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le gage

Le terme sret prend son origine dans le mot scurit. Dans la tradition civiliste, ce terme revt une signification plus troite ; la sret est en effet perue comme un moyen juridique garantissant au crancier le paiement dune obligation. Le droit de gage gnral napporte quant lui quune scurit relative au crancier. Certes, il permet celui-ci de recourir lexcution force sur le patrimoine de son dbiteur mais il lui fait subir la loi du concours avec les autres cranciers. La sret permet daccrotre cette scurit juridique. Elle confre au crancier garanti une position prfrentielle par rapport aux cranciers ordinaires. Grce aux srets relles, certains biens seront par convention affects de manire prfrentielle, voire mme exclusive, au paiement de la dette.[1] Derrire le mot sret se devine celui de scurit mais aussi ceux de crdit et de confiance. Prcisment, les srets reprsentent le moyen dinstaurer cette confiance entre un dbiteur et son crancier. Par convention, le dbiteur peut concder son crancier deux sortes de surets relles : des surets immobilires et des surets mobilires. En ce qui concerne les surets relles immobilires, la seule suret couramment pratique sur les immeubles est lhypothque immobilire. Cette suret, rglemente par le code civil, donne au crancier droit de prfrence et de droit de suite, tout en permettant au dbiteur de conserver la possession de limmeuble et de laliner. Lhypothque immobilire est peu usite dans le commerce, sauf pour garantir des crdits long terme, car sa constitution est complexe et les procdures de saisie de limmeuble et de distribution du prix sont longues[2]. Pour les surets mobilires, il existe de vritables hypothques mobilires confrant au crancier un droit de prfrence et un droit de suite et laissant au dbiteur le droit daliner le bien grev dhypothque. On peut citer les hypothques sur les navires, les bateaux, les aronefs. Elles sont, surtout les premires, trs utilises. Beaucoup plus courantes sont les surets relles mobilires, ne confrant, en principe, pas le droit de suite et ne permettent pas, en principe, au dbiteur, daliner : ce sont les gages.[3] Le gage peut tre dfini comme une convention par laquelle le constituant accorde un crancier le droit de se faire payer par prfrence ses autres cranciers sur un bien mobilier ou un ensemble de biens mobiliers corporels, prsents ou futurs. Cette dfinition fait apparaitre trois caractres du gage. Il est une suret, donc un contrat accessoire une crance, gnralement un prt, dont il garantir lexcution. Il est une suret conventionnelle ce qui loppose aux privilges qui ont une source exclusivement lgale. Il est une suret mobilire. Il prsente un quatrime caractre, essentiel : cest une suret impliquant la dpossession du constituant (gage avec dpossession), ce qui loppose lhypothque.[4] En dpit de certaines controverses historiques, le contrat de gage a t un outil largement privilgi et utilis comme un remde pratique aux inconvnients de lapplication de la fiducie. En effet, cette dernire oprait non seulement un transfert de la matrise de l'objet, mais galement un transfert juridique du droit de proprit. Ce n'est pas l'objectif du gage, qui permet au crancier de s'assurer une matrise physique sur le bien, sans en tre juridiquement propritaire. Le dbiteur retrouve la possession de son bien une fois son obligation remplie. Le contrat de gage, appel pignus, a progressivement supplant la fiducie. Il prsentait lavantage pour le crancier de conserver la chose comme un moyen de pression pour tre pay de son dbiteur. La pratique a par la suite amlior la position du crancier gagiste en lui concdant le droit de faire vendre la chose et de percevoir sur le prix de vente le montant de sa crance. Ainsi, la dpossession, concept au

cur du gage, constituait lpoque le moyen ingnieux de se procurer du crdit et doffrir une garantie mobilire son crancier tout en vitant le transfert de proprit au profit du crancier garanti. Le gage est ainsi devenu larchtype des srets mobilires. Toutefois, il sest avr rapidement dsavantageux sur un plan conomique dans certaines branches comme les secteurs maritimes, commerciaux ou agricoles. Bien souvent, les entrepreneurs ayant besoin de financement ne pouvaient se dpartir de leur bien, objet de leur exploitation. En imposant le dessaisissement du bien entre les mains du crancier, le dbiteur en perdait les utilits et gaspillait du mme coup son crdit. Pour composer avec ces ralits conomiques des gages avec dpossession fictive et des nantissements, dits irrguliers, sans dpossession ont t cres.[5] En droit marocain, le gage est rgi par les dispositions du Dahir des obligations et des contrats article 1184 et suivants qui dterminent les conditions de sa constitution, ses effets, les obligations des parties et enfin ses conditions de nullit. Face au dveloppement du monde des affaires de plus en plus marqu par des crdits, les commerants ou les banquiers traitent davantage avec des clients inconnus. Ainsi la garantie des crances est devenue dcisive dans loctroi du crdit assurant le financement des acteurs conomiques. Il existe une large panoplie de garanties permettant aux entreprises de trouver largent ncessaire leur prennit. Il sagit ici des surets relles dont le gage est appuru. Cest une sret relativement efficace, Les avantages que procurent cette technique au crancier sont essentiellement dus la dpossession du dbiteur ou du constituant : par la gne ainsi cause on espre que le dbiteur remplira rapidement ses obligations. Cette gne sera plus ou moins importante selon lutilit que reprsentent les objets gags pour le dbiteur. Le gage est donc sret avec dpossession. Le constituant se dessaisi de son bien entre les mains du crancier. Celui-ci bnficie du droit de rtention d'un droit de prfrence, et du droit de se faire attribuer judiciairement le bien en paiement. En effet, l'on peut s'interroger sur les techniques de constitution du gage. Qu'est-ce qui traduit juridiquement le gage ? Est-ce la dpossession du bien ? Quels sont ces effets ? Et quand est ce que ce dernier prend fin ? Pour rpondre cette problmatique, il savre essentiel de traiter dabord la constitution du gage dans une premire partie, avant daborder les effets et lextinction du contrat de gage dans une deuxime partie.

[1] https://papyrus.bib.umontreal.ca/jspui/bitstream/1866/8625/2/BenAdiba_Aurore_2012_these.pdf [2] Alfred Jauffret, DROIT COMMERCIAL, p.308, 19 me dition. [3] Alfred Jauffret, DROIT COMMERCIAL, p.308et 309, 19 me dition. [4] https://papyrus.bib.umontreal.ca/jspui/bitstream/1866/8625/2/BenAdiba_Aurore_2012_these.pdf [5] https://papyrus.bib.umontreal.ca/jspui/bitstream/1866/8625/2/BenAdiba_Aurore_2012_these.pdf