CAPITULO 11: PERSONA EN GENERAL-PERSONA FISICA NOCION: persona deriva de mscara, la usada en el teatro (Grecia) para ampliar la voz

de los personajes en escena. Aulo Gelio, escritor romano, dice que persona se origina en el verbo personare, que literalmente significa resonar. As, porque la mscara hace la voz humana ms fuerte y vibrante se le ha dado el nombre de persona. En el lenguaje jurdico vulgar, persona es quien puede desempear un rol en la vida de relacin, persona es el sujeto de derecho, quien puede ser actor en un escenario jurdico. Es un error considerar sinnimos, jurdicamente hablando, a hombre y persona, si bien generalmente coinciden, los seres humanos son personas, existen casos donde los seres humanos para el derecho romano no eran personas, los esclavos (ya no sucede); y personas que no son seres humanos sino universalidades, las llamadas personas jurdicas (se mantiene hoy). Por lo tanto hay 2 tipos de personas: - Fsica: ser humano considerado sujeto de derecho. - Jurdica: universalidad o corporacin de varios seres humanos que concurren a formar un nuevo ente distinto e independiente de los elementos que los componen. PERSONA FISICA. GENERALIDADES: el tpico sujeto de derecho, la tpica persona es el hombre, por causa de quin todo el Derecho ha sido creado. De ella se ocupa el derecho, aun antes de nacer (nasciturus) y hasta despus de su muerte (sucesin mortis causa). LA PERSONA ANTES DEL NACIMIENTO. EL NASCITURUS: segn el artculo 63 y su nota, del Cdigo Civil, la existencia de una persona fsica comienza con la concepcin. El feto, aunque no nacido es por consiguiente persona de manera efectiva, porque ya existe en el vientre de la madre, ensean Velez Sarfield; es lo que se denomina persona por nacer, hasta el parto. La concepcin es un hecho que tiene lugar en un periodo que se extiende entre los 182 das y los 300 anteriores al parto (mnimo y mximo). Aulio Gelio hace remontar la fijacin de esos plazos a la Ley de las XII Tablas (7mo mes, 8vo, 9no y 10mo.) Durante este periodo la persona puede ser titular de derechos y obligaciones con la salvedad de que se consolidarn definitivamente luego del nacimiento, y si esto no sucede, se considera a la persona como si nunca hubiese existido. Nuestro Cdigo Civil concuerda exactamente con esta solucin romana. Ha habido otras posiciones en nuestro pas (Salvat) que consideraban existente a la persona recin despus del parto, y que antes, el nasciturus, no habra sido sino parte de la entraa materna. Si sostuviramos esta tesis, deberamos afirmar que el aborto no constituye nada reprobable. Pero la verdadera doctrina romana, entre otras cosas, prohibia azotar a la mujer embarazada (precisamente para no daar a otra persona, el nasciturus) y lleg hasta a constituir un curador para la persona por nacer. EL NACIMIENTO Y LA MUERTE DE LA PERSONA FISICA: para que un parto humano pueda considerarse que dio a luz una persona deben darse 3 requisitos:

Nacimiento con vida: que la criatura llegue a tener existencia propia independientemente de su madre. Se demuestra mediante diversas seales, como el llanto. Que el nacido sea hombre: que sea ser humano, ni monstruo (monstruum) ni prodigio (prodigium). El primero tena caractersticas inferiores a los humanos (cclope por ejemplo), quien carece de ojos o voz humana, tiene 3 manos o 3 pies, malformacin. El segundo, era ms que un ser humano comn (semidios Aquiles). Separacin de la entraa materna: el recin nacido debe ser separado totalmente del claustro materno, debe haber sido cortado el cordn umbilical.

FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA FISICA: acaba su existencia con la muerte, aun cuando despus de sta se ocupe el Derecho de temas atinentes al ser humano que dej de existir (sucesin mortis causa, por ejemplo). Nuestro C.C en su artculo 109, se aparta del sistema romanista en cuanto a las muertes simultneas; consagra que 2 personas fallecidas conjuntamente han muerto al mismo tiempo. En cambio, el derecho romano fijaba, iuris tamtum (significa que se admite prueba en contrario) que cuando varias personas moran encontrndose juntas, se consideraba fallecido antes al padre, si haba fallecido junto con el hijo, o a la madre si haba fallecido junto a su marido. La muerte no es la nica causa de finalizacin de la existencia de una persona fsica, dado que la personalidad jurdica puede perderse total o parcialmente con alguna capitis deminutio. CAPACIDAD DE HECHO Y DE DERECHO: la capacidad, o el grado de aptitud de un sujeto para ser titular de derechos y obligaciones es lo que conoce como capacidad de derecho. En cambio, la de hecho es la aptitud o su grado para ejercerlos por s misma. Los romanos, enemigos de la generalizacin, no lo plantearon asi en forma terica, sino que para ellos haba personas que eran seres humanos y otros que no lo eran (esclavos), que les faltaba por completo la capacidad de derecho (hoy inadmisible)y otros que tenan vedados ciertos derechos (que hoy les diramos incapaces relativos de derecho) y otros, que siendo titulares, no podan ejercerlos total o parcialmente (incapaces absolutos y relativos). En el derecho argentino hay personas incapaces relativas de derecho, aunque no absolutas, ya que hoy se considera a la capacidad como un atributo de la personalidad que no puede faltar a ningn ser humano. Tambin hay capaces totales, incapaces absolutos y relativos de hecho, y semicapacidad, lo inhabilitados del art. 152 bis. LOS TRES ESTADOS EN RELACION A LA CAPACIDAD DE DERECHO: en Roma la capacidad de derecho no se daba por igual entre todos los hombres. En cuanto a la capacidad, existieron 3 estados, y quien ostentaba los 3 tena plena

capacidad de derecho, si uno faltaba se careca de personalidad jurdica. Los 3 estados son: ESTADO DE LIBERTAD: de acuerdo a las Institutas de Justiniano existe una divisin entre los hombres: libres o esclavos. Dentro de ellos, los ingenuos (siempre fueron libres) y los libertos (en algn momento fueron esclavos). Los esclavos carecen completamente la capacidad de derecho, no son personas. Los libres cuentan con alguna capacidad de derecho, mayor o menor segn renan o no los dems estados. ESTADO DE CUIDADANIA: los libres son ciudadanos romanos, gozan de todos los derechos pblicos y privados del Derecho Civil Quiritario, o extranjeros con mayor o menor capacidad de derecho segn su nacionalidad y los tratados entre sus pueblos y Roma (peregrinos) ESTADO DE FAMILIA: los ciudadanos romanos podan a su vez ser jefes de sus respectivas familias (paterfamilias) o sometidos a la potestad de un pater. El 1er caso se denomina sui iuris y el 2do, alieni iuris. Si un recin nacido no tiene padre ni ascendientes masculinos, ser pater. Quien rena los 3 estados: libre, ciudadano romano y sui iuris gozan de plena capacidad de derecho, del caput, siempre hombres, nunca mujeres, a ellas el derecho romano nunca permiti que fuesen cabeza independiente de una familia o titulares de una potestad sobre los miembros de sta, siempre fueron principio y fin de su propia familia (Ulpiano). El vallado que separaba una categora de otra poda franquearse, un libre poda volverse esclavo y un esclavo poda lograr su libertad y volverse ciudadano, o una persona poda mudar su estado de familia. Los cambios que implican disminuciones de capacidad se denominan capitis deminutio, y poda ser mxima (libre a esclavo), media (ciudadano perda su ciudadana) o mnima (cambio es estado de familia). La capitis diminutio mxima ocasionada por la prdida de la libertad acarreaba de inmediato la prdida de los otros estados. La capitis diminutio media supona adems de la perdida de la ciudadana, la del estado de flia. ( por el principio de que lo menor est dentro delo mayor, y lo mayor dentro del todo). EL ESTADO DE LIBERTAD. ESCLAVITUD: segn Florentino, la libertad es la facultad que cada uno tiene de hacer lo que le plazca, a menos que la fuerza o la ley se lo impidan. La esclavitud se define como una institucin del derecho de gentes, que trata lo que la naturaleza dicta, pone a un hombre bajo el dominio de otro, de un dueo; se llama al escavo asimismo mancipia, por la forma de aprehenderlos con la mano, o siervos por que se los ha conservado y vendido en lugar de matarlos. La institucin en su momento fue un avance humanitario, a que el destino de un prisionero de guerra antes era el sacrificio, con la esclavitud se conservaba la vida.

MODOS DE CAER EN ESCLAVITUD: hay formas propias del derecho de gentes (comunes a todos los pueblos) y otras especificas del derecho civil. MODOS DEL DERECHO DE GENTES POR NACIMIENTO DE MADRE ESCLAVA: segn la tradicin romana, los hijos seguan la condicin del padre, y si no eran justas nupcias, de la madre. Las reglas son: habiendo justas nupcias, los hijos son libres; si no las hay, y los padres son libres, los hijos tambin, en unin entre esclavo y mujer libre, el hijo nace libre; si ella es esclava y el hombre libre, nace esclavo. Hay algunas reglas especiales para favorecer las libertades. CAUTIVERIO DE GUERRA: cuando en accin de guerra un hombre es tomado prisionero se transformaba en esclavo. Para los romanos esta esclavitud no era justa, cuando era un ciudadano romano, ya que resultaba intolerable al espritu nacional de Roma que uno de sus sbditos fuera propiedad de un extranjero. En este caso, si el esclavo se fugaba no era castigado, sino recompensado con su libertad. DERECHO DE POSTLIMINIO: cuando un ciudadano romano caa en poder del enemigo, todas sus relaciones jurdicas y derechos se mantenan en suspenso; si lograban fugarse, los recuperaban. Haba 2 excepciones: la posesin y el matrimonio, salvo que ambos cnyuges hubieran cado juntos en la esclavitud. Este beneficio exclua a quienes se haban rendido ante el enemigo o se pasaran a las filas de ste traicionando a su patria. FICCION DE LA LEY CORNELIA: (Lucio Cornelio) si el ciudadano falleca bajo esclavitud, se consideraba como si la muerte haba sucedido en el momento de caer prisionero; para obviar los problemas que derivan de considerar a un ciudadano muerto como esclavo, sin posibilidad de ser titular de derechos ni poder dejar testamento vlido. MODO DEL DERECHO CIVIL: existan causales especificas instituidas por el derecho civil romano, por ejemplo el hombre libre, mayor de 20 aos, que se dejaba vender, para luego invocar maliciosamente su verdadera calidad y compartir con el supuesto vendedor el precio cobrado; las mujeres libres que mantenan trato carnal con esclavos en contra de la voluntad de sus dueos y que no cesaban luego de una intimacin por parte de stos; ciertas condenas graves o infamantes; el nacimiento como monstruo, la desercin del ejercito, etc. SITUACION JURIDICA DEL ESCLAVO. PODER DOMINIAL: poder dominial o dominica potestas es el conjunto de derechos que el dueo (dominus) de un esclavo tiene sobre ste. En un principio el dueo tenia derecho sobre la vida y la muerte del esclavo, pero paradjicamente esto no era tan grave ya que se los trataba con consideracin ya que pertenecan a pueblos vecinos y de costumbres similares. En tiempo de la gran expansin territorial, la institucin hace eclosin y

se deshumaniza, por el gran numero de esclavos brbaros con costumbres y creencias distintas. Se originaron rebeliones frecuentes, como la de Espartaco. En la poca del Imperio ya comienza a suavizar el tratamiento de los siervos, se prohbe matar sin causa, se veda la entrega a la fieras (Ley Petronia), etc. El cristianismo influy en esto. En cuanto a los bienes, el esclavo no puede poseer ni ser dueo de bien alguno; todo es de su seor. Con el tiempo, se hizo comn que el dueo le separase un caudal de bienes muebles o inmuebles para que el esclavo administrase; llamado peculio (pequeo patrimonio). El esclavo poda incrementar su peculio, con un monto que inclusive poda comprar su libertad; pero siempre la propiedad del mismo era del amo y poda reclamarlo cuando quisiera. La popularizacin de los peculios y la situacin de incapacidad absoluta de derecho de los esclavos hicieron que stos obrasen como administradores del dueo, en cuyo nombre jurdicamente actuaban. En muchos casos surgieron responsabilidades para los dueos por e actuar de los esclavos, naciendo as las acciones adiectitiae qualitatis. ACCIONES ADIECTITIAE QUALITATIS: procedan a favor del que contrat con un esclavo y en contra del dueo de ste, para hacerle responder por las deudas contradas por el siervo. Ejemplos: actio de peculio, accin in rem verso, quod iussu, accin exercitoria, accin instotoria, accin tributoria. Todas estas acciones proceden igualmente contra el padre titular de la patria potestad sobre el hijo sobre los hechos de ste. Los esclavos podan cometer daos o delitos contra terceros y stos podan accionar contra los dueos, no contra el siervo ya que ste carecia de personalidad jurdica. Esto se conoce como acciones noxales, y solo se podan eludir responsabilidades emanadas de las mismas mediante la entrega al ofendido del esclavo causante del dao (abandono noxal). LA PERSONALIDAD JURIDICA DEL ESCLAVO: para el derecho natural no hay diferencia entre esclavo y hombre libre, ya que todos nacen en libertad; pero si la hay para el derecho civil y de gentes, para los que el siervo no tiene personalidad jurdica. El esclavo es una cosa, corporal y mancipi, no puede ser titular de derechos de familia, propiedad, sucesin, ni actuar en juicio. Solo le estaban autorizadas las acciones atenientes al pecunio no prohibidas por el dueo, quien responda por ellas mediante las adiectitae qualitatis. CONTUBERNIO. COGNATIO SERVILIS: los esclavos no tenan posibilidad de contraer matrimonio (connubium) conforme al derecho civil, pero podan constituir relaciones de hecho, llamadas contubernio. Al no haber matrimonio tampoco exista entre esclavos el parentesco, sino solo consanguineidad (cognatio servilis) entre padres e hijos. EXTINCION DE LA ESCLAVITUD: segn participe o no el dueo en este acto se distingue:

Libertad por imperio de la ley: el Estado romano daba libertad a los esclavos que demostraban ciertas dotes de conducta (denunciando homicidios, conjuras, etc). Libertad por manumisin: manumitir es dar libertad a un esclavo perdiendo literalmente la posibilidad de poner la mano sobre l. El amo la concede. El derecho civil arcaico prevea 3 medios formales para hacerlo: La manumissio vindicta: un tercero solicitaba la libertad ante un magistrado. La manumissio censu: el dueo solicitaba su inscripcin en el censo de ciudadanos. La manumissio testamento: la libertad era consagrada por su dueo en el testamento, de manera directa (disposiciones de ltima voluntad) o fideicomisaria (encomendada a un heredero).

El uso cotidiano fue creando nuevas formas, ms sencillas, creadas por los pretores y luego confirmada por la Ley Junia Norbana. Fueron 3 los medios de creacin pretoriana y no formal de manumisin: La manumissio per epistolam: el dueo diriga una carta al esclavo indicando su voluntad. La manumissio per mensam: el dueo sentaba a su mesa al esclavo. La manumissio inter amicos: declaracin ante algunos amigos.

Otra forma: manumissio in ecclesia. LIMITACIONES AL DERECHO DE MANUMITIR: se fijaron a raz del aumento de ciudadanos libertos, en su mayora indigentes. Se dictaron las leyes Fufia Caninia, Junia Norbana y Aelia Sentia. La primera estableci limitaciones a las manumisiones testamentarias. La segunda permiti que los libertos sin emplear unas de las formas del derecho civil quedasen libres y en situacin jurdica de latinos. La tercera fij limitaciones a la edad mnima requerida en manumitiente y manumitido (20 y 30 respectivamente). SITUACION JURIDICA DE LOS MANUMITIDOS: los siervos liberados pueden quedar en 3 situaciones distintas: ciudadanos, latinos y dedicticios. Ciudadanos son los esclavos que han sido vlidamente manumitidos por alguno de los medios del derecho civil. Son latinos junianos aquellos liberados mediante algunas de las formas del derecho pretoriano. Se llaman latinos porque su condicin es similar a la de los habitantes del Lacio o colonia latinas de Roma, y junianos porque deben su libertad a la ley Junia Norbana. Estaban privados del ius commercium, del ius testamenti factio pero no del ius connubium. Son dedicticios segn la ley Aelia Sentia, quienes durante su cautividad tuvieron psima conducta y por ello fueron encadenados, torturados, culpado de delitos o arrojados al circo como gladiadores.

Con la Constitutio Antoniana del emperador de Carcalla (212) se concede la ciudadana a todos los habitantes del Imperio desapareciendo la categora de latinos junianos. Sean cual fuera la situacin jurdica del munimitido, casi siempre subsistan relaciones con su antiguo dueo, su patrono en adelante: deba ayudarlos econmicamente si fuera necesario o prestarle servicios, y el dueo tena la obligacin de asistir al liberto jurdicamente en todos los actos de la vida civil que necesitaren este requisito. Esta relacin de denomina patronato, los patrones tambin heredaban a sus manumitidos y eran sus curadores legtimos. CUASI ESCLAVITUD: es la situacin de diversos gneros de personas que, siendo formalmente libres, se hallan asimilados a los esclavos, en su condicin y tratamiento jurdico. Son: Personas bajo mancipium: personas que han sido transferidas en propiedad por quien tiene su patria potestad o poder marital. Y han sido vendidos simblicamente a un tercero o sufrido abandono noxal por causar dao. Colonos: son hombres libres con derechos pero con una limitacin fundamental: se encuentra adscripto, con su familia, a la tierra que trabaja, tierra que no puede abandonar en toda su vida, siendo transferida con ella cuando se vende. Tienen prohibido ejercer cargos pblicos. Actoratus: hombre libre, con derechos de ciudadana, pero que ha alquilado sus servicios bajo juramento a un empresario, como gladiador, y an morir en esa funcin. Addicti. Nexi: son addicti los demandados que, vencidos en juicio, no han satisfecho las pretenciones del acreedor y por esto los tiene cautivos durante 70 das; si nadie paga la deuda podr matarlos o venderlos como esclavos. Nexi son los deudores que se han entregado a si mismos en prenda a los acreedores.

ESTADO DE CIUDADANIA: la divisin de hombres libres y ciudadanos y no era importante dado que slo a aquellos estaba reservado el ejercicio y goce de las instituciones del derecho civil. La ciudadana se extendi a todos los habitantes del Imperio con la Constitutio Antoniana. LOS CIUDADANOS. DERECHOS: son ciudadanos los nativos de Roma, luego se extendi al resto de Italia y finalmente a todo el Imperio. Quien no sea incapaz de derecho goza del ius civitatis (derecho de ciudadana) y con l la facultad de gozar de todas las instituciones pblicas y privadas del derecho quiritario. Derechos pblicos son: de votar, ser elegido magistrado, apelar la pena capital, uso del nombre, contraer matrimonio, ejercer comercio, testar y heredar.

LOS NO CIUDADANOS: hay diversas categoras con diversas amplitud de facultades y aptitudes jurdicas. Segn los pactos que unan a Roma con distintos pueblos, haba distintas clases de extranjeros. Latinos veteres: habitantes del antiguo Lacio, gozaban de los derechos privados de los ciudadanos, commercium y connubium, votar y facilidades para adquirir la ciudadana, por favor del prncipe, por tener 3 hijos, por construir naves, entre otras causas. Se acaba esta categora con las leyes Plautia Papiria y Julia, que dieron la ciudadana romana a los habitantes de toda Italia. Latinos colonarii y junianos: colonarii son los habitantes de las colonias que Roma fundaba en los territorios conquistados, se les conceda la latinidad. Los latinos junianos eran los manumitidos por alguno de los medios no formales del derecho pretorio. Gozaban del ius commercium pero no del ius connubium, a menos que este derecho les sea concedido especialmente. Termin esta categora en el 212. Peregrinos: extranjeros, de pueblos con los que Roma no se hallaba en guerra, solo les perteneca el derecho de gentes y no las normas del civil, y los especficos de sus provincias que habitasen. A menos que tuviesen autorizacin especial estaban privados del ius commercium y del ius connubium, de la patria potestad y del parentesco por agnacin. Nada impeda que invocasen las leyes de su pas de origen y pudieran ser propietarios, testar, casarse y ser reconocidos padres. Dedicticios y hostls: los dedicticios eran los miembros de los pueblos que se sublevaron contra la autoridad de Roma y fueron por 2da vez sometidos, los que por alguna pena perdieron la ciudadana, y los manumitidos por la ley Aelia Sentia. No posean derechos polticos, commercium no connubium, y les estaba vedada la ciudadana, por considerarlos elementos indeseables y peligrosos. En similar situacin estaban los hostis, enemigos contra quienes Roma se hallaba en guerra.

EL ESTADO DE FAMILIA: la organizacin de la familia se asentaba en el jefe o paterfamilias, que no dependa de la potestad de nadie, por ser sui iuris. Sea cual sea su edad es el nico con plena capacidad de derecho, todos los dems estn bajo su potestad, son alieni iuris, por haberlos engendrado (hijos-nietos), comprado (esclavos), recibidos en mancipium o en matrimonio. Cuatro diferentes clases tienen los pater sobre sus dependientes: sobre la mujer, sometida a su manus; sobre el esclavo, el poder dominial o la dominica potestas, sobre el hijo, la dominicas potestas; y el ejercido sobre las personas sujetas al mancipium. Todos son alieri iuris; sufren alguna limitacin de la capacidad de derecho, que es relativa, no absoluta, ya que gozan del connubium y del commercium.

OTRAS SITUACIONES MODOFICATIVAS DE LA CAPACIDAD DE DERECHO: las siguientes situaciones incidan desfavorablemente sobre la capacidad de derecho, aunque sin suprimir la personalidad civil. -La infamia: incapacitaba a quien la sufriese para el desempeo de ciertas funciones, como la de jueces, abogados y testigos, y el ejercicio de cargos pblicos. Profesiones mal reputadas (gladiadores, comediantes), condenados en ciertos juicios, usureros acarreaban tacha de infamia. Otras profesiones gozaban de privilegios, como ciertas industrias de construccin de naves y el transporte de trigo a Roma, molineros o milicia: pertenecer a sta o a agrupaciones religiosas dio privilegios desde antiguo, as como la ubicacin social y econmica, que era determinante al momento de ejercer derechos polticos en los comicios. -La religin: no fue causa de incapacidad, ya que todos los ciudadanos seguan el mismo culto. EL TRABAJO DE LOS HOMBRES LIBRES: la economa romana fue siempre subdesarrollada, se asentaba en la actividad agraria y pastoril, el comercio era incipiente y dificultoso, as como limitado a algunas fbricas destinadas a abastecer la demanda regional. La elaboracin manufacturera era artesanal. El ciudadano romano tenia, tradicionalmente, aversin a toda actividad manual, a la que consideraba degradante (trabajo deriva de tripalium, un instrumento de 3 palos bajo los cuales se haca pasar o sujetaba a los esclavos). Consideraban dignas nicamente las actividades polticas, la labor en el campo y la actividad militar. La medicina no era bien considerada y era ejercida por los esclavos o libertos. El comerciante era mal reputado ya que se entenda que venda a un precio superior las mercaderas que haba comprado ms baratas, sin esfuerzo y a expensas del trabajo de los productores (Aun ms si era martimo ya que el comando de barcos no era estimado). Haba artesanos independientes (orfebres, herreros, pintores), que conformaron desde muy antiguo gremios (rey Numa Pompilio). Llegaron a ser muy cerrados, con maestros y aprendices; solan tener deidades protectoras comunes y das de fiesta propios. En el comercio, el intercambio se vea dificultado por las largas distancias y la inseguridad (llev a organizarse a los comerciantes en caravanas). Adems existan sinnmero de aduanas interiores que originaban productos sumamente onerosos. El comercio martimo era aun ms lento e inseguro (piratas). Se comerciaban bienes de primera necesidad (trigo) y suntuarios (prpura) para las clases pudientes. Este panorama econmico no brindaba demasiadas posibilidades de trabajo a los hombres libres de baja condicin; y se vio agravado por las continuas guerras y conquistas que trajeron a Roma una multitud de esclavos, fuente de mano de obra barata, no haba que pagarles salario y cuando moran eran fcilmente reemplazados con otros (se calcula en el poca del Imperio el 90% de los trabajadores por cuenta de otros eran esclavos). Por esto y por sus preconceptos los hombres libres llegaron a ser una gran masa amorfa, desocupada y envilecida,

un populacho que votaba y por lo tanto haba que alimentar con repartos gratuitos. Esto era bastante oneroso para el Estado y se agrav aun ms con las manumisiones, de all las limitaciones. Esto mas el aumento de la poblacin llev a conflictos insolubles que condujeron al rgimen a un abrupto y previsible final. El modo de paliar esta situacin fue a travs del ejrcito, con normas que permitieron incorporar a plebeyos, para cumplir un doble objetivo: dar mano de obra y conquistar territorios y as obtener ms bienes y riquezas. La expansin territorial se transform en el mejor vehculo para descomprimir la situacin social. Pero finalizaron las guerras de conquista y las fuerzas centrifugas que operaban en el seno del Imperio tan vasto hacan imposible seguir expandindolo y gobernndolo con eficacia. El resultado fue una inflacin galopante primero y conflictos sociales cada vez ms agudos. As se derrumba el Imperio de Roma.

CAPITULO 12: PERSONA DE EXISTENCIA IDEAL O JURIDICA Nocin: se ha atribuido a los entes formados por conglomerados de seres humanos individuales los atributos propios de un sujeto de derecho, ligado al orden patrimonial. Son las personas de existencia ideal, civil, moral o jurdica; pueden ser tanto asociaciones conformadas por seres humanos individuales, tanto conglomerado de bienes, las fundaciones. De all la divisin prioritaria entre las personas de existencia ideal: las formadas por hombres, las asociaciones o corporaciones; y las constituidas por patrimonios destinados a un fin, las fundaciones (universitas personarum y universitas rerum). Evolucin histrica: comenz a ser admisible en Roma cuando los jurisconsultos se vieron obligados a reconocer la realidad de populus romanus, el Estado de Roma, que era un ente autnomo con personalidad propia, muy diferente de la mera suma inorgnica de sus componentes. En Italia, y desde fines de la republica, se reconocen entes con personalidad jurdica independiente, los municipia, o municipios, que derivan de la costumbre romana de someter bajo su dominio a las naciones que conquistaba, pero manteniendo su organizacin interior en las ciudades. Se encuentra una doble estructura administrativa: las autoridades romanas y las locales. Los particulares tambin podan agruparse en asociaciones, reconocindoles la posibilidad de tener patrimonio y un representante legal, que se ocupaba de los negocios e intereses de la sociedad. Clasificacin: universitas personarum y universitas rerum es una clasificacin, pero no clsica. Savigny en el siglo pasado ha sealado que hay personas jurdicas de existencia natural, como el Estado y los municipia, y otras de existencia artificial, como las corporaciones y fundaciones. Personas jurdicas de carcter pblico: municipio, Estado romano y tambin sus colonias son universitas personarum de carcter pblico; entes jurdicos colectivos, compuestos de personas individuales, unidas para la consecucin de una finalidad comn ya sea en forma voluntaria, por costumbre y tradicin, a las que la ley reconoce personalidad jurdica. Tienen bienes que no son de propiedad individual de los ciudadanos que las componen, sino que pertenecen al organismo social en su conjunto. Poseen capacidad para adquirir bienes y para estar en juicio en asuntos que afecten a sus intereses. La existencia de este tipo de entes se produce de modo natural, sin adhesin expresa. El erario y el fisco: el tesoro del estado reciba el nombre de erario. Con el advenimiento del imperio, el trmino se circunscribi para designar el tesoro del senado. Surgi al lado de ste, el fisco (fiscus), el patrimonio del emperador. Finalmente, ya en pocas del Bajo Imperio, el fisco absorbe al erario, el tesoro imperial al estatal, y queda solamente el fiscus, como un ente con personalidad propia que representa al patrimonio civil, y es un sujeto de derecho privado susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.

Corporaciones o asociaciones: nacen a partir de un acto expreso de constitucin de sus fundadores y viven merced a la voluntad continuamente ejercida por sus integrantes para mantenerlas. Son esencialmente artificiales. Su existencia es antigua, se dice que Numpa Pompilio organiz los primeros gremios y colegios sacerdotales, mencionados en las XII Tablas. Pero originalmente no se les reconocas personalidad jurdica distinta de la de sus miembros. Las corporaciones pueden ser religiosas, sociedades de funcionarios subalternos encargados de diversas funciones de las cuales toma nombre la corporacin (escribas, etc); corporaciones de artesanos (herreros, etc) y aun de carcter meramente amistoso (sodalitates). Requisitos para la existencia de las corporaciones: en el momento de creacin es necesaria la reunin de por lo menos 3 personas, un estatuto, un fin licito, un patrimonio propio y distinto del de los individuos que la componen, un representante que la administre y ejercite los derechos y cumpla las obligaciones, la autorizacin del Estado. Fin de la existencia de las corporaciones: termina por la consecucin del fin perseguido, por la desaparicin de todos sus socios, por la disolucin voluntaria, por decisin estatal. Una vez disueltas, los bienes remanentes eran distribuidos entre los socios. Universitas rerum: o fundaciones, universalidades de cosas que aparecen en la poca del imperio y consistan en un patrimonio destinado a un fin especifico, predeterminado por el instituyente, constituidas a perpetuidad o al menos por un lapso indeterminado, ya sea por un acto entre vivos o de ltima voluntad. Su capacidad jurdica recin comenz a admitirse en tiempos de Justiniano, cuando se dijo que tenan facultades de heredar, reclamar crditos, accionar en derecho, celebrar ciertos contratos, etc. Fundaciones piae causa: son establecimientos de beneficencia, dedicados a la atencin y mantenimiento de enfermos, hurfanos y ancianos, que proliferaron con el cristianismo (iglesias, monasterios, hospicios, albergues). Para constituirlas quien deseaba hacerlos entregaba a la iglesia, generalmente, los bienes que deseaba destinar a la obra piadosa. Los dignatarios estaban encargados de gestionar dichos bienes y de la inversin del producido en la obra benfica. Estas fundaciones no llegaron a ser personas jurdicas propiamente dichas, ni entes independientes ni sujetos de derecho, ya que se trata de patrimonios con propietario determinado y administradores del mismo obligados a invertir lo producido con cierto destino, tambin predeterminado. Herencia yacente: la hereditas yacens est constituida por el conjunto de bienes que conforman el patrimonio de un difunto, durante el tiempo que media entre la delacin (operada con el fallecimiento) y la adicin (que tena lugar con la aceptacin por parte del heredero). Se la consider persona jurdica por la imperiosa necesidad dado que si no se produca inmediatamente la aceptacin luego del fallecimiento el conjunto de bienes del difunto quedaba absolutamente

desprotegido y sin posibilidad de realizar acto conservatorio alguno. La personalidad jurdica permite que a travs de un gestor se realicen estos trmites conservatorios imprescindibles. CAPITULO 13: REGIMEN DEL MATRIMONIO EN DERECHO ROMANO

Justas nupcias: constituyen el matrimonio especficamente romano, regulado por el derecho quiritario. Definiciones clsicas: segn Modestino, es la unin del varn y la mujer, consorcio para toda la vida, comunicacin de los derechos divinos y humanos. Las Institutas dices que es la unin del varn y la mujer, que comprende el comercio indivisible de la vida. En base a estas afirmaciones: - El matrimonio es unin de personas de distinto sexo, varn y mujer. Siempre monogmico. - Implica un consorcio para toda la vida, aunque no indisoluble, dado que el divorcio bilateral y el repudio unilateral existieron siempre en Roma. Se refiere a la voluntad de que perdure. - La unin es total, tanto en los aspectos materiales como espirituales. - No necesariamente tiene como finalidad procrear hijos, ni la falta de stos resta validez al matrimonio. - Es una institucin del derecho natural. Concepto y elementos: es una institucin fundada en 2 elementos: uno material, la cohabitacin; y el espiritual, la effectio maritalis. La cohabitacin significa que la esposa debe estar a disposicin del marido, no cesa cuando el esposo se encuentra ausente (militares). Ambos cnyuges deben guardarse el debido respeto, que constituye el honor matrimonial (honor matrimonii). El matrimonio tiene lugar con la simple entrada de la mujer en la casa del marido, da inicio formalmente a la convivencia, aunque el marido se encuentre ausente. La affectio maritalis no es otra cosa que la intencin de ser marido y mujer, tratndose recprocamente como tales. Requisitos: aptitud fsica, aptitud jurdica, consentimiento de los contrayentes y del padre. Aptitud fsica: la edad mnima para la mujer era de 12 aos. En el varn, en un principio se exiga un examen fsico realizado por el pater, quin deba manifestar si haba encontrado en ellos las seas de pubertad. En la prctica se instal un sistema mixto segn el cual la pubertad se alcanzaba a los 14 aos para el varn, siempre que a esa edad el desarrollo fsico no fuese notoriamente insuficiente. Este criterio fue seguido por la ley 2393 de matrimonio civil en nuestro pas, si bien la ley posterior 14394 modific esos topes, fijndose en 16 aos para el hombre y 14 para la mujer. Los castrados eran considerados inhbiles para el matrimonio, pero no los impotentes por defectos orgnicos naturales, ya que al no excluir el affectio maritalis, ni ser ostensibles o manifestados externamente, no impedan la celebracin del matrimonio vlido.

Aptitud jurdica: los futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos (teniendo el status libertatis y el satatus civitatis han de gozar del ius connubium, uno de los derechos privados del ciudadano romano). La unin en la que uno o ambos miembros de la pareja es esclavo, no es matrimonio sino contubernio. Tampoco lo es la pareja que forma un ciudadano y una peregrina o viceversa. La ley Minicia reglament que de estas parejas entre ciudadanos y no ciudadanos los hijos heredaran la situacin jurdica del progenitor no ciudadano; se las denomin matrimonia iniusta o matrimonio sin connubium. Asi durnate mucho tiempo carecieron de aptitud nupcial entre si patricios y plebeyos, ingenuos y libertos, personas con rango sanatorial y quienes ejercan profesiones deshonrosas. Haba otras prohibiciones especficas: el gobernador de una provincia y sus hijos, con mujeres domiciliadas en esa pcia.; tutor o sus hijos con la antigua pupila, como as tambin al curador de la joven menor de 25 aos y sus hijos. - Consentimiento de los contrayentes: los que van a casarse deben expresar libremente su consentimiento, o por lo menos no oponerse. No est permitido al padre violentar la voluntad de si hijo/a. - Consentimiento del padre: debe manifestarlo el pater a cuya potestad estn sujetos los futuros cnyuges. Si el titular de la potestad es el abuelo tambin se necesita su consentimiento y el del padre, que ser quien herede la potestad al fallecer aqul. A las mujeres sui iuris deban prestarles consentimiento su tutor. A partir de las leyes Iulia y Papia Poppaea, si el padre negaba injustificadamente su consentimiento, era posible suplirlo con una autorizacin del magistrado; tambin si padeca alguna incapacidad y no poda manifestarlo. Impedimentos: pueden clasificarse en absolutos o relativos segn impidan por completo el matrimonio o lo hagan nicamente con respecto a cierta y determinada persona. - Absolutos: matrimonio anterior no disuelto, cada en la esclavitud, voto de castidad y las rdenes sacerdotales mayores. - Relativos: el parentesco dentro de ciertos lmites. Parentesco en lnea recta (prohibido en todos los grados, ya sea por consanguinidad, afinidad o adopcin). Parentesco en lnea colateral (prohibido casarse entre hermanos, tos y sobrinas, tos abuelos y sobrinas nietas, o viceversa). Las uniones entre primos hermanos se hicieron tan frecuentes que el emperador Teodosio las prohibi, pero a principios del siglo IV Arcadio y Honorio volvieron a declararlas lcitas. El parentesco por afinidad: es el que vincula a un cnyuge con los parientes del otro. Prohibidos los matrimonios en lnea recta (suegros con yernos y nueras) en todos los grados y en lnea colateral nicamente entre cuados. - El parentesco por adopcin: cesaba, en el caso de lnea colateral, al producirse la emancipacin del adoptado. - El parentesco espiritual: entre padrinos y ahijados. Hubo asimismo impedimentos relativos que vedaban el matrimonio de ciertas categoras de personas: a los militares (para fomentar la disciplina); los que carecen de connubium en relacin a determinada persona (tutor-pupila, etc); -

razones sociales (senadores y descendientes con libertas o mujeres de baja condicin); el cristianismo prohibi el matrimonio entre judos y cristianos; entre plebeyos y patricios hasta la ley Canuleia, entre ingenuos y libertos hasta la ley Iulia y Papia Poppaea; la viuda dentro de los 10 meses posteriores al fallecimiento del marido, y para la divorciada por igual tiempo luego de la separacin; entre la adltera y su cmplice; entre raptor y raptada.

Formalidades y prueba del matrimonio: en el derecho romano no existe un acto similar al del Registro Civil, del cual dependa insalvablemente su constitucin. Est despojado de formalidades, ya que se trata de una cuestin absolutamente de hecho, basta con la convivencia de 2 personas que tengas entre ellas ius connubium y que se traten como marido y mujer (cohabitacin y affectio maritalis). Era habitual entre personas de posicin social importante el redactar un acta, que firmaran por lo menos 5 testigos; tanto ms fastuosa celebracin cuanto mejor era la situacin social de los contrayentes. Era recomendable que una mujer se case alrededor de los 18 aos; cumplir 19 y seguir soltera era un desagradable suceso; llegar a los 20 y sin tener hijos era exponerse a las penalidades de la legislacin de Augusto. En cuanto al varn, la cuestin variaba. Inclusive en las clases medias y bajas los casamientos de hombres de menos de 18 aos eran excepcionales, y en los rangos sanatoriales la costumbre era casarse luego de haber comenzado el cursus honorum (25 aos). No era raro que existiese una importante diferencia de edad entre marido y mujer. Para la boda, la novia vesta alegricamente: un pauelo rojo que cubra su cabello, peinado hacia arriba en forma de torre, atravesada por una aguja; que simbolizaba sometimiento al marido. La viste una tnica blanca, para significar virginidad, ceida con un cinturn de lana que rodea su talle dando fe de su pudor. Porta una corona de verbena, smbolo de fecundidad. La boda suceda al caer la tarde, luego de un banquete, circulaba un cortejo por las calles, iluminadas por antorchas. La muchacha llegaba al hogar de su futuro marido, ste situado en el umbral la interrogaba, simblicamente, quin era; a lo que ella contestaba:donde t seas Gayo, yo ser Gaya. Luego se entregaba un poco de agua, algunas gotas sobre ella en seal de purificacin y una antorcha encendida que tocaba y luego guardaba en lugar seguro. Luego frotaba las junturas de la puerta con grasa de cerdo para evitar encantamientos y finalmente el novio la tomaba en brazos para que no tocase sus pies en el umbral, consagrado a la diosa Vesta. Antes de entrar, el futuro esposo arrojaba a los nios presentes un puado de nueces, simbolizando son ello la renuncia a los juegos infantiles. La novia en su casa ya haba consagrado sus muecas a las divinidades que protegieron su infancia. La novia es conducida por su madrina junto al altar, donde hay imgenes de antepasados y dioses de la casa. Ambos novios rompen y comen juntos el pastel de harina (confarreatio). Acto seguido se iniciaba el banquete, que poda prolongarse por varios das. Si bien estaba despojado de formalidades, el matrimonio no era un suceso intrascendente, sino importante y rodeado de actos y rituales que por costumbre y religin se realizaban.

Tipos de matrimonio: poda ser cum manu y sine manu, segn la mujer entrase a formar parte de la familia del marido sujetndose al poder de ste, o se mantuviese alieni iuris dentro de su familia de origen, o sui iuris, si en esa condicin se hallaba al casarse. La mujer casada cum manu sale de su propia familia civil y entra en la del marido, del cual jurdicamente es considerada como una hija mas. Si con anterioridad era sui iuris, el patrimonio que hubiese tenido es absorbido por el pater de la familia a la que ingresa, en donde permanece como alieni iuris en la situacin jurdica arriba mencionada. La manus poda extinguirse, como toda potestad. Y en caso de divorcio la propia mujer poda obligar a su ex marido a romperla para lo cual usualmente haca falta un acto igual y de sentido contrario al utilizarlo para constituirla. Tal la diffarreatio con la cual se acaba con la manus adquirida por confarreatio. Para el matrimonio no hay formalidades pero si para que el marido adquiera la manus sobre su mujer. Podan ser de 3 tipos: - Confarreatio: los contrayentes pronunciaban ciertas paabras sagradas delante del pontfice mximo, el flamen de Jpiter y por lo menos 10 testigos. Luego se ofrecera un pastel de harina (farreum) a Jpiter Farreus. - Coemptio: fue un sistema posterior, surgido para posibilitar la adquisicin de la manus en los matrimonios en los que intervena un plebeyo. Consista en la compra figurada que el marido hace de su mujer al padre de sta, o a quin tena su potestad. Se haca pesando en una balanza un trozo de cobre que luego el novio entregaba al padre de la novia, como pago simblico de la potestad sobre sta. - Usus: era la adquisicin del poder sobre la mujer a travs del uso continuo e ininterrumpido de ese poder. La posesin de la esposa continuada durante 1 ao haca nacer la manus a favor del esposo. Para evitar que cualquier matrimonio acabe en manus, la ley de las XII tablas posibilit a la mujer ausentarse, antes de transcurrido ese periodo,, durante 3 noches seguidas del hogar conyugal (trinoctium). El ao se interrumpa y se volva a contar de nuevo. Esponsales: son la promesa de matrimonio futuro, o sea, compromiso. Deriva se sponsio, que era un contrato verbal y solemne cuya figura se empleaba para llevarlo a cabo. Era comn que hubiera invitados ataviados con ropas festivas y el novio entregaba a la novia un anillo de hierro sin ningn adorno. Los requisitos son los mismos que para el matrimonio y se estableci una edad mnima de 7 aos. En cuanto a sus efectos; la verificacin de los esponsales no creaba ni autorizaba ninguna familiaridad especial. En lo jurdico s tena consecuencias, ya que solan sentarse las bases del futuro acuerdo econmico matrimonial, como por ejemplo la cuanta y pago de la dote que llevara la mujer. Se engendraba una especie de cuasiparentesco entre un novio y los parientes del otro, se consideraba virtualmente adltera a la novia que fuese infiel y se permita a ste perseguir judicialmente a quien injuriase a su esposa. El incumplimiento de la promesa de matrimonio originaba una accin por daos y perjuicios, aunque luego ste rgimen fue dejado de lado. La sancin exista de todos modos pero fue de tipo ms social que legal.

En pocas del cristianismo la situacin sufri un nuevo vuelco, al imponerse la costumbre de garantizar econmicamente el cumplimiento de los esponsales. Surgieron as las arras esponsalicias, garantas que se daban al celebrarse el compromiso. Si quien no cumpla con ste era el que haba dado las arras, perda el importe de ellas, mientras que si quin incumpla era la parte receptora deba devolverlas en un principio cuadruplicadas y, en tiempo de Justiniano, dobladas. Se impuso que los regalos deban devolverse al disolverse el compromiso. En caso de muerte de uno, el sobreviviente poda recuperar los regalos que haba hecho. Se disolvan los esponsales por mutuo acuerdo, o por voluntad de uno solo, por muerte, capitis deminutio mxima o media, o por haber aparecido con posterioridad algn impedimento para el matrimonio. La legislacin de Augusto: El emperador Augusto intent defender y favorecer al matrimonio, mediante 2 leyes, la Iulia de maritandis ordinibus y la Papia Poppaea, propineido ventajas y desventajas para solteros y casados y con hijos. No dej afuera el inters fiscal en el matrimonio. La ley Iulia estableca como norma fundamental que todo varn de entre 25 y 60 aos deba estar casado o comprometido en matrimonio, e igual previsin rega para las mujeres de entre 20 y 50 aos. Quienes no lo estuviesen eran denominados clibes. Esta disposicin era muy fcil de violar, celebrando esponsales por tiempo indeterminado; la posterior ley Papia la complet, estableciendo que cualquier compromiso matrimonial que no fuese seguido en los 2 aos siguientes a su celebracin por el correspondiente casamiento careca por completo de valor. Tambin estableci que estaba prohibido el matrimonio y el compromiso entre: los senadores y todos sus descendientes en lnea recta masculina con las libertas y con mujeres que actuaban en el teatro o hijas de actores; las hijas de los senadores y las hijas de los varones que descendan en lnea recta de un senador, con libertos o actores y descendientes de stos; si la joven se dedicaba al teatro luego del matrimonio. ste segua siendo vlido pero inexistente a los fines de la ley Iulia, para la cual los esposos se consideraban clibes, o sea, solteros, siendo aplicables las sanciones legales. El hecho eran tambin causal de divorcio, que el marido poda invocar. La ley Papia autoriz el matrimonio entre ingenuos y libertos, excepto con senadores y descendientes. Un senadoconsulto de fecha incierta prohibi la unin de los senadores con mujeres qua haban sido condenadas en algn juicio pblico. Los ingenuos tenan especialmente prohibido casarse con las prostitutas y exprostitutas, con el propietario/a del burdel y con la adltera condenada como tal o sorprendida en el acto aunque no haya aun condena. No obstante, los matrimonios prohibidos por las leyes Iulia y Papia eran vlidos para el derecho civil. Quienes se casan a pesar de las prohibiciones sufren consecuencias econmicas: se produce la confiscacin de la dote en beneficio del Estado, se declaran nulas las donaciones, sin valor y confiscadas. Para los clibes, si tenan un patrimonio de 100 mil sextercios los hombres, tenan prohibido recibir cualquier herencia o legado, donacin por muerte o fideicomiso, a menos que se casaran o

comprometieran dentro de los 100 das posteriores. Haba excepciones, pero eran contadsimas. Posteriormente la ley Papia complet el rgimen, prohibiendo a los casados son hijos (orbi) recibir ms de la mitad de las herencias que les fueran diferidas por testamento. En el otro extremo de la legislacin eran beneficiados los matrimonios con muchos hijos. Se sintetizaban en el ius liberorum, que se d al ingenuo con 3 hijos y al liberto con 4. El ius liberorum permitia a la mujer que gozase de l sustraerse a la tutela perpetua, adquiriendo la total capacidad jurdica de hecho. El ius liberorum otorgaba a los hombres ciertas ventajas, como asientos preferenciales en los espectculos pblicos, dispensa de la edad mnima para ocupar ciertos cargos y los exima de ciertos tributos. Efectos del matrimonio en relacin a los cnyuges: en el matrimonio de clase alta, la esposa pasa de un rgimen de reclusin y sometimiento a otro de libertad casi ilimitada. La joven esposa se vea saludada, incluso por el marido, con el respetuoso tratamiento de domina, equivalente al madame francs. Era ama indiscutida en su hogar, y como tal daba rdenes a los sirvientes acerca del manejo de la casa. So gozaba de cierta cultura, podan participar de las actividades de sus esposos mucho mas que las mujeres de otras economa agrarias primitivas, como la griega por ejemplo. Pero pese a todo, haba restricciones: se consideraba impropio que la mujer abrazase una actividad demasiado ostensible y directa en asuntos pblicos. La mujer sometida al rgimen de la manus marital quedaba bajo la autoridad del esposo, como antes lo haba estado bajo la del padre. Este tipo de matrimonio no poda deshacerse fcilmente, era menester una causa seria que justificase la separacin, y cuando sta se verificaba, las penurias econmicas eran graves para el cnyuge que le hubiere dado lugar. Hacia fines de la Repblica la relacin conyugal evolucion. Los matrimonios solian ser sine manu y, en consecuencia, la mujer continuaba perteneciendo a la familia de su padre y bajo su potestad, participando en el rgimen sucesorio y de propiedad de su familia natal, en lugar de hacerlo en la de su esposo e hijos. Los esposos se denominaban respectivamente vir y uxor. Los hijos legtimos estaban sujetos a la patria potestad del padre, o del abuelo paterno si aqul era a su vez alieni iuris. Efectos del matrimonio en relacin a los bienes: la situacin vara segn sea un matrimonio cum manu o sine manu. En el 1er caso, la mujer no tiene bienes propios porque, mientras el esposo viva, la dote y propiedades de si cnyuge le pertenecan por completo. Y al fallecer, la mujer tiene derecho a una parte igual a la de sus hijos en la herencia. En el matrimonio sine manu, ella en el carcter se sucesora de su padre, poda heredarlo, convirtindose de esta manera en propietaria absolutamente independiente, con un capital personal distinto al de su marido. Tales bienes, propiedad exclusiva de la mujer, eran denominados parafernales (trados por ella al margen de la dote, sus acreencias, los recibidos posteriormente por herencia, legado o donacin). De su administracin se ocupaba antiguamente el tutor de la mujer. Augusto suaviza esta situacin al instituir el ius liberorum por el cua exclua

de la tutela de la mujer que hubiese dado a luz 3 hijos siendo ingenua o 4 siendo liberta; y Claudio aboli la tutela agnaticia. A partir de entonces ser la mujer por s misma quien administre los bienes propios. En la matrimonio no habr ya una unidad econmica, sino 2. La dote. Nocin. O res uxoria, es el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por cuenta de sta, entrega al marido para contribuir a solventar los gastos del matrimonio. Surge en el matrimonio cum manu como una manera de compensar a la mujer la herencia paterna que ya no recibir. Y pasa luego al rgimen sine manu, destinada a hacer olvidar al marido que ya no podr disponer como propios los bienes restantes que por cualquier motivo posea su mujer. Constituir la dote era una cuestin de honor. Se llama dote profecticia cuando es constituida por el mismo padre, y dote adventicia cuando la constitua la madre. sta se denomina recepticia cuando quien la constituye se reserva el derecho de exigir la restitucin si llegare a disolverse el matrimonio. Constitucin de la dote: poda ser constituida de modo real o por via obligacional. Era real con la entrega efectiva e inmediata de los bienes que la componan, mediante mancipatio, in iure, traditio y aun cesion de crditos, remisin de deudas, renuncia a herencia, legados y servidumbres y, en general, todo medio que implicara un traspaso efectivo y no una mera promesa. Se lo denomina dotis datio, entrega material de la dote. Por via obligacional se constituye la dote, ya sea por la va de la dotis dictio, que es una declaracin solemne por la cual quien ofrece la dote se obliga a constituirla. Solamente pueden constituirla el padre o abuelo paterno. La dotis promissio por su parte es una convencin

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------Administracin y restitucin: en los primeros tiempos la dote, hubiese sido el matrimonio cum o sine manu, se consider propiedad del marido. Cuando los divorcios comenzaron a abundar empez a utilizarse la prctica que el marido prometiese, por medio del contrato verbal de estipulacin, restituirla para el caso de disolucin del matrimonio. No tena permitido vender sin el consentimiento de la mujer ni gravar los bienes con prenda. Disuelto el matrimonio por muerte de la mujer, la dote adventicia quedaba en poder del marido, a menos que se hubiese pactado la devolucin. Por disolucin por divorcio o fallecimiento del marido, sus herederos deban restituir la dote, reclamada por via de la actio ex stipulatu, ya por medio de la actio rei uxoriae. En el primer caso, solo se restituye lo pactado. En el segundo, el juez tena amplias facultades para declarar lo que creyera ms equitativo. En tiempos de Justiniano desaparece la actio rei uxoriae. A favor de la mujer, y como garanta de restitucin de la dote, se establece una hipoteca general y legal sobre los bienes del marido. La cosas fungibles podan devolverse hasta en 3 cuotas anuales, a menos que se pacte un plazo menor. Para los otros tipos de bienes la restitucin deba ser inmediata, aunque el marido gozaba del

denominado beneficio de competencia, conservando lo imprescindible para su subsistencia, devolviendo lo que buenamente pudiese, debiendo reembolsar el saldo si mejorase su fortuna. El marido poda hacer retenciones de la dote: - en virtud de los hijos (propter liberos): un sexto por hijo y hasta un mximo de 3 sextos si el divorcio era causado por la mujer; o de un quinto por hijo por fallecimiento de sta. - en virtud de las costumbres (propter mores): por inmoralidades graves (adulterio) hasta un sexto de la dote, o leves, un octavo. - en virtud de los gastos necesarios (propter impensas): gastos imprescindibles para la conservacin de la dote, sin los que hubieran perecido. - en virtud de las cosas donadas (propter res donatas): si el esposo hubiere sin embargo realizado alguna donacin a su esposa y sta, disuelto el matrimonio, rehusase la devolucin. - en virtud de las cosas sustradas por la mujer (propter res amotas): para compensar el valor de las mismas. Todas estas retenciones fueron abolidas por Justiniano. Donaciones entre esposos: en la parte oriental del Imperio existi la costumbre que el novio realizase a favor de su novia donaciones, antes del matrimonio, que eran una especie de correlato de la dote. Dichas donaciones se denominaron ante nuptias por el momento en el que eran hechas, y tambin propter nuptias porque se hacan en virtud del matrimonio. Tenan pleno valor si el casamiento tena lugar, pero si no se llevaba a cabo, la novia deba devolverlas. En cuanto a las donaciones entre cnyuges, fueron absolutamente prohibidas a fin de evitar que uno de ambos forzase al otro a realizarlas en su favor, disolviendo luego el matrimonio. La prohibicin se mantiene en nuestro cdigo civil. Nulidad del matrimonio: si faltase alguno de los requisitos esenciales de validez, las uniones eran consideradas meramente accidentales. Los hijos que nacieran de estos matrimonios nulos eran reputados como venidos al mundo como fruto de una unin accidental y se los consideraba espreos, sin padre conocido y vinculados nicamente a la madre y parientes maternos por va de la cognacin. Disolucin del matrimonio: por diversos motivos - La muerte de uno de los esposos: si haba muerto la mujer el marido poda de inmediato contraer nuevas nupcias, pero si l era el que falleca, la mujer deba esperar por lo menso 10 meses. - La capitis deminutio mxima de alguno de los cnyuges o ambos: la cada en la esclavitud disolva las nupcias. No se recuperaba con la libertad, excepto si ambos esposos cayeran juntos en cautiverio de guerra, hubieses vivido juntos durante ese periodo de cautiverio y retornado al mismo tiempo a Roma (no se interrumpe la cohabitacin). - La capitis deminutio media: la prdida de ciudadana por deportacin, por ejemplo. - La prdida del ius connubium de uno de los esposos o ambos ocurrida luego del casamiento: por ejemplo si el padre del esposo adoptase a la

mujer de ste, caso de unin incestuosa, a menos que antes de la adopcin hubiera emancipado a su hijo. Por divorcio o repudio: por prdida de affectio maritalis por parte de ambos o uno.

Divorcio y repudio: si llega a faltar el consentimiento por parte de ambos, o de uno de ellos, se disuelve el matrimonio por divorcio en el 1er caso, o por repudio en el 2do. La separacin se realizaba de igual manera despojada de requisitos formales. Para el caso del repudio se exigieron algunos recaudos en cuanto a la forma de notificar, la omisin de los mismos en ningn caso implic la subsistencia de la unin matrimonial, sino simple sanciones. En el caso de la manus, esta potestad se extingua con una ceremonia similar, pero de sentido contrario, a la de creacin. Los efectos de la confarreatio cesan, con la celebracin de la diffarreatio, por ejemplo. - El divorcio: existe cuando entre los esposos hay una divergencia de voluntades que los lleva a vivir separados; divergencia permanente y definitiva. Si es de comn acuerdo, se exime de penas o sanciones a ambos. - El repudio: es por decisin unilateral. Si es un matrimonio cum manu la mujer estaba plenamente sometida a la potestad del marido, por lo tanto solamente l poda repudiar, solo por causas graves y bien fundadas. Si era sine manu la mujer poda repudiar al marido. No era menester, en esos turbulentos tiempos, dar motivos de la decisin de poner fin el vnculo matrimonial. Augusto intent detener la ola de divorcios y alentar el matrimonio. Asi exigi que todo repudio fuera comunicado al interesado por medio de un liberto, en presencia de 7 ciudadanos pberes, y prohibi a la liberta repudiar al patrono. Una constitucin de Constantino permiti al marido repudiar a la mujer nicamente si haba sido declarada culpable de adulterio, envenenamiento o alcahuetera, bajo severas penas econmicas entre ellas la devolucin de la dote, y con prohibicin total de contraer nuevas nupcias. La esposa por su parte solo poda repudiar al marido si ste era reo de homicidio, envenenamiento o violacin de sepulcros, tambin sancionado con prdida de la dote y de cualquier donacin nupcial que hubiese recibido, y pasible de deportacin. Finalmente, con Justiniano, las posibilidades de repudio quedan categorizadas asi: - Repudio con causa: la culpa es de la otra parte (adulterio, malas costumbres, abandono de hogar de la mujer; o falsa acusacin de adulterio del marido, trato carnal habitual con otra mujer, etc). - Repudio sin causa: arbitrariamente, sin causa fundada legalmente. - Repudio bona gratia: si bien no entraa culpa por parte del otro, hace imposible la normal prosecucin del matrimonio (por voto de castidad, impotencia incurable, etc). Quienes repudian sin causa son sujetos a penas patrimoniales o ser forzados a retirarse de por vida a un convento. Iguales sanciones caben al repudio con justa causa. Otras uniones lcitas: son

El concubinato: nacido probablemente de la desigualdad de condicin social entre los miembros de la pareja, que les impeda celebrar nupcias. Fue reconocido por 1ra vez por Augusto, en su ley Iulia de adulteriis. Solamente permitido para personas pberes que no fuesen entre si parientes en grado prohibido. Los hijos nacidos de esta unin era sui iuris y cognados de la madre. Posteriormente, bajo Constantino, se crea la categora de hijos naturales, que los vinculaba con el padre; ste les deba alimentos y se les reconoci los derechos de la sucesin paterna. El matrimonio sine connubium: es entre 2 personas que carecen (una o ambas) del ius connubium, como por ejemplo un romano y una peregrina;o 2 peregrinos. Los hijos nacen sui iuris, cognados a la madre y parientes de ella. Si este matrimonio se transformase en justas nupcias, el padre adquira completa patria potestad incluso sobre los hijos nacidos con anterioridad. El contubernio: unin entre esclavos, o libre y esclavo. Los hijos siguen la condicin de la madre, no reconocindoles derecho de parentesco alguno. En el Imperio se admiti una especie de vnculo llamado cognatio servilis entre la pareja y los hijos de una parte y entre hermanos de la otra; para asi evitar matrimonios entre parientes tan prximos que resultaren repugnantes al derecho natural, moral y buenas costumbres.

CAPITULO 14: FAMILIA Y PARENTESCO LA FAMILIA ROMANA: la persona fsica de acuerdo a suubicacin en la familia puede ser sui iuris o alieni iuris. Son iui iuris quienes se encuentran libres de toda autoridad, dependiendo solamente de ellos mismos, los paterfamilias. Alieni iuris en cambio estn sometidos a la voluntad del otro (pater) como lo son los hijos sujetos a patria potestad, la mujer sometida a la manus, los hombres libres dados en mancipium y los esclavos. CONCEPTO Y CLASES DE FAMILIA: dos palabras latinas servan para identificar a la familia romana: familia y domus. ste ltimo significaba casa, morada, y por extensin, unidad domstica. Pero ninguna tiene el alcance semntico como se emplea hoy para aludir al conjunto de padre, madre e hijos. Domus comprenda a todos los que estaban en la casa: los esposos, los hijos e hijas, las esposas de los hijos, los nietos, los esclavos y dems personas que habitasen el mismo hogar. Bsicamente el grupo familiar que conforma el domus es asimismo una unidad econmica autosuficiente con su autoridad manifiesta en diversas formas (manus, patria potestad, dominicas potestas o mancipium) y con los trabajadores afectados a dicha explotacin, al menos en las familias ms pudientes, los esclavos. Familia puede significar conceptos dispares: - Familia en sentido estricto: el padre y todos cuantos se encontraban bajo su autoridad. - Familia en sentido amplio: comprende a quienes estn sujetos a la potestad del mismo pater y tambin a todos los que estaran sujetos a una misma potestad de vivir los antepasados que les eran comunes.

Desarrollando el concepto anterior, hasta las ltimas consecuencias, a todos los que estn emparentados de varn en varn con un antepasado comn. - Reducida a su mnima expresin, la familia poda comprender solamente 1 persona (varn sui iuris, mujer sui iuris). - Alude tambin al conjunto de personal esclavo de una casa, a sus mujeres e hijos. Pese a esta amplitud de conceptos, la familia romana fue bastante nuclear. Si bien todas estas familias nucleares quedaban vinculadas por un parentesco espacial, la agnacin, y por la obediencia al pater, figura patriarcal del ms antiguo antepasado varn con vida. POTESTADES DEL JEFE DE FAMILIA: el rgimen era patriarcal, con el padre y jefe del mismo, ejerciendo distintas potestades sobre su mujer, los descendientes y dems integrantes del ncleo. La madre no jugaba ningn papel relevante, pero empez a cambiar lentamente sobre todo a partir del Bajo Imperio y gracias a la suavizacin de costumbres que trajo el cristianismo. El pater era dueo total de las personas colocadas bajo su autoridad. Poda emancipar a un descendiente y con ello excluirlo del grupo familiar, tambin poda hacer ingresar a un extrao por la via de la adopcin. Era el supremo sacerdote a cargo del culto domstico, los sacra privata dedicado a los ascendientes difuntos. Era juez supremo para dirimir las cuestiones conflictivas suscitadas en el seno familiar. Sus potestades eran de distintos tipos: - Manus: poder ejercido por el marido sobre su esposa. La esposa casada cum manu jurdicamente ocupaba el lugar de hija (loco filiae) frente al esposo, aunque si ste era alieni iuris ris la manu era ejercida por quien lo tena bajo su potestad (su padre o abuelo paterno). - Patria potestas: pertenece al jefe de la familia, y se ejerce sobre los descendientes que forman parte de su familia civil. Es institucin del derecho civil u solo puede ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano. - Mancipium: institucin tambin del derecho civil. Un hombre ejerce autoridad sobre otra persona tambin libre, un hijo de familia o una mujer in manu. Era el pater que ejerca la patria potestad o la manus, quien daba en mancipium a la persona que tenia sujeta, a travs del medio formal de la mancipatio, una ceremonia de venta solemne. Quien ha sido dado en mancipium participa simultneamente de las caractersticas del esclavo y del hombre libre, como el esclavo, todo lo que adquiere pasa a poder de su seor; como libre no pierde la libertad ni la ciudadana, pudiendo ejercitar los derechos que le son propios a estas facultades. Frecuentemente el jefe de familia conceda a sus hijos en mancipium a cambio del pago de un precio o como garanta, cosa que poda hacer hasta 3 veces, porque tal como lo mandaban las XII Tablas una 3ra venta del hijo haca perder la patria potestad. Igualmente se recurre a la entrega bajo mancipium para ejercer abandono noxal a favor del ofendido, del hijo que por un aco ilcito hubiese causado perjuicio. Esta potestad desaparece bajo Justiniano.

Dominica potestas: es la que cabe al dueo sobre el esclavo, que originariamente comprenda el poder de vida y muerte. Este poder fue limitado con el emperador Antonino Pio, que determin que quien matase sin causa un esclavo propio seria responsable como si hubiese matado un esclavo ajeno y sujeto a las previsiones de la ley Aquilia. Si la crueldad del dueo era intolerable poda ser obligado a vender su esclavo porque no debemos usar mal de nuestro derecho (Gayo). Esto es un antecedente de la teora del abuso del derecho que recepta el art. 1071 del CC argentino.

ALIENI Y SUI IURIS: son alieni iuris quienes se encuentran sometidos a la autoridad de otro, mientras que son sui iuris los que estn libres de toda autoridad. El sui iuris goza en plenitud de los 3 estados, libertad, ciudadana y familia, teniendo una capacidad de derecho total. Con el alieni iuris no sucede asi; hay unas personas in potestae, otras in manu y otras in mancipio, con lo que se alude a los 3 gneros de personas (libres) sobre los que el paterfamilias ejerce su poder: hijos sometidos a potestad, la mujer casada cum manu y los hijos ajenos recibidos in mancipium. Los esclavos no se mencionan porque no son para el derecho civil personas. LA GENS. GENTILIDAD: la gens es el conjunto de todos quienes descienden, por lnea masculina, de un mismo tronco o antepasado comn (totalidad de los agnados). Segn las XII Tablas, a falta de agnados pueden heredar los gentiles. Segn Cicern, 4 eran los caracteres esenciales del grupo de gentiles: - Comunidad de nombre. De los 3 nombres utilizados para el ciudadano romano, el segundo, el nomen gentilitium o nomen propiamente dicho, indicaba la gens. - Ser y haber sido siempre ingenuo. - No haber tenido ascendientes esclavos. - No haber sufrido nunca una capitis deminutio. Los integrantes de las familias que tienen un origen comn y son ingenuos estn vinculados por el derecho de la gentilidad. Derecho que implicaba, a la par que un lazo de especial parentesco civil que vinculaba a quienes entre s se denominaban recprocamente gentilis, directas consecuencias en materia sucesoria, religiosa y en temas de tutela y curatelas. Las XII Tablas prevean el derecho de heredar a los gentiles cuando no haba herederos suyos (bajo potestad del causante) y agnados, en ese orden. Se repartan la herencia, se hacan prstamos, etc. En la tutela de un menor, si el padre no se ocupaba del tema en su testamento, el cargo era deferido a los parientes en el mismo orden en que heredaran al menos ab intestato, si ste falleciera sin testar. Cada gens tena un culto comn, y dioses particulares a quienes ofrecan sacrificios en conjunto, en das y lugares predeterminados. Tenan tambin sus propios ritos funerarios y su sepultura en comn. Originalmente solo los patricios componan la gens; eran una antiqusima agrupacin familiar, que perdura hasta la Monarqua, para caer en desuso a comienzos de la era Imperial. Hubo modificaciones en su integracin; primero solo ingresaban los patricios, luego tambin los plebeyos, luego los esclavos

manumitidos y los extranjeros, pero en una posicin subordinada, no tena el ttulo de gentilis ni derecho de herencia ni tutela. Desapareci como organizacin poltica cuando sus funciones en este terreno fueron acaparadas por las centurias; como organizacin social, cuando las funciones de ayuda mutua fueron reemplazadas centralizndose ya en asociaciones libremente constituidas, en el Estado mismo; desapareci en fin como unidad religiosa cuando los viejos cultos gentilicios fueron diluyndose en la religin del Estado Romano y el culto pblico. PARENTESCO. CONCEPTO Y CLASES: es el vnculo que une a los integrantes de una flia. Hay diversos tipos: Parentesco civil o agnacin: fundado en la autoridad paternal o marital. Hoy desaparecido. En principio, relaciona por la lnea masculina, al pater con los descendientes que tiene sometidos a su poder. El vnculo se extiende solamente a travs de los varones y se une a los que estn sometidos a la misma potestad. Ejm: en una familia de padre, mujer sometida al manus, 3 hijos varones (1 adoptado) y una mujer; todos son agnados entre s. Si uno de los varones es emancipado deja de ser agnado de sus padres y hnos. si la hija se casa cum manu tambin. Si bien es injusto para la naturaleza (madre e hijos podan no ser parientes), es as el parentesco reconocido por el derecho civil primitivo; y la reaccin contra l fue muy lenta, hasta el completo reemplazo del arcaico rgimen por otro fundado en el parentesco de consanguinidad, que es el que aun utilizamos. Parentesco natural o cognacin: es el que une a las personas descendientes unas de otras, o que desciendes todas del mismo tronco comn. Es un sistema natural, basado en el vnculo de sangre, que se transmite tanto por lnea masculina como femenina. Por la masculina coexistan ambos vnculos (natural y civil), la agnacin y la cognacin; por la femenina solo haba vnculos consanguneos. Parentesco poltico, o por afinidad: vincula a un cnyuge con los parientes del otro (suegros, cuados, nueras y yernos).

MODOS DE CONTAR EL PARENTESCO: mediante distintas lneas y grados. Lnea se llama a una serie de personas que proceden de otra. Puede ser lnea recta cuando vincula a personas que descienden una de la otra (padres, hijos, nietos). Puede ser ascendente (padres, abuelos) no descendentes (hijos, nietos). Puede ser lnea colateral, con personas que descienden todas de un tronco comn, pero sin hacerlo una de otra. Ejm: 2 hermanos descienden del mismo padre pero no uno del otro. Dentro de cada lnea, el parentesco se mide por grados. Cada grado equivale a una generacin.

Parentesco de lnea recta: padre e hijo los separa 1 sola generacin, de 2do grado serian abuelo y nieto, 3 bisabuelo y 4 tatarabuelo. Igual pero a la inversa seria si se cuenta en lnea descendente. Parentesco en lnea colateral: debemos ubicar a ambas personas cuyo parentesco deseamos calcular en relacin a un antepasado comn. Luego contar los grados que van en lnea recta ascendente desde una cualquiera de esas personas a dicho antepasado comn, y adicionarle los que los separan en lnea descendente a dicho antepasado comn con la otra persona. Los hnos. son parientes de segundo grado; lo ms prximo que puede existir entre colaterales. CAPITULO 15: FILIACION, LEGITIMACION, PATRIA POTESTAD. ADOPCION FILIACION, CONCEPTO: es hijo legtimo el que proviene de las justas nupcias. En el derecho antiguo y clsico se los denominaba tambin iusti o naturales (para diferenciarlos de los adoptados, adrogados o legitimados); son non iusti, spurii o vulgo concepto los nacidos fuera del matrimonio legal. En el derecho justinianeo en cambio, la voz natural aluda a un tipo de hijos nacidos fuera del matrimonio (legitimo o iusti - ilegitimi o iniusti). PLAZOS DEL EMBARAZO: los romanos establecieron un plazo mnimo de 182 das y el mximo de 300 (segn el Digesto de Ulpiano).