y en lgica de la cultura occidental e idioma castellano, de los derechos humanos al ambiente sano y al agua potable como persona habitante de este territorio, en el estricto marco del dilogo intercultural que debe darse. Todo, conforme el marco jurdico vigente, comprensivo del derecho consuetudinario intercultural de nuestra continente, la Abya Yala; la CPCH, adems de los ya citados, artculos 18 incs. 1), 2), 4), 8), 9), 10), 34, 83, 91, 99 a 110; CN, tambin sin perjuicio de los ya mencionados, artculos 31, 41, 43, 75 inc. 17), arts. 1.1., 1.2., 1.3., 21 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCyP); arts. 1, 16.1., 16.2., 20.2, 20.3. Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH); arts. 1.1., 1.3, 1.4., 2.1.c), 2.1.e) y 2.2 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (CIEFDR); y arts. 29.1.c), 29.1.d) y 30 de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio (CIDN), entre otros; artculos 19, 21, 22, 34, 54, 57, 58, 69, 83, 109, 111, Convenio OIT N 169; la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas; los estndares establecidos por la Comisin (CIDH) y Corte Interamericanas de Derechos Humanos (Corte IDH) sobre la interpretacin de los derechos humanos consagrados en la Convencin Americana de Derechos Humanos (CADH) Convenio OIT N 169 de los pueblos indgenas3 en Argentina en las condiciones de su vigencia, que para la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) significa que cada instrumento rige teniendo en cuenta las
3

Ver por ejemplo: Informe de la CIDH sobre la Situacin de los Misquitos en Nicaragua, 1983; Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua - Sentencia de 31 de agosto de 2001 (Fondo, Reparaciones y Costas) Serie C N 79, que define a los pueblos indgenas en el contexto latinoamericano, conceptos y alcances de la costumbre indgena y de varios derechos colectivos, como el derecho a la propiedad; Corte IDH Caso Aloeboetoe y otros vs. Surinam Sentencia de 10 de septiembre de 1993 (Reparaciones y Costas) Serie C N 15 donde la Corte reconoce y establece los requerimientos para la aplicacin de la costumbre indgena como derecho; Corte IDH Caso Comunidad indgena Yakye Axa Vs. Paraguay Sentencia de 17 de junio de 2005 (Fondo, Reparaciones y Costas) Serie C N 125, donde el tribunal desarrolla la doctrina del proyecto de vida digna de una comunidad indgena y la obligacin del Estado de promover un plan de desarrollo con esos parmetros; Corte IDH Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador Sentencia de 27 de junio de 2012 (Fondo y Reparaciones), Serie C N 145, donde se declar a Ecuador responsable por la violacin de los derechos a la consulta, a la propiedad comunal indgena y a la identidad cultural, en los trminos del artculo 21 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma, en perjuicio del Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku por haber permitido que una empresa petrolera privada realizara actividades de exploracin petrolera en su territorio, desde finales de la dcada de los aos 1990, sin haberle consultado previamente.

reservas y declaraciones efectuadas por el Estado y su efectiva interpretacin y aplicacin por sus respectivos rganos de control4. Que incluye tambin pactos prexistentes al Estado argentino, reconocidos en el Prembulo de la CN5, e incluso, posteriores.

Ver CSJN Giroldi, Horacio, 7 de abril de 1995, considerandos 11) y 12), Bramajo, Hernn Javier s/ incidente de excarcelacin, 12 de setiembre de 1996, considerando 8), Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688, 21 de septiembre de 2004. 5 Entre ellos: 1680: Convenio entre la Corona espaola y el Lof Calfuquir Zugun Mapuche (relato de Marcelino PINTIHUEQUE) y otros citados por HERNNDEZ, I.: Autonoma o ciudadana incompleta: el Pueblo Mapuche en Chile y Argentina, en Poblacin y Desarrollo Serie N 41, CEPAL, ONU, Santiago de Chile, 2003, pg. 92: PAMPA Y PATAGONIA LISTA DE TRATADOS DE PAZ POCA DEL VIRREINATO DEL RO DE LA PLATA 1716 : Tratado de paz de Yahatti y Mayupulquiy con el gobernador de Buenos-Aires 1742 : Tratado de paz con los Indios Pampas 1770 : Tratado entre Manuel Pinazo y los Aucas 1782 : Tratado de paz entre el Virrey Vertiz y el Cacique Lorenzo Calpisqui 1799 : Tratado de paz entre los Pehuenches y Mendoza 1805 : Tratado de paz entre Gobierno de Mendoza y el Cacique Laripn DESPUS DE LA INDEPENDENCIA REPUBLICANA 1812 : Parlamento en San Carlos 1815 : San Martn y la paz con los Pehuenches 1815 : Tratado de paz entre el gobierno de Santa Fe y el Cacique ancul 1819 : Paz de Chiclana con los Ranqueles 1820 : Convencin entre la Provincia de Buenos-Aires y los Caciques de la frontera del Sur 1825 : Tratado del Guanaco 1825 : Tratado de paz entre el Gobierno de Buenos-Aires y Caciques de la frontera del Sur 1826 : Tratado del Arroyo de Pecun 1851 : Tratado de paz entre los Pehuenches y el Gobierno de Mendoza 1856 : Tratado de paz entre Buenos-Aires y los Caciques Catriel y Cachul 1857 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y Jos Maria Yanquetruz 1862 : Tratado de paz entre los Pehuenches y el Gobierno de Mendoza 1863 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y el Cacique Sayhueque 1865 : Tratado de paz con el Cacique Mariano Rosas 1866 : Tratado con las Tribus Tehuelches 1866 : Tratado de paz con Kalfucura 1866 : Tratado de paz con Reuque Cur 1870 : Tratado con el Cacique Limonao 1870 : Convenio entre el Gobierno Nacional y Cipriano Katriel y Kalfuquir 1870 : Tratado de paz entre los Pehuenches y el Gobierno de Chile 1870 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Ranqueles 1872 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Ranqueles 1872 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Pehuenches 1872 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y el Cacique Nancucheo 1873 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Pehuenches 1873 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Caciques Foyel, Lauquen y Chukinchano 1873 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y el Cacique Pincen 1875 : Tratado de paz entre el gobierno de Mendoza y el Cacique Milalen 1875 : Convenio entre el Gobierno Nacional y Katriel 1876 : Convenio con el Cacique Manuel Grande 1878 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Caciques Ranqueles 1878 : Tratado de paz entre el Gobierno Nacional y los Caciques del Neuquen

De normativa nacional, en particular, leyes de Presupuestos Mnimos Ambientales dictadas en el marco del artculo 41 CN: Ley 25.612 Gestin Integral de Residuos Industriales B.O. 29/7/02, 25.670 PCBs Presupuestos para su Gestin y Eliminacin B.O. 19/11/02, 25.675 Poltica Ambiental Nacional Presupuestos Mnimos para Gestin Sustentable B.O. 28/11/02, 25.688 Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas B.O. 3/1/03, 25.831, Rgimen Libre Acceso a la Informacin Pblica Ambiental B.O. 7/1/04, 25.916 Gestin de Residuos Domiciliarios Presupuestos Mnimos de Proteccin Ambiental BO 7/9/04; Resolucin 56/06 Defensor del Pueblo que recomienda inmediata reglamentacin de la Ley de PCBs por vencimiento de plazo ocurrido en el ao 2003 B.O. 24/5/06; 26.331 Presupuestos Mnimos de Proteccin Ambiental de los Bosques Nativos B.O. 26/12/07; Resolucin 39/07 B.O. 8/6/07 recomienda a la Jefatura de Gabinete que expida las instrucciones necesarias para la inmediata reglamentacin de estas leyes; Decreto 853/07 PCBs B.O. 6/7/07, Ley 26.639 B.O. 28/10/10 Rgimen de Presupuestos Mnimos para la Preservacin de los Glaciares y del Ambiente Periglacial.. Otras normas nacionales: Ley 24.375 B.O. 6/10/94 Convenio sobre la Diversidad Biolgica, Ley 25.743 B.O. 26/6/03 Proteccin del Patrimonio Arqueolgico y Paleontolgico, Ley 25.517 B.O. 20/12/01 Comunidades Indgenas Restos Mortales, Ley 25.607 B.O. 8/7/02 Indgenas Campaa de Difusin de Derechos. Con costas. Ello, de acuerdo a las siguientes consideraciones. II. COMPETENCIA 3. Frente al avasallamiento sistemtico y continuado de

derechos humanos VS es competente para entender en el presente amparo en funcin de los artculos constitucionales mencionados, la Ley V - N 84 (Antes Ley 4572) artculos 3, 4, 18, 20, 21 y 22 incs. a), b, c), normas y jurisprudencia que a continuacin se detallan. EN RAZN DE LA PERSONA: LEGITIMIDAD Y LEGITIMACIN

4.

Marcelino PINTIHUEQUE es mapuche y habitante del

Territorio argentino en la Provincia del Chubut, en la ciudad de Comodoro Rivadavia, integrante de Lof Comarca Chubut - Organizacin Ideolgica Mapuche, con un ncleo participante de veinte (20) personas y participantes adyacentes de unas setenta (70) personas ms, forma de organizacin original dentro del contexto de la cultura Mapuche y como tal, forman parte como miembro pleno y efectivo de la Organizacin de Naciones y Pueblos Indgenas en Argentina (ONPIA), del organismo internacional, multilateral e intercultural denominado Fondo Indgena para el Desarrollo de Amrica Latina y el Caribe (FONDO INDGENA), del Foro Internacional Indgena sobre Biodiversidad (FIIB) en el mbito de la ONU, y de la Coordinadora Andina de Organizaciones Indgenas (CAOI). 5. Como ser humano indgena, Marcelino Luis

PINTIHUEQUE tiene derecho a presentarse ante VS, artculo 12 Convenio OIT N 169, que expresamente dice:
Los pueblos interesados debern tener proteccin contra la violacin de sus derechos, y poder iniciar procedimientos legales, sea personalmente o bien por conducto de sus organismos representativos, para asegurar el respeto efectivo de tales derechos. Debern tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos puedan comprender y hacerse comprender en procedimientos legales, facilitndoles, si fuere necesario, intrpretes u otros medios eficaces. (El destacado me pertenece).

6.

Su reconocimiento y pertenencia al mundo indgena

estn legitimados por su propia existencia, sin que el Estado argentino Provincia del Chubut haya establecido algn procedimiento que permita visibilizarle como ser humano indgena. 7. Al igual que todas las personas que se reconocen y

pertenecen al Mundo Indgena que habitan en esta Provincia, es discriminado por el Estado de la Provincia del Chubut en tanto se ignora y niega su realidad, su misma personalidad jurdica, se le desposee de sus derechos, sus pautas culturales originarias y luego se avanza en la socializacin y culturizacin occidental como estrategia de cooptacin. En concreto, la falta de posibilidad econmica, propia y/o de las personas integrantes de Lof Comarca Chubut, as como otras muchas

personas Mapuche e indgenas que habitan este mismo territorio, obsta a la posibilidad de organizarse junto a sus pares conforme a su cultura y costumbre ancestral. 8. El documento elaborado por Lof Comarca Chubut y que

se acompaa como prueba documental, nos ilustra al respecto, pgs. 1 a 8. 9. Reitero lo que dice en dicho documento: porque las

personas Mapuche estn vivas, son portadoras de originalidades y legitimidades culturales, porque son parte del conjunto human@ conocido, porque son hijas e hijos de la uque Mapu y, por lo tanto, los seres human@s indgenas son parte de esa misma madre. Reiteran ellos, Petu mongeleyin Mapuche an estamos vivos la Gente de la Tierra, por lo que:
Promover, atentar y agredir a los territorios, la naturaleza, la bisfera, el espacio esttico, la memoria colectiva y los patrimonios culturales del mundo indgena es desconocer y agredir [su] condicin humana [pg. 8]. (El destacado me pertenece).

10.

Recuerdo que la vida del/de la ser human@ no se

resume a cuestiones biolgicas, asume una ms alta dimensin desde la dignidad, que incluye la identidad personal y cultural y a esto se le llama personalidad jurdica. La Corte IDH lo ha dicho en los siguientes trminos Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, Sentencia de 29 de marzo de 2006 Serie C N 146:
118. Haciendo uso de los criterios sealados, este Tribunal ha considerado que la estrecha vinculacin de los integrantes de los pueblos indgenas con sus tierras tradicionales y los recursos naturales ligados a su cultura que ah se encuentren, as como los elementos incorporales que se desprendan de ellos, deben ser salvaguardados por el artculo 21 de la Convencin Americana. La cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una forma de vida particular de ser, ver y actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus tierras tradicionales y recursos naturales, no slo por ser estos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad cultural. 119. Lo anterior guarda relacin con lo expresado en el artculo 13 del Convenio No. 169 de la OIT, en el sentido de que los Estados debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las

tierras o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relacin. (El destacado me pertenece).

11.

En la ciudad de Comodoro Rivadavia se conocen

sentencias por presentaciones de personas indgenas a ttulo individual, por ejemplo la Sentencia Definitiva N 11 2008 de la Excma. Cmara de Apelaciones de Comodoro Rivadavia, Sala A, cuyo texto completo se encuentra disponible en www.juschubut.gov.ar link Eureka. 12. De tal manera, entonces, se solicita que se reconozca

su dignidad y personalidad jurdica como ser humano indgena e integrante de Lof Comarca Chubut, artculos 3 CADH y 12 Convenio OIT N 169, para peticionar por sus derechos individuales y colectivos indgenas, a la vez que su carcter de habitante de la Provincia del Chubut, como se ver a continuacin, artculo 111 CPCH, y se garantice el acceso a la jurisdiccin, artculos 8.1 y 25 CADH. EN RAZN DEL LA MATERIA: LA PROTECCIN DEL AMBIENTE Y EL AGUA 13. Asimismo, como habitante de la Provincia del Chubut,

ciudad de Comodoro Rivadavia, y en el marco del dilogo intercultural que debe existir entre el mundo indgena y el mundo occidental, Marcelino PINTIHUEQUE tiene derechos humanos al ambiente sano y al agua, como cualquier otra persona humana. El artculo 111 de nuestra CPCH admite legitimacin activa amplia a favor de cualquier habitante para procurar la proteccin del ambiente, sin otra condicin que habitar este territorio. 14. ya citado. 15. Cinco siglos despus el mundo occidental empieza el Me remito aqu al Documento de Lof Comarca Chubut

camino de aprehender lo que el conocimiento indgena ya conoce respecto a nuestro especial vnculo con la naturaleza.

10

Resta hacer efectiva la vigencia de pu Huin Ka (la Diversidad Cultural), derechos ya reconocidos, para respetar sistemas de vida, sistemas de valores, en definitiva, respetar derechos humanos. 16. Se acompaa tambin como prueba transcrito un

pequeo extracto de la obra de ODUM BARRET6 a fin de comprender algunos conceptos. 17. Y ahora pasemos al plano de lo jurdico. Por un lado, en general, las distintas reas del derecho tratan de regular la variedad de relaciones humanas, muchas veces impredecibles y todava sin integrar la pu Huin Ka. Por el contrario, las leyes ambientales recurren actualmente a las ciencias para predecir y regular las consecuencias de la conducta humana o bien los de los fenmenos naturales, pues la perspectiva antropocntrica lleva a la persona humana a querer regular aspectos de la naturaleza que no acaba de comprender. Insisto, sin tener en cuenta el conocimiento del mundo indgena. De all se encontraron en la necesidad de prever que las normas ambientales tengan en cuenta lo que la ciencia da en llamar leyes de la naturaleza, lo que conduce inevitablemente a tratar los problemas ambientales desde una perspectiva interdisciplinaria. As, en especial l@s legisladores/as deben basarse en y utilizar el conocimiento y la experiencia cientfica, sobretodo para predecir y evaluar riesgos que son inciertos en la actualidad. El conocimiento y la experiencia cientfica son fundamentales puesto que una solucin ambiental puede en realidad crear nuevos problemas. Por ejemplo; en el pasado, las industrias construan largas chimeneas para evitar la contaminacin del aire que respiramos basados en el conocimiento de que los contaminantes de dispersaban mejor a mayores altitudes; hoy se sabe que estas altas chimeneas han servido para transferir la contaminacin desde un punto determinado hacia reas comprensivas de grandes distancias, produciendo un dao mucho ms profundo y duradero cuyo mayor exponente es la lluvia cida.
6

ODUM, Eugene P BARRET, Garet W.: Fundamentos de Ecologa, CENGAGE Learning, 5ta. edicin, Mxico 2008, pgs. 2, 18,.

11

Tambin

se

destaca

la

importancia

en

la

multidisciplinariedad para tomar medidas integrales y evitar transferir la contaminacin de un medio a otro, por ejemplo, evitar la contaminacin del aire no debe llevar a incrementar la contaminacin del agua. Una segunda caracterstica ambiental es su dinmica. Adems de contener elementos complejos e

interrelacionados, el ambiente es dinmico y est en constante evolucin. Esta caracterstica requiere que las leyes y polticas implementadas o a implementar sean flexibles para poder responder a nuevas circunstancias. Al mismo tiempo, y tal vez suene paradjico, la normativa debe mirar a largo plazo y preocuparse de mantener la vida y el balance ecolgico en un futuro que no veremos. En la prctica, se traduce en la necesidad de contar con un marco legal, que es general por definicin, y que vaya acompaado de reglamentaciones. Esto est previsto en nuestra Constitucin Nacional, que establece que nacin fijar los contenidos mnimos ambientales y las provincias los reglamentarn. A la vez, gobernantes/as, legisladores/as, funcionari@s pblic@s, jueces/as, estn forzad@s a aceptar el hecho de que el dao ambiental puede ser permanente, por ejemplo, en el caso de extincin de especies o contaminacin irreversible de cuerpos de agua. Esto lleva necesariamente a concentrar la atencin en medidas preventivas ms que en las tradicionales normas de origen civilista de remedio/reparacin ante la inobservancia de la ley. La prevencin es esencial incluso en el caso de daos reparables puesto que la rehabilitacin y reparacin o la vuelta de las cosas a su estado anterior pueden ser inalcanzables en razn de su costo, Ley 25.675 que consagra entre otros los principios de prevencin y precautorio y que deben servir de gua para la interpretacin y toma de cualquier decisin. 18. Desde el punto de vista histrico de reconocimiento de

derechos humanos vale la pena agregar que el ambiente se considera un derecho difuso, indivisible, y por tanto, su titularidad corresponde a todas las personas en su conjunto y a cada una considerada en su individualidad.

12

19.

Ms, la vigencia de este derecho lo es dentro de un

sistema de Derechos Humanos que incluye el reconocimiento de los Derechos Humanos del Mundo Indgena, entre ellos, a la vida, la biodiversidad y la diversidad cultural. 20. Ahora bien, a los efectos de la competencia en razn de

la materia de VS, tenemos en primer lugar, que Marcelino Luis PINTIHUEQUE tiene derecho a la proteccin del territorio indgena. Como es de su conocimiento, la Ley 26.160 ha declarado la emergencia en materia territorial del mundo indgena y a la fecha en nuestra Provincia las tareas de identificacin y delimitacin se encuentran en proceso7. Por supuesto que estoy de acuerdo con el espritu de la Ley, ms no con su metodologa de aplicacin, que deja fuera al Mundo Indgena. 21. Frente a esta indeterminacin debe considerarse que

todo el territorio de la Provincia del Chubut, por tomar una divisin poltica del estado moderno, es a la vez territorio indgena. Sin perjuicio de la nulidad planteada, en la Nota N 21/13 DGCSSJ se lee expresamente:
16. Se indica que en el rea de influencia del pozo se espera encontrar restos fsiles de la Formacin Chenque, sin embargo, no se realiza estudio paleontolgico, presentndose nicamente una recopilacin bibliogrfica general. Asimismo, se indica que de acuerdo a estudios de impacto arqueolgicos, realizados y publicados por otros autores, en la zona existen materiales arqueolgicos en superficie, sin embargo, slo se realiza recopilacin bibliogrfica, sin efectuarse estudio arqueolgico.

22.

No hay duda para nadie que son reas que se

reconocen como pertenecientes ancestralmente a pueblos indgenas. A la vez, en la audiencia pblica y sin perjuicio de la nulidad planteada, Marcelino Luis PINTIHUEQUE desarroll este punto e indic cul
7

http://noticias.chubut.gov.ar/blog/2012/08/16/buzzi-firmo-convenio-para-fortalecer-derechosterritoriales-de-las-comunidades-originarias/

13

es la denominacin indgena del acufero que conocemos como El Trbol, su nombre originario es acufero Puelche, hoy una de las fuentes de nuestra actual agua para beber. Esta denominacin se corresponde con un conjunto acufero, conocido ahora como sistema Manantiales Behr, que se alimenta de la Inan Pir, Cordillera de los Andes. 23. La indeterminacin territorial, omisin del Estado

argentino Provincia del Chubut, en definitiva, legitima a Marcelino Luis PINTIHUEQUE a presentarse para proteger el territorio indgena en el que hoy convive con el estado de la Provincia del Chubut, en el presente caso. Ver, en este sentido, por ejemplo, los pargrafos 146 a 155 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua, ya citado. 24. A la vez, reitero y recuerdo lo ya citado:

los Pueblos Originarios contienen distintos, diversos y definidos estadios dentro de su milenaria Memoria Social y Colectiva, y desde esas construcciones culturales afirmamos que reconocemos a nuestra uque Mapu (Madre Tierra) como un conjunto material e intelectual, orgnico e inorgnico donde interactan los colectivos Mapuche (Gente de la Tierra) con el Waj Mapu (Territorio y Naturaleza) y con la Ixofigmogen (Biosfera). En este conjunto de realidades materiales Naturales y de las perspectivas colectivas; los Pueblos Originarios de la Abya Yala, por originales y sustentadas convicciones filosficas sienten, entienden y se definen parte del conjunto conocido y concreto Naturaleza.

25.

Esta indivisibilidad e indiscutible interaccin entre

elementos naturales, naturaleza, ambiente, personas, es reconocida por la ecologa y por el derecho, desde el punto de vista occidental. Es lo que caracteriza el derecho al ambiente y legitima a cualquier persona para su proteccin. 26. En el caso que nos ocupa, una de las principales

preocupaciones, ciertamente no la nica, tiene que ver con la escasez de agua, su uso indiscriminado, descontrolado y hasta clandestino para actividad industrial y agroganadera, su contaminacin denunciada en diversas latitudes de la Provincia y oportunidades.

14

Sin agua no hay vida posible. 27. La ONU, mediante Resolucin A/64/L.63/Rev.1, ha

reconocido ya en su Sexagsimo cuarto perodo de sesiones el derecho humano al agua y el saneamiento. 28. Es un hecho pblico y notorio8 que en gran parte de la

Provincia del Chubut el acceso al agua potable es escasa, no slo porque se refiere que no hay agua, sino que hay cortes habituales, que las escuelas deben ser provedas con bidones de agua o bien suspender actividades, que las aguadas de abrevadero ganadero se secan, sino porque el estado mismo de la Provincia del Chubut ha prorrogado la emergencia agropecuaria por sequa, la que ya lleva varios aos. Ello, sin perjuicio de otras declaraciones, como las emergencias hdricas en los Departamentos Cushamen, Futaleuf y Sarmiento, Ley 4971 de fecha 10/3/03, y en la zona del Valle Inferior del Ro Chubut, Ley 5003 de fecha 20/5/03 (ambas caducas por vencimiento de plazo). El 3/12/10 se public en B.O. Nacional la Resolucin 528/10 del Ministerio de Agricultura, Ganadera y Pesca (MAGyP) de la Nacin por la cual se tiene presente que en la Provincia del Chubut, mediante Decreto 1280/10 se prorrog:
el estado de emergencia y/o desastre agropecuario en todo el territorio provincial, por sequa, por un perodo de SEIS (6) meses desde el 1 de septiembre de 2010. (El destacado me pertenece).

En idntico sentido se aprob la Resolucin Ministerio de Agricultura, Ganadera y Pesca N 16/12 B.O. 23/1/12 en el marco de la Ley 26.509. 29. de agua habituales10. 30. Ahora bien, DE DNDE PROVIENE EL AGUA QUE Comodoro Rivadavia no escapa a esta realidad y desde

el ao pasado est en vigencia la Ordenanza 10.307/119, sin perjuicio de los cortes

BEBEMOS EN COMODORO RIVADAVIA AL ABRIR LA CANILLA?

8 9

http://www.chubut.gov.ar/archivodenoticias/archives/002622.php?id=-1 http://www.concejocomodoro.gov.ar/archivos/agua.pdf. 10 http://www.scpl.coop/?page=seccion&sid=18.

15

Sabemos que de la cuenca superficial del ro Senguer, pero tambin de los acuferos subterrneos Marantiales Behr El Trbol, cuya jurisdiccin recientemente ha pasado a manos municipales, Ley I N 48811. 31. A todo evento se seala que este convenio no ha sido

publicado con mapa superficial o subterrneo, estudio descriptivo, estudio hdrico, estudio hidrogeolgico, estudio de impacto ambiental, ni ningn otro documento, con lo cual no se sabe qu es lo que se habra transferido, a la vez que no fue publicado ni realizado con participacin previa ni Libre Consentimiento Previo e Informado (LCPI) del mundo indgena, por lo cual igualmente es una Ley inconstitucional. Igual carcter inconstitucional por idnticas razones tiene la Ley XVII N 103 que aprueba resoluciones del Instituto Provincial del Agua (IPA). 32. Se solicita desde ya entonces la declaracin de

inconstitucionalidad de estas dos leyes, para lo cual basta el cotejo entre su texto y el Convenio OIT N 169 para advertir esta circunstancia, conforme doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) que as lo ha considerado en la causa Comunidad Indgena del Pueblo Wichi Hoktek T'Oi c/ Secretara de Medio Ambiente y Desarrollo Sustentable, de fecha 11-jul-2002, C. 1205. XXXVII. RHE,
tambin cita: MJ-JU-M-55475-AR | MJJ55475, conforme se ver infra.

En efecto, estas leyes violan los derechos de Marcelino Luis PINTIHUEQUE, mapuche, en tanto como ser humano indgena que existe y habita el territorio provincial junto a sus pares y que se present en la audiencia pblica de fecha 16 de noviembre de 2012, mal que le pese a YPF S.A., que insiste en negar su existencia12:
En el rea de influencia del pozo no existen comunidades indgenas establecidas.

11 12

B.O. 11-1-13 Ley I N 488. Sin perjuicio de su nulidad nula y absoluta que aqu se pide se declare, se puede leer la supuesta respuesta escrita dada por YPF S.A. fuera del plazo legal a supuestas preguntas/consultas realizadas en audiencia pblica de fecha 16 de noviembre de 2012, pg. 6.

16

As, se violan todos sus derechos, artculo 17 CN, y si mencionamos algunos: su derecho a la personalidad jurdica artculo 3 CADH, a la autodeterminacin, autogobierno y autogestin, artculos 3, 4, 18, 19, 23, 32, 47 Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas (DNUDPI), artculo 1 Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales (PIDESyC), a los recursos naturales artculos 20, 25-32 DNUDPI, artculos 15-19 Convenio No. 169 de la OIT, artculo 8 incs. j) y l) Convenio sobre la diversidad biolgica - Ley 24.375, a las tierras, territorios y patrimonio geolgico que incluye restitucin y reparacin, artculos 10, 25-32 DNUDPI y artculos 6, 13-19 Convenio No. 169, toda la Ley 25.743 de Proteccin del Patrimonio Arqueolgico y Paleontolgico, entre otros. Debo hacer un parntesis aqu para recordar el punto 16 de la Nota N 21/13 DGCSSJ en que el Ministerio de Ambiente seala la falta de estudios arqueolgicos frente a la presencia de material arqueolgico 13. Esto supone la configuracin de otro hecho tpico antijurdico, como es la omisin de deberes de funcionario pblico de adoptar medidas tendientes a la preservacin del material arqueolgico, en primer lugar, y a instar el procedimiento adecuado para poder siquiera estar en el lugar. Este solo dato avala lo que Marcelino Luis

PINTIHUEQUE seal en audiencia pblica y es que ese territorio, donde quiere realizarse exploracin de petrleo no convencional, ha pertenecido ancestralmente al mundo indgena mapuche, a la vez que no se ha adoptado NINGUNA MEDIDA para preservar siquiera el material arqueolgico que se encuentra en la superficie. 33. De all que todo proyecto que se realice en esta

Provincia, en la Cordillera de los Andes, en la Meseta, en la Costa, y que tenga la ms remota posibilidad de afectar en especial pero no exclusivamente el elemento Ko, agua, y al territorio que ancestralmente est probado de pertenencia al mundo
13

Ley 25.743 artculo 2: Forman parte del Patrimonio Arqueolgico las cosas muebles e inmuebles o vestigios de cualquier naturaleza que se encuentren en la superficie, subsuelo o sumergidos en aguas jurisdiccionales, que puedan proporcionar informacin sobre los grupos socioculturales que habitaron el pas desde pocas precolombinas hasta pocas histricas recientes.

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indgena, legitima a cualquier persona para instar su preservacin, proteccin y, en su caso, remediacin. 34. Por lo tanto, en razn de su domicilio en la ciudad de

Comodoro Rivadavia, como habitante de la Provincia del Chubut, y como ser humano Mapuche con derecho al territorio que ancestralmente ha ocupado el mundo indgena Mapuche en la Provincia del Chubut, actualmente indeterminado a pesar de las previsiones del Convenio OIT N 169 artculos 13 a 19 y la Ley 26.160 y normas concordantes, por aplicacin de los principios de prevencin y precautorio Ley 25.675 artculos 4 y 5, Marcelino PINTIHUEQUE se encuentra debidamente legitimado para solicitar la proteccin tambin al territorio, al ambiente y al agua que mediante este escrito se solicita, artculo 111 CPCH, y se garantice el acceso a la jurisdiccin, artculo 8.1 CADH. EN RAZN DEL LUGAR 35. VS es competente para entender en la presente

ACCIN DE AMPARO AMBIENTAL porque el agua para beber la obtenemos en nuestras canillas en Comodoro Rivadavia tambin del sistema de acuferos Manantiales Behr El Trbol, hoy en serio riesgo. En tal sentido, el Superior Tribunal de Justicia del Chubut (STJCH) en autos PINTIHUEQUE, Marcelino Luis s/Accin de Amparo Accin de Amparo Ambiental - Mandamiento de Ejecucin - Accin Declarativa de Inconstitucionalidad Expte. N 22.845-P-2012, Sentencia Interlocutoria N 55 S.R.O.E./2012 de fecha 6 de diciembre de 2012:
Que es claro que la va instada por el actor no resulta de competencia de este Superior Tribunal de Justicia. La Ley V N 84 reglamentaria de los arts. 54, 57, 58, 59 y 111 de la Constitucin Provincial en su art. 4 establece que resulta competente para entender en la accin de amparo el Juez de Primera Instancia con jurisdiccin en el lugar en que la lesin o restriccin tuviere o debiere tener efecto.Es errnea la tesis del amparista que sostiene la competencia originaria del Superior Tribunal de Justicia por el carcter provincial del recurso agua. Sin perjuicio de la competencia territorial, la jurisdiccin de los jueces se expande a toda la provincia, por lo que una decisin jurisdiccional de un juez se ejecuta en cualquier mbito del territorio. (El destacado me pertenece).

18

36.

Por tanto, la competencia en razn del lugar en este

caso est dada por el lugar donde se producirn los efectos, es decir, la contaminacin del agua dulce fuente de agua potable para beber en Comodoro Rivadavia, reconocido en los artculos constitucionales CN 124 segundo prrafo, CPCH 34 y 99 a 110; tambin por su carcter de hermana cultural en el mundo indgena, artculos 8 y 15 Convenio OIT N 169. EN RAZN DEL TIEMPO 37. La violacin sistemtica y continuada de derechos

humanos es el hecho que habilita la competencia de VS. 38. Asimismo, la Corte IDH Caso Aloeboetoe y otros vs.

Surinam, ya citado, pargrafos 43, 56, 58, 61 y 62, ratifica a la costumbre como derecho y aplica el derecho indgena consuetudinario para resolver. En el presente caso, al mundo indgena Mapuche se le reconoce autonoma en virtud del Convenio OIT N 169, el cual les permitira regirse por su propio derecho consuetudinario, se les reconoce el derecho al territorio y a lo que se denomina recursos naturales, ms no la pueden ejercer por negacin del estado de adoptar las medidas necesarias administrativas, legislativas, judiciales para hacerlo efectivo. 39. Se solicita, entonces, a VS que tenga tambin en cuenta

para resolver el derecho consuetudinario indgena, los tratados prexistentes al Estado provincial y al Estado argentino, y los posteriores, y se reconozca la entidad jurdica de la uque Mapu donde interactan los colectivos Mapuche con el Waj Mapu, con la Ixofigmogen y, por tanto, con pu Ko ka pu Kurruf (las aguas y los vientos). 40. Asimismo, se declara bajo juramente que ha sido el da

1 de febrero de 2013 que la Abg.da Silvia de los SANTOS ha solicitado tomar vista del Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS para ver si se haba adoptado ya decisin luego de la audiencia pblica, encontrndose los plazos vencidos, y se encuentra con la adenda, la Nota N

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21/13 DGCSSJ y la existencia de un Expte. administrativo paralelo, YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS. 41. Tambin las Leyes provinciales I N 488 y XVII N 103,

cuya inconstitucionalidad tambin se pide, a todo evento han sido publicadas el da 11 de enero de 2013. Ello, sin perjuicio de la violacin sistemtica y continuada que significa no haber dado participacin al mundo indgena, lo que no tiene plazo de vencimiento. 42. Por tanto, VS es competente tambin en razn del

tiempo para entender en la presente accin de amparo. IV. HECHOS LA VIOLACIN DEL DEBIDO PROCESO 43. El da 31 de octubre de 2012, con motivo de celebrarse

la audiencia pblica en el marco del proceso de evaluacin ambiental del proyecto POZO EXPLORATORIO YPF.Ch.LG.x-3 (LA GRETA x-3) el compareciente se inscribe tambin para participar de la audiencia pblica en el marco del ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL POZO EXPLORATORIO YPF.Ch.E.xp-914 (El Trbol xp-914) ETAPAS CONSTRUCCION DE ACCESO, EXPLANADA Y TERMINACION. En ese mismo momento, la DGCSSJ me hace entrega en versin digital (pen drive) de ambos estudios de impacto ambiental que sern sometidos a audiencia pblica, uno el da 31 de octubre de 2012 y el otro el da 16 de noviembre de 2013. 44. En lo que aqu respecta, el da 16 de noviembre de

2012 a las 10.00 hs. da inicio la audiencia pblica, donde particip activamente y present argumentos a fin de resaltar la violacin sistemtica y continuada de derechos humanos de los que soy titular individual y colectivamente como ser humano indgena mapuche. 45. En la audiencia se hicieron diversos planteos tcnico

jurdicos, tcnico sociales, tcnico geolgicos, tcnico hdricos, tcnico filolgicos,

20

ninguno de los cuales recibi respuesta, mucho menos satisfactoria, en dicha audiencia. 46. En el marco del procedimiento administrativo de

evaluacin de impacto ambiental esperamos por el Dictamen Tcnico, que deba realizarse en 30 das hbiles como mximo, plazo que venca el 3 de enero de 2013, pero nunca lleg. 47. Veamos el procedimiento administrativo de evaluacin

de impacto ambiental segn el Decreto provincial 185/0914:

48.

Repasemos lo que sucedi en el presente caso:

14

Artculos de este decreto se encuentran impugnados por inconstitucionalidad en autos: "PINTIHUEQUE, Marcelino Luis s/Accin de Amparo Accin de Amparo Ambiental Mandamiento de Ejecucin Accin Declarativa de Inconstitucionalidad Expte. N 292/2012 que tramitan por ante el Juzgado Laboral N 2, actualmente en instancia de apelacin Expte. N 14/2013 de la Excma. Cmara de Apelaciones, Circunscripcin Judicial de Comodoro Rivadavia. Ms, no son los artculos o las partes aplicables en el presente caso.

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a)

YPF S.A. present EIA y se form el Expte. administrativo N 1318/12

MAyCDS s/ Evaluacin de Impacto Ambiental Perforacin de Pozo Exploratorio Ch. Exp. 914 Yacimiento El Trbol. b) c) El 3 de octubre a fs. 275 se emiti Dictamen Jurdico Preliminar. El da 5 de octubre de 2012 a fs. 276 la Empresa informa dnde y a qu hora

se realizar la audiencia. d) Sin que se encuentre acreditado en el Expte. Administrativo cmo y cundo

se publicit la convocatoria, las dos fojas siguientes sin foliar corresponden al Acta de Audiencia pblica, que se celebr el 16 de noviembre de 2012. En este Acta consta que la Empresa dio respuesta a las preguntas de las personas expositoras, lo que es una gran falsedad ideolgica, a la vez que causalmente (y no casualmente), no se ley el Acta ni se entreg a la firma de todas las personas expositoras. Desde ya se solicita se giren las actuaciones al mbito penal para la investigacin correspondiente por falsedad de instrumento pblico, siendo testigos de este hecho todas las personas que participamos como expositoras en la audiencia pblica. En este Acta no consta tampoco que la Empresa o alguna otra persona haya presentado observaciones adicionales. e) Para participar de la audiencia pblica se entreg al compareciente

informacin digital que poco tena que ver con la informacin que la Empresa aport en la audiencia, lo que se hizo saber. La informacin no slo era incompleta sino que era otra. La autoridad de aplicacin responsabiliz en la audiencia a la Empresa por la entrega de informacin incompleta, a la vez que tanto la Empresa como la autoridad de aplicacin manifestaron la existencia de una addenda, que presentaran despus, en un momento procesal impropio. Esta addenda supuso modificaciones al proyecto original que no estuvieron a disposicin pblica. Tal es as que el da 28 de noviembre de 2012 la Subsecretara

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de Ambiente de la Municipalidad de Comodoro Rivadavia solicit por nota esta informacin y a la fecha no le ha sido entregada. f) El 3 de enero de 2013 venca el plazo de 30 das hbiles para emitir Dictamen

Tcnico, que deba ser publicado en la pgina web oficial. Este Dictamen no existe. g) De haber existido Dictamen Tcnico, el da 17 de enero de 2013, 10 das

hbiles despus de aquel vencimiento, venci el plazo de la administracin para emitir el acto administrativo denominado Declaracin de Impacto Ambiental. Este acto administrativo no existe. De haber existido, adems, debi ser publicado en Boletn Oficial. Visto en el grfico, se hizo slo lo resaltado.

49.

Manifestamos, entonces, que la Nota N 21/13 no

puede ser tenida por el Dictamen Tcnico del artculo 39 Decreto 185/09 porque su contenido difiere tangencialmente de las posibilidades regladas que tiene la autoridad de aplicacin, a la vez que tampoco se public conforme artculo 40. En efecto, esta Nota N 21/13 no contiene

antecedentes; no menciona organismos o entidades que participaron o conclusiones

23

que se aportaran a pesar que el da 28 de noviembre de 2012 la Subsecretara de Ambiente de la Municipalidad de Comodoro Rivadavia present una nota al Expte. solicitando copia de la adenda para poder emitir una opinin; no contiene las observaciones tcnicas que se realizaron en la audiencia pblica, en particular respecto a la falta de consulta previa y falta de Libre Consentimiento Previo e Informado (LCPI); y, por sobre todas las cosas, no contiene conclusiones y sugerencias de decisin. 50. Esta Nota N 21/13 parece responder a las facultades

regladas en el artculo 10 del citado decreto en la medida que se detallan las irregularidades detectadas y se solicita a la Empresa:
Corregir Objetivos. Incluir la fractura hidrulica en todas las etapas (construccin, operacin y mantenimiento y abandono). Se debern mencionar sitios de extraccin. Adjuntar documentacin que complete este punto. Ratificar o rectificar esta situacin y proporcionar informacin aclaratoria. Adjuntar documentacin que complete este punto. Adjuntar documentacin que complete este punto. Adjuntar documentacin que complete este punto. ... Describir los sitios listados, sealar impactos potenciales y medidas de proteccin ambiental. Rectificar lo proyectado. Adjuntar cronograma. Adjuntar procedimiento de gestin de residuos slidos asimilables a urbanos, petroleros y peligrosos. Adjuntar detalle. Fundamentar tcnicamente los lmites de las reas de influencia directa e indirecta. Ampliar y completar este tema.

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 Aclarar, ampliar y completar este tema. Aclarar, ampliar y completar este tema sin omitir sus correspondiente Plan de seguimiento y control. Aclarar, ampliar y completar este tema incluyendo los recursos. Presentar original rubricado por personal responsable, sin omitir lo concerniente especficamente al proyecto. Incluir los programas faltantes. Adjuntar pliza correspondiente. (El destacado pertenece al documento).

Se violan claramente los principios de verdad material y de la independencia del rgano que resuelve, Ley I N 18 de Procedimiento Administrativo artculo 26 incs. 3) y 6), ya que el Estado en vez de controlar y tomar la decisin que debe con base en las irregularidades detectadas rechazar el proyecto- se dedica a puntear qu cosas debieran corregirse, ilegalmente y fuera de todo procedimiento, para orientar a la Empresa y dirigir su actuacin a una aprobacin. Es elocuente la no presencia del Estado en violacin de sus funciones de control que en este caso acta en connivencia con la Empresa, lo que deja en evidencia la contradiccin con los discursos oficiales del Poder Ejecutivo nacional sobre calidad institucional. 51. Pero en el marco de un procedimiento administrativo

en el que debe respetarse el debido proceso, las etapas y plazos legales, la etapa procesal en que la autoridad de aplicacin puede pedir que se complete informacin y/o se cumpla con requisitos es anterior al Dictamen Jurdico Preliminar y se encontraba precluda al 3 de enero de 2013, Ley I N 18 de Procedimiento Administrativo artculo 42. En analoga con el proceso judicial este Dictamen Tcnico es un alegato, ltimo momento procesal previo a la decisin final sin que pueda aportarse otra prueba o informacin con posterioridad. As est reglado y por

25

eso se solicita su nulidad nula y absoluta, en tanto se encuentra viciado en su causa (origen), motivacin y forma esencial. 52. Las facultades de la administracin en este caso estn

regladas y esta Nota N 21/13 est fuera de toda regla. As, se viola en principio de legalidad receptado en la Ley I N 18 de Procedimiento Administrativo artculo 26 inc. 1) primera parte, lo que la hace nula de pleno derecho, artculo 33 inc. 1) apartado c) e inc. 2):
Artculo 26.- Toda actuacin administrativa, cualquiera sea su importancia, deber sujetarse a los siguientes principios bsicos y esenciales: 1) Principio de la legalidad: a) Todos los rganos y agentes administrativos, en los asuntos de la Administracin Pblica, deben proceder y decidir conforme a la ley y a las disposiciones fundadas sobre ella; Artculo 33.1.- Los actos de la Administracin son nulos de pleno derecho en los casos siguientes: c) Los dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legal establecido para ello o de las normas que contienen las reglas esenciales para la formacin de la voluntad de los rganos colegiados. 2.- Tambin sern nulas de pleno derecho las disposiciones contrarias a las leyes y los reglamentos, decretos, instrucciones, circulares y dems disposiciones administrativas de carcter general que establezcan penas, impongan exacciones, tasas, cnones, o derechos y otras cargas similares, no autorizadas por una ley.

Lo que aqu se describe y detalla est avalado por doctrina constante de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN):
7) Que, sentado lo expuesto, cabe tambin recordar que esta Corte tiene establecido que los procedimientos arbitrados para la seleccin del cuerpo docente no admiten revisin judicial por tratarse de cuestiones propias de las autoridades que tienen a su cargo el gobierno de la universidad, salvo en aquellos casos en que los actos administrativos impugnados en el mbito judicial sean manifiestamente arbitrarios (Fallos: 307:106 y sus citas; entre muchos otros).

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8) Que, en consecuencia, corresponde examinar si la sentencia apelada constituyo un legitimo control de la legalidad del acto administrativo cuestionado o si, por el contrario, importa () una indebida intromisin del Poder Judicial en cuestiones propias de las autoridades que tienen a su cargo el gobierno de la universidad. 9) Que lo expuesto lleva necesariamente a determinar el alcance de las facultades otorgadas al decano normalizador de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la universidad de buenos aires por el art. 36 del Reglamento para la Provisin de Ctedras aprobado por resolucin 161/84 del Consejo Superior Provisorio de esa casa de estudios. Si bien es cierto que la norma reservada facultaba, en su inciso b, al decano normalizador a elevar al Consejo Superior "una propuesta de orden de merita alternativa", no lo es menos que tambin imponla al citado funcionario la ineludible obligacin -ante la falta de unanimidad del jurado- de aprobar uno de los dictmenes emitidos por aquel. Que el art. 36 del ya mencionado reglamento, permita al decano normalizador las siguientes actitudes ante la falta de unanimidad del jurado: a) solicitar a este la ampliacin o aclaracin del dictamen; b) aprobar el dictamen unnime, o alguno de ellos si se hubieren emitido varios, y elevarlos al Consejo Superior Provisorio junto con una propuesta de orden de merita alternativa, si la hubiera; c) proponer que se declarase desierto el concurso; y d) proponer que se dejase sin efecto el concurso. Que, sin embargo, el decano normalizador, lejos de cumplirla con la obligacin indicada no hizo lo que la norma le imponga, que era aprobar alguno de los dictmenes. Por el contrario, dio preferencia a la alternativa por el mismo elaborada, sustituyendo al jurado en apreciaciones tcnicas que no le competan. En efecto, la ausencia de un criterio uniforme no lo autorizaba -dado que careca de la especialidad exigida a los integrantes de los juradosa sustituir por su juicio al del tribunal examinador a riesgo de tornar ilusorias las garantas mnimas con que contaban los postulantes. Su funcin debla limitarse, por el contrario, a integrar la voluntad del tribunal optando por uno de los resultados propuestos por este, o, en su caso, proponer al Consejo Superior Provisorio declarar desierto o dejar sin efecto el concurso (art. 36, Ins. c y d, del reglamento) mas no a prescindir del dictamen. Una interpretacin contraria -ajena, adems, en su esencia, al art. 18 del reglamento en cuanto prohbe al rector normalizador y al decano normalizador integrar jurados- no resultarla posible a la luz del procedimiento de seleccin elegido por la propia recurrente. En efecto, ella autorizara al decano normalizador -no susceptible de reacusacin- a alterar por su propia voluntad lo propuesto por un jurado especializado. Que, en consecuencia, el proceder del decano normalizador constituye un claro apartamiento respecto de las normas legales que reglan el concurso, Lo cual configura el

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supuesto excepcional de "arbitrariedad manifiesta" a que se refiere la doctrina reseada en el considerando 7 y justifica la decisin del a quo de anular las resoluciones impugnadas. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Legn, Fernando A. c/Universidad de Buenos Aires s/Nulidad de resolucin, fecha: 08-10-1991, cita: IJ-XXXV-826. (El destacado me pertenece).

6) Que, en primer lugar, ha de recordarse la reiterada doctrina de esta Corte en el sentido de que la declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin legal es acto de suma gravedad institucional y una de las ms delicadas funciones susceptibles de encomendarse a un tribunal de justicia y, por ello, debe ser considerada como ultima ratio del orden jurdico (Fallos: 288:325; 290:83; 292:190; 294:383; 298:511; 300:241 y 1087; 302:457, 484 y 1149; 311:394; 312:122 y 435, entre muchos otros), y slo debe ejercerse cuando la repugnancia con la clusula constitucional es manifiesta y la incompatibilidad inconciliable (Fallos: 285:322). 7) Que, con anterioridad a la reforma constitucional, la legislacin universitaria tuvo su marco especfico en el art. 67 inc. 16, segn el cual era atribucin del Congreso dictar "planes de instruccin general y universitaria", norma que fue reproducida en el nuevo texto en el art. 75, inc. 18. 8) Que el Congreso, en uso de las atribuciones conferidas por la Constitucin Nacional, consider conveniente delegar parte de esa competencia en las propias universidades. Desde este punto de vista la llamada "autonoma universitaria" no era sino una consecuencia de la delegacin legislativa que, como tal, no slo poda ser retomada en cualquier momento por el rgano delegante sino que deba, adems, someterse a los lmites y condiciones impuestas por ste. 9) Que mediante la reciente reforma constitucional se encomend al Congreso "sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin...que garanticen...la autonoma y autarqua de las universidades nacionales" (art. 75, inc. 19, 3 prrafo). 10) Que, en el debate de la Convencin Constituyente, el miembro informante por la mayora, convencional Rodrguez, al invocar la autoridad de Carlos Snchez Viamonte, expres que la autonoma universitaria "consiste en que cada universidad nacional se d su propio estatuto, es decir, sus propias instituciones internas o locales y se rija por ellas, elija sus autoridades, designe a los profesores, fije el sistema de nombramientos y disciplina interna...Todo esto sin interferencia alguna de los poderes constituidos que forman el gobierno del orden poltico, es decir, del legislativo y el ejecutivo. No es posible decir lo mismo del Poder Judicial, porque no escapa a su jurisdiccin ninguno de los problemas jurdicoinstitucionales que se puedan suscitar en la universidad.

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La autonoma universitaria es el medio necesario para que la universidad cuente con la libertad suficiente que le permita el cumplimiento de su finalidad especfica, la creacin mediante la investigacin y la distribucin del conocimiento en todas las ramas mediante la docencia y la extensin" (Diario de Sesiones de la Convencin Nacional Constituyente, pgs. 3183, 3184). 11) Que, por su parte, en ejercicio de la competencia atribuida por el art. 75, inc. 19 de la Constitucin Nacional, el Congreso dict la Ley N 24.521, segn la cual la educacin superior tiene por finalidad proporcionar formacin cientfica, profesional, humanstica y tcnica en el ms alto nivel (art. 3), y debe garantizar crecientes niveles de calidad y excelencia en todas las opciones institucionales del sistema (art. 4, inc. d). Hoy ha germinado el cambio hacia la apertura de la educacin superior a todos. Hoy se reconoce el derecho humano de acceder a los ms altos grados del saber. Puede juzgarse sin hesitacin que este derecho humano alcanza hoy su reconocimiento por el derecho internacional universal. 17) Que el acceso a la enseanza superior es para "todos sobre la base de la capacidad de cada uno, por cuantos medios sean apropiados...". La autonoma y autarqua universitarias tienen el mismo rango o jerarqua constitucional que el acceso sobre la base de la capacidad. La autonoma no puede estar reida con el principio de acceso por capacidad. Por lo tanto este ltimo principio no queda subsumido en la autonoma. En consecuencia, nada obsta a que el Congreso Nacional establezca un rgimen de acceso a la enseanza superior pues segn la norma del tratado internacional con jerarqua constitucional, son los Estados los que tienen el poder y la obligacin de garantizar el acceso segn la capacidad a la enseanza superior. 24) Que, por ello, la norma impugnada, mediante la cual el legislador deleg el ejercicio de su competencia para fijar planes de admisin que garanticen la capacidad de los aspirantes, en las facultades pertenecientes a universidades con ms de cincuenta mil estudiantes, no desconoce sino que afirma la autonoma de las universidades ya que el Congreso lo atribuy a rganos integrantes de aqullas. 25) Que el art. 29 de la Ley N 24.521 define, en general, la autonoma acadmica e institucional de las universidades expresando que comprende, entre otras atribuciones, la de establecer el rgimen de acceso (inc. j). Por su parte, el art. 50 in fine prescribe -como se

29

expres precedentemente- que en las universidades con ms de cincuenta mil estudiantes, el aludido rgimen ser definido por cada facultad o unidad acadmica equivalente. 28) Que, en el mbito de las restantes universidades, en quienes se ha delegado la competencia para dictar por s mismas los aludidos planes, el cumplimiento de los objetivos de la educacin superior se asegura mediante el control que, en su caso, ejercern los jueces mediante el recurso previsto en el art. 34 de la Ley N 24.521, que tiende a asegurar la compatibilidad de los estatutos universitarios y, con ellos, de las normas dictadas en su consecuencia -en el caso, las resoluciones universitarias referentes a los planes de admisin- a la ley de educacin superior, para evitar que, por va indirecta, se vulnere la adecuacin a las normas de jerarqua superior a cuyo resguardo apunta la disposicin citada. 29) Que la arbitrariedad de la distincin legislativa slo podra provenir de la sinrazn de la particularidad de la norma la que, en el caso, no se configura en atencin a que la diversidad de circunstancias justifica la diversidad del tratamiento legal. En efecto, el sistema adoptado encuentra sustento en que tratndose de grandes instituciones universitarias, integradas por numerosas facultades, resulta ms adecuado que sean sus diferentes unidades acadmicas las que regulen el sistema conforme a sus necesidades y exigencias. 30) Que la razonabilidad de la norma se funda, adems, en las circunstancias descriptas en el considerando 15 y en la complejidad que progresivamente han ido adquiriendo las distintas ramas del conocimiento, que se imparten en un numero mayor de facultades, lo que justifica que sean los rganos ms especializados, es decir los que gobiernan cada unidad acadmica, quienes se hallen mejor capacitados para discernir y decidir los contenidos de los estudios que deben realizar los aspirantes a ingresar. 31) Que se infiere entonces la inexistencia de obstculo para que, en el marco de los principios de organizacin, y en ejercicio de la competencia que surge de los tratados internacionales incorporados a la Constitucin, el legislador haya adoptado un sistema de desconcentracin que se adecue a las caractersticas propias de ciertas universidades y sus unidades acadmicas, a las que les ha otorgado la potestad de definir por las circunstancias sealadas, su rgimen de admisin. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Monges, Anala M. c/UBA - Resol. N 2314/95, fecha: 26-12-1996, cita: IJ-XXXVI-461 y MJ-JU-E-12501-AR | EDJ12501 | EDJ12501. (El destacado me pertenece).

30

4 Que la actora fundament su impugnacin de lo resuelto por el jurado, sustancialmente, en: a) falta de valoracin razonable y desestimacin de la verdad jurdica objetiva de los antecedentes de los postulantes; b) arbitrariedad en la valoracin de la oposicin oral; c) error esencial, en tanto se aceptaron como existentes antecedentes inexistentes y falsos y d) insubsanables vicios formales. 5 Que de lo brevemente expuesto, se desprende claramente que la recurrente cuestiona la actividad desplegada por el jurado en cuanto a la arbitrariedad en la que habra incurrido en la valoracin de los antecedentes y por supuestas irregularidades de procedimiento, todas cuestiones fcticas y de control de legalidad, absolutamente alejadas de la discusin o interpretacin directa o indirecta, de normas federales, y por ello, ajenas por su naturaleza a la va de acceso a la instancia extraordinaria prevista en el inc. 3, art. 14 de la ley 48.6 Que esta Corte, segn conocida jurisprudencia, tiene establecido que la designacin y separacin de profesores universitarios, as como los procedimientos arbitrados para la seleccin del cuerpo docente no admiten, en principio, revisin judicial por tratarse de cuestiones propias de las autoridades que tienen a su cargo el gobierno de la universidad, salvo en aquellos casos en que los actos administrativos impugnados en el mbito judicial estn afectados por arbitrariedad manifiesta (Fallos, 177:169; 235:337; 267:450; 283:189; 295:39; 314:1234; 317:40, entre otros) o cuando ello es obstculo para que se ejerza judicialmente el control de legalidad de los actos dictados en el curso de los procedimientos de seleccin de los docentes universitarios (Fallos, 307:2106; 320:2298). 7 Que la autonoma universitaria no puede ser entendida de tal manera que implique colocar a las universidades, en el plano normativo, al margen de todo control de constitucionalidad y legalidad, desconocindose as el principio general del art. 116 de la Constitucin Nacional, piedra angular del sistema judicial argentino (Fallos, 320:2298, consid. 6). 8 Que en relacin a la queja interpuesta con el objeto de posibilitar el tratamiento por parte del Tribunal de las arbitrariedades invocadas, le asiste razn a la recurrente, en tanto el a quo no procedi a darle tratamiento a ninguno de los argumentos oportunamente planteados en su recurso directo respecto de la decisin del jurado del concurso. En efecto, la alzada, en la sentencia apelada, se limit a citar los precedentes de este Tribunal en la materia, sin siquiera mencionar en qu medida los mismos resultaban de aplicacin al caso para fundar la denegatoria del recurso interpuesto. 9 Que, por otra parte, el jurado omiti la aplicacin de lo dispuesto en los arts.32 y 33 del Reglamento de Concursos que exigen el examen minucioso de los antecedentes y aptitudes de los aspirantes, estableciendo, asimismo, la obligatoriedad de fundar el dictamen, que tambin deber contener la valoracin detallada de los antecedentes y ttulos,

31

publicaciones, trabajos cientficos y profesionales, entrevista personal, prueba de oposicin, as como el orden de mrito para los cargos objeto del concurso. 10) Que lo expuesto en los considerandos precedentes resulta suficiente para descalificar el pronunciamiento recurrido con fundamento en la doctrina de este Tribunal en materia de arbitrariedad de sentencias (Fal los, 305:72; 312:1150; 314:740; 320:2675, entre otros). Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Piaggi, Ana Isabel c. Universidad de Buenos Aires (UBA) s/ Resolucin 3582/2000, fecha: 29-jun-2004, cita: MJ-JU-E-12326-AR | EDJ12326 | EDJ12326. (El destacado me pertenece).

50.

Frente a este panorama, desde el punto de vista legal,

la nica posibilidad viable es el archivo. 51. Sin embargo, grande fue la sorpresa cuando a fines de

enero de 2013 se lea en los diarios locales que la Presidenta inaugurara el primer pozo de exploracin no convencional de petrleo en Comodoro Rivadavia15. 52. Por tal razn, nos presentamos en el Ministerio de

Ambiente y Control del Desarrollo Sustentable Direccin General Comarca Senguer San Jorge el 1 de febrero de 2013 y solicitamos vista del Expte. administrativo de evaluacin de impacto ambiental pozo exploratorio en el Yacimiento El Trbol y/o de cualquier otro, si era otro el que se inauguraba. 53. Ese da advertimos que no slo existe el Expediente

administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS si no que hay otro, YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, que es POSTERIOR y que TIENE EXACTAMENTE EL MISMO OBJETO QUE EL PRIMERO. 54. En este Expte. N 1644/2012, el 14 de noviembre de

2012, 2 das antes de la audiencia pblica convocada en el Expte. N 1318/2012, se dijo:

Comodoro Rivadavia, 14 NOV 2012 YPF S.A.

15

www.rawsononline.net/pag/noticias.asp?id=5710.

32

Gerente Comunicacin e Institucional Rolando Rivera S--------------------------/---------------------D Ref.: Informe Tcnico: Perforacin de pozo exploratorio Ch.E.XP-914 Yacimiento El Trbol Escalante YPF S.A. Me dirijo a Ud. en relacin al tema de la referencia y a evaluacin solicitada por parte del personal tcnico de este Organismo. Al respecto, se informa que es criterio de esta Autoridad de Aplicacin aprobar el inicio de las tareas incluidas en el Informe Tcnico condicionado a la correcta presentacin de la documentacin que seguidamente se detalla: 1. 2. 3. Monto de inversin del proyecto. Vida til del proyecto considerando los resultados obtenidos y/o esperados. Gestin del cutting de perforacin: no se enmarca en lo estatuido en la legislacin vigente, no es clara y solo se especifica el sitio de disposicin final del mismo sin identificarse la metodologa analtica a fin de determinar si se corresponde o no con residuos petroleros. Se deber aclarar dicha situacin a llevarse a cabo tendiente a determinarla. 4. Probable malln: de lo constatado en campo, aledao a la zona de emplazamiento, se observ la existencia de sectores que podran corresponderse con mallines. Al respecto y dado que estos no son descriptos en el informe y no se conoce, por la escasa descripcin y datos aportados en el estudio realizado, la existencia de una potencial afectacin de los mismos si existieren- en caso de ocurrir una contingencia, se deber aclarar dicha situacin. 5. Uso del agua: se deber dar cumplimiento a la legislacin vigente en la materia de preservacin de los acuferos mediante la utilizacin de agua dulce en la perforacin de la gua. Asimismo, en las demandas restantes de agua que involucre el proyecto se deber priorizar el uso de fuentes alternativas debindose informar su procedencia y permisos de explotacin otorgados por el Organismo competente si correspondiere. 6. Almacenamiento de combustibles en locacin: no se especifican cantidad de tanques y volmenes de almacenamiento, procedencia de los mismos y medidas pasivas ante contingencias, slo se indica que se impermeabilizar el suelo y se emplear un borde de tierra que permita contener derrames omitindose su capacidad. Se deber aclarar dicha situacin.

33

7.

Canteras de ridos: no es posible definir en virtud del documento presentado el sitio de extraccin de los ridos. La cantera mencionada CE-1- no tramita ni tramit expediente en esta Direccin General. No se presenta inscripcin de la misma ante organismo competente ni evaluaciones de impacto ambiental correspondientes. Por otra parte, el permiso otorgado por el superficiario denota autorizacin para la extraccin de ripio. Se deber aclarar dicha situacin y presentar los permisos de explotacin otorgado por el Organismo competente, si correspondiere.

8.

Gestin de residuos: no se establece la gestin integral de los mismos. La empresa YPF S.A. no asume responsabilidad sobre dicha gestin. Asimismo, no se mencionan las corrientes de residuos peligrosos sometidas a control. Se deber aclarar dicha situacin.

9.

Gestin de aguas grises y negras: se desconoce el destino final del efluente tratado.

10. Plan de contingencias ambientales: no se encuentra rubricado por los responsables de su elaboracin, y no abarca la totalidad de las situaciones de emergencia planteadas. 11. Pliza de seguro de dao ambiental de incidencia colectiva o seguro de caucin, de acuerdo a lo establecido en el Decreto N 1476/11 y en la Ley 25.675 no fue presentado. Sin otro particular, saludo a Ud. muy atentamente, Lic. LEONARDO MINGUINELLI Director General Comarca Senguer San Jorge SRyCA MAyCDS (sello y firma) Nota N 1305/12 DGCSSJ.

55.

Si

retomamos

el

grfico

del

procedimiento

administrativo reglado en el Decreto 185/09 veamos qu se hizo:

34

En efecto, se dict un acto administrativo, Nota N 1305/12, sin haber respetado ningn procedimiento y sin tener la forma de Declaracin de Impacto Ambiental. 56. Pero no slo eso: se hizo dolosamente en paralelo al

Expte. administrativo que supuestamente respetara el procedimiento, es decir, se manipul a toda la poblacin y se la mantuvo entretenida con la convocatoria a una supuesta audiencia pblica por un proyecto que ya tena el visto bueno para inicio de tareas por otro carril. Carril clandestino, claro, porque ninguno de los dos Exptes. menciona la existencia del otro. Por qu no se menciona? Porque este expte. mellizo naci despus. S, despus. Veamos: a) b) 20 de setiembre de 2012: se inicia expte. administrativo N 1318/12. 16 de noviembre de 2012: audiencia pblica en expte. administrativo N

1318/12. c) 22 de noviembre de 2012: se inicia expte. administrativo N 1644/12.

35

d)

a fs. 113-114 del expte. administrativo N 1644/12 se glosa Nota N 1305/12

de fecha 14 de noviembre de 2012. La Nota N 1305/12 tiene fecha anterior al inicio del expte. administrativo en que fue dictada cmo es posible? 57. La conformacin posterior de este Expte. mellizo y la

suscripcin de esta Nota N 1305/12 viola todo el procedimiento reglado en el Decreto 185/09 artculos 2, 10, 12, 14, 17, 18, 22, 23, 27 a 37, 39, 40, 41, 42 y hasta 43, y en la Ley I N 18 de Procedimiento Administrativo; por tanto, viola todos los derechos de los que el compareciente y la poblacin en general somos titulares y que se mencionan en este escrito, en particular, al debido proceso, artculo 18 CN y concordantes de tratados internacionales con igual jerarqua. No cabe duda que este acto administrativo es nulo de nulidad absoluta por falta de causa, objeto, motivacin, forma; es ilegal; es inconstitucional. Es una aberracin. Es un delito que se llama estafa. Se pide desde ya se giren las actuaciones al mbito penal para que se instruya investigacin por este delito. 58. As, frente a la solicitud de declaracin de nulidad nula

y absoluta de las Notas N 21/13 y N 1305/12 caen tambin por su propio peso, pues se encuentran igualmente viciados de manera irremediable todo acto administrativo posterior realizado en cualquiera de los dos Exptes. administrativos, tales como la audiencia pblica realizada el da 16 de noviembre de 2012, 10.00 hs., acta sin foliar agregada al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS, la incorporacin de addenda al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS el da 16 de noviembre de 2012 a las 13.15 hs., sin foliar; la Nota N 1340/12 DGCSSJ de fecha 27 de noviembre de 2012, fs. 172 Expte. administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, que dispone

36

 aprobar el inicio de tareas de construccin de la locacin del pozo Ch.EXP. 914 quedando la perforacin del mismo condicionada al cumplimiento de los puntos que a continuacin se detallan ;

la Nota N 22/13 DGCSSJ de fecha 3 de enero de 2013, fs. sin foliar Expte. administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS; la incorporacin de respuestas a la Nota N 21/13 DGSSJ y respuestas a la audiencia pblica escritas, el da 30 de enero de 2013; y todo acto posterior que se desconoce porque ambos Exptes. administrativos fueron remitidos a Rawson. Y desde ya se solicita que as se declare. 59. No es necesario mayor debate y prueba, pues para

constatar la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, resulta suficiente controlar jurisdiccionalmente que los actos impugnados no respetan los procedimientos exigidos por la normativa consuetudinaria, internacional, nacional o provincial vigentes, ya citadas, para autorizar o aprobar proyectos. Como se ver, se violan otros tantos derechos. VIOLACIN SISTEMTICA DEL DERECHO DEL MUNDO

INDGENA A SER CONSULTADOS PREVIAMENTE, A DAR SU LIBRE CONSENTIMIENTO PREVIO E INFORMADO (LCPI) A TRAVES DE SUS ORGANIZACIONES, CONFORME A SUS SISTEMAS, Y AL CONSAGRADO DERECHO A DECIR NO 60. En esta caso, es evidente la falta de consulta vinculante

al mundo indgena, la falta de realizacin de EIA con carcter previo a la autorizacin de inicio de tareas y la consecuente falta de convocatoria a audiencia pblica previa, lo que impidi la participacin del mundo indgena y de la poblacin en general en la gestin del territorio, el agua, los recursos naturales. 61. La negacin de los derechos colectivos e individuales

del Mundo Indgena es sistemtica y simblica, pero no formalmente jurdica. Si bien estos derechos estn reconocidos, a la fecha no son efectivos.

37

62.

Su efectividad plena excede en mucho el marco del

presente amparo, ms en este caso concreto Marcelino Luis PINTIHUEQUE se present en la audiencia pblica que se realiz el pasado 16 de noviembre de 2012, hoy impugnada de nulidad nula y absoluta, y realiz planteos concretos que NO TUVIERON RESPUESTA. 63. En concreto, el derecho del mundo indgena a ser

consultados previamente, a dar su LCPI a travs de sus organizaciones conforme a sus sistemas y al consagrado derecho a decir NO, y participar de manera activa previo a la toma de decisin en todo tema que les involucre, est consagrado en los artculos 75 inc. 17) CN y artculos 6, 7, 15 y 17 Convenio OIT N 169. 64. Reiteramos que la Corte IDH Caso Pueblo Indgena

Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador (Fondo y reparaciones), ya citado, estableci16:

A. La obligacin de garantizar el derecho a la consulta en relacin con los derechos a la

propiedad comunal indgena e identidad cultural del Pueblo Sarayaku La Corte reiter que el artculo 21 de la Convencin Americana protege la vinculacin estrecha que los pueblos indgenas guardan con sus tierras, as como con los recursos naturales de los territorios ancestrales y los elementos incorporales que se desprendan de ellos. Por ello, la proteccin de su derecho a la propiedad es necesaria para garantizar su supervivencia fsica y cultural y que su identidad cultural, estructura social, sistema econmico, costumbres, creencias y tradiciones distintivas sern respetadas, garantizadas y protegidas por los Estados. Si bien no estaba en duda la propiedad comunal del Pueblo Sarayaku sobre su territorio, cuya posesin ejerce en forma ancestral e inmemorial, la Corte consider pertinente destacar el profundo lazo cultural, inmaterial y espiritual que aqul mantiene con su territorio, en particular, las caractersticas especficas de su selva viviente (Kawsak Sacha) y la relacin ntima entre sta y sus miembros, que no se limita a asegurar su subsistencia, sino que integra su propia cosmovisin e identidad cultural y espiritual. La Corte estableci que el reconocimiento del derecho a la consulta previa, libre e informada de las comunidades y pueblos indgenas y tribales est cimentado, entre otros, en el respeto a sus derechos a la cultura propia o identidad cultural, los cuales deben ser garantizados, particularmente, en una sociedad pluralista, multicultural y democrtica. La Corte establece que una de las garantas fundamentales para garantizar la participacin de los pueblos y comunidades indgenas en las decisiones relativas a medidas que afecten
16

Corte IDH Caso Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador, ob. cit., RESUMEN OFICIAL EMITIDO POR LA CORTE INTERAMERICANA.

38

sus derechos, y en particular su derecho a la propiedad comunal, es el reconocimiento de su derecho a la consulta, el cual est en particular reconocido en el Convenio N 169 de la OIT, entre otros instrumentos internacionales complementarios. Diversos Estados miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, a travs de su normatividad interna y por medio de sus ms altos tribunales de justicia, han incorporado los estndares sobre la importancia de la consulta o de la propiedad comunitaria. Adems, varios tribunales internos de Estados de la regin que han ratificado el Convenio N 169 de la OIT se han referido al derecho a la consulta previa de conformidad con las disposiciones del mismo. Otros tribunales de pases que no ratificaron dicho Convenio se han referido a la necesidad de llevar a cabo consultas previas. En el caso del Ecuador, la normatividad interna hoy en da tiene plenamente reconocido el derecho a la consulta. La obligacin de consulta, adems de constituir una norma convencional, es tambin un principio general del Derecho Internacional. Est claramente establecida, pues, la obligacin de los Estados de realizar procesos de consulta especiales y diferenciados cuando se vayan a afectar determinados intereses de las comunidades y pueblos indgenas. Tales procesos deben respetar el sistema particular de consulta de cada pueblo o comunidad, para que pueda entenderse como un relacionamiento adecuado y efectivo con otras autoridades estatales, actores sociales o polticos y terceros interesados. El Tribunal estableci que la obligacin de consultar a las Comunidades y Pueblos Indgenas y Tribales sobre toda medida administrativa o legislativa que afecte sus derechos, reconocidos en la normatividad interna e internacional, implica el deber de organizar adecuadamente todo el aparato gubernamental y las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, en particular sus normas e instituciones, de tal forma que la consulta pueda llevarse a cabo efectivamente de conformidad con los estndares internacionales en la materia. De este modo, los Estados deben incorporar esos estndares dentro de los procesos de consulta previa, desde las primeras etapas de la elaboracin o planificacin de la medida propuesta, a modo de generar canales de dilogos sostenidos, efectivos y confiables con los pueblos indgenas en los procedimientos de consulta y participacin a travs de sus instituciones representativas. En esta lnea, el Estado debe asegurar que los derechos de los pueblos indgenas no sean obviados en cualquier otra actividad o acuerdos que haga con terceros privados o en el marco de decisiones del poder pblico que afectaran sus derechos e intereses. Por ello, en su caso, corresponde tambin al Estado llevar a cabo tareas de fiscalizacin y de control en su aplicacin y desplegar, cuando sea pertinente, formas de tutela efectiva de ese derecho por medio de los rganos judiciales correspondientes.

39

La empresa CGC inici actividades de prospeccin ssmica a partir de julio de 2002, con posterioridad a la fecha en la que el Estado adquiri el compromiso internacional de garantizar el derecho a la consulta con la ratificacin en 1998 del Convenio N 169 de la OIT y despus de que se consagraron constitucionalmente los derechos colectivos de los Pueblos indgenas, al entrar en vigor la Constitucin Poltica del Ecuador de 1998. Dado que el Convenio N 169 de la OIT aplica en relacin con los impactos y decisiones posteriores originados en proyectos petroleros, an cuando stos hubieran sido contratados con anterioridad a la entrada en vigor del mismo, es indudable que al menos desde mayo de 1999 el Estado tena la obligacin de garantizar el derecho a la consulta previa al Pueblo Sarayaku, en relacin con su derecho a la propiedad comunal e identidad cultural, para asegurar que los actos de ejecucin de la referida concesin no comprometieran su territorio ancestral o su supervivencia y subsistencia como pueblo indgena. Aplicacin del derecho a la consulta del Pueblo Sarayaku en este caso La Corte observ la forma y sentido en que el Estado tena la obligacin de garantizar el derecho a la consulta del Pueblo Sarayaku y si los actos de la empresa concesionaria, que el Estado seal como formas de socializacin o de bsqueda de entendimiento, satisfacen los criterios mnimos y requisitos esenciales de un proceso de consulta vlida a comunidades y pueblos indgenas en relacin con sus derechos a la propiedad comunal y a la identidad cultural. Es deber del Estado y no de los pueblos indgenas demostrar efectivamente, en el caso concreto, que todas las dimensiones del derecho a la consulta previa fueron efectivamente garantizadas. a) La consulta debe ser realizada con carcter previo

En lo que se refiere al momento en que debe efectuarse la consulta, el artculo 15.2 del Convenio N 169 de la OIT seala que los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Sobre el particular, este Tribunal ha observado que se debe consultar, de conformidad con las propias tradiciones del pueblo indgena, en las primeras etapas del plan de desarrollo o inversin y no nicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobacin de la comunidad, si ste fuera el caso. Lo anterior puede incluir medidas legislativas y, en este supuesto, los pueblos indgenas debern ser consultados previamente en todas las fases del proceso de produccin normativa. El Estado no realiz ninguna forma de consulta con Sarayaku, en ninguna de las fases de ejecucin de los actos de exploracin petrolera y a travs de sus propias instituciones y rganos de representacin. En particular, el Pueblo no fue consultado antes de que se

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construyeran helipuertos, se cavaran trochas, se sembraran explosivos o se destruyeran zonas de alto valor para su cultura y cosmovisin. b) La buena fe y la finalidad de llegar a un acuerdo

Las consultas debern ser llevadas a cabo de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Adems, la consulta no debe agotarse en un mero trmite formal, sino que debe concebirse como un verdadero instrumento de participacin, que debe responder al objetivo ltimo de establecer un dilogo entre las partes basado en principios de confianza y respeto mutuos, y con miras a alcanzar un consenso entre las mismas. La buena fe exige la ausencia de cualquier tipo de coercin por parte del Estado o de agentes o terceros y es incompatible con prcticas tales como los intentos de desintegracin de la cohesin social de las comunidades afectadas, sea a travs de la corrupcin de los lderes comunales o del establecimiento de liderazgos paralelos, o por medio de negociaciones con miembros individuales de las comunidades que son contrarias a los estndares internacionales. La obligacin de consultar es responsabilidad del Estado, por lo que la planificacin y realizacin del proceso de consulta no es un deber que pueda eludirse delegndolo en una empresa privada o en terceros, mucho menos en la misma empresa interesada en la explotacin de los recursos en el territorio de la comunidad sujeto de la consulta. Durante el proceso el Estado aleg que la compaa petrolera CGC busc, con posterioridad a la firma del contrato, un entendimiento o forma de socializacin con las comunidades para lograr la realizacin de sus actividades contractuales y que adems se realiz un estudio de impacto ambiental. En esos trminos, de la posicin sostenida inicialmente por el Estado ante este Tribunal se desprende que autoridades estatales pretendieron avalar tales acciones de la empresa petrolera como formas de consulta. En este caso el Estado no slo reconoci que no realiz la consulta sino que, an si se aceptara la posibilidad de que tal proceso de consulta pueda ser delegado en terceros particulares, el Estado tampoco indic qu tipo de medidas habra adoptado para observar, fiscalizar, monitorear o participar en el proceso y garantizar as la salvaguarda de los derechos del Pueblo Sarayaku. Adems de lo anterior, se observ que el Estado apoy la actividad de exploracin petrolera de la empresa CGC al proveerles seguridad con miembros de sus fuerzas armadas en determinados momentos, lo cual no favoreci un clima de confianza y respeto mutuo. Por otro lado, los actos de la empresa, al pretender legitimar sus actividades de exploracin petrolera y justificar sus intervenciones en el territorio Sarayaku, dejaron de respetar las

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estructuras propias de autoridad y representatividad a lo interno y externo de las comunidades. La falta de consulta por parte del Estado, en momentos de alta tensin en las relaciones inter-comunitarias y con las autoridades estatales, favoreci por omisin un clima de conflictividad, divisin y enfrentamiento entre las comunidades indgenas de la zona, en particular con el Pueblo Sarayaku. c) La consulta adecuada y accesible

Las consultas a Pueblos indgenas deben realizarse a travs de procedimientos culturalmente adecuados, es decir, en conformidad con sus propias tradiciones. Si bien no hay un nico modelo de procedimiento apropiado, ste debera tener en cuenta las circunstancias nacionales y de los pueblos indgenas, as como contextualmente la naturaleza de las medidas consultadas. En el presente caso, la compaa petrolera pretendi relacionarse directamente con algunos miembros del Pueblo Sarayaku, sin respetar la forma de organizacin poltica del mismo. As, de la posicin sostenida por el Estado ante este Tribunal se desprende que aqul pretendi delegar de facto su obligacin de realizar el proceso de consulta previa en la misma empresa privada que estaba interesada en explotar el petrleo que existira en el subsuelo del territorio Sarayaku, por lo que estos actos no pueden ser entendidos como una consulta adecuada y accesible. d) Estudio de Impacto Ambiental

En relacin con la obligacin de llevar a cabo estudios de impacto ambiental, el artculo 7.3 del Convenio N 169 de la OIT dispone que *l+os gobiernos debern velar por que, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. El Estado deba garantizar que no se emitiera ninguna concesin dentro del territorio de una comunidad indgena a menos y hasta que entidades independientes y tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado, realizaran un estudio previo de impacto social y ambiental para evaluar el posible dao o impacto que el proyecto poda tener, as como asegurar que los miembros del pueblo tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos ambientales y de salubridad, para que puedan evaluar si aceptan el plan de desarrollo o inversin propuesto, con conocimiento y de forma voluntaria. Los Estudios de Impacto Ambiental deben realizarse conforme a los estndares internacionales y buenas prcticas al

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respecto; respetar las tradiciones y cultura de los pueblos indgenas; y ser concluidos de manera previa al otorgamiento de la concesin. En el presente caso, la Corte observ que el plan de impacto ambiental: a) fue realizado sin la participacin del Pueblo Sarayaku; b) fue realizado por una entidad privada subcontratada por la empresa petrolera, sin que conste que el mismo fue sometido a un control estricto posterior por parte de rganos estatales de fiscalizacin, y c) no tom en cuenta la incidencia social, espiritual y cultural que las actividades de desarrollo previstas podan tener sobre el Pueblo Sarayaku. e) La consulta debe ser informada

Segn fue sealado, la consulta debe ser informada, en el sentido de que los pueblos indgenas tengan conocimiento de los posibles riesgos del plan de desarrollo o inversin propuesto, lo cual requiere que el Estado acepte y brinde informacin e implica una comunicacin constante. En el presente caso, no se demostr que el alegado entendimiento llevado a cabo por la compaa petrolera hubiese incluido la presentacin de la informacin contenida en el estudio de impacto ambiental, ni que el mismo hubiese servido para permitir al Pueblo Sarayaku participar de manera activa en un proceso de dilogo adecuado. Tampoco fue demostrado que la alegada socializacin del estudio se encuentre relacionada con una actividad de consulta al Pueblo Sarayaku, ni que el mismo hubiese servido de base para informarle sobre las ventajas y desventajas del proyecto en relacin con su cultura y forma de vida, en el marco de un proceso de dilogo destinado a llegar a un acuerdo. En este sentido, hay elementos para concluir que las constatadas faltas en el proceso de consulta debida por parte del Estado, aunada a las numerosas acciones de la empresa para fragmentar a las comunidades, propiciaron enfrentamientos entre las comunidades del Bobonaza y afectaron sus relaciones inter-comunitarias. En conclusin, la Corte constat que no se efectu un proceso adecuado y efectivo que garantizara el derecho a la consulta del Pueblo Sarayaku antes de emprender o de autorizar el programa de prospeccin o explotacin de recursos que existiran en su territorio. En definitiva, el Pueblo Sarayaku no fue consultado por el Estado antes de que se realizaran actividades propias de exploracin petrolera, se sembraran explosivos o se afectaran sitios de especial valor cultural. El derecho a la identidad cultural La Corte reiter que al desconocerse el derecho ancestral de las comunidades indgenas sobre sus territorios, se podran estar afectando otros derechos bsicos, como el derecho a la identidad cultural y la supervivencia misma de las comunidades indgenas y sus miembros.

43

Puesto que el goce y ejercicio efectivos del derecho a la propiedad comunal sobre la tierra garantiza que los miembros de las comunidades indgenas conserven su patrimonio, los Estados deben respetar esa especial relacin para garantizar su supervivencia social, cultural y econmica. Asimismo, se ha reconocido la estrecha vinculacin del territorio con las tradiciones, costumbres, lenguas, artes, rituales, conocimientos y otros aspectos de la identidad de los pueblos indgenas, sealando que en funcin de su entorno, su integracin con la naturaleza y su historia, los miembros de las comunidades indgenas transmiten de generacin en generacin este patrimonio cultural inmaterial, que es recreado constantemente por los miembros de las comunidades y grupos indgenas. Bajo el principio de no discriminacin, el reconocimiento del derecho a la identidad cultural (o a la cultura) es ingrediente y va de interpretacin transversal para concebir, respetar y garantizar el goce y ejercicio de los derechos humanos de los pueblos y comunidades indgenas protegidos por la Convencin y por los ordenamientos jurdicos internos. La Corte considera que el derecho a la identidad cultural es un derecho fundamental y de naturaleza colectiva de las comunidades indgenas, que debe ser respetado en una sociedad multicultural, pluralista y democrtica. En el presente caso, no fue controvertido que la empresa destruy o afect zonas de alto valor medioambiental, cultural y de subsistencia alimentaria de Sarayaku u ocasion la suspensin de algunos actos y ceremonias ancestrales culturales, todo lo cual signific una vulneracin a su cosmovisin y creencias culturales. La Corte considera que la falta de consulta al Pueblo Sarayaku afect su identidad cultural, por cuanto no cabe duda que la intervencin y destruccin de su patrimonio cultural implica una falta grave al respeto debido a su identidad social y cultural, a sus costumbres, tradiciones y cosmovisin, as como a la conservacin de las caractersticas propias de su cultura y de su modo de vivir, produciendo naturalmente gran preocupacin, tristeza y sufrimiento entre los mismos. El Estado, al no consultar al Pueblo Sarayaku sobre la ejecucin del proyecto que impactara directamente en su territorio, incumpli sus obligaciones, conforme a los principios del derecho internacional y su propio derecho interno, de adoptar todas las medidas necesarias para garantizar que Sarayaku participara a travs de sus propias instituciones y mecanismos y de acuerdo con sus valores, usos, costumbres y formas de organizacin, en la toma de decisiones sobre asuntos y polticas que incidan o podan incidir en su vida cultural y social, afectando sus derechos a la propiedad comunal y a la identidad cultural. En consecuencia, la Corte considera que el Estado es responsable por la violacin del derecho a la propiedad comunal del Pueblo Sarayaku, reconocido en el artculo 21 de la Convencin, en relacin con el derecho a la identidad cultural, en los trminos de los artculos 1.1 y 2 de aquel tratado. B. Derechos a la vida e integridad personal

44

Desde que fueron ordenadas las medidas provisionales en este caso en junio de 2005, la Corte ha observado con particular atencin la colocacin de ms de 1400 kg. de explosivos de alto poder (pentolita) en el territorio Sarayaku, por considerar que tal hecho constituye un factor de grave riesgo para la vida e integridad de sus miembros. En virtud de ello, la Corte orden al Estado que retirara dicho material explosivo, disposicin que se mantuvo vigente hasta la fecha y que el Estado cumpli de manera parcial. Hasta el momento, el Estado ha extrado entre 14 y 17 kgs de los 150 kgs que se encontraran en superficie. Por ende, ha sido un riesgo claro y comprobado, que corresponda al Estado desactivar, por lo que el incumplimiento de su obligacin de garantizar el derecho a la propiedad comunal del Pueblo Sarayaku, permitiendo la siembra de explosivos en su territorio, ha significado que el Estado es responsable de haber puesto gravemente en riesgo los derechos a la vida e integridad personal de los miembros del Pueblo Sarayaku, reconocidos en los artculos 4.1 y 5.1 de la Convencin, en relacin con la obligacin de garanta del derecho a la propiedad comunal, en los trminos de los artculos 1.1 y 21 de aquel tratado. C. Derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial

Adems de reiterar su jurisprudencia relativa a la obligacin de los Estados de proveer recursos, el Tribunal observ que fueron interpuestas varias denuncias en relacin con alegadas agresiones u amenazas a integrantes del Pueblo Sarayaku. La Corte observ que no se iniciaron investigaciones en cinco de los seis hechos denunciados y que, en cuanto a la investigacin iniciada, se evidencia inactividad procesal con posterioridad a la realizacin de algunas diligencias. Por ello, el Tribunal encontr que en este caso las autoridades estatales no actuaron con la debida diligencia, por lo que el conjunto de las investigaciones no constituy un medio efectivo para garantizar el derecho a la integridad personal, contenido en el artculo 5.1 de la Convencin, en relacin con la obligacin del Estado de garantizar los derechos, establecida en el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de los miembros del Pueblo Sarayaku afectados en determinados hechos. Por otro lado, en lo que se refiriere al recurso de amparo interpuesto por la OPIP el 28 de noviembre 2002, el Tribunal observ que el tribunal de alzada constat irregularidades en el trmite del recurso y orden subsanarlas, pero no consta que lo sealado por ese tribunal de alzada fuera cumplido a cabalidad por el juez respectivo y, por ende, que dicha providencia fuera efectiva, por lo que el recurso qued inconcluso y careci de efectividad. Tampoco consta que la medida precautoria ordenada fuera ejecutada. En virtud de las consideraciones anteriores, la Corte estima que el Estado no garantiz un recurso efectivo que remediara la situacin jurdica infringida, ni garantiz que la autoridad competente prevista decidiera sobre los derechos de las personas que interpusieron el recurso y que se ejecutaran las providencias, mediante una tutela judicial efectiva, en

45

violacin de los artculos 8.1, 25.1, 25.2.a y 25.2.c de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del Pueblo Sarayaku.

65.

Sin perjuicio de su nulidad, en dicha audiencia se hizo

saber sobre la falta de consulta previa y falta de LCPI, destacando que sta es una responsabilidad y obligacin del Estado y no de la Empresa, y no se hizo nada al respecto. Es ms. Reitero que el Estado dijo en el punto 16 de la Nota N 21/13, nula de nulidad absoluta, que existe material arqueolgico y que no se ha realizado el procedimiento legal vigente al respecto, y la Empresa niega que el compareciente, Marcelino Luis PINTIHUEQUE, exista17:
En el rea de influencia del pozo no existen comunidades indgenas establecidas.

Debe VS sin dudas reivindicar la personalidad jurdica del compareciente, avasallada por el Empresa con anuencia del Estado. La misma existencia del compareciente demuestra la falsedad ideolgica del documento, que dice que l no existe, a la vez que la falta de bsqueda adecuada de documentacin existente, por ejemplo, el Registro Catastral de esa misma empresa de quienes habitaron histricamente el Campamento El Trbol El Tordillo de YPF. 66. Desde el punto de vista ambiental, de elementos y

recursos naturales, la consulta vinculante al mundo indgena es un derecho operativo supralegal de los pueblos indgenas, justiciable, y previa a la elaboracin de un EIA, que luego debe realizarse conjuntamente con el mundo indgena involucrado. 67. As, la falta de LCPI por s solo vicia de nulidad nula

absoluta e insanable todo acto administrativo que autorice la realizacin de cualquier actividad que involucre territorios, bienes y Seres Humanos Indgenas, por inconstitucionalidad.

17

Se reitera, sin perjuicio de su nulidad nula y absoluta que aqu se pide se declare, se puede leer la supuesta respuesta escrita dada por YPF S.A. fuera del plazo legal a supuestas preguntas/consultas realizadas en audiencia pblica de fecha 16 de noviembre de 2012, pg. 6.

46

Ver por ejemplo Corte de Justicia de la Provincia de Salta Comunidad Eben Ezer c/ Everest S.A.; Secretaria de Medio Ambiente de la Provincia de Salta, 21-jun-2007, Cita: MJ-JU-M-17838-AR | MJJ17838, fallo completo, donde el tribunal hace lugar a la accin de amparo promovida por la Comunidad Wich contra actos administrativos que autorizan la deforestacin de las zonas donde habitan, en virtud de no haberse consultado previamente ni haberse realizado los debidos estudios de impacto ambiental y afectacin de la tierra que exigen las normas constitucionales y tratados internacionales que protegen a las comunidades indgenas. 68. Sin dudas, el Estado Argentino podra incurrir en

responsabilidad internacional por violacin de derechos humanos no slo ante el SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS, conformado por la CIDH y Corte IDH, procedimiento reglado en la CADH, sino tambin ante el SISTEMA UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS - OIT, de acuerdo a los artculos 26 al 34 de la Constitucin de la OIT. 69. Por lo tanto, se solicita desde ya se ordene al Poder

Ejecutivo Ministerio de Ambiente y Control del Desarrollo Sustentable y/o Instituto Provincial del Agua que se abstengan de otorgar actos administrativos habilitantes desde el punto de vista ambiental a YPF S.A. por proyecto de exploracin de petrleo no convencional en el Yacimiento El Trbol hasta tanto se garantice la consulta vinculante previa al mundo indgena y la posibilidad que otorguen su LCPI. Ver, por ejemplo, Juzgado N 12 en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Oybin Mario Jorge c/ GCBA | amparo (art. 14 CCABA), 6-nov-2006, Cita: MJ-JU-M-9133-AR | MJJ9133, en especial, pargrafo 10. LA VIOLACIN SISTEMTICA DEL DERECHO DE LA POBLACIN EN GENERAL Y DEL MUNDO INDGENA EN PARTICULAR A LA REALIZACIN DE ESTUDIOS DE IMPACTO AMBIENTAL (EIA) PREVIOS: LA ESTAFA 70. El derecho de toda persona a participar de manera

activa en relacin con actividades que puedan generar un impacto negativo relevante al ambiente est garantizado a travs de la herramienta de EIA que incluye

47

la realizacin de una audiencia pblica, consagrado en los artculos 41 y 75 inc. 17) CN y 6, 7, 15 y 17 Convenio OIT N 169 y reglamentados en la Ley 25.675 artculos 11 y 20 y Ley Provincia del Chubut XI N 35 (antes Ley 5439) Cdigo Ambiental artculos 7 inc. d), 30 a 37. 71. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) en

Recurso de Hecho Villivar Silvana Noem c/ Provincia de Chubut y otros, de fecha 17-abr-2007, Cita: MJ-JU-M-10678-AR | MJJ10678 dej clarsimo que no existe duda de la preminencia de estas normas y de la exigencia de llevar a cabo EIAs con audiencias pblicas con carcter previo al inicio de actividades de exploracin o explotacin mineras. No est dems destacar que este fallo confirm la decisin de la Excma. Cmara de Apelaciones y que todas las instancias fueron ampliamente conocidas por toda la poblacin de la Provincia del Chubut a travs del Movimiento NO A LA MINA, de Esquel, impulsor del amparo. 72. La interpretacin de las normas realizada por la CSJN es

la que rige la materia y trasciende el caso concreto, so riesgo de incurrir en ilegalidad manifiesta por parte de representantes/as y funcionari@s del estado. 73. En la prctica, el Poder Ejecutivo provincial a travs del

rea de ambiente, CRE UN EXPTE. MELLIZO despus de la audiencia pblica Y AUTORIZ EL INICIO DE TAREAS CON antes de la misma. 74. Esto no ha sido simple omisin o descuido, se trata de

una va de hecho administrativa deliberada, DOLOSA, y con la intencin exclusiva y excluyente de autorizar, supuestamente, el inici de tareas para perforacin de pozo exploratorio de petrleo no convencional en yacimiento El Trbol SIN SOMETER NINGN ESTUDIO A AUDIENCIA PBLICA. Este delito de estafa debe investigarse y sancionar a las personas funcionarias pblicas responsables que realizaron esta maniobra, por lo que se solicita se giren las actuaciones al mbito penal. OCULTAMIENTO, TERGIVERSACIN Y VIOLACIN DEL

DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN AMBIENTAL

48

75.

La falta de EIAs previos con consulta vinculante previa

al mundo indgena y posterior convocatoria a audiencia pblica, derechos humanos reconocidos en nuestro pas, supone la violacin flagrante y por antonomasia del derecho de acceso a la informacin ambiental. 76. El derecho de acceso a la informacin ambiental est

garantizado en las Leyes 25.675 y 25.831, de las que surgen las siguientes obligaciones: Deber de proporcionar informacin relacionada con calidad ambiental y actividades que desarrollan Acceso a la informacin libre y gratuito No es necesario acreditar razones ni inters determinado 77. a) b) Por supuesto que nada se cumple:

se autoriz el inicio de tareas sin poner a disposicin esta informacin. la versin del EIA que se entreg a las personas que participaron de la

audiencia pblica estaba incompleto. c) el Decreto 185/09 pone copias a disposicin de las personas a su costa,

artculos 23 inc. c) y 41, lo que hace que los mismos sean inconstitucionales por oposicin a legislacin ambiental de presupuestos mnimos, artculo 41 CN. d) el documento que se present en audiencia pblica no coincida con el

entregado a las personas, sobretodo en el punto de toma de agua potable para perforacin del pozo; la empresa dijo que estaba en la adenda que presentara despus y que no estuvo a disposicin de las personas con carcter previo a la audiencia, ni con posterioridad con carcter gratuito. e) no es verdad que se haya dado respuesta en audiencia pblica a los

cuestionamientos planteados; mucho menos es legal la incorporacin de supuestas respuestas escritas al Expte. con fecha 30 de enero de 2013, por extemporaneidad.

49

f)

el mismo Ministerio de Ambiente advierte irregularidades y falta de

informacin y documentacin mediante Nota N 21/13, tachada de nulidad nula y absoluta. Sin informacin adecuada, y accesible previamente, es imposible garantizar el derecho a cualquier consulta, indgena y/o ambiental. 78. A esto se suma el hecho que NO EXISTE informacin

adecuada oficial sobre nuestros recursos hdricos, continentales o martimos, en esta Provincia del Chubut por incumplimiento a la fecha de las funciones que tiene asignadas el Instituto Provincial del Agua (IPA) y la falta de organizacin y funcionamiento de entidades anexas, como los Comit de Cuencas. Repasemos algunos incisos que pueden ser pertinentes al presente caso del artculo 46 de la Ley XVII N 88, sin perjuicio de otros: a) inciso b): Formular, elaborar y coordinar el Plan Hdrico Provincial: de

acuerdo a la noticia publicada en la pgina web oficial al 6 de octubre de 2012 18 este Plan no existe todava, habra sido delegada parcialmente esta facultad en una consultora privada y no se garantiza en la legislacin la participacin del mundo indgena ni de la comunidad en general. b) inciso c): Elaborar el Informe Hdrico Anual: la pgina web oficial19 no

contiene ningn Informe Hdrico Anual, ni de este ao ni de aos anteriores. c) inciso d): Convocar, constituir y coordinar el Comit Ejecutivo de las Cuencas

Hidrogrficas y ejercer las funciones y competencias que la LEY XVII N 74 (Antes Ley N 5.178) encomienda al Poder Ejecutivo: a la fecha, no estn conformados20, a excepcin del Comit de Cuenca del Ro Chubut que se habra conformado recientemente, segn noticia del 6 de octubre de 2012 ya citada. d) inciso m): Tener a su cargo el estudio de los recursos hdricos provinciales. A

tal efecto desarrollar programas vinculados con el conocimiento de los parmetros

18

http://noticias.chubut.gov.ar/blog/2012/10/06/chubut-contara-con-un-programa-hidrico-paraoptimizar-el-recurso-en-toda-la-provincia/ 19 http://organismos.chubut.gov.ar/ipa/category/sin-categoria/ 20 http://noticias.chubut.gov.ar/blog/2012/02/05/el-ipa-convoca-al-comite-de-cuenca-de-futaleufupor-redaccion-del-nuevo-estatuto/

50

intervinientes en el ciclo hidrolgico de cuencas y regiones de la provincia: esta informacin no existe. e) inciso t): Gestionar el Sistema de Informacin sobre Recursos Hdricos: no

existen mapas de aguas superficiales, de aguas subterrneas, hdricos, hidrolgicos, hidrogeolgicos, o como se les denomine, que nos permita al menos conocer cules son los cuerpos de agua provinciales, dnde estn y sus interrelaciones. La nica excepcin es un mapa fsico de la Cuenca del Ro Chubut, sin mayor detalle. El Tribunal Administrativo Hdrico no existe porque no estn conformados los Comit de Cuencas de Ro Senguer, del Ro Futaleuf, de Lago Puelo, del Ro Carrenleuf o Corcovado, de Ro Pico, del Ro Simpson. En consecuencia, no hay planes hdricos de cuencas, ni siquiera para la Cuenca del Ro Chubut. Todo ello, sin perjuicio de la falta de participacin activa del Mundo Indgena. 79. Tampoco se ha instado el cumplimiento de la flamante

Ley XVII N 102 Ley Provincial de Hidrocarburos, Captulo III Recurso Hdrico, artculo 11:
Las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, que realicen actividades de exploracin o explotacin hidrocarburfera, debern dar cumplimiento al Decreto N 1567/09 Registro Hidrogeolgico Provincial y a la normativa que en el futuro la reemplace o complemente. Todo emprendimiento hidrocarburfero a implantarse en el territorio de la Provincia del Chubut deber contar con un estudio hidrogeolgico detallado de bsqueda, identificacin y captacin del recurso hdrico, de manera previa a cualquier tarea prospectiva, exploratoria o de explotacin, en el marco del Plan de Manejo de la Cuenca Hidrogrfica. El recurso hdrico subterrneo deber ser cuantificado como reserva. La autoridad de aplicacin en materia de agua, definir las pautas para su potencial utilizacin, y reglamentar lo atinente para el caso de yacimientos en operacin, debiendo respetar las prioridades establecidas por el Cdigo de Aguas de la Provincia. A su vez se deber presentar un diagnstico ambiental del mismo y un plan de monitoreo permanente, en especial donde los mismos sean utilizados para suministrar agua potable a una poblacin.

51

Los estudios del recurso hdrico subterrneo debern ser realizados y presentados mediante las metodologas, normas y criterio que sern dispuestos en la reglamentacin de esta ley. Para las operaciones de yacimientos y proyectos exploratorios, los concesionarios y sus contratistas, no podrn utilizar agua que contenga una concentracin de slidos totales disueltos menores o iguales a 1500 mg/l. Dicha restriccin no es extensiva al agua de uso domstico y consumo humano a utilizarse en los campamentos y en la perforacin de caeras guas. En los emprendimientos hidrocarburferos en operacin o a desarrollarse, tanto el concesionario como sus contratistas, debern implementar sistemas de recuperacin, reutilizacin y/o reciclado de al menos el 25% del volumen total de agua utilizado en el proceso.

80.

Ni en el EIA ni en la informacin adicional ni la Empresa

ni el Estado mencionan el acufero sistema Manantiales Behr o El Trbol, acufero subterrneo. Segn YPF S.A. no es necesario monitorear aguas profundas, pero a la vez no ha presentado los estudios que exige el Decreto provincial N 1567/09 a partir de los cuales se pueda afirmar que esta afirmacin es correcta. El Instituto Provincial del Agua (IPA) brilla por su ausencia, a la vez que YPF S.A. no acompaa ninguna autorizacin de este organismo para realizar la perforacin a escasos metros del acufero, que siempre debe priorizar el uso de agua para consumo humano. Si el acufero se contamina la nica opcin es cerrar la canilla. 81. No est dems destacar la promulgacin de la Ley VII

N 63 que cre una comisin hidrocarburfera para evaluar la situacin ambiental de UNA empresa concesionaria petrolera, entre otras cosas, siendo que este es el trabajo del Ministerio de Ambiente y Control del Desarrollo Sustentable.

52

82.

Y el hecho que ese Ministerio no cuenta con un

laboratorio habilitado para realizar anlisis ambientales, de metales pesados, nucleares, de ecotoxicidad, de hidrocarburos totales, etc.21. 83. La teora de que el Estado controla alguna actividad

desde el punto de vista ambiental cae por su propio peso. 84.

CAPTULO I DEL ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL Artculo 143.- Cuando un proyecto, actividad u obra comenzara a ejecutarse sin el cumplimiento de la previa aprobacin del estudio de impacto ambiental, ser suspendido de inmediato al slo requerimiento de la Autoridad de Aplicacin, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere lugar y de las sanciones que ms adelante se regulan. Artculo 144.- En los casos citados en el artculo anterior se aplicar una multa de hasta el 5 % (cinco por ciento) del monto del proyecto, actividad u obra. Artculo 145.- Asimismo, podr acordarse la suspensin cuando concurrieran algunas de las circunstancias siguientes: a) La ocultacin de datos, su falseamiento o manipulacin maliciosa en el procedimiento de evaluacin; b) El incumplimiento o transgresin de las condiciones ambientales impuestas para la ejecucin del proyecto.

Dice la Ley XI 35:

85.

El acto administrativo habilitante dictado por el

Ministerio de Ambiente y Control del Desarrollo Sustentable PREVIO a cualquier actividad es indispensable para su inicio, artculos 30 a 37 Ley XI N 35 ms la legislacin nacional y constitucional citada. Ver, por ejemplo, Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza Roldn Eduardo Aurelio en J 163.597/9.879 Asociacin Oikos Red Ambiental c/ Pcia. De Mendoza p/ accin de amparo, 31-oct-2007, Cita: MJ-JU-M-16944-AR | MJJ16944.
21

Ver por ejemplo Notas 1 a 7 acompaadas como prueba, donde se piden anlisis de agua bacteriolgico, fsico y qumico, que incluya metales pesados y radioactividad, y el laboratorio slo realiza bacteriolgico.

53

Inclusive, la CSJN en Comunidad Indgena del Pueblo Wichi Hoktek T'Oi c/ Secretara de Medio Ambiente y Desarrollo Sustentable s/, 11-jul-2002, Cita: MJ-JU-M-55475-AR | MJJ55475 | MJJ55475, declar la nulidad de actos administrativos por va de amparo:
5) Que, asimismo, constituye un exceso de rigor formal sostener que las cuestiones requeran mayor debate y prueba, pues, a fin de determinar la existencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, resultaba suficiente controlar que los actos impugnados hubieran respetado los procedimientos exigidos por la legislacin provincial y nacional vigentes para autorizar la actividad. A tal fin, bastaba con examinar si, de conformidad con las normas invocadas por la actora, la autorizacin y prrroga de la actividad en cuestin requera una evaluacin previa de impacto ambiental y social, y si se haba respetado lo dispuesto por el art. 75, inc. 17 , de la Constitucin Nacional.

86.

Por tales razones, considerando que la fractura

hidrulica es una metodologa experimental y que en este caso se autoriz el inicio de tareas de perforacin de pozo a escasos metros del acufero Puelche, una de las fuentes de agua potable para la ciudad, se acompaa otra documentacin que acredita el riesgo cierto de contaminacin. Informe Eduardo Informacin Andrea Documental fracking 87. Por tanto, y por todas las razones expuestas, se solicita:

87.1. Se declare la nulidad nula y absoluta de por vicios de forma, causa y motivacin insalvables que la hacen inconstitucional de los siguiente actos administrativos: a) la Nota N 1305/12 Direccin General Comarca Senguer San Jorge (DGCSSJ)

de fecha 14 de noviembre de 2012, fs. 113 Expte. administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, Expte. con fecha de entrada el da 22 de noviembre de 2012; b) la audiencia pblica realizada el da 16 de noviembre de 2012, 10.00 hs., acta

sin foliar agregada al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto

54

Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS; c) la incorporacin de addenda al Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin

de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS el da 16 de noviembre de 2012 a las 13.15 hs., sin foliar; d) la Nota N 1340/12 DGCSSJ de fecha 27 de noviembre de 2012, fs. 172 Expte.

administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS; e) la Nota N 21/1322 DGCSSJ de fecha 3 de enero de 2013, fs. sin foliar Expte.

administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS; f) la Nota N 22/13 DGCSSJ de fecha 3 de enero de 2013, fs. sin foliar Expte.

administrativo YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS; g) la incorporacin de respuestas a la Nota N 21/13 DGSSJ y respuestas a la

audiencia pblica escritas, el da 30 de enero de 2013; h) todo acto posterior que se desconoce porque ambos Exptes. administrativos

fueron remitidos a Rawson. 87.2. Se abstenga el MAyCDS de aprobar el Estudio de Impacto Ambiental presentado por YPF S.A. Expte. administrativo YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS, ya que el procedimiento se encuentra viciado de nulidad nula y absoluta. 2.3. Se declare la inconstitucionalidad de las Leyes I N 488 y XVII N 10323

porque que no fueron proyectadas con participacin previa ni tienen el Libre Consentimiento Previo e Informado (LCPI) del mundo indgena otorgado para su
22

Dice Nota N 21/12 y el 12 se encuentra englobado, lo que se interpreta como un error y que debiera decir 13, a pesar que no se encuentra salvado. 23 B.O. 11-1-13 Ley I N 488.

55

sancin y promulgacin, por violacin a este derecho individual y colectivo indgena consagrado en el Convenio OIT N 169 artculo 6. III. EL DERECHO 88. Son aplicables al caso todas las normas citadas a lo

largo del presente, jurisprudencia y doctrina concordantes. IV. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR 89. Se SOLICITAN MEDIDAS CAUTELARES tambin en los

trminos de los artculos 7 Ley V N 84, 197 y ss. del CPCCCH a fin que por las razones que en adelante se dan ms las que proveer su elevado criterio, se disponga la suspensin de todas las tareas que se llevan actualmente adelante en El Trbol con objeto de iniciar un pozo exploratorio de petrleo no convencional. 90. La verosimilitud del derecho est acreditada por el

avasallamiento sistemtico y continuado de derechos humanos artculos 41 de la Constitucin Nacional (CN), 111 de la Constitucin de la Provincia del Chubut (CPCH), y artculo 12 Convenio OIT N 169 Ley 24.071 de rango supralegal, artculo 75 inc. 22 CN (Convenio OIT N 169), y concordantes, de los que en este caso Marcelino Luis PINTIHUEQUE es titular, entre ello, a que se reconozca su existencia y se solicita el LCPI a l y sus pares. 91. Asimismo, desde que, sin perjuicio de la nulidad

planteada, en la Nota N 21/13 DGCSSJ se lee expresamente:

16. Se indica que en el rea de influencia del pozo se espera encontrar restos fsiles de la Formacin Chenque, sin embargo, no se realiza estudio paleontolgico, presentndose nicamente una recopilacin bibliogrfica general. Asimismo, se indica que de acuerdo a estudios de impacto arqueolgicos, realizados y publicados por otros autores, en la zona existen materiales arqueolgicos en superficie, sin embargo, slo se realiza recopilacin bibliogrfica, sin efectuarse estudio arqueolgico.

Toda la zona debe ser inmediatamente preservada, as como el material arqueolgico, Ley 25.743, flagrantemente ignorada en el presente caso, a la vez que debe instarse el proceso de identificacin y determinacin de

56

territorio de posesin ancestral indgena del que hemos sido despojados, Ley 26.160. 92. Tambin, por la presencia del acufero Puelche,

absolutamente desconocido por YPF S.A. y el Estado provincial, por lo que corresponde aplicar los principios precautorio y preventivo artculo 4 Ley 25.675 a fin de preservar esta fuente de agua potable, hasta tanto se conozca al menos su ubicacin mediante un mapa. 93. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) ha

considerado en la causa Comunidad Indgena del Pueblo Wichi Hoktek T'Oi c/ Secretara de Medio Ambiente y Desarrollo Sustentable, de fecha 11-jul-2002, C.
1205. XXXVII. RHE, tambin cita: MJ-JU-M-55475-AR | MJJ55475, que:
4) Que, en el caso, la corte local no dio suficiente respuesta a planteos conducentes de la actora tendientes a demostrar que la tutela de sus derechos no encontrara adecuado cauce por las vas ordinarias. A tal fin, debi advertir que la eleccin del amparo, como remedio judicial expeditivo, se sustent en la existencia y eventual agravamiento de los daos al medio ambiente provocados por la actividad autorizada por la administracin -mediante los actos cuestionados-, consistentes, entre otros, en la eliminacin del bosque a raz de su deforestacin con consecuencias irreparables, tales como la prdida de especies (alteracin de la biodiversidad), cambios climticos y desertizacin (debida a la erosin y salinizacin del suelo); y la afectacin de varias hectreas colindantes con el emplazamiento de la comunidad indgena -donde tambin viven algunos de sus miembros-, en las que, adems de hallarse un pozo de agua que la abastece, se encuentra la escuela y una represa, construidas y destinadas al uso de sus integrantes. 5) Que, asimismo, constituye un exceso de rigor formal sostener que las cuestiones requeran mayor debate y prueba, pues, a fin de determinar la existencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, resultaba suficiente controlar que los actos impugnados hubieran respetado los procedimientos exigidos por la legislacin provincial y nacional vigentes para autorizar la actividad. A tal fin, bastaba con examinar si, de conformidad con las normas invocadas por la actora, la autorizacin y prrroga de la actividad en cuestin requera una evaluacin previa de impacto ambiental y social, y si se haba respetado lo dispuesto por el art. 75, inc. 17, de la Constitucin Nacional. (El destacado me pertenece).

94.

El peligro en la demora se encuentra totalmente

acreditado frente al riesgo cierto e inminente, y tal vez ya dao, de que se pierda material arqueolgico y se contaminen agua y suelo, riesgo probado con las

57

irregularidades descritas por el Ministerio de Ambiente, Nota N 21/13, sin perjuicio de su nulidad nula y absoluta, y el Decreto 39/13 que debi dictar el Gobernador frente a la baja calidad tcnica de la consultora ambiental privada que presentaba proyectos. En el presente caso, el EIA cita legislacin derogada, como la Ley 4032. CONTRACAUTELA 95. Conforme habilita la normativa vigente, ofrezco

caucin personal, para lo cual me pongo a disposicin de VS para suscribirla. 96. Desde ya manifiesto que no poseo ingresos ni bienes,

razn por la cual, si VS lo considerara necesario en esta instancia, iniciar un beneficio de litigar sin gastos. 97. Por todo lo expuesto, se solicita se dicten las medidas

cautelares en los trminos solicitados a fin de evitar el agravamiento de las violaciones a derechos humanos sistemticas y continuas mientras tramita la accin de amparo. V. PRUEBA 98. 99. Se ofrece la siguiente: DOCUMENTAL: se acompaa la siguiente, cuya

certificacin por parte de la persona actuaria desde ya se solicita: a) b) c) d) Nota N 104/12 SARH-IPA. Comunicados SCPL. Documento de Lof Comarca Chubut. Documento HERNNDEZ, I.: Autonoma o ciudadana incompleta: el Pueblo

Mapuche en Chile y Argentina, en Poblacin y Desarrollo Serie N 41, CEPAL, ONU, Santiago de Chile, 2003, http://www.eclac.cl/publicaciones/xml/8/13108/lcl1935p1.pdf.

58

e)

Documento INFORME SOBRE LA SITUACIN DE LOS PUEBLOS INDGENAS

EN ARGENTINA: LA AGENDA PENDIENTE PARA EL RELATOR DE PUEBLOS INDGENAS JAMES ANAYA - DICIEMBRE 2011, realizado por diversas organizaciones argentinas, http://derechosindigenas.org.ar/index.php/centrodocumentacion/doc_view/126informe-sobre-la-situacion-de-los-pueblos-indigenas-en-argentina-la-agendapendiente?tmpl=component&format=raw. f) Transcripcin ODUM, E.P. BARRET, G.W.: Fundamentos de Ecologa,

CENGAGE Learning, 5ta. edicin, Mxico 2008, pgs. 2, 18, citado en el escrito inicial. g) Documento DELA, E.: Peligros de la explotacin no convencional de y por qu llegamos a ella,
http://asamblea-

petrleo

ambiental.blogspot.com/2012/11/peligros-de-la-explotacion-no.html.

h) i)

Un artculo periodstico. Pgina web del Ministerio de Ambiente y Control del Desarrollo Sustentable,

tres archivos. j) Documental Ro Impetuoso Hidrofractura. Se trata de un video en de acceso pblico, http://www.youtube.com/watch?v=Ru9-

youtube,

pQVfGKo&list=UU3XqqBAu8HBDXEH0FvBNKhQ&index=1. En virtud que dura una hora, a todo evento, y por la necesidad de conexin a internet, se solicita se fije da y hora de audiencia para su reproduccin. k) Copias de algunas fojas de Exptes. administrativos. 100. DE EXPEDIENTES: En el plazo que VS disponga, se

requerir a la demandada que acompae los exptes. administrativos: a) YPF S.A. Informe tcnico: Perforacin de Pozo Exploratorio YPF.Ch.E.xp

914 Yacimiento El Trbol N 1644/2012 MAyCDS, y b) YPF S.A.: Evaluacin de Impacto Ambiental: Perforacin de Pozo

Exploratorio YPF.Ch.E.xp 914 Yacimiento El Trbol N 1318/2012 MAyCDS.

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101.

DOCUMENTAL EN PODER DE LA DEMANDADA: Se

requerir a la demandada que en el plazo que VS disponga, acompae al expte. a travs del Instituto Provincial del Agua (IPA) en formato digital: a) el Plan Hdrico Provincial 2011 y 2012 del sistema acufero Manantiales Behr

El Trbol La Corona. b) el Informe Hdrico Anual 2011 y 2012 del sistema acufero Manantiales Behr

El Trbol La Corona. c) Todos los programas implementados desde 2011 a la fecha vinculados con el

conocimiento de los parmetros intervinientes en el ciclo hidrolgico del sistema acufero Manantiales Behr El Trbol La Corona. d) Toda la documentacin que forme parte del Sistema de Informacin sobre

Recursos Hdricos sobre del sistema acufero Manantiales Behr El Trbol La Corona. e) Nota presentada por Marcelino Luis PINTIHUEQUE que dio origen a la Nota

N 104/12 SARH-IPA. 102. PERICIA: Slo si VS lo considera necesario en el marco

de este proceso de amparo, se designar persona perita nica de oficio ingeniera en petrleo para que ilustre al Tribunal sobre el proceso de exploracin, explotacin y abandono de pozos petroleros con mtodo de fractura hidrulica en cercanas de acufero subterrneo dulce, fuente de agua potable, y con material arqueolgico en superficie y los impactos que esta actividad pudiera producir de ndole ambiental, arqueolgico, geolgico y socio cultural. Si no hay personas inscritas en el listado de peritas nos reservamos el derecho de proponer una en el momento procesal oportuno. A la vez, designamos desde ya como consultor tcnico al Ing. en petrleo Magister en energas alternativas Magister en evaluacin de impacto ambiental Eduardo DELIA, D.N.I. 14.524.297, con domicilio en Munster 360 Ro gallegos VI. COSTAS.

60

103.

Solicito, asimismo, que al momento de regular costas y

honorarios se declare la inconstitucionalidad de la Ley 23.302 y en consecuencia la existencia y funcionamiento del Instituto Nacional de Asuntos Indgenas (INAI), en tanto no es una institucin del mundo indgena ni lo representa. Este organismo ha sido creado sin participacin del Mundo Indgena y no est dirigido por personas del Mundo Indgena. Se desconoce, a todo evento, al INAI como un organismo competente en la gestin de la realidad del Mundo Indgena. 104. Esta Ley es contraria, en principio y como cuerpo

normativo, al derecho de libre determinacin de los pueblos y de autoidentificacin cultural, art. 75 inc. 17 CN que los reconoce, garantiza y asegura, e inc. 22. Tambin es contraria al Convenio OIT N 169 completo, por ser sta una norma posterior; es contraria a la Declaracin de la Segunda Cumbre de los Pueblos Indgenas de las Amricas celebrada en Buenos Aires en octubre de 2005; y actualmente, contraria a la Declaracin Internacional sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (DIDPI) Asamblea General de Naciones Unidas septiembre 2007, firmada por Argentina. 105. En virtud que existe un fondo para labores

profesionales jurdicas a favor de personas pertenecientes al mundo indgena, actualmente en rbita del Instituto Nacional de Asuntos Indgenas (INAI), solicitamos que el mismo pase a la rbita de la Organizacin de Naciones y Pueblos Indgenas en Argentina (ONPIA), organizacin indgena y dirigida por persona indgena con personera jurdica de acuerdo al derecho argentino, en virtud de la inconstitucionalidad de la Ley 23.302 planteada, y se garanticen los honorarios profesionales para llevar adelante este proceso. Mxime, cuando este litigio se plantea frente a un proyecto que tiene una inversin inicial de U$S 9.000.000. 106. Asimismo, oportunamente, se regulen honorarios

profesionales para Marcelino Luis PINTIHUEQUE, sin cuyo conocimiento y asesoramiento no sera posible realizar esta presentacin. VII. RESERVAS

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107. a)

Se realizan las siguientes reservas:

De recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin utilizando el

remedio federal previsto en la Ley 48 ante toda decisin contraria a los intereses de esta parte. b) De recurrir ante la Comisin y Corte Interamericana de Derechos Humanos,

usando de los recursos instituido en el Pacto de San Jos de Costa Rica. c) De recurrir ante la Organizacin Internacional del Trabajo, conforme lo prev

su Constitucin, de la que el Estado Argentino es parte. Por todo lo expuesto, solicito a VS: a) Me tenga por presentado, por parte en el carcter invocado y por constituido

domicilio. b) c) Tenga por ofrecida la prueba y oportunamente provea su produccin. Haga lugar a la presente accin de amparo y solicitud de medidas cautelares

en todas sus partes, con costas. ES DE LEY.

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