DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Professora Cristiane Dupret www.cristianedupret.com.br cristianedupret@yahoo.com.

.br O ECA revogou o Cdigo de Menores, revogando a doutrina da situao irregular para adotar a doutrina da proteo integral. Com essa nova doutrina as crianas e adolescentes passaram a ser sujeitos de direitos. Mas ainda h crianas e adolescentes que esto em situao irregular, no tendo seus direitos preservados. Porm, para no se remeter antiga doutrina deu um nome diferenciado s crianas e adolescentes que esto nessa situao: situao de risco. Quais so as situaes de risco: Ao ou omisso do Estado ou da sociedade. Ex: criana que est fora da escola porque no h escola na localidade onde ela mora; Falta, abuso ou omisso dos pais ou responsveis. Ex: criana que est fora da escola porque os pais no a matricularam; Em razo da prpria conduta. Ex. jovem estudante de boa famlia que passa a usar drogas e praticar atos infracionais. Segundo a doutrina da proteo integral, a criana e adolescente tem direito a todos os direitos, como os elencado no art. 4 do ECA: vida, sade, alimentao, educao, esporte, lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, respeito, liberdade, convivncia familiar e comunitria. Para as situaes de risco, a doutrina prev medidas especfica, chamadas medidas protetivas. H diferenas entre as medidas protetivas (art. 101) e as medidas scioeducativas (art. 102) Medidas Protetivas Crianas e adolescentes Situaes de risco Exemplificativo Em regra o Conselho Tutelar. Excepcionalmente, a Justia da Infncia e Juventude Art. 101 ECA Medidas Scio-educativas S adolescentes Prtica de ato infracional Taxativo Competncia exclusiva da Justia da Infncia e Juventude

Destinatrios Hipteses de cabimento Rol Autoridade Competente

Previso legal

Art. 102 ECA

Criana pratica tambm ato infracional, porm a elas no se aplica medidas scio-educativas e sim medidas protetivas. O adolescente que pratica ato infracional chamado pelo STF e STJ de adolescente em conflito com a lei. O juiz pode cumular medida scio-educativa com medida protetiva para o adolescente. A maioria das medidas protetivas so aplicadas pelo Conselho Tutelar. Alei 12012/99 alterou o art. 101 do ECA. Antes dela, esse artigo trazia a medida do abrigo (inciso VII) e da colocao em famlia substituta (inciso VIII). Essa lei substitui as medidas anteriores por acolhimento (inciso VII); e incluso em programa de acolhimento familiar (inciso VIII). No inciso IX permaneceu a medida de colocao em famlia substituta.

Continuam existindo os abrigos, mas agora so chamados de instituio de acolhimento. Mas surgiu uma nova modalidade de lar chamada incluso em programa de acolhimento familiar. Nesse ltimo uma famlia se cadastra para receber crianas ou adolescentes. Ambas so provisrias at que a criana ou adolescente seja reintegrada em sua famlia ou colocada em famlia substituta. Primeiro tenta-se reintegrar a criana ou adolescente em sua famlia; no sendo possvel, ela deve ser colocada em famlia extensa ou ampliada; em ltimo caso deve ser colocada em famlia substituta. O Conselho Tutelar tem competncia para aplicar as medidas de proteo do inciso I ao VII. J as medidas do inciso VIII (incluso em programa de acolhimento familiar) e IX (colocao em famlia substituta) so de competncia da Justia da Infncia e Juventude. As medidas scio-educativas s podem ser aplicadas pelo juiz da Infncia e do Adolescente. CONSELHO TUTELAR No confunda com o Conselho de Direitos, que um rgo deliberativo de mbito municipal, estadual e nacional, que inclusive dita normas que complementam o ECA. O Conselho Tutelar no um rgo deliberativo, muito mais um rgo executivo. Possui natureza de um rgo permanente, autnomo e no jurisdicional. Como no possui jurisdio, cabe Justia o poder de revisar os atos do conselho tutelar, desde que provocado. Esse conselho visa zelar pelos direitos das crianas e adolescentes. Deve haver no mnimo 1 conselho por municpio. Esse conselho formado por 5 membros eleitos pelo povo, para um mandato de 3 anos, permitida 1 reconduo. O conselheiro pode ou no ser remunerado, pois cabe a lei municipal dispor sobre o local, dia e horrio de funcionamento do conselho tutelar, bem como de eventual remunerao do conselheiro. Vantagens de ser conselheiro: o exerccio da funo de conselheiro tutelar constitui servio pblico relevante; estabelece presuno de idoneidade moral; d direito priso especial em caso de crime comum at o julgamento definitivo. Quem pode ser conselheiro? Quem tem reconhecida idoneidade moral; Idade superior a 21 anos; Morar na cidade. Obs: Esse requisitos so trazidos pelo ECA e so mnimos, podendo o edital fixar requisitos extras. Quem no pode ser conselheiro? Maridos e mulher, cunhado durante o cunhadio, ascendente e descendente, genro e nora, irmos, tios e sobrinhos, padrasto ou madrasta e enteado. O que o conselho tutelar faz?

Aplica medidas protetivas; Aplica medidas aos pais e responsveis (art. 129); Noticiar o Ministrio Pblico para que sejam denunciados alguns abusos praticados contra menores e adolescentes, prticas de fraudes administrativas. Executar suas prprias decises; Representar autoridade judiciria para cumprimento de suas decises; Notificar a autoridade judiciria, no caso de determinado ato ser competncia da justia e no do conselho tutelar.

JUSTIA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE Em termos gerais, os pais e responsveis, crianas e responsveis tero acesso Justia da Infncia e Juventude, atravs de advogado, sendo intimados de todos os atos do processo pessoalmente ou por publicao pessoal. Nenhum adolescente ser processado sem a presena de seu defensor. Competncia da Infncia e da juventude pode ser: Territorial = em regra fixada pelo local do domiclio dos pais ou responsveis; ou na falta destes pelo local em que se encontra a criana ou adolescente. Exceo em caso de prtica de ato infracional: a competncia ser determinada pelo local da prtica do ato. Obs: essa regra tambm aplicada ao Conselho Tutelar. Ex: se encontrar uma criana abandona deve ser levada ao conselho do domiclio de seus pais; se os pais so falecidos, deve-se levar ao Conselho do local onde foi encontrada; se praticou ato infracional, deve ser levada ao Conselho de onde praticou o ato infracional. Em razo da matria = H uma diviso importante: no art. 148, caput, a competncia ser sempre exclusivamente da Justia da Infncia e da Juventude. J nos casos do pargrafo nico do art. 148, a competncia PODE ou NO ser da Infncia da Criana e da Juventude, para ser depender da existncia de alguma das situaes de risco previstas no art. 98. Administrativa = art. 149 do ECA. Trata da competncia da Justia da Infncia e da Juventude para expedir alvar e portaria. Alvar e Portaria necessrio para: - para a entrada e permanncia de crianas e adolescentes em determinados lugares desacompanhados dos pais. Se determinado estabelecimento onde proibida a entrada de crianas e adolescentes franquear a sua entrada responde por infrao administrativa prevista no art. 258 do ECA. Agora se o menor estiver acompanhado dos pais ou responsvel o estabelecimento no responder por infrao administrativa. Porm se o local for muito imprpprio, os pais podem responder pela infrao administrativa do art. 249 do ECA, por descumprirem os deveres inerentes ao poder familiar, de tutela ou guarda. S haver necessidade de portaria ou alvar quando o menor estiver desacompanhado.

O ECA prev crimes e infraes administrativas no captulo II. - Participao da criana em espetculos, certames de beleza. Nesse caso a autoridade judiciria vai decidir se o menor pode participar do espetculo. A vontade dos pais indiferente. Embora seja uma deciso de competncia administrativa, o recurso cabvel a APELAO! MEDIDAS PROTETIVAS EM ESPCIE A) Acolhimento institucional e incluso em programa de acolhimento familiar Acolhimento institucional modalidade de lar coletivo. O prazo mximo de acolhimento de 2 anos. Esse prazo um ideal, mas calro que se passar mais de 2 anos e a criana no tiver para onde ir, ela no ser colocada na rua. J acolhimento familiar uma modalidade de lar mais particular, de transio para reintegrao familiar ou colocao em famlia substituta. Por isso deve ser feita uma reavaliao peridica, no mximo, a cada 6 meses. No tem prazo mximo para o acolhimento familiar, pois essa famlia tem, inclusive, prioridade para adotar, sem que esteja na fila de adoo. Como j criou vnculos com a criana, ela tem preferncia, em razo do princpio do melhor interesse da criana. Lembrando que no se trata de famlia, mas de lar familiar. MODALIDADES DE FAMLIA Famlia natural = pais com seus filhos. Ou s o pai/me com seus filhos (famlia monoparental). Se os pais faleceram, o irmo mais velho que cria o irmo mais novo no era famlia. Famlia extensa ou ampliada = h 3 requisitos para ser considerada famlia extensa ou ampliada: parentesco prximo, convivncia e afinidade/afetividade. Ex: irmo mais velho que cria irmos, tio que cria sobrinho, av que cria neto. Famlia substituta = existe como medida protetiva atravs dos institutos de guarda, tutela e adoo.

A Lei 12.012/09 Lei da Adoo alterou o ECA, dispondo tudo sobre famlia. Essa lei incluiu a famlia extensa e ampliada. A hiptese do irmo que cria seus irmo, era, por exemplo, considerada famlia substituta. Criana = pessoa menor de 12 anos Adolescente= entre 12 e 18 anos Para o ECA, a preferncia criana e adolescente serem criados pela famlia natural. No sendo possvel, que seja pela famlia ampliada. Excepcionalmente, como medida de proteo, a criana e o adolescente sero criados por famlia substituta. No entanto, o juiz para decidir com quem a criana ficar, dever, na interpretao do ECA, levar em conta os fins sociais, aos quais ela se dirige; s exigncias do bem comum; os direitos e deveres individuais e coletivos previstos na lei, e a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. MODALIDADES DE COLOCAO EM FAMLIA SUBSTITUTA

a) GUARDA = a guarda do ECA no a mesma de guarda dos pais, pois visa a colocao em famlia substituta. A guarda convive perfeitamente com o poder familiar. Ex possvel que voc tenha a guarda de uma filha de sua amiga, no entanto a sua amiga quem possui o poder familiar. O poder familiar tem 3 poderes inerentes a ele: guarda, sustento e educao. A guarda o nico poder inerente ao poder familiar que se desprende dele. Ou seja, voc tem a guarda, e sua amiga tem o poder de sustentar e educar. Mas o guardio tambm tem deveres: prestar assistncia material, moral e educacional. Entretanto esses deveres do guardio no retiram dos pais os deveres de sustento e educao. Por isso, o ECA prev o direito de visitao dos pais (dever de educao) e dever de prestar alimentos (dever de sustento). S no persisitir esses direitos e deveres quando a guarda visa a adoo do menor. At porque no faz sentido voc estar adotando um menor e o pai visitando, ou pagando alimentos. O guardio pode opor seus direitos a terceiros, e tambm aos prprios pais do menor. O guardio pode proibir o menor de sair com os pais em certo dias, por exemplo, por no ser o dia de visita estipulado pelo juiz. H guarda pode ser para: - regularizar a posse de fato= comea a criar uma criana, mas no tem nenhum documento, logo h posse de fato ou guarda de fato. Para regularizar essa guarda eu preciso propor uma ao de guarda; - guarda liminar ou incidental nos processos de adoo, exceto adoo por estrangeiros = estou adotando uma criana, s que o processo de adoo demora. Ento pode desde o incio do processo (liminar) ou no decorrer do processo (incidental) ser concedida a guarda da criana, para que ela j v familiarizando-se com os adotantes. Porm no possvel essa modalidade de guarda para adoo internacional. Pois a nica hiptese de colocao de criana em lar estrangeiro a adoo. Nem toda adoo internacional por estrangeiro, pode ser por brasileiro residente em outro pas. - guarda para suprir falta eventual ou atender situao peculiar= o caso de criana cujos pais vo fazer um curso no exterior e que fica no pas sob a guarda de algum, ou de criana que a me possui alguma doena que em virtude do tratamento no pode criar o filho. Nesses casos a criana cologada sob a guarda de algum at que aquela situao irregular cesse. Cessada a situao, a guarda volta para os pais. Prev o ECA que o menor sob guarda possui condio de dependente do guardio, inclusive, para fins previdencirios (art. 33, 3). No que tange aos fins previdencirios, a matria controvertida, pois a Lei de benefcios do INSS retirou o menor sob guarda da categoria de dependente dos segurados. No STJ h deciso em ambos os sentidos, algumas a favor da doutrina menorista que considera o menor como dependente do guardio, outras em favor da doutrina previdenciria que no reconhece o menor como dependente do guardio para fins previdencirios. Porm, se cair na prova de ECA, bom coloca o que est na lei, ou seja, que o menor dependente do guardio inclusive para fins previdencirios.

A guarda uma medida de colocao em famlia substituta muito tnue, ela pode se romper a qualquer tempo, porque verifica o que atende ao melhor interesse do menor. Logo ela pode ser revogada a qualquer tempo, desde que por deciso judicial e ouvido o MP. Mas dentre as demais medidas de colocao em famlia substituta aquela em que o menor pode migrar de uma famlia para outra d eforma rpida, bem como voltar a sua famlia originria. b) TUTELA = O ECA no traz muitas disposies sobre a tutela, pois ela amplamente tratada no CC. A tutela no convive com o poder familiar, ela avessa ao poder familiar. Ela pressupe a prvia decretao de perda ou suspenso do poder familiar. Ex. sua amiga tem uma filha, mas o pai da criana nunca teve interesse em visit-la ou pagar alimentos. Sua amiga, acometida de uma doena e preocupada com o fato de morrer e a filha ficar aos cuidados do pai, faz um testamento nomeando voc como tutora da criana. Nesse caso, mesmo que ela morra, voc no ser considerada tutora, pois a criana tem pai, e ele tem o poder familiar para todos os efeitos, j que nunca sofreu uma ao de suspenso ou desfazimento do poder familiar. A tutela implica necessariamente no dever e direitos da guarda, mas tutor faz mais que o guardio, ele dirige o tutelado e administra o patrimnio do tutelado. Por isso geralmente s h tutela quando h bens, pois na ausncia de bens a guarda medida suficiente para assegurar os direitos do menor. A tutela cessa quando o tutelado atinge a maioridade civil, ou seja, aos 18 anos. Assim, se aps cessar a tutela, o tutelado comear a dilapidar o seu patrimnimo, o tutor nada pode fazer, no podendo tornar a ser tutor da pessoa. No mximo o que se poder fazer decret-lo prdigo e tronar-se curador da pessoa. A tutela um encargo, um mnus pblico, a pessoa no pode renunciar tutela, salvo nos caos expressos em lei. O ECA regula basicamente a tutela testamentria, nesses casos a pessoa chamada em juzo para a leitura do testamento, e possui um prazo de 30 dias a contar da abertura da sucesso para requere o controle do ato perante o juiz, ou seja, para se apresentar ao juiz como tutora do menor. nomeado um pr-tutor para vigiar a tutor. E a tutela poder ser alterada de 2 em 2 anos. Embora a tutela no possa ser escusada, o juiz pode nomear outro tutor diverso do previsto no testamento (tutor legtimo ou dativo) sempre que verificar que est em risco o melhor interesse do menor. c) ADOO = modalidade de colocao em famlia substituta que o ECA mais traz detalhes. Essa uma medida excepcional, pois ela definitiva. Quem vira me ou pai adotivo pai e me para sempre. A lei que dispe sobre o aperfeioamento famlia (Lei 12.010/09) ficou conhecida como Lei da adoo, pois o que ela mais alterou no ECA foi a parte de adoo. E toda a matria de adoo de criana e adolescente disposto apena pelo ECA. Quem pode adotar? no que tange a idade = s os maiores de 18 anos. Pois o legislador quis dar uma aparncia de famlia natural. Devendo o adotante ser no mnimo 16 anos mais velho que o adotado. no que tange ao estado civil= A depender do estado civil as pessoas podem adotar conjuntamente ou somente sozinhas.

1- Pessoas solteiras podem adotar individualmente. 2- Podem adotar conjuntamente apenas pessoas casadas; ou pessoas que convivam em unio estvel, desde que provada a estabilidade familiar. Isso porque se a famlia for instvel ela no ser um bom ambiente para crescer uma criana. 3- Podem adotar conjuntamente os divorciados, separados e ex-conviventes = Isso apenas se a convivncia com o menor tenha comeado antes do trmino da unio, e que as partes acordem sobre o regime de visitas e a guarda. O ECA no diz nada sobre os homossexuais, somente diz que casais que convivam em unio estvel podem adota. Logo, a partir do momento que o STF e STJ passaram a reconhecer o direito dos casais homossexuais de conviverem em unio estvel, os homossexuais que vivam em unio estvel podem adotar. Agora essa permisso no legal, ela foi construda jurisprudencialmente. No podem adotar? - Ascendente e descentente - v ou v - irmo O tutor para adotar temq eu prestar contas e no dever nada ao tutelado. vedada a adoo por procurao. Ex. quero adotar, mas estou muito ocupada, vai l fulano e adota uma criana para mim. A adoo irrevogvel (art. 39, 1). No importa se a criana vai sofre abusos, apanhar, ser torturada, a adoo no ser revogada, o pai adotivo ser ento destitudo do poder familiar, assim como seria o pai biolgico. Essa criana, cessado o poder familiar, pode ser concedida a adoo novamente. H igualdade plena entre filhos adotivos e naturais, e disso surgem vrios efeitos. A adoo rompe todos os vnculos com a famlia anterior, salvo para efeito de impedimentos matrimoniais. E a adoo cria novos vnculos com a nova famlia. Com a adoo cancelado o antigo registro, e feito uma nova certido de nascimento sem nenhuma averbao. Desse procedimento de cancelamento de certido e feitura de novo registro no permitido que o cartrio expea certido. Se no decorre do processo de adoo o adotante falecer, o juiz vai deferir a doo caso o falecido quando vivi tenha manifestado inequivocamente o seu desejo de adotar. Nesse caso a data da adoo retroagir a data do bito, para que o menor tenha o direito de herdar (adoo pstuma). H ainda a adoo unilateral, aquela onde o cnjuge ou companheiro adota o filho do outro. Mas para ser concedida, um dos pais biolgico do menor no pode possuir vnculos com ele, para que o adotante ocupe o lugar desse ascendente. Tambm necessrio que exista uma paternidade afetiva entre o menor e o cnjuge/convivente da me ou pai do menor. A lei 12.010 trouxe uma alterao muito importante que o direito de personalidade. A pessoa adotada tem direito de conhecer a sua origem biolgica, atravs do seu acesso irrestrito ao processo de adoo. Esse acesso pode ser deferido ao menor de 18 anos, tendo ele ainda direito a assistncia jurdica e psicolgica.

Em regra para haver adoo necessrio o consentimento dos pais biolgicos, a no ser que os pais sejam desconhecidos ou tenham sido desconstitudos do poder familiar. Os pais biolgicos podem revogar o seu consentimento da adoo at a publicao da sentena. Isto significa que se a sentena for proferida concedendo a adoo, mesmo estando o menor j em estgio de convivncia com os adotantes, se os pais biolgicos arrependerem-se at a sua publicao, o consentimento revogado. Porm, isto no acontecer caso os pais j tenha sido destitudos do poder familiar aps o consentimento. O consentimento do adotado necessrio? O ECA estabelece que a criana ser ouvida sempre que possvel e sua opinio ser devidamente considerado (no obrigatrio ouvi-la e o juiz que decide). J quanto ao adolescente o seu consentimento obrigatrio, se ele no quiser ser adotado ele no ser dotado. Antes de ser concedida a adoo necessrio um estgio prvio de convivncia. Esse prazo ser fixado pelo juiz de acordo com o caso concreto. Mas para a adoo internacional a lei prev que deve haver um prazo mnimo de convivncia de 30 dias, a ser cumprido em territrio nacional. Esse prazo pode ser dispensado se o adotante j exercer a tutela e a guarda legal por tempo suficiente para avaliar a convenincia da constituio de vnculo. Agora, a simples guarda de fato do menor no dispensa o estagio de convivncia. Atualmente antes de entrar com processo de adoo necessrio pasar pelo processo de habilitao para adoo para que seja avaliado se a pessoa possui condies de adotar e para que seja esclarecida sobre no que consiste a adoo, a fim de no recusar uma criana quando estiver na fila. Somente aps habilitada para adoo, que que a pessoa ser inscrita na fila de adoo. ATO INFRACIONAL Conceito analtico e estratificado de crime: um fato tpico, ilcito ou antijurdico e cupvel. A culpabilidade formada por 3 elementos: imputabilidade, potencial conscincia de ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. Mas h 3 excludente respectivamente para esses elementos: inimputabilidade, erro de proibio inevitvel e inexigibilidade de conduta diversa. Imputabilidade: a princpio todos so imputveis. O CP traz 3 causas de inimputabilidade: art. 26, 27 e 28, 1. O art. 26 e 28 tra um Critrio biopsicolgico: inimputvel quem inteiramente incapaz. No art. 28, o CP traz um aspecto biolgico: o menor de 18 anos inimputvel. Essa previso est tambm No art. 228 da CF e no art. 104 do ECA. O menor de 18 anos, por ser inimputvel ele no culpvel, ento ele no pratica infrao penal: crime, contraveno. Ele pratica atos e condutas anlogas infrao penal. No interessa se o menor de 18 anos emancipado, continua sendo penalmente inimputvel, pois no deixa de ser menor de 18 anos. Tambm no interessa se o menor tem muito discernimento, isso no muda a idade dele, e o critrio puramente biolgico: a idade. No art. 4, o CP adotou a teoria da atividade para o momento do crime, ou seja, o crime considera-se praticado no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do do resultado. O ECA tambm adotou a mesma teoria.

Considera-se criana at os 12 anos. Ento, do dia que nasce at o dia do aniversrio de 12 anos criana. J do dia seguinte ao aniversrio de 12 at o a vspera do aniversrio de 18 considerada adolescente. No dia em que completa 18 anos considerado adulto. Conforme art. 105, criana pratica ato infracional, mas ela receber medida protetiva e no medida socioeducativa. O art. 2, nico do ECA, diz que excepcionalmente aplica-se o ECA aos que possuem entre 18 e 21 anos. Isso porque pode acontecer de um adolescente com 17 anos, 11 meses e 29 dias cometer um ato infracional grave e receber a pena mxima de 3 anos de internao (18+3=21). Aps os 21 anos, desinternao compulsria, no pode o infrator ficar preso, pois no se aplica mais o ECA. Ateno: se o adolescente pratica o crime e ningum descobre, ou ele fica foragido, e s depois dos 21 anos ele aparece e confessa o crime, nada vai acontecer com ele. Trata-se de uma lacuna da lei, e nesse caso nenhuma medida punitiva pode ser aplicada, nem pena e nem medida socioeducativa. Esse adolescente fica impune em nvel de CP e ECA. , pois aos 21 anos ocorre a prescrio socioeducativa. Direitos fundamentais do adolescente infrator O adolescente infrator pode sofrer privao da liberdade, mas ela restrita a duas situaes: 1) apreenso em flagrante e; 2) ordem judicial escrita e fundamentada do juiz da Infncia e da Juventude. Adolescente no preso apreendido. Se o adolescente for apreendido fora de uma dessas hipteses, ocorre o crime previsto no art. 230 do ECA. Considera-se flagrante os mesmos casos descritos no cdigo penal. O adolescente apreendido tem direito de saber quem est apreendendo-lhe e o motivo. Como o ECA nada diz sobre o uso de algemas, utiliza-se a sumula vinculante 11 do STF. O ECA probe que o adolescente seja transportado em compartimento fechado de viatura policial (camburo), mas a jurisprudncia permite que entre o adolescente e o policial que o transporta exista uma barreira de segurana, como um vidro ou de grade para dar mais segurana vida e integridade fsica do policial. A apreenso do adolescente deve ser imediatamente comunicada ao juiz, famlia ou pessoa indicada pelo adolescente. Se a autoridade policial no comunicar imediatamente, incorre no art. 231 do ECA (se fosse um adulto, cometeria abuso de autoridade). A autoridade policial pode verificar imediatamente se caso de apreenso ou se pode liberar o adolescente. Se essa liberao no for realizada, e ser caso de liberao, a autoridade comete tambm crime previsto no ECA. Agora, caso no seja realmente caso de liberao, possvel a internao que receber o nome de internao provisria, modalidade de internao que pode dar-se a qualquer tempo antes da sentena. A partir da sentena, a internao considerada medida socioeducativa. A autoridade policial s pode liberar, mas no pode decretar priso provisria. Se autoridade policial no liberar pode representar pela internao provisria, mas quem vai decidir o juiz. O juiz s pode determinar a internao provisria se houve indcios suficientes de autoria e materialidade e necessidade imperiosa da medida. A internao provisria exceo, pois em regra o adolescente s sofrer punio restritiva de liberdade em caso excepcional. A regra sempre a liberao. S se admite a medida socioeducativa de internao em 3 casos logo se o ato no fora cabvel internao definitiva, com maior razo tambm no pode ser admitida internao provisria. Esse o entendimento da doutrina e da jurisprudncia.

O prazo mximo da internao provisria de 45 dias, e no pode ser prorrogado. Esse prazo, na verdade o prazo do procedimento de apurao de ato infracional. Agora se o procedimento no terminar em 45 dias, o adolescente deve ser liberado, e o procedimento terminado com ele em liberdade., mesmo se ainda houver necessidade imperiosa da medida, pois caso contrrio a autoridade competente praticar crime previsto no ECA. Esse prazo da internao provisria (45 dias) deve ao final ser descontado do prazo da internao definitiva, pois o adolescente no poder ficar internado por mais de 3 anos. O adolescente civilmente identificado no ser submetido a identificao compulsria. Mas excepcionalmente, o adolescente pode ser submetido a identificao compulsria em caso de dvida fundada para o efeito de confrontao. Garantias processuais do adolescente infrator Quando a criana comete ato infracional o ECA no estabelece o procedimento de encaminhar a criana autoridade policial, e sim ao Conselho Tutelar, pois esse o rgo que tem a atribuio de aplicar a medida protetiva. Agora, fora d alei, h uma praxe dos policias de levar criana primeiro delegacia e de l ela ser encaminhada ao Conselho, porm no isso que a lei determina. No importa a gravidade do ato infracional criana ser encaminhada ao conselho e receber apenas medida protetiva. Acolhimento institucional no importa em privao de liberdade, ento a criana pode ser colocada em acolhimento institucional. Lembre-se que criana no pode sofrer privao de liberdade. S sofre privao de liberdade adolescente. S existe procedimento de apurao de ato infracional para adolescente, nunca para crianas. Isso no depende de posio de doutrina ou jurisprudncia, pois est na letra da lei. Lembre-se que, durante o procedimento de apurao, a terminologia certa adolescente em confronto com a lei, e no adolescente infrator, pois ainda no h certeza de que ele foi culpado pelo ato ante de existir uma sentena condenatria. At que o procedimento se complete o ato infracional, em tese, no foi praticado pelo adolescente, ele foi atribudo ao adolescente. Esse procedimento trifsico, pois, necessariamente, vai se dividir em fase policial, ministerial e judicial. Essa fase policial pode decorrer: 1) apreenso em flagrante; 2) investigao. Na esfera judicial ocorre a ao socioeducativa, onde se garante o contraditrio e ampla defesa e ao final dessa fase tem-se a sentena. Transitada em julgado a sentena, a sim se pode afirmar que o fato cometeu o ato infracional, podendo ser aplicada medida socioeducativa, podendo cumul-la ainda com medida protetiva. Obviamente que essa sentena ser passvel de recurso. PROCEDIMENTO DA FASE POLICIAL PARA APURAO DE ATO INFRACIONAL Em caso de apreenso em flagrante o adolescente deve ser imediatamente encaminhado autoridade policial, e se for apreendido por ordem judicial deve ser imediatamente encaminhado ao juiz da infncia e juventude. A autoridade policial vai proceder investigao de apurao do ato infracional, quando a investigao estiver concluda, ser realizado o relatrio pela autoridade policial e os autos sero encaminhados ao Ministrio Pblico para que possa se dar continuidade s outras duas fases.

Fase policial iniciada com a apreenso em flagrante Apreendido o adolescente pelos agentes policiais, ele tem direito de saber quem so os responsveis pela sua priso, ser informado de seus direitos. No poder ser transportado em compartimento fechado de viatura policial, e ser encaminhado at a delegacia especializada da localidade. Se no houver delegacia especializada, leva para uma delegacia que no seja especializada mesmo, e no em outra delegacia especializada de outra localidade. Mas mesmo sendo encaminhado para delegacia comum, devem ser respeitados os direitos estabelecidos no ECA. Se o adolescente tiver praticado um crime acompanhado de um maior, ocorre concurso de agentes, pois o menor conta no concurso. Prendendo o adolescente junto com o adulto, o agente policial deve encaminhar os dois para a delegacia especializada da Criana e do Adolescente, porque de l que a autoridade policial (delegado) vai encaminhar o adulto para outra delegacia. Ao chegar na delegacia, o primeiro passo da autoridade policial a comunicao imediata ao juiz, aos pais ou responsveis ou pessoa que o adolescente indicar. Se no for feita a comunicao imediata, a autoridade policial pratica crime previsto no ECA. Feita a comunicao imediata ao juiz, o juiz verificar se h ilegalidade na apreenso. O prximo passo que o delegado deve fazer a verificao da natureza do ato infracional praticado: se houve violncia ou grave ameaa pessoa (homicdio), ou se no houve violncia e grave ameaa a pessoa (furto). Pois isso implicar em uma diferena na pea que ser lavrada: - Auto de apreenso = quando houve violncia ou grave ameaa pessoa. No porque chama auto de apreenso que o adolescente ficar apreendido, isso no tem nada a ver s o nome. - Boletim de ocorrncia circunstanciado = quando no houve violncia e grave ameaa pessoa. Lavrado o auto de apreenso ou o boletim de ocorrncia circunstanciado, os pais do menor podem ou no comparecer a delegacia (foram comunicados). Se os pais comparecerem, em regra, o adolescente ser liberado. Mas no uma liberao do tipo tchau e beno, uma liberao condicionada, pois os pais prestam o termo de comprometimento de encaminhar o adolescente ao Ministrio Pblico no mesmo dia, ou no mximo, no dia til seguinte. Isso tudo para que se inicie a fase ministerial. Enquanto os pais vo encaminhar o adolescente, o delgado vai encaminhar ao MP a pea que foi lavrada, para que o MP tenha conhecimento do que ocorreu e sigam os procedimentos cabveis. Se os pais no comparecerem na delegacia, o prprio delegado far o encaminhamento do adolescente ao MP com a respectiva pea lavrada. Se no for caso de liberao condicionada, como o caso por exemplo de atos infracionais que tiverem uma grande repercusso social, a autoridade policial vai encaminhar o auto de apreenso (pois nesse caso obvio que s pode ser casos cometidos com violncia e grave ameaa, caso contrrio haveria liberao) e vi encaminhar tambm o adolescente ao MP. Isso tudo deve ser feito imediatamente. A princpio, nesse caso, o adolescente no primeiro momento no fica na delegacia, pois o adolescente encaminhado ao MP juntamente com o auto de apreenso, para que o MP, eventualmente, requisite a internao do menor. Agora, se a autoridade policial no conseguir fazer o encaminhamento imediato ao MP, deve encaminhar uma entidade de atendimento, a qual encaminhar o

adolescente ao MP no prazo mximo de 24 horas. Ou seja, quem vai apresentar o adolescente ao MP a Entidade de atendimento. Se por acaso nessa localidade no houver entidade de atendimento, a sim, a autoridade policial ganha o prazo de 24 horas para ela prpria encaminhar o adolescente ao MP. Ou seja, s em ultimo caso, a autoridade policial ganhar o prazo para fazer o encaminhamento ao MP. Nessas 24 horas, esse adolescente, caso a delegacia no seja especializada, deve ficar em um local separado dos demais presos maiores de idade, cujas instalaes sejam prprias para a sua condio especial de pessoa em desenvolvimento. Se isso no for cumprido, ou se a autoridade deixar o adolescente por mais de 24 horas, ela pratica crime previsto no ECA. Terminada essa fase policial que comear a fase ministerial. PROCEDIMENTO DA FASE MINISTERIAL PARA APURAO DE ATO INFRACIONAL O MP vai proceder a oitiva informal de todos os envolvidos, para que somado aos autos policiais, o MP forme sua opinio sobre o ato infracional supostamente praticado. O MP pode adotar uma dessas 3 providncia: - promover o arquivamento; - conceder remisso; - oferecer representao; Se o MP verificar que no houve ato infracional, ou que houve ato , mas no foi aquele adolescente o responsvel, neste caso o MP promover o arquivamento. Caso o ato praticado seja de pouqussima gravidade o MP pode concedera remisso (perdo). Deve se lembrar que a remisso no ato exclusivo do MP, pois pode ser concedida tanto pelo MP como pelo Juiz. Se for concedida pelo MP ser caracterizada como uma forma de excluso do processo. Se for concedida pelo juiz caracterizar uma forma de suspenso ou de extino do processo. A concesso de remisso pelo MP importa em excluso do processo, porque se ele concede remisso, ele no oferece representao, sem representao o processo no se inicia, logo ocorre uma excluso do processo. Porm, quando concedida pelo juiz, porque o MP j ofereceu representao e ento o processo j existe, no podendo ser excludo, mas to somente suspenso ou extinto. A remisso concedida pelo juiz uma remisso condicionada ou com encargo, pois a remisso (perdo) aplicada cumulativamente com medida socioeducativa (exceto a medida de semiliberdade e internao, pois so medidas gravosas que s podem ser aplicadas em sede de sentena de mrito). Na fase processual, se o juiz concede remisso cumulada com medida, ocorre a suspenso do processo at que o adolescente cumpra a medida. Agora se a remisso for simples, sem encargos, incondicionada, a remisso ser uma forma de extino do processo, pois no ser preciso esperar o adolescente cumprir a medida, ento j se extingue logo o processo. De acordo com o ECA, a remisso no implica em confisso ou comprovao de culpa e nem computada para antecedentes. A medida aplicada na remisso pode ser revista a qualquer tempo a pedido do adolescente, seu representante legal ou MP, podendo ser substituda por outra medida. Promover o arquivamento e conceder remisso no significa que o MP encerrou o problema, pois esses dois atos necessitam de homologao do juiz. Pode ocorrer que o juiz discorde e entenda que deve haver processo. Nesse caso, o juiz remete o processo

ao procurador geral, para que ou ele mesmo oferea representao, ou designe algum para oferecer representao, ou nsita na manuteno do arquivamento ou remisso. Nesse ultimo caso, o juiz ser obrigado a concorda. A representao no ECA, um a pea similar denncia, pois, enquanto esta a pea processual que inicia a persecuo penal, aquela inicia a ao socioeducativa. A representao no ECA independe de prova pr constituda de autoria e materialidade, ou seja, no necessita daquele lastro probatrio mnimo que a denncia exige, podendo esses dois elementos serem apurados no decorrer do processo (fase judicial). A representao deve conter o breve relato dos fatos, a classificao do ato infracional anloga a crime ou contraveno praticada pelo adolescente, e o MP poder arrolar testemunhas (o ECA no estabelece limite de testemunhas). Oferecida a representao, inicia-se a fase judicial com a ao socioeducativa. O ECA no estabelece a hiptese do juiz no receber a representao, mas h jurisprudncia que estabelece que existe a possibilidade do juiz no receber a representao no caso de ilegalidade clssica no oferecimento da representao.

PROCEDIMENTO DA FASE JUDICIAL PARA APURAO DE ATO INFRACIONAL O adolescente tem direito ampla defesa e ao contraditrio. Nenhum adolescente ser processado sem a presena de seu defensor. Se o adolescente no tema advogado o juiz nomear defensor, claro que depois o adolescente pode constituir advogado de sua preferncia. O advogado sempre ser intimado de todos os atos pessoalmente ou por dirio oficial. Segundo o ECA, nenhum ato ser adiado pela ausncia do defensor, para tanto o juiz pode nomear um defensor apenas para a prtica de determinado ato. Pois se o adolescente for processado sem, a presena do defensor caso de nulidade absoluta. A controvrsia existente se a presena do defensor deve dar-se desde o incio do procedimento (fase policial e ministerial) ou se somente na fase judicial. Pela letra da lei, uma garantia processual. A representao no precisa ser apresentada por escrito, podendo ser oral tambm. Oferecida a representao ser feita uma primeira audincia, chamada de audincia de apresentao. Se o adolescente no se apresenta, o juiz pode determinar a conduo coercitiva desse adolescente. Agora, se ele no for encontrado? Se ele no for encontrado NO SER DECRETADA REVELIA e continua correndo a prescrio, isso significa que o processo ficar sobrestado, e se o acusado completar 21 anos ocorre a j mencionada prescrio socioeducativa. Apenas se o adolescente comparece na audincia de apresentao que o juiz marcar a audincia em continuao. Aps essa audincia de apresentao, o advogado tem 3 dias para apresentar a defesa prvia e ouvir testemunhas na prxima audincia Se os pais ou responsveis do adolescente no comparecerem a essa audincia de apresentao, o juiz ir nomear curador especial ao adolescente. Agora se houve comparecimento do adolescente e o juiz marca a segunda audincia, chamada de audincia em continuao ( uma audincia de instruo), nela que so ouvidas as testemunhas, dada a palavra ao MP ao advogado pelo prazo de 20 minutos, prorrogveis por mais 10 minutos. E aps essas 2 audincias, o juiz poder proferir a sentena.

Lembrando que adolescente pode estar internado provisoriamente no momento da fase judicial, mas se no estiver, o juiz na fase judicial pode decidir sobre a decretao ou a manuteno da internao provisria. Lembrando que essa internao deve ser feita em instituio especializada e nunca em estabelecimento prisional. Agora se na localidade no tiver entidade especializada, ele deve ser encaminhado at a entidade da localidade mais prxima, mas nunca para estabelecimento prisional. Se o menor no puder ser encaminhado imediatamente a essa entidade em outra localidade, ele ser encaminhado delegacia, onde ficar aguardando em local apropriado a sua condio especial de pessoa em desenvolvimento pelo prazo mximo de 5 dias. Ento o prazo mximo que o adolescente pode permanecer em sede policial 5 dias, em caso de na fase judicial ser decretada internao provisria, no houve entidade especializada naquela localidade e no for possvel a transferncia imediata para entidade em localidade mais prxima. Essa sentena que o juiz vai proferir pode ser uma sentena sancionatria ou uma sentena absolutria. Na sentena sancionatria o juiz aplicar medida socioeducativa que pode ser cumulada com medida protetiva, havendo uma diferena quanto a intimao. Se o juiz aplica uma medida de internao ou d semiliberdade ele vai intimar o adolescente e o seu defensor (na ausncia do adolescente intima os pais ou responsveis). Agora se nessa sentena o juiz aplica medida diferente da internao ou semiliberdade, o juiz intimar to somente o defensor. Proferida a sentena o recurso cabvel a APELAO no prazo de 10 dias (10 dias para interpor e 10 dias para responder). Essa apelao admite o juzo de retratao. Embora o ECA adote o sistema de recursos do Cdigo de Processo Civil, ele o adota com algumas adaptaes, como por exemplo, os prazos, que, em regra de 10 dias, exceto agravo de instrumento e embargo de declarao, bem como na apelao que tem juzo de retratao. O juiz pode aplicar uma das medidas taxativamente previstas no rol do art. 112: advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade ou internao. A advertncia (medida mais leve de todas) distingue quanto s demais medida. Para aplicar medida socioeducativa na sentena o juiz, em regra, precisa se fundamentar em prova de autoria e materialidade. Mas em se tratando da advertncia (alerta verbal reduzida a termo), ela exige apenas indcios de autoria e prova de materialidade para ser aplicada. Na obrigao de reparar o dano o adolescente pode restituir a coisa. S pode ser aplicada ema tos que tiverem reflexos patrimoniais obviamente e se o adolescente tiver possibilidade de reparar, pois se ele no tiver condies de reparar o dano o juiz deve aplicar uma outra medida, como a prestao de servios comunidade. A Prestao de servios comunidade caracteriza-se como realizao de tarefas gratuitas, podendo serem prestadas em hospitais, escolas. Porm h um limite, um prazo para a prestao de servios, cujo prazo mximo 6 meses. E possui ainda o limite de horas de 8 horas semanais, podendo ser prestada em qualquer dia, sbado, domingo, feriado, dias tes, s no pode atrapalhar horrio de servio e de escola, pois se atrapalhar o juiz vai aplicar outra medida. Na medida de liberdade assistida o adolescente ter um orientador, algum que vai ajud-lo a se scioeducar. H a medida de semiliberdade, que o ECA pouco dispe, apenas diz que no que couber pode ser aliada as regras relacionadas as medidas de internao.

H por fim a internao, medida mais gravosa, que no pode ser aplicada livremente pelo juiz da infncia e da juventude, pois regida por princpios, dentre os quais o princpio da excepcionalidade. Constitui medida privativa de liberdade que no comporta prazo determinado. A internao no pena privativa de liberdade, mas uma medida privativa de liberdade, pois o adolescente fica internado. Ela no comporta prazo determinado, pois o juiz no estabelece na sentena por quanto tempo o adolescente ficar internado, apenas diz que a medida ser de internao. Porm sabido que mais de 3 anos no pode ser ainternao, pois esse o prazo mximo que a internao pode durar. A medida de internao, de acordo com o ECA, regida por 3 princpios: a) Princpio da brevidade = o ECA traz prazos para a medida de internao. Ele no traz s o prazo mximo de 3 anos, ele traz vrios outros prazos que demonstram que a internao deve ser uma medida breve, seno vejamos: - Internao provisria tem prazo mximo de 45 dias, prazo esse improrrogvel; - Internao como medida socioeducativa, em regra, tem um prazo mximo de 3 anos o ministro marco Aurlio no STF o nico que acha que o juiz pode determinar o prazo mximo. Porm o ECA diz que a medida de internao no comporta prazo determinado. o prazo de reavaliao que vai dizer quando o adolescente est pronto para voltar para a sociedade. - o adolescente reavaliado no mximo a cada 6 meses para verificar se ele j pode ser desinternado. A reavaliao ser feita sempre por autorizao judicial e ouvido o MP. Atingiu 3 anos, o adolescente deve ser desinternado, independente do resultado da reavaliao. - internao sano ter prazo mximo de 3 meses. H um outro prazo mximo, em razo do descumprimento injustificado reiterado de outras medidas. Quando o adolescente descumpre sem justificar, o juiz chama para voltar a cumprir, se ele no cumpre, chama de novo, se ele no cumpre novamente, pode ser aplicada, excepcionalmente, uma internao sano, cujo prazo de 3 meses. b) em regra o adolescente liberado na fase policial, aps ser assinado o termo de responsabilidade pelos pais. Ele s no ser liberado caso exista gravidade do fato ou repercusso social do fato. Para a doutrina a gravidade do fato o caso que possua probabilidade de ser adotado na sentena medida socioeducativa de internao. Reprcusso socail da conduta algo que precisa ser analisado com cuidado.

c) Princpio da excepcionalidade = o juiz vai tentar aplicar qualquer outra medida socioeducativa, e s em ltimo caso aplicar a medida de internao. E o ECA traz expressamente os casos emq eu o juiz poder aplicar a medida de internao, so 3 hipteses: - ato infracional praticado com violncia ou grave ameaa pessoa; - reiterao no cometimento de infraes graves; - descumprimento injustificado e reiterado de medida anteriormente imposta; Obs: a princpio no cabvel medida de internao par o trfico, pois ele no praticado com grave ameaa ou violncia. Mas o STJ desenvolveu o posicionamento de que se o trfico for o quarto ato infracional do menor dotado de gravidade. No precisa ter s trfico, pode ter cometido roubo,

extorso, seqestro, mas o quarto o trfico. Para o STJ, basta que tenha ocorrido o cometimento do ato infracional. Mas a medida de internao super excepional, ento se o juiz entender no caso concreto que uma outra medida se adqua situao e apta a adequar aquele adolescente, o juiz pode aplicar essa outra medida ao invs da internao, mesmo que o adolescente tenha cometido um ato com violncia ou grave ameaa, ou qualquer outro dos dois casos que admite a internao. d) Princpio do respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento= o ECA no impe a incomunicabilidade, mas pode haver restrio de visitas, inclusive dos prprios pais, desde que no interesse do menor. O adolescente deve cumprir a medida em um rgo prprio. H vrias entidade, instituies de acolhimento (abrigo), entidade de internao, de semiliberdade de liberdade assistida. Na entidade de internao, os adolescentes so separados por critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao. O art. 124 do ECA traz um rol exemplificativos dos direitos dos menores privados de liberdade. Quando o adolescente tiver que ser liberado, a desinternao deve ser precedida de autorizao judicial, sempre ouvido o MP. Se o juiz deixar passar o prazo, no pode o dirigente de a instituio liberar o adolescente por cona prpria. Mas o ato do juiz constituir crime previsto no ECA. PARA PROVA DEVE DOMINAR O ATO INFRACIONAL, SEU CONCEITO, CONSEQUNCIAS, MOMENTO, MEDIDAS DE INTERNAO E SEUS ASPECTOS. ART. 112, 121 A 124 DEVEM SER DECORADOS. TIVEMOS UMA ALTERAO LEGISLATIVA PELA LEI 12594 QUE ALTEROU O ECA, SENDO UMA LEI QUE TRABALHADA EM CONJUNTO COM O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, POIS DISPE A RESPEITO DE MEDIDAS EDUCATIVAS. Lei 12594 Criou o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo ( SINASE), alterou a CLT no art. 429 e trouxe aspectos relacionadas as garantias da aplicao de medidas socioeducativas. O sinase regulamenta a execuo medidas socioeducativas e protetivas, competncia da Unio, Estados e Municpios, traz planos de atendimento socioeducativo e estabelece que os entes federativos devem elaborar o plano de atendimento socioeducativo decenal (prazo de 10 anos). Alei d o prazo de 360 dias para os entes federativos elaborarem esse plano. Trata tambm dos programas de atendimento, os quais devem estar inscritos nos conselho estadual de direito ou municipal de direitos, etc... Hoje em dia para ser dirigente de uma entidade de atendimento h um controle maior. Essa lei deve ser trabalhada juntamente com o ECA. Essa lei trouxe uma diviso na execuo dessas medidas: Medidas protetivas ou socioeducativas de menor gravidade (advertncia, obrigao de reparar o dano e prestao de servios comunidade) tem execuo no prprio processo de conhecimento. J medidas mais graves como liberdade assistida, semiliberdade e internao vo passar para um processo de execuo.

Trata ainda de alguns procedimentos especficos, traz direito individuais, detalhando direito do art. 124 do ECA e traz outros direitos alm dos previstos nesse artigo. Essa lei tambm garante ao adolescente privado da liberdade atendimento garantido de seus filhos em creche ou escola de 0 a 5 anos. Essa inovao foi importante, pois o ECA dispunha que era de 0 a 6 anos, enquanto a CF dispunha que era de 0 a 5 anos, agora com alei, a divergncia foi pacificada. Essa lei institui o Plano Individual de Atendimento (PIA), a ser elaborado no prazo de 45 dias do ingresso do adolescente ingressa no programa. Dispe como deve ser realizado o atendimento dos adolescente.