IV - APELACAO CIVEL

2005.51.02.003622-6

RELATOR APELANTE ADVOGADO APELADO ORIGEM

: JUZA FEDERAL CONVOCADA MARIA ALICE PAIM LYARD : JOAO ADOLFO MIRANDA COSTA : JOSE FAGUNDES JUNIOR : UNIAO FEDERAL : 1A. VARA FEDERAL - NITEROI/RJ (200551020036226) R E L AT R I O

Trata-se de recurso de apelao interposto por JOO ADOLFO MIRANDA COSTA, em face de sentena proferida pelo MM Juzo da 1 Vara Federal de Niteri, Seo Judiciria do Rio de Janeiro, nos autos do processo n 2005.51.02.003622-6, que julgou improcedente o pedido (fls245/249). Na ao originria, requereu, o autor, militar da Marinha do Brasil, fosse declarada a nulidade do ato administrativo pelo qual foi licenciado, com sua reintegrao carreira militar, sendo lhe assegurado tratamento isonmico em relao aos seus pares e garantido o regular fluxo de carreira, alm do pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros legais. Alegam que a Administrao Militar teria indeferido sua matrculas no Curso Especial de Habilitao a Terceiro-Sargento, e o licenciado nos termos do disposto no inciso 2.12.10, a, IV, (2) do PCPM, norma cuja legalidade questiona, pois impediria o atingimento da estabilidade. O ilustre Magistrado a quo, na sentena de fls. 245/249, julgou improcedente o pedido, deixando de condenar o autor em custas e honorrios em razo da gratuidade de justia deferida. Entendeu, o MM Juiz sentenciante, que o PCPM no conteria qualquer ilegalidade, e, no tendo o autor sido aprovado e classificado dentro do nmero de vagas disponibilizadas para a matrcula no Curso de Formao em questo, j estando no nono ano de servio, no haveria bice ao seu licenciamento.
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s fls. 254/265, recurso de apelao do autor, reiterando as alegaes expendidas na inicial. s fls. 270/276, contra-razes da Unio. s fls. 281/285, manifestao do Ministrio Pblico Federal pela ausncia de interesse pblico a justificar sua interveno no feito. o relatrio. Rio de Janeiro, 16 de junho de 2009. VOTO Conforme relatado, cuida-se de ao ordinria em que o autor requereu sua reincorporao Marinha do Brasil, sendo lhe assegurado tratamento isonmico em relao aos seus pares com a garantia de regular fluxo na carreira militar. Na hiptese, o autor foi incorporado ao servio ativo em janeiro de 1996, tendo sido promovido graduao de Cabo em dezembro de 2001, conforme folhas de alterao s fls. 20/53. Foi licenciado do servio ativo, por concluso de tempo de servio, em 22/4/2005, conforme Portaria 332/DPMM, de 10/3/2005 (fls. 54/57). Em suas razes de apelo, alega que a simples no seleo do autor para o Curso de Formao de Sargentos no poderia implicar seu licenciamento, sendo que o mesmo poderia continuar a ser aproveitado, pela Marinha, na graduao de Cabo. Por outro lado, alega que a estabilidade no conquistada no momento em que o militar completa dez anos de servio, mas sim ao longo desses dez anos, e sustenta, ainda, que, nos termos do art. 138 da Lei n 6.880/80, a frao de tempo igual ou superior a 180 (cento e oitenta) dias dever ser considerada como um ano completo para todos os efeitos legais. Desta forma, contando o autor, na poca de sua passagem para a reserva no remunerada, com 9 (nove) anos e 6 (seis) meses, j teria conquistado a estabilidade. Aduz, ainda, possuir direito adquirido a participar em trs processos seletivos para acesso a Curso de Formao de Sargentos, que

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sempre foi garantido aos Cabos, conforme redao do artigo inciso 2.12.10, a, IV (2) das 2, 3 e 4 Revises do PCPM, que restou suprimido pela 5 Reviso do PCPM. No merece reforma a sentena. O art. 142 da Constituio Federal, em seu 1, determina a edio de Lei Complementar para estabelecer normas gerais a serem observadas na organizao e gesto das Foras Armadas. Com a finalidade de dar cumprimento a esta determinao, foi editada a Lei Complementar 97/1999, que trata das regras gerais para a organizao, o preparo e o emprego das Foras Armadas, a qual confere, aos respectivos Comandos da Marinha, Aeronutica e Exrcito, a competncia para dirigir e gerir a respectiva fora, in verbis: Art. 4o A Marinha, o Exrcito e a Aeronutica dispem, singularmente, de um Comandante, nomeado pelo Presidente da Repblica, ouvido o Ministro de Estado da Defesa, o qual, no mbito de suas atribuies, exercer a direo e a gesto da respectiva Fora. Art. 19. At que se proceda reviso dos atos normativos pertinentes, as referncias legais a Ministrio ou a Ministro de Estado da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica passam a ser entendidas como a Comando ou a Comandante dessas Foras, respectivamente, desde que no colidam com atribuies do Ministrio ou Ministro de Estado da Defesa. A Lei 9.519/1997, dispe, in verbis: Art. 16. O Corpo de Praas da Marinha constitudo por:
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I - Corpo de Praas da Armada (CPA); II - Corpo de Praas de Fuzileiros Navais (CPFN); III - Corpo Auxiliar de Praas (CAP). Pargrafo nico. Cabe ao Ministro da Marinha regulamentar a constituio e organizao do Corpo de Praas da Marinha, observados, no que couber, os princpios estabelecidos para Oficiais no art. 9 e seu 1. O Decreto n 4.034, de 26 de novembro de 2001, que veio a regular as promoes de praas da marinha, disps, em seu art. 49: Quadros Especiais de Sargentos Art. 49. O PCPM estabelecer as normas reguladoras dos Quadros Especiais de Sargentos do CPA, do CPFN e do CAP, bem como a possibilidade de sua extino e criao futura, dependendo das necessidades da Administrao Naval. A aprovao do PCPM atribuio do Comandante da Marinha, no havendo, desta forma, que se falar em ilegalidade da 5 Reviso do PCPM , nem tampouco, em direito adquirido do autor a participar de trs processos seletivos para ingresso no Curso de Formao de Sargentos da Marinha. Pela leitura dos dispositivos acima elencados, infere-se que a delimitao das regras a serem observadas para a promoo dos Praas do Quadro Especial da Marinha, est inserta no Poder Discricionrio da Administrao Militar. Os atos discricionrios se submetem ao controle Judicial somente no mbito de sua legalidade ou do respeito aos limites da discricionariedade, devendo ser respeitados os limites de escolha, na forma que ela assegurada Administrao Pblica pela lei. No cabe ao Poder Judicirio invadir a esfera do Poder Discricionrio da Administrao Pblica quanto s razes do ato que digam respeito convenincia ou oportunidade, pois estaria invadindo competncia relativa quele Poder. A interveno do Judicirio no mbito dos atos discricionrios da Administrao somente se justifica nos casos em que tais atos fossem ilegais, ou ofendessem a algum dos princpios norteadores da Administrao Pblica, tais como o da razoabilidade, da proporcionalidade ou, ainda, da moralidade.

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Da mesma maneira, esta Corte j se posicionou no sentido da natureza discricionria do regramento de acesso e promoo nos quadros da Marinha do Brasil, consoante ementa que abaixo transcrevo: ADMINISTRATIVO. MILITAR. CABO DO CORPO DE PRAAS DA ARMADA. PROMOO. QUADROESPECIAL DE SARGENTOS. PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO. OCORRNCIA. PRETERIO NO COMPROVADA. I Na hiptese vertente, a prescrio fulmina o prprio fundo de direito, que deveria ter sido exercitado dentro do prazo previsto no art. 1o do Decreto 20.910/32, vez que, ao se pretender deferimento de promoo graduao de 3o Sargento do Quadro Especial de Sargentos, em ressarcimento de preterio, como deferido na Portaria n 1011/CPesFN, de 12/12/02, deve o prazo prescricional ser contado a partir da data de edio da indigitada Portaria; ato administrativo de efeitos concretos e imediatos, que, segundo tese jurdica defendida na exordial, perpetrou violao ao princpio da antiguidade; sendo certo que a ao foi proposta quando j decorridos mais de cinco anos da edio do ato impugnado. Nem se alegue que haveria aplicar-se a Smula 85 do Superior Tribunal de Justia, julgando prescritas somente as prestaes sucessivas, porque no h dvida de que trata a espcie de insurgncia contra ato nico da Administrao, porquanto, em que pese o Autor-apelante ter feito meno a outros paradigmas supostamente mais modernos na sua causa de pedir, fato concreto que o seu pedido inicial insurge-se expressamente contra a preterio efetivada pela multicitada Portaria n 1011/CPesFN/02, a qual publicou a promoo do Cabo Fuzileiro Naval (CBFN) ROBERTO MENEZES DE OLIVEIRA
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graduao de 3o Sargento do Quadro Especial de Sargentos do Corpo de Praas de Fuzileiros Navais (QESCPFN); indicado na causa de pedir como colega mais moderno na graduao de Cabo. Precedentes do STF: RE 73.958/GB e RE 112.844/MG. II Ainda que assim no fosse, inconteste que, mesmo afastada a prescrio, melhor sorte no socorre ao pleito autoral. III Com efeito, a prpria Constituio Federal delegou competncia ao legislador ordinrio, para estabelecer normas de ingresso e de carreira nas Foras Armadas, consideradas as peculiaridades de suas atividades; e, criado o Ministrio da Defesa, unificando os ministrios militares, a Lei Complementar 97/99 ressalvou as atribuies das trs Foras Armadas, cabendo a cada Comando a gesto da respectiva Fora. J a Lei 6.880/80 (Estatuto dos Militares) assenta que hierarquia militar a ordenao da autoridade em nveis diferentes, dentro da estrutura das Foras Armadas; ordenao que se faz por postos ou graduaes; e dentro de um mesmo posto ou graduao se faz pela antiguidade no posto ou na graduao; exceto nos casos de precedncia funcional estabelecida em lei; bem assim que o planejamento da carreira dos oficiais e das praas, a includo o direito promoo, atribuio de cada um dos Comandos Militares. IV Nessa direo, ao que se observa da legislao especfica da Marinha (Lei 9.519/97 e Decreto 4.034/01), o Corpo de Praas da Armada (CPA) e o Corpo de Praas de Fuzileiros Navais (CPFN) integram o Corpo de Praas da Marinha; cada qual com sua constituio e organizao (a includo o efetivo de Praas) distintas, regulamentadas pelo Ministro daquela Fora. Verifica-se, ainda, que a promoo s graduaes de Cabo e de Sargento de ambos os Corpos (CPA e CPFN) se d unicamente pelo critrio de antiguidade e a promoo por antiguidade se baseia na precedncia hierrquica de uma praa sobre as demais de igual graduao, dentro do mesmo Corpo. Da resulta que a promoo por antiguidade s graduaes de Cabo e de Sargento do CPA se baseia na precedncia hierrquica de uma

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praa sobre as demais de igual graduao, dentro do mesmo CPA; enquanto que a promoo por antiguidade s graduaes de Cabo e de Sargento do CPFN se baseia na precedncia hierrquica de uma praa sobre as demais de igual graduao, dentro do mesmo CPFN. Por essa razo, deflui que a Praa do CPA no pode concorrer promoo por antiguidade s graduaes de Cabo e de Sargento do CPFN; assim como a Praa do CPFN tambm no pode concorrer promoo por antiguidade s graduaes de Cabo e de Sargento do CPA. V Destarte, in casu, invivel se mostra a pretendida promoo graduao de 3o Sargento do Quadro Especial de Terceiros Sargentos, em ressarcimento de preterio; mxime porque o militar no logrou demonstrar a existncia da alegada preterio. A uma, porque, dois colegas apontados como mais modernos na graduao de Cabo so integrantes do Corpo de Praas de Fuzileiros Navais (CPFN) e, portanto, concorrem a vagas diversas das disponibilizadas para Cabos do Corpo de Praas da Armada (CPA). A duas, porque colegas beneficiados por deciso judicial favorvel no servem como paradigmas, visto que a coisa julgada no beneficia e nem prejudica terceiros, a teor do art. 472 do Cdigo de Processo Civil. VI Outrossim, no demonstrada a violao do critrio de antiguidade e considerando que o militar permaneceu inerte quanto produo de outras provas, alm das j produzidas nos autos, avulta extreme de dvida que no se desincumbiu o Autor de comprovar o fato constitutivo de seu direito (CPC, art. 333, I). VII Apelao desprovida. (TRF-2, AC 435827/RJ, Processo: 2008.51.01.006964-9, STIMA TURMA ESPECIALIZADA, Relator Desembargador Federal SERGIO SCHWAITZER, Deciso: 11/02/2009, DJU:
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05/03/2009 pg. 137) Quanto ao argumento de que o autor, em razo do disposto no art. 138 da Lei n 6.880/80, j teria completado o tempo necessrio aquisio da estabilidade, pois, possuiria mais que 9 anos e 180 dias de servio, deveriam ter computados esses dias como um ano cheio, totalizando, ento, os 10 anos necessrios aquisio da estabilidade, o mesmo no procede. Primeiramente, em razo da revogao do aludido art. 138, por ocasio da edio da Medida Provisria 2.215-10 de 31/8/2001. Ademais, o referido dispositivo restringia tal contagem fictcia de tempo s situaes de transferncia do militar para a reserva remunerada ou reforma, decorrentes dos incisos I, II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX e X do artigo 98 (A transferncia para a reserva remunerada, ex officio, verificar-se- sempre que o militar incidir em um dos seguintes casos), e dos incisos II e III do artigo 106 (A reforma ex officio ser aplicada ao militar que) da Lei n 6.880/80. Ou seja, no h qualquer referencia ao licenciamento de militar por concluso do tempo de servio, caso do apelante. Pelo exposto, adotando, ainda, os fundamentos da sentena recorrida, NEGO PROVIMENTO AO RECURSO. E como voto. Rio de Janeiro, 23 de junho de 2009. E M E N TA ADMINISTRATIVO. MILITAR TEMPORRIO. LICENCIAMENTO EX OFFICIO. COMPETNCIA DO COMANDO DA MARINHA PARA FIXAR AS REGRAS RELATIVAS AO PLANO DE CARREIRA DOS PRAAS DA MARINHA. ATO DISCRICIONRIO. Recurso de apelao interposto em face da sentena que julgou improcedente o pedido de nulidade do ato administrativo pelo qual foi o autor licenciado, com sua reintegrao carreira militar, sendo lhe assegurado tratamento isonmico em relao aos seus pares e garantido o regular fluxo de carreira, alm do pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros legais. A alterao do Plano de Carreira dos Praas da Marinha se insere no poder discricionrio da Administrao Militar. Assim, somente na hiptese de ilegalidade, ou inobservncia dos princpios orientadores da Administrao

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Pblica, dentre eles, a razoabilidade, a proporcionalidade e a moralidade, se justificaria a interveno do Judicirio, o que no o caso dos autos. Ademais, o art. 50, inciso IV, alnea a prev a aquisio da estabilidade pelo militar que contar mais de 10 anos de efetivo exerccio. O autor que contava com 9 anos e meio de servio ativo, enquadra-se, desta forma, como militar temporrio, no possuindo, portanto, estabilidade. Recurso improvido. ACRDO Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas. Decide a Egrgia Oitava Turma Especializada do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, nos termos do relatrio e voto constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Rio de Janeiro, 23 de junho de 2009. Maria Alice Paim Lyard Juza Federal Convocada Relatora