LEGISLAO PENAL ESPECIAL

1. Lista de leis atualizadas em 2012 pgina 02.

2. Juizados especiais cveis e criminais (Lei n 9.099/1995) 03 a 19.

3. Priso temporria (Lei n 7.960/1989 ) 20 a 28 .

4. Crimes contra a dignidade sexual (Lei N 12.015/2009) 29 a 66.

5. Lavagem de dinheiro (Lei n 9.613/1998) 64 a 101.

6. Lei de identificao pessoal n 5.553 102 a 103.

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7. Site: Dizer o Direito

O ano de 2012 foi repleto de importantes novidades legislativas.

Lei 12.594/2012: Lei do SINASE.

Lei 12.607/2012: venda de aluguel ou vagas em garagem em

condomnios edilcios.

Lei 12.650/2012: acrescenta o inciso V ao art. 111 do Cdigo

Penal.

Lei 12.654/2012: coleta de material biolgico do investigado ou

condenado.

Lei 12.653/2012: novo art. 135-A do Cdigo Penal.

Lei 12.663/2012: Lei Geral da Copa.

Lei 12.683/2012: altera a Lei de Lavagem de Dinheiro.

Lei 12.696/2012: altera dispositivos do ECA sobre o Conselho

Tutelar.

Lei 12.694/2012: julgamento colegiado em crimes praticados por

organizaes criminosas.

Lei 12.714/2012: sistema informatizado de acompanhamento da

execuo das penas.

Lei 12.720/2012: constituio de milcia privada.

Lei 12.736/2012: detrao da pena na sentena.

Lei 12.740/2012: classifica como perigosa a atividade de vigilante.

Lei 12.737/2012: tipifica a invaso de dispositivo informtico.

Lei 12.760/2012: nova "Lei Seca.

Lei 12.767/2012: protesto das certides de dvida ativa.

Lei 9.099/95: Breves consideraes e questes pontuais

I) Competncia dos Juizados Especiais e a Previso Constitucional artigo 98, inciso I, da C.F. Estabelece o artigo 98, inciso I da C.F. que: A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;

Trata-se de evidente competncia constitucional, porque prevista na carta magna, em razo da matria, vale dizer crimes de menor potencial ofensivo, os quais devem ser definidos em lei ordinria, e, em razo disto, absoluta. II) Definio de infrao de menor potencial ofensivo. 1) A Lei 9.099/95. A definio de infrao de menor potencial ofensivo foi inicialmente apresentada pela Lei 9.099/95, que em seu artigo 61 estabelecia que so infraes de menor potencial ofensivo as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima, no superior a 01 (um) ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial. Assim o legislador considerava infrao de menor potencial ofensivo as contravenes penais, bem como os crimes que no fossem apenados com pena privativa de liberdade superior a 01 (um) ano, desde que no tivessem procedimento especial legalmente previsto. Claramente se verifica que o critrio adotado pelo legislador da poca foi o montante de pena privativa de liberdade para definir o que seja infrao de menor potencial ofensivo, no interessando se o agente era portador ou no de maus antecedentes ou reincidente, o que deveria ser levado em conta apenas na concesso ou no dos benefcios previstos em lei. 2) A Lei 9.503/97 - CTB A Primeira Controvrsia. Com o advento da Lei 9.503/97 surgiu a primeira controvrsia, por fora do disposto no artigo 291: Art. 291 - Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam - se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber. Pargrafo nico. Aplicam-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa, de embriaguez ao volante, e de participao em competio no autorizada o disposto nos artigos 74, 76 e 88 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. 2.1. - No transformao destes delitos em infraes de menor potencial ofensivo. O legislador, no art. 291, pargrafo nico, Cdigo de Trnsito Brasileiro, no transformou os delitos de leso corporal culposa (artigo 303 pena mxima de 02 (dois) anos), embriaguez ao volante (artigo 306 pena mxima de 03 (trs) anos) e participao em competio no autorizada (artigo 308 pena mxima de 02 (dois) anos), em delitos de menor potencial ofensivo, uma vez que tal transformao somente seria possvel com a modificao da Lei n. 9.099/95. A inteno do legislador foi apenas de estender benefcios que eram concedidos s infraes de menor potencial ofensivo a crimes que no ostentam esta qualidade, vale dizer que, sem esta previso, no seria possvel que os autores destes delitos fossem beneficiados por exemplo com a transao penal, em razo da pena mxima abstratamente cominada ultrapassar o limite legalmente previsto no conceito de menor ofensividade. 2.2. Instaurao de Inqurito Policial e no lavratura de Termo Circunstanciado.
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No sendo infraes de menor potencial ofensivo, poca, deveria ser instaurado inqurito policial, o qual uma vez relatado, entendendo o Ministrio Pblico haver indcios suficientes de autoria, deveria propor a realizao de audincia preliminar. 2.3. Procedimento Sumrio. Realizada a audincia preliminar e no surtindo efeito a composio dos danos civis ou a transao penal, conforme o caso, o Ministrio Pblico deveria ter vista dos autos para o oferecimento da denncia, seguindo-se o rito sumrio e no o sumarssimo, da Lei 9.099/95, reservado s infraes de menor potencial ofensivo. 2.4. Benefcios aplicveis. Assim sendo, aplicam-se aos crimes leso corporal culposa os arts. 74 (reparao de dano, como forma de extino da punibilidade), 76 (transao penal) e 88 (ao penal pblica dependente de representao) da Lei n. 9.099/95. Contudo no que concerne aos crimes de embriaguez ao volante e participao em competio no autorizada os dispositivos no so aplicveis, haja vista a inexistncia de vtima determinada, a inocorrncia de dano real para ser reparado, e a impossibilidade de se exigir a manifestao de vontade da vtima, uma vez que o crime tem como objetividade jurdica a incolumidade pblica. Assim a estes crimes somente poder ser aplicado o artigo 76 que trata da transao penal. 3) Lei 10.259/01 nova controvrsia. Com o advento da Lei 10.259/01, Lei dos Juizados Especiais Civis e Criminais no mbito da Justia Federal, nova controvrsia se instalou, eis que tal diploma legislativo estabeleceu como crimes de menor potencial ofensivo, em seu artigo 2, p.u. os crimes que a lei comine pena mxima de 02 (dois) anos ou multa, no fazendo qualquer ressalva concernente ao procedimento especial. O artigo 20, por seu turno, veda expressamente a aplicao desta lei no juzo Estadual: Art. 20. Onde no houver Vara Federal, a causa poder ser proposta no Juizado Especial Federal mais prximo do foro definido no art. 4o da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, vedada a aplicao desta Lei no juzo estadual. 3.1. Todos os Crimes So Federais. evidente a inconstitucionalidade deste dispositivo, eis que no Brasil no existe a diviso das infraes penais em crimes federais, estaduais e municipais, como em outros pases. Todos os crimes so federais, contudo, por uma questo de organizao judiciria, eles so divididos em de competncia da Justia Estadual e da Justia Federal. 3.2. Princpios da igualdade e proporcionalidade. Outrossim, o mesmo crime praticado contra um agente federal seria infrao de menor potencial ofensivo, ao passo que praticado contra um policial civil ou militar do Estado seria crime comum, o que evidentemente fere o princpio da igualdade, alm de no observar o princpio da proporcionalidade. Por estas razes acabou-se pacificando a questo no sentido de que a Lei 10.259/01 teria trazido um novo conceito de infrao de menor potencial ofensivo, vale dizer
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aquela cuja pena mxima no superasse o patamar de 02 (dois) anos, possuindo ou no procedimento especial, em que pese no que diz respeito a isto, havia ainda uma certa divergncia, havendo deciso do Supremo Tribunal Federal no sentido de que os crimes de imprensa, por possurem procedimento especial, em que pese tivessem pena mxima no superior a dois anos, no seriam infraes de menor potencial ofensivo. 3.3. A Lei 10.259/01 e os crimes do Cdigo de Trnsito. A questo, no que concerne aos crimes de leso corporal e de competio no autorizada, previstos no CTB, restou resolvida com o advento da Lei 10.259/01, eis que estas passaram a ser infraes de menor potencial ofensivo. Contudo de se observar que considerando o artigo 303 caput do CTB, j que se ocorrer a hiptese do seu pargrafo nico a pena mxima sofre aumento de (aumento mximo), deixando, assim, de ser infrao de menor potencial ofensivo. O mesmo no ocorre com a embriaguez ao volante, que no infrao de menor potencial ofensivo, devendo ser lavrado o inqurito policial ou auto de priso em flagrante, conforme o caso, sendo que deve ser realizada audincia preliminar para possibilitar a transao penal, aplicvel espcie. No outra concluso que se abstrai do Enunciado de nmero 54 do Frum Permanente de Juzes Coordenadores dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Brasil. Enunciado 54 O processamento de medidas despenalizadoras, aplicveis ao crime previsto no artigo 306 da Lei 9.503/97, por fora do pargrafo nico do artigo 291 da mesma Lei, no compete ao Juizado Especial Criminal. 4. O Estatuto do Idoso nova controvrsia. O Artigo 94 da Lei 10.741/03, Estatuto do Idoso, estabelece que as infraes penais com pena mxima privativa de liberdade no superior a 04 (quatro) anos devem estar sujeitas ao procedimento previsto na Lei 9.099/95. Os crimes definidos no mesmo estatuto so de ao pblica incondicionada, na forma do que dispe o artigo 95. Evidente que foi inteno do legislador possibilitar a aplicao do procedimento sumarssimo a estes crimes, com vistas a maior celeridade na apurao e julgamento das infraes penais em questo, as quais ganharam foros de crimes previstos em lei especial, garantindo com isto o necessrio respeito ao idoso. Contudo, de forma idntica que ocorreu com os crimes previstos no Cdigo de Trnsito Brasileiro, no se criou uma nova definio jurdica de crimes de menor potencial ofensivo, mas, to somente, determinou-se a aplicao de um procedimento mais simplificado e clere que o ordinrio e sumrio, previstos no Cdigo de Processo Penal. Observe-se que no se pode confundir o direito material com o processual, de modo que o conceito de infrao de menor potencial ofensivo, pertencente ao campo do primeiro, no pode ser confundido com a questo relativa a competncia, exclusiva do segundo.

 certo que ambos se entrelaam na medida em que a competncia em razo da matria ditada pelo conceito de direito material, mas uma coisa no pode ser confundida com outra, sob pena de ofensa ao princpio lgico da identidade. Assim, sendo as infraes de menor potencial ofensivo, conceito de direito material, continuam sendo previstas no artigo 2, pargrafo nico da Lei 10.259/01, sem qualquer interferncia por parte do Estatuto do Idoso, o qual no artigo 94, ao menos na parte em comento, tratou de questo eminentemente processual, ligada a procedimento, no tendo, em nenhum momento, tratado de competncia em razo da matria. Desta forma, as infraes previstas no Estatuto do Idoso, com pena superior a dois anos, devero ser julgadas na Justia Comum, observando-se o procedimento previsto na Lei 9.099/95, vale dizer o sumarssimo. Inaplicvel, aos crimes previstos no Estatuto do Idoso, o instituto da composio dos danos civis, previsto no artigo 74 da Lei 9.099/95, eis que este implica em renncia tcita ao direito de representao ou de queixa, na forma do p.u. do mesmo dispositivo, institutos prprios das infraes que se processam mediante ao pblica condicionada representao e ao penal de iniciativa privada, como deixa clara a interpretao em conjunto deste dispositivo com o disposto no artigo 75 do referido diploma legislativo, j que os crimes previstos na nova lei se processam mediante ao pblica incondicionada, na forma do disposto no artigo 95, j referido. No podem os autores das infraes penais, com penas superiores a dois anos, definidas no Estatuto do Idoso, serem beneficiados com a transao penal, prevista no artigo 76 da Lei 9.099/95, eis que, conforme j afirmado, estes crimes no so de menor potencial ofensivo, de modo que ofende a interpretao teleolgica da nova lei a concluso que sustenta esta possibilidade, j que elevadas estas infraes a categoria de especiais, foi inteno do legislar estabelecer um tratamento diferenciado, em benefcio do idoso e de sua dignidade. Observe-se que no artigo 99 da Lei 10.741/03, encontramos a previso do crime de exposio do idoso perigo, com redao muito parecida e com penas idnticas s estabelecidas para o crime previsto no artigo 132 do Cdigo Penal. A forma qualificada de ambas as infraes penais, quando resulta leso corporal de natureza grave, punida com pena mxima de 04 (quatro) anos de recluso. Em se admitindo a transao penal para os crimes previstos no Estatuto do Idoso, com penas no superiores a 04 (quatro) anos, dever-se-ia admitir, por uma questo de igualdade e proporcionalidade o mesmo benefcio ao artigo 132 do Cdigo Penal. Por outro lado entendendo-se que as infraes punidas com pena mxima no superior a 04 (quatro) anos seriam de competncia do Juizado Especial Criminal, tambm deveriam l ser processados e julgados os crimes de furto simples, apropriao indbita (que possui similar no artigo 102 do Estatuto) e estelionato, j que na forma do que dispe o caput, destes dispositivos, no possuem os mesmos penas mximas superiores a 04 (quatro) anos. Inmero seria o rol de infraes penais que seriam deslocadas para a competncia do Juizado Especial Criminal, o que, de certo, no foi a inteno do legislador, de modo que mostra-se equivocada tal interpretao, ferindo a finalidade da nova lei.
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Assim sendo, so infraes penais de menor potencial ofensivo as previstas nos artigos 96 caput e 1 e 2, 97 e nico, 1 figura, 99 caput, 100, 101, 103, 104 e 109, estando sujeitas ao procedimento sumarssimo previsto na Lei 9.009/95, podendo ser seus autores beneficiados com a transao penal, de que trata o artigo 76 deste ltimo estatuto. No so infraes de menor potencial ofensivo, porque possuem pena mxima superior a 02 (dois) anos, os crimes previstos nos artigos 97 pargrafo nico, 2 figura, 98, 99 1 e 2, 102, 105, 106, 107 e 108, estando sujeitas ao procedimento sumarssimo previsto na Lei 9.099/95, no podendo seus autores serem beneficiados com a composio dos danos civis, como forma de extino da punibilidade, bem como da transao penal, de que tratam os artigos 74 e 76 da Lei 9.099/95, devendo o processo tramitar pelo juzo comum e no pelos juizados especiais. Podero os autores dos crimes mencionados ser beneficiados com a suspenso do processo, na forma do artigo 89 da Lei 9.099/95, desde que a pena mnima no seja superior a 01 (um) ano, vale dizer nas hipteses dos artigos 96 caput e 1 e 2, 97 caput e 1, 1 figura, 98, 99 caput e 1, 100, 101, 102, 103, 104, 105 e 109. 5- Lei 11.313/06 e a nova definio de infrao de menor potencial ofensivo. Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis. (NR) Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. (NR) Esta lei veio a deitar uma p de cal na discusso at ento existente, estabelecendo que so infraes de menor potencial ofensivo as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 02 (dois) anos, cumulada ou no com a multa, vale dizer independentemente de possuir ou no procedimento especial. Em que pese o professor Antonio Scarance Fernandes ter se pronunciado pela constitucionalidade desta norma, conforme Boletim do IBccrim n 166 de Setembro de 2.006, em artigo intitulado As reflexes sobre a Justia Consensual no Brasil, entendemos ser a mesma inconstitucional, seno vejamos: A competncia para o julgamento das infraes de menor potencial ofensivo ditada pela Constituio Federal, em seu artigo 98, inciso I, no havendo qualquer ressalva quanto s hipteses previstas em lei, vale dizer relacionadas com a conexo e a continncia, que so institutos decorrentes de norma infraconstitucional. Ora se a competncia dos Juizados Especiais decorre da Constituio Federal material e absoluta, no havendo qualquer ressalva, no pode a lei infraconstitucional retirar dos Juizados Especiais a competncia para julgar infraes de menor potencial ofensivo, ainda que haja conexo ou continncia com outras que no so infraes de menor potencial ofensivo, eis que estes institutos so decorrentes de norma infraconstitucional.
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Vale dizer que havendo conexo com um crime comum, este deve ser julgado na justia comum e a infrao de menor potencial ofensivo no Juizado Especial Criminal. Nem se alegue a competncia do Jri, pois ela mnima, na forma exposta de forma unnime pela doutrina, atraindo, assim, os crimes conexos, na forma estabelecida na legislao infraconstitucional. Vale dizer que no caso do Jri a norma infraconstitucional no lhe retira competncia, o que no poderia fazer, sob pena de inconstitucionalidade, apenas atrai outros delitos que a ele so conexos. Havendo concurso de infraes de menor potencial ofensivo tranqila a jurisprudncia do Colgio Recursal Criminal Central no sentido de que se a somas das penas mximas ultrapassa o patamar de 02 (dois) anos a competncia deixa de ser do Juizado Especial Criminal, no se tratando de infrao penal de menor potencial ofensivo. Na condio de Presidente do Colgio Recursal sou voto vencido, pois entendo que o fato de haver concurso de infraes penais de menor potencial ofensivo, no lhes retira esta qualidade, apenas pode, quando muito, lhe obstar o benefcio da transao penal, eis que por mais pleonstico que parea, o fato o que temos concurso de infraes de menor potencial ofensivo e no outra categoria de crime que venha a surgir em razo das infraes terem sido praticadas em concurso. Vale dizer que o fato de terem sido praticadas vrias leses corporais em concurso no as transforma em tentativa de homicdio. Neste entendimento h ofensa ao princpio lgico da identidade, eis que uma coisa uma coisa e outra coisa outra coisa, vale dizer uma coisa somente pode ser igual a ela mesma e no a outra. O fato de termos concurso de infraes de menor potencial ofensivo temos infraes de menor potencial ofensivo em concurso, as quais so de competncia do Juizado Especial criminal, sendo que outra coisa a questo relacionada ao cabimento ou no de eventual beneficio, em razo de se ultrapassar o teto mximo legalmente exigido para tanto. de se observar, tambm que, tendo sido a infrao penal julgada por juzo comum e no pelo juizado e inobservado o procedimento sumarssimo, o Tribunal de Justia competente para conhecer e julgar eventual recurso e no a Turma Recursal, neste sentido: "Desacato. Crime de menor potencial ofensivo. Sentena proferida por Juiz de Direito da Justia Comum. Recurso para o Tribunal de Justia. A competncia para julgar recurso de apelao interposto contra sentena proferida por Juiz de Direito da Justia Comum do Tribunal de Justia, no da Turma Recursal. As disposies concernentes a jurisdio e competncia se aplicam de imediato, mas, se j houver sentena relativa ao mrito, a causa prossegue na jurisdio em que ela foi prolatada, salvo se suprimido o Tribunal que dever julgar o recurso (Carlos Maximiliano)." (HC 85.652, Rel. Min. Eros Grau, DJ 01/07/05) "Competncia recursal: crime de menor potencial ofensivo: se o ru foi processado e condenado pela Justia comum, compete ao Tribunal de Justia e no Turma Recursal a apreciao do mrito da apelao criminal. Juizado Especial: cuidando-se
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de processo por crime de imprensa, cuja apurao regida por lei especial (L. 5.250/67), no compete ao Juizado Especial o julgamento da ao penal." (HC 88.428, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 10/08/06) 6) Lei 11.340 Lei Maria da Penha - nova polmica. Devemos fazer uma distino entre violncia domstica gnero e violncia domstica espcie. A primeira envolve situao de violncia domstica, que tem com vtima o ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. A segunda envolve a violncia domstica praticada contra a mulher. Esta lei, em que pese tenha alterado a pena da violncia domstica gnero, prevista no artigo 129 9, do Cdigo Penal, elevando-a para o patamar mximo de 03 anos, reduziu a pena mnima que era de 06 (seis) meses para 03 (trs) meses. Esta Lei, por inteiro, trata da violncia domstica espcie, vale dizer contra a mulher, tendo o legislador perdido a oportunidade de regulamentar a violncia domstica como um todo, deixando o mais ao desamparo destas novas medidas apresentadas. Criou esta lei, em seu artigo 14, os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, com competncia civil e criminal, competentes para julgamento e execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Bastante polmico o artigo 41 desta lei que afirma no ser aplicvel a Lei 9.099/95 aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independente da pena prevista. A constitucionalidade deste dispositivo pode evidentemente ser questionada, eis que o artigo 5, inciso I, da CF, estabelece que homens e mulheres so iguais em direitos e deveres, havendo proibio de qualquer discriminao nesse sentido. Outrossim, o artigo 226, 5, da C.F. estabelece que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. Ainda de se lembrar o disposto no 8 do mesmo dispositivo que determina que o Estado assegurar assistncia famlia na pessoa de cada um que dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes, cuidando o legislador constituinte da violncia domstica gnero e no da espcie como a norma em estudo. Fez o legislador ordinrio uma discriminao no autorizada pelo legislador constituinte. Ora evidente o absurdo, eis que se uma mulher for vtima de uma ameaa no ser cabvel a transao penal, a suspenso do processo ou qualquer outro benefcio, ao passo que se a mulher for autora da ameaa ser possvel a transao penal. Me parece algo insustentvel. Mas ultrapassada a questo da constitucionalidade, qual seria o alcance da norma em questo.
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Alguns j se inclinam em afirmar que vedando a aplicao da Lei 9.099/95, o legislador teria tornado a leso corporal dolosa, praticada no mbito domstico e familiar contra a mulher, em crime que se processa por ao pblica incondicionada, eis que a necessidade da representao foi trazida pela Lei 9.099/95, em seu artigo 88. No nos parece a melhor interpretao, eis que a inteno clara do legislador foi de impedir a concesso dos benefcios da mencionada lei, como a transao penal e a suspenso do processo. Observe-se que o artigo 16, ao tratar da renncia ao direito de representao, condiciona a sua admissibilidade a sua apresentao em juzo, em audincia especialmente designada para esta finalidade. Poder-se-ia dizer que este dispositivo se refere p.ex. ao crime de ameaa, cuja a necessidade de representao decorre do Cdigo Penal e no da Lei 9.099/95. O artigo 17, por seu turno, veda a aplicao de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa, revelando a ntida inteno do legislador em impedir a concesso de benefcios ao agente. Dentro do nosso tema importante ento ressaltar que os crimes praticados contra a mulher em situao de violncia domstica e familiar no so infraes de menor potencial ofensivo, estando sujeitas a julgamento pelo Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, ressalvado o entendimento da inconstitucionalidade do disposto no artigo 41 da Lei 11.340/06. Enquanto no instalados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, as varas criminais devero acumular a competncia cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, na forma do artigo 33. So previstas medidas protetivas de urgncia nos artigos 22 a 24, as quais podero ser requeridas pela ofendida ou pelo Ministrio Pblico, na forma do artigo 19, caput, e sero decididas pelo juiz, independentemente de manifestao da parte contrria ou do Parquet, conforme estabelece o 1, deste ltimo dispositivo. A autoridade policial deve remeter em expediente em apartado, vale dizer com natureza cautelar, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, o pedido da ofendida para a concesso de medidas protetivas, na forma do artigo 12 da mencionada lei. Estas medidas protetivas, por seu carter cautelar, no podem vigorar indefinidamente no tempo, sendo aplicveis subsidiariamente as disposies do Cdigo de Processo Civil, na forma do artigo 13 da Lei 11.340/06. Assim sendo, dado ao carter eminentemente cautelar que possuem, devem ser concedidas com prazo de 30 (trinta) dias, devendo a beneficiria das mesmas propor a ao principal, vale dizer de separao judicial ou alimentos, no juzo prprio, que o da famlia, neste prazo, sob pena de perda da eficcia da medida concedida, na forma do artigo 806 do Cdigo de Processo Civil. O cumprimento das medidas dever ser realizado por oficial de justia, sendo possvel a requisio de auxlio da fora policial, a qualquer momento, se assim entender necessrio o juiz, na forma do 3, do artigo 22, da Lei 11.340/06.
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Outras medidas podem ser determinadas e cumpridas atravs da mera expedio de ofcios, conforme se verifica dos artigos 22, 2 e 24, p.u. da Lei 11.340/06. importante ressaltar que a competncia dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher somente se estabelece em ocorrendo a situao ftica da prtica de um crime nestas circunstncias, ressalvando-se a competncia das varas da famlia, para o processamento dos pedidos de separao, guarda e alimentos, tendo as medidas deferidas por aqueles, ntido carter cautelar e com validade limitada no tempo, ocasio em que a questo dever ser reapreciada no juzo prprio. 7) Lei 11.343/06 - nova polmica. O artigo 48, 1, da Lei 11.343/06 Lei Antitxicos estabelece que o agente de qualquer das condutas previstas no artigo 28, salvo se houver concurso como os crimes previstos nos artigos 33 a 37, ser processado e julgado na forma do artigo 60 e seguintes da Lei 9.099/95, que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais. Todos ns sabemos que havendo concurso de porte de substncia para uso prprio e trfico de drogas o agente dever ser responsabilizado pelo crime mais grave, havendo a absoro da infrao penal de menor gravidade. A questo que pode suscitar o debate se tivermos conexo entre o crime do artigo 28 e as figuras previstas nos artigos 33 a 37. Vale dizer na hiptese de termos uma pessoa devendo ser processada por infrao ao artigo 28, na condio de comprador para uso pessoal, e outra pessoa por infrao ao artigo 33 na condio de vendedor. Nos parece que deve haver a ciso do processo, no se aplicando as regras de conexo, sob pena de inconstitucionalidade, na forma anteriormente apontada, eis que estar-se-ia retirando competncia do Juizados Especiais Criminais, a qual material, absoluta e constitucional. O 2, do artigo 48, em se tratando de infrao ao artigo 28, determina que seja lavrado termo circunstanciado, no sendo possvel a apresentao imediata do autor do fato, no se impondo a priso, na forma do 3. A proposta de transao penal, de conformidade com o que dispe o artigo 48 5, na hiptese do artigo 28 desta lei, somente poder ser de aplicao das penas previstas no prprio artigo 28, ou seja de advertncia sobre os efeitos das drogas, prestao de servios comunidade e medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. Temos tambm como infraes de menor potencial ofensivo as previstas no 3 do artigo 33, que trata do oferecimento de droga para consumo conjunto, que punida com pena mxima de 01 (um) ano e a prevista no artigo 38, que trata da prescrio culposa de drogas, que punida com pena mxima de 02 anos. III) Critrios Orientativos e finalidades principais. O artigo 62 da Lei 9.099/95 aponta que o processo perante o Juizado Especial deve orientar-se pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade visando a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade. Assim sendo, podemos afirmar que os critrios orientativos do juizado so quatro, ou seja: da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade.
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A finalidade primordial do mesmo a reparao do dano causado a vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade. 1) A oralidade visualizada nas seguintes previses legais: 1) o registro dos atos realizados em audincia em fita magntica ou equivalente, na forma do artigo 65 3, da Lei 9.099/95, 2) a possibilidade de representao verbal, na forma do artigo 75, 3) a denncia oral, na forma do artigo 77, devendo ser apresentada defesa tambm oral, na forma do artigo 81. 4) Na audincia todos os depoimentos podem ser gravados, lavrando-se apenas um termo de resumo dos fatos. 2) A informalidade claramente identificada nas seguintes hipteses: 1) a substituio do Inqurito policial por simples termo circunstanciado, 2) A citao que pode ser feita no prprio Juizado- artigo 66, 3) A intimao que deve ser feita por correspondncia, com aviso de recebimento art. 67. 4) A conciliao pode ser realizada por juiz ou conciliador; 5) A prova da materialidade da infrao penal que pode ser feita por boletim mdico, dispensado o exame de corpo de delito art. 77 1. 6) Na sentena dispensado o relatrio art. 81 3. 7) A possibilidade de confirmao da sentena por smula de julgamento art. 82 5. 3) A economia processual e a celeridade. Parece evidente que com a informalidade e a oralidade atingir-se- a economia processual, vale dizer evitando-se a prtica de atos inteis e com isto se alcana, por obvio a celeridade processual, vale dizer a rpida soluo do litgio, que deve consistir em regra pela composio dos danos civis da vtima e pela no imposio pena privativa de liberdade. IV - Juizados Especiais no Estado de So Paulo. Na Capital temos o Juizado Especial Criminal Central e o Juizado Especial Criminal de Itaquera, nestes so processadas as infraes de menor potencial ofensivo relacionadas com a sua competncia territorial. Nos demais Foro Regionais as varas criminais regionais acumulam a competncia da vara criminal comum e dos Juizados Especiais Criminais. No que concerne a Colgio Recursal os recursos das decises proferidas na capital, no mbito dos Juizados Especiais, so dirigidos ao Colgio Recursal Central. As varas criminais, onde no h vara especializada do Juizado, acumulam a competncia do Juizado Especial Criminal, sendo que os recursos das decises ali proferidas devem ser remetidos para o Colgio Recursal que fica na sede da circunscrio. V - Fase pr-processual. 1) Providencias Preliminares.
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Tomando conhecimento da prtica de uma infrao penal a autoridade policial deve lavrar o termo circunstanciado e encaminh-lo imediatamente, bem como as partes, ao Juizado Especial Criminal, na forma do que estabelece o artigo 69 da Lei 9.099/95. Evidentemente que no h estrutura em So Paulo para o encaminhamento de pronto das partes, levando com que a autoridade policial apenas elabore o termo circunstanciado, encaminhando-o ao Juizado Especial Criminal. No se impe a priso em flagrante ou pagamento de fiana, na forma do p.u. do mesmo dispositivo ao autor do fato que firme compromisso de comparecer ao Juizado Especial Criminal. Aberta a vista ao Ministrio Pblico o mesmo poder de imediato requerer o arquivamento, entendendo que h atipicidade da conduta ou requerer a realizao de audincia preliminar. 2) Audincia preliminar. 2.1 composio dos danos civis e representao. Na audincia preliminar, que pode ser presidida por juiz togado ou conciliador, sob sua orientao, deve ser tentada a composio dos danos civis, sendo que esta representa a renncia tcita ao direito de queixa ou de representao, na forma do p.u. do artigo 74, gerando a extino da punibilidade, bem como ttulo executivo que poder ser executado no juzo cvel competente, desde que homologada pelo juiz togado. Na composio dos danos civis no h participao do Ministrio Pblico, embora o mesmo possa estar presente audincia. No havendo a composio ser dada oportunidade ao ofendido de oferecimento de representao, caso j no a tenha oferecido, hiptese em que poder retratar-se ou reiter-la. O no oferecimento de representao, nesta audincia, no implica em decadncia, a qual somente se opera quando do transcurso do prazo de 06 (seis) meses contados do conhecimento da autoria da infrao penal (artigo 75 p.u.). No h um prazo especial para oferecimento da representao, como interpretam alguns este dispositivo, o qual somente comearia a fluir a partir da audincia preliminar. A celeridade do processo no juizado, que acreditava o legislador ter, ao criar a legislao especfica, presume que a audincia seja realizada antes do transcurso do prazo de 06 (seis) meses do conhecimento da autoria criminosa, vale dizer que o fato da vtima no oferecer a representao naquele momento, nada a impedia de oferecer posteriormente, dentro do prazo de 06 (seis) meses, que ainda no havia escoado, quando da realizao da audincia preliminar. 2.2. Transao penal. Superada a fase de composio dos danos civis, oferecida a representao ou em se tratando de ao pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a imediata aplicao de pena restritiva de direitos, ou seja prestao pecuniria, perda de bens e valores, prestao de servios comunidade ou entidades pblicas, interdio temporria de direitos ou limitao de
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fim de semana, na forma do artigo 43 do Cdigo Penal, ou multa, na forma do que dispe o artigo 76 da Lei 9.099/95. Trata-se de um verdadeiro acordo que celebrado entre o Ministrio Pblico e o autor do fato, onde aquele se obriga a no propor a ao penal, desde que este cumpra uma das penas propostas. uma forma de mitigar o princpio da obrigatoriedade da ao penal, fazendo surgir o princpio da discricionariedade regrada ou limitada, ou seja o rgo acusador poder no propor a ao penal, uma vez preenchidos os requisitos legais para a formulao de proposta de transao penal. 2.2.1. Requisitos para a formulao da proposta de transao penal. Para a formulao da proposta de transao penal so exigidos os seguintes requisitos: 1) O crime no possua pena privativa de liberdade superior a 02 anos ou seja contraveno penal. 2) No ter sido o agente condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva. H quem entenda que esta condenao no pode ter sido expurgada pelo prazo da reincidncia, na forma do artigo 64, inciso I, do Cdigo Penal, hiptese em que se no gera reincidncia no poderia obstar a concesso do benefcio da transao penal. 3) No ter sido o autor do fato beneficiado com o instituto da transao penal no prazo de 05 (cinco) anos. 4) No indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo desta medida. 2.2.2. Titularidade para oferta da proposta. Muito se discute a respeito de quem pode oferecer a proposta de transao penal, em se tratando de crime que se processa mediante ao penal de iniciativa privada. Entendemos que a transao penal no pode servir como instrumento de vingana, razo pela qual a titularidade da oferta da proposta deve ser reservada ao Ministrio Pblico. Outrossim, em se tratando de aplicao de pena, ainda que de forma antecipada, o Ministrio Pblico, na condio de rgo estatal que pode faz-lo, pois no pode o particular apresentar proposta de aplicao de pena, traduzindo-se em verdadeira vingana privada. de se observar que todas as aes penais so pblicas, sendo que a chamada impropriamente de privada na realidade de iniciativa privada, no perdendo por esta razo o carter de pblica. Em se tratando de ao penal pblica condicionada ou incondicionada o ofendido no participa da transao penal e no pode insurgir-se contra a deciso que a homologa ou julga extinta a punibilidade pelo seu cumprimento. 2.2.3. Aceitao da proposta. Formulada a proposta a mesma deve ser aceita pelo autor do fato e seu defensor, na forma do artigo 76, 3, da Lei 9.099/95. Trata-se de ato composto ou complexo, o qual para surtir os efeitos depende da aceitao de ambos, vale dizer do autor do fato
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e de seu defensor. H contudo, entendimento em contrrio, sustentando que basta a aceitao do autor do fato, pois se ele pode o mais, que destituir o defensor poder aceitar a proposta. A aceitao da proposta no implica em reconhecimento de culpabilidade, devendo ser homologada pelo juiz, se rejeitada pelo defensor ou autor do fato, dever ser oferecida denncia oral. 2.2.4. Discordncia do Juiz. O juiz no est obrigado a concordar com a proposta ou o seu no oferecimento, mas somente pode haver discordncia deste no que diz respeito ao aspecto da legalidade ou ilegalidade. Pode o magistrado nesta hiptese aplicar o artigo 28 do Cdigo de Processo Penal, por analogia, encaminhando os autos para o Procurador Geral de Justia para a soluo. Outra sada se vislumbra na hiptese do Promotor de Justia se negar a oferecer a transao penal, quando a mesma nitidamente cabvel, oferecendo desde logo a denncia. Dever o magistrado rejeitar a denncia oferecida, por falta de interesse de agir do Ministrio Pblico, na forma do artigo 43, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, ensejando, assim, recurso superior instncia e reexame do cabimento ou no da proposta. Entendemos, contudo, que no pode o juiz substituir o promotor de justia e ele oferecer a proposta, sob pena de ofensa ao artigo 129, inciso I, da Constituio Federal. 2.2.5. Deciso Homologatria da Transao Penal. Na hiptese de ser a multa a nica aplicvel o juiz poder reduzi-la pela metade, na forma do artigo 76 1, da Lei 9.099/95. Da deciso homologatria caber apelao, na forma do artigo 76, 5, da Lei 9.099/95. A maioria entende que esta deciso homologatria condenatria imprpria, fazendo coisa julgada material e formal. Particularmente entendo que se trata de mera deciso de cunho declaratrio e homologatria, eis que no h nela reconhecimento de culpabilidade e no importar em antecedentes criminais, apenas servindo para impedir novo benefcio no prazo de 05 (cinco) anos. Nesta o autor do fato aceita a imposio antecipada de multa apenas para no se ver processado, para que no venha a ser submetido ao desgaste natural decorrente do processo. 2.2.6. Descumprimento da transao penal. Uma vez imposta uma pena restritiva de direitos no h que se falar em reconverso, j que esta pressupe a converso, o que no ocorre na transao penal. Ora a converso opera-se quando o juiz substitui uma pena privativa de liberdade por uma das restritivas de direitos, operando-se a reconverso, em caso de descumprimento da medida restritiva imposta. No caso da transao penal no h converso, razo pela qual no h que se falar em reconverso em pena privativa de liberdade.
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Entendemos que neste caso deve ser aberta vista ao Ministrio Pblico para o oferecimento de denncia, eis que h verdadeiro acordo de vontades entre as partes envolvidas, vale dizer o Ministrio Pblico e o autor do fato, obrigando-se o primeiro a no propositura da ao penal, desde que o segundo cumpra a proposta formulada. Assemelha-se este instituto a um contrato, onde no poder a parte exigir o cumprimento da obrigao assumida pela outra se no cumprir a que assumiu nesse instrumento. Vale dizer que temos nesta hiptese a exceo do contrato no cumprido, somente podendo o autor do fato exigir do Ministrio Pblico que no promova a ao penal se cumprir a transao penal. Temos na realidade uma exceo da transao penal no cumprida, de modo que no pode o autor do fato se opor ao ajuizamento da ao penal se no cumpriu a sua obrigao assumida, vale dizer por ocasio da aceitao da transao penal. A sentena homologatria da transao penal no interrompe o prazo prescricional por absoluta falta de previso legal. VI Fase processual. 1) Denncia e procedimento sumarssimo. Oferecida a denncia ou a queixa a mesma dever ser reduzida a termo, entregandose cpia ao acusado, ficando o mesmo devidamente citado e intimado para comparecer a audincia de instruo, debates e julgamento que dever ser designada pelo juiz, na forma do artigo 78 da Lei 9.099/95. Tambm sairo intimados o Ministrio Publico, o defensor, a vtima, seu representante legal e seu advogado, se houver. A citao no juizado deve ser pessoal, ficando afastada a hiptese de se proceder por edital, o que dever ser realizado no juzo comum, na forma do artigo 66 p.u. da Lei 9.099/95. As testemunhas devem ser indicadas no prazo de 05 (cinco) dias, antes da audincia, pela defesa, para que sejam intimadas ou podero ser trazidas ao ato, independentemente de intimao, na forma do artigo 78, 1, da Lei 9.099/95. perfeitamente possvel a oitiva de testemunhas por precatria, caso exista esta necessidade e no sendo caso de seu indeferimento na forma do artigo 81, 1, da Lei 9.099/95. No tendo havido possibilidade de conciliao e transao penal em audincia preliminar, esta deve ser tentada na audincia de instruo e julgamento, na forma do artigo 79 da Lei 9.099/95. No havendo estas deve ser dada a oportunidade para a defesa se manifestar em defesa preliminar, na forma do artigo 81 da Lei 9.099/95. O magistrado, ento, apreciando a defesa preliminar dever receber ou rejeitar a denncia, fazendo-o sempre por deciso devidamente fundamentada. Da rejeio caber apelao no prazo de dez dias, na forma do artigo 82 da Lei 9.099/95, sendo incabvel qualquer recurso do seu recebimento, podendo, quando muito, se ingressar com habeas corpus se no for proferida sentena neste mesmo ato.
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Recebida a denncia ou queixa deve-se passar a instruo, ouvindo-se a vtima, as testemunhas de acusao e de defesa e por ltimo proceder-se- o interrogatrio do acusado, seguindo-se aos debates orais e sentena, a qual dispensa o relatrio, devendo conter, apenas, os elementos de convico do juiz, bem como a fixao da pena, seguindo-se o critrio trifsico, alm do dispositivo final. A apelao, que o recurso cabvel desta deciso, na forma do artigo 82 da Lei 9.099/95, dever ser interposto, juntamente com as razes ( 1), no prazo de 10 (dez) dias, o qual ser encaminhado, aps a apresentao das contra-razes, ao Colgio Recursal competente, onde dever ser distribudo a uma das turmas, composta por 03 (trs) juzes, em exerccio no primeiro grau de jurisdio. Observe-se que em se tratando de ao penal de iniciativa privada indispensvel o preparo, sob pena de no conhecimento do recurso, na forma da Lei Estadual n 11.608/03 e do artigo 806, 2, do Cdigo de Processo Penal. So cabveis os embargos de declarao os quais podem ser opostos oralmente ou no prazo de 05 (cinco) dias, na forma do 83, 1, da Lei 9.099/95, sendo que quando opostos contra a sentena suspendem o prazo para recurso, na forma do 2, do mesmo dispositivo. Da deciso proferida pela turma recursal somente tem cabimento o recurso extraordinrio, no sendo cabvel o recurso especial, na forma da Smula 203 do STJ, eis que as turmas recursais, no podem ser consideradas verdadeiramente tribunais. Eventual conflito de competncia entre o Tribunal e a Turma Recursal deve ser resolvido pelo Superior Tribunal de Justia. VII - Da Suspenso do Processo. 1) conceito, natureza jurdica e iniciativa. A suspenso do processo, benefcio previsto no artigo 89 da Lei 9.099/95, um instituto despenalizador, criado como alternativa a imposio de pena privativa de liberdade, permitindo-se a suspenso do processo, mediante o atendimento de algumas condies. No se discute a culpa, eis que o acusado que o aceita, no assume a culpabilidade, tanto que uma vez revogada dever o processo prosseguir, podendo, ao final, o ru vir a ser absolvido. A iniciativa do Ministrio Pblico, no podendo o juiz, substituir a vontade do parquet, sendo que no concordando com a proposta feita ou no realizada, quando seria cabvel, dever remeter os autos ao Procurador Geral de Justia, na forma do artigo 28, do Cdigo de Processo Penal, aplicado por analogia, conforme Smula 696, do S.T.F.. Trata-se de direito pblico subjetivo do ru, uma vez preenchidos os pressupostos legais para a sua concesso, no podendo o Ministrio Pblico recusar a sua concesso, por mero capricho. 2) Requisitos. 1) crime cuja pena mnima no seja superior a 01 (um) ano. No clculo da pena mnima devem ser consideradas as causas de aumento de pena e de diminuio, bem
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como as decorrentes do concurso formal, sendo que em se tratando de concurso material devem ser somadas as penas mnimas, nos termos da Smula 243 do STJ; 2) no estar sendo processado ou no tiver sido condenado por outro crime. Nesta hiptese a lei fala em crime, sendo irrelevante o processo ou condenao por contraveno. No que concerne a condenao anterior deve ser observado o prazo expurgador da reincidncia, na forma do artigo 64, inciso I, do Cdigo Penal. 3) Estarem presentes os demais requisitos que autorizam a concesso da suspenso condicional da pena. H controvrsia quanto a possibilidade de aplicao do sursis processual ao condenado por crime em que tenha sido imposta a pena de multa, eis que tal condenao no impede a concesso da suspenso da execuo da pena, na forma do artigo 77, 1, do Cdigo Penal. Entendemos que no h razes lgicas para o impedimento do benefcio nesta hiptese, dada a similitude dos institutos, at porque o legislador determina que se observem as demais condies para a concesso da suspenso da execuo da pena. O prprio sursis no pode ser concedido ao reincidente em crime doloso, na forma do artigo 77, inciso I, do Cdigo Penal, contudo, esta regra sofre limitao por fora do disposto no 1, do mesmo dispositivo. O prazo da suspenso do processo ser de 02 a 04 anos. 3) Condies. 1) reparao de dano, salvo impossibilidade de faz-lo, 2) proibio de freqentar determinados locais; 3) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem prvia autorizao do juiz; 4) comparecimento pessoal, mensal e obrigatrio a juzo para informar suas atividades; 5) podem ser especificadas outras condies, chamadas de judiciais, pois as anteriores so as legais, que o magistrado entender adequadas ao caso concreto (89, 2). As condies judiciais no podem ser vexatrias ou que exponham o acusado ao ridculo, sendo que a reparao do dano condio legal para a extino da punibilidade e no para a concesso do benefcio. 4) Hipteses de Revogao e prescrio. Na forma do 3, do artigo 89, a suspenso dever ser revogada se o beneficiado vem a ser processado no curso do benefcio ou deixar de reparar o dano, devendo sempre ser ouvido previamente. H forte entendimento que o benefcio poder ser revogado, mesmo aps o transcurso do perodo de prova, em razo de fato ocorrido durante o prazo da suspenso. O benefcio poder ser revogado, vale dizer trata-se de hiptese de revogao facultativa, se o beneficirio vier a ser processado por contraveno ou descumprir qualquer outra condio imposta, na forma do que estabelece o artigo 89, 4, da Lei 9.099/95.
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No havendo revogao do benefcio e regularmente cumprido ser julgada extinta a punibilidade, na forma do 5 do artigo 89 da Lei 9.099/95. A prescrio no corre durante o perodo da suspenso, na forma do 6, do mesmo artigo. 5) Recurso cabvel. No que concerne ao recurso da deciso que homologa a suspenso do processo temos 03 posies: 1) cabe recurso em sentido estrito em analogia ao recurso cabvel da deciso que concede o sursis; 2) cabe apelao, pois a deciso interlocutria mista com fora de definitiva. 3) No cabe recurso em sentido estrito, pois o sursis no tem a mesma natureza jurdica da suspenso do processo, sendo que ele concedido na sentena final, cabendo desta a apelao, de modo que este dispositivo se torna inaplicvel. A deciso que determina a suspenso do processo interlocutria simples, eis que no pem fim ao processo, apenas o suspende, no havendo previso legal para qualquer recurso na lei 9.099/95. Eventualmente se houver constrangimento ilegal poder esta deciso ser atacada por habeas corpus, impetrado pelo acusado, ou mandado de segurana, pelo Ministrio Pblico, em razo de ofensa a direito lquido e certo praticada pelo magistrado. Este o nosso entendimento

PRISO TEMPORRIA 1.1. Conceito

A temporria a priso de natureza cautelar, com prazo preestabelecido de durao, cabvel exclusivamente na fase do inqurito policial ou de investigao preliminar equivalente, consoante art. 283, CPP, com redao dada pela Lei n. 12.403/2011 , objetivando o encarceramento em razo das infraes seletamente indicadas na legislao. A Lei n. 7.960/1989 s indica o cabimento de priso temporria durante a tramitao de inqurito policial, porm o CPP ampliou o mbito de incidncia da medida cautelar ao disciplinar o seu cabimento durante as investigaes, sem restringir-se ao inqurito policial (art. 282, 2, CPP). A temporria est disciplinada na Lei n. 7.960/1989, que substituiu a Medida Provisria n. 111/1989. A est a primeira mcula do instituto. A temporria ingressou no ordenamento por iniciativa do executivo, dissociada no s do fator relevncia e urgncia, essencial s medidas provisrias, e o pior, instituiu-se restrio a um direito fundamental liberdade ambulatorial , sem lei no sentido estrito, como ato inerente 21

ao Poder Legislativo. Em que pese a converso posterior da medida provisria na lei infante, de se ressaltar que a mcula no se convalida, e a inconstitucionalidade perpetua at os dias atuais, apesar de os nossos tribunais no a reconhecerem, tendo o STF na ADIN 162/DF rejeitado a liminar que poderia sepultar o instituto. 1.2. Decretao Como no poderia deixar de ser, a temporria est adstrita clusula de reserva jurisdicional, e, em face do disposto no art. 2 da Lei n. 7.960/1989, somente pode ser decretada pela autoridade judiciria, mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico. Ressalte-se de logo, que a temporria no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, pressupondo provocao, afinal, trata-se de medida cautelar inerente a fase investigativa. O mesmo se diga em relao preventiva, que s poder ser decretada ex officio na fase processual. A lei no contemplou a vtima como legitimada a requerer a temporria. Na fase do inqurito por crime de iniciativa privada, caber ao delegado representar pela medida. A lei tambm no tratou do assistente de acusao, haja vista que, de acordo com suas atribuies, ele no poderia requerer decretao de nenhuma modalidade prisional, como tambm pelo fato da figura do assistente s existir na fase processual, sendo a temporria nsita fase do inqurito. Com a reforma promovida pela Lei n. 12.403/2011, o assistente do Ministrio poder requerer medida prisional, porm s a preventiva (e na fase processual, quando sua atuao se inicia). 1.3. Cabimento (manter redao original) Sendo a cautelaridade da priso temporria sua tnica, essencial a presena do fumus commissi delicti e do periculum libertatis para que a medida seja decretada, pois estes elementos que podem denotar a necessidade da priso. Para a decretao da medida temporria, devem ser atendidos os requisitos especficos, a par dos pressupostos gerais regrados no art. 282, do CPP, com redao determinada pela Lei 12.403/2011, que impe, para a imposio de toda medida cautelar, que seja observado juzo de proporcionalidade a partir: (1) da necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; e (2) da adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado. O cabimento da priso temporria excepcionalssimo, pelo que, alm desses pressupostos, devem ser preenchidos os requisitos especficos para a sua decretao que, com supedneo no art. 1 da Lei n. 7.960/1989, admitida nas seguintes hipteses: 1.3.1. Imprescindibilidade para as investigaes do inqurito policial (inciso I) O dispositivo em exame revela a estrita necessidade para que a temporria seja decretada. No a mera convenincia, e sim a essencialidade da medida para que as 22

investigaes possam lograr xito, j que o indiciado, se em liberdade, ser um obstculo ao desvendamento integral do crime, pois a sua liberdade um risco ao sucesso das diligncias. essencial que este fundamento esteja devidamente demonstrado para que a medida possa ser decretada. Mirabete ressalta que a referida hiptese permite a priso no s do indiciado, como tambm de qualquer pessoa (uma testemunha, por exemplo), j que, ao contrrio dos demais incisos do art. 1, no se refere ele especificamente ao indiciado32. Entendemos que o inciso I deve ser lido em consonncia com os demais incisos do art. 1, e como revelaremos mais adiante, os mesmos obrigatoriamente precisam ser conjugados, o que restringe em absoluto a temporria figura do indiciado, e a ningum mais. J Marcellus Polastri Lima, manifesta-se no sentido de que a temporria poderia ser decretada no apenas no curso do inqurito policial, mas tambm dentro de outros procedimentos preliminares de investigao, ressaltando que como intuitivo, existem outros procedimentos administrativos de apurao de crimes, e no s o inqurito policial. Aplica-se, neste caso, interpretao extensiva do caput do art. 1 da Lei, adequando-a, assim, ao sistema processual. Queremos aqui discordar do ilustre membro do Ministrio Pblico do Rio de Janeiro, no s por entender que a interpretao extensiva em sede de restrio da liberdade no seria cabvel, mesmo quanto indicao do procedimento em que a medida teria cabimento, mas tambm porque haveria alterao na prpria legitimidade para requerer a priso, afinal, pela referida posio, teramos que reconhecer que a representao caberia ao presidente da investigao extra-policial, o que de todo no foi contemplado pela Lei n. 7.960/1989. No entanto, com o advento da Lei n. 12.403/2011, o Cdigo passou a fazer meno ao instituto da priso temporria quando tratou das espcies de priso possveis no sistema ptrio, dispondo, em seu art. 283, que ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva (grifo nosso). De tal maneira, a restrio da decretao da priso temporria existncia de inqurito policial em sentido estrito cede diante do novo texto legal do CPP, bastando haver investigao criminal instaurada, tal como pode ocorrer no mbito do Ministrio Pblico, pelo que se infere a possibilidade de sua decretao a requerimento da autoridade que estiver conduzindo a respectiva investigao. o que se depreende no s do novo texto do art. 283, CPP, mas tambm do art. 282, CPP, que cuida dos pressupostos gerais para a decretao de toda e qualquer medida cautelar, estudados anteriormente (item 7.2.1). 1.3.2. Indiciado no tem residncia fixa ou no fornece elementos para sua identificao (inciso II) Supostamente, por estes fundamentos, haveria um risco da investigao no se concretizar, em face do provvel desaparecimento do infrator, j que este no possui residncia nem est identificado civilmente. Qualquer priso cautelar s tem cabimento em razo de sua estrita necessidade, sendo o simples fato de o indivduo 23

no ter residncia fixa insuficiente para decretar a medida. Queremos crer que a justificao da priso temporria neste caso s possvel se houver um risco efetivo do agente fugir. O simples fato de no ter comprovao de residncia certa, como no caso de ciganos ou sem terra, que levam uma vida itinerante, no poderia justificar medida to odiosa quanto a priso temporria, em face de uma suposta presuno de fuga. Quanto ausncia de elementos para a identificao civil, o que comum no interior do pas, com famlias inteiras sem nenhum documento de identificao, a sada, dada pela prpria Lei n. 12.037/09 (que revogou a Lei n. 10.054/2000), a realizao da identificao criminal, e no a priso. Ora, se a suposta necessidade da priso seria a ausncia de identificao, realizada esta, desaparecido est o motivo do crcere. No cremos vivel, ante a ordem constitucional, a priso temporria pela simples ausncia de identificao, devendo a autoridade, em casos deste jaez, proceder a identificao criminal, permanecendo o indiciado em liberdade. 8.3.3. Quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes relacionados (inciso III) O que a legislao procurou fazer foi indicar, de forma taxativa, as infraes que admitem a priso temporria. Por estratgia legislativa, cabe ao texto legal definir os delitos que a comportam, sem prejuzo que outras leis extravagantes tragam no seu texto a admissibilidade do instituto. Assim temos: a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) sequestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante sequestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); Com base no princpio da continuidade normativa tpica, o legislador manteve o fato como criminoso, mas alterou sua roupagem (art. 213 alterado pela Lei n. 12.015/2009). h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223, caput, combinado com o art. 285. Esta figura penal foi extinta pela Lei n 11.106/2005); i) epidemia com resultado morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificada pela morte (art. 270, caput, combinado com o art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (artigos 1, 2 e 3 da Lei 2.889, de 1.10.1956), em qualquer de suas formas tpicas; n) trfico de drogas (correspondendo atualmente aos artigos 33, caput e 1, alm dos artigos 34 a 37 da Lei n 11.343/2006); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei 7.492, de 16.06.1986);

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p) necessrio ressaltar ainda que os crimes hediondos e assemelhados, quais sejam, trfico, tortura e terrorismo, mesmo os no contemplados no rol do art. 1 da Lei n. 7.960/1989, por fora do 4 do art. 2 da Lei n. 8.072/1990 (Lei de Crimes Hediondos), so suscetveis de priso temporria. A grande discusso sobre o cabimento da temporria diz respeito ao preenchimento dos elementos que justifiquem a decretao da medida. Ser que os incisos do art. 1 acima elencados trabalhariam cada um de forma isolada, sendo bastantes individualmente para decretao da temporria, ou necessrio se faz uma conjugao de dispositivos, como antecipado inicialmente? A resposta deve ser extrada das principais posies sobre o tema, abaixo indicadas: 1 posio: francamente majoritria, admite a temporria com base no inciso III obrigatoriamente, pois ele materializaria a fumaa do bom direito para a decretao da medida (fumus commissi delicti), por exigir os indcios da concorrncia nas infraes acima aludidas, e alm dele, uma das hipteses dos incisos I ou II: ou imprescindvel para as investigaes, ou o indiciado no possui residncia fixa, ou no fornece elementos para a sua identificao. Assim, em um esforo esquemtico: PRISO TEMPORRIA = Inciso III + Inciso I ou inciso II Neste sentido, posicionam-se Guilherme Nucci e Antnio Scarance Fernandes. 2 posio: defendida por Marcellus Polastri Lima36 e Luiz Flvio Gomes, ao fundamento de que os incisos I e III sempre deveriam estar presentes, sendo a temporria decretada se for imprescindvel para as investigaes, e alm disso, existirem indcios da prtica de um dos delitos listados legalmente. O inciso II, na viso dos autores, seria meramente complementar, subsidirio, pois a presena dos dois anteriores sempre obrigatria. 3 posio: como o texto legal no fez restries, h entendimento no sentido de que os incisos isoladamente autorizariam a medida. Independente de qual crime praticado, por exemplo, poderia ser decretada a temporria ao argumento de que imprescindvel para as investigaes. Neste sentido, o magistrio de Mirabete. PRISO TEMPORRIA = Inciso I ou Inciso II ou Inciso III 4 posio: encontramos ainda o entendimento de que para a decretao da temporria os trs dispositivos deveriam ser conjugados conjuntamente, o que fatalmente restringiria muito o cabimento do instituto, ao se exigir que no mesmo caso o indiciado se enquadrasse nos trs incisos cumulativamente. Esta, inicialmente, a posio de Antonio Scarance Fernandes, de sorte a restringir a admissibilidade da medida. Contudo, o autor, em nova reflexo, mudou de posio, admitindo atualmente a temporria com base no inc. III, conjugado ao inc. I ou ao II. PRISO TEMPORRIA = Inciso I + Inciso II + Inciso III 5 posio: j Vicente Greco entende que a temporria s poderia ser decretada em situaes que autorizariam a decretao da preventiva. Seria uma simbiose entre as duas ferramentas cautelares, com equiparao dos seus requisitos. 25

6 posio: Elmir Duclerc por sua vez, descortinando o instituto, alia o fundamento da inconstitucionalidade formal, em razo da origem repousar em repugnante medida provisria, ao aspecto da inconstitucionalidade material, j que a temporria nada tem de cautelar, mas constitui apenas uma odiosa antecipao dos efeitos da sentena condenatria, inconstitucional, portanto40. A nosso sentir, a discusso a ser colocada a real utilidade da temporria. Os incisos I e II do art. 1, que simbolizam o perigo da demora para a decretao da medida, podem perfeitamente ser inseridos nas hipteses que comportariam a decretao da preventiva. Ademais, os crimes que comportam a temporria (inciso III), todos apenados com recluso, tambm admitem, em tese, a segregao preventiva. O cardpio de prises cautelares tem de ser reduzido a sua absoluta necessidade, com fundamentos consistentes para justificar a necessidade prisional. A zona da temporria por demais fluida, o que pode ser facilmente demonstrado pela diversidade de posies quanto a sua admissibilidade. Aliado a isso, temos um defeito de forma insupervel, que o nascedouro do instituto atravs de medida provisria. Neste contexto, na fase do inqurito policial, para o encarceramento, afora o flagrante, temos que a nica medida cabvel a preventiva, se presentes os seus fundamentos, no tendo a temporria guarida constitucional. Com razo o Professor Elmir, em que pese, frise-se, a primeira posio ser prevalente. 1.4. Prazos A priso temporria assim adjetivada por ter prazo predefinido em lei quanto sua durao. importante atentar que a priso em flagrante e a preventiva no encontram restrio desta ordem, perdurando, supostamente, enquanto se fizerem necessrias. J na temporria, o indiciado ao menos saber o dia em que ser liberado, salvo se, ao final do lapso temporal, for decretada a priso preventiva, o que plenamente possvel, se presentes os requisitos desta medida. A questo prazal est assim distribuda: 1.4.1. Regra geral (art. 2 da Lei n. 7.960/1989) Cinco dias, prorrogveis por mais cinco dias em caso de comprovada e extrema necessidade. A prorrogao pressupe requerimento fundamentado, cabendo ao magistrado deliberar quanto sua admissibilidade. No cabe prorrogao de ofcio. Na prorrogao, deve o juiz ouvir o MP quando o pedido for realizado pela autoridade policial. 8.4.2. Crimes hediondos e assemelhados, quais sejam, trfico de drogas, terrorismo e tortura (pargrafo 4, art. 2, Lei n. 8.072/1990) O prazo da priso temporria de 30 dias, prorrogveis por mais 30 dias, em caso de comprovada e extrema necessidade, atendidas as mesmas formalidades acima destacadas. 26

Acrescente-se que o prazo da temporria ser somado ao prazo que a autoridade policial desfruta para concluir o inqurito policial, dentro da perspectiva de tratamento do indiciado preso. A ttulo de exemplo, se o indiciado est solto numa investigao por crime hediondo, e a autoridade policial, aps 20 dias de investigao, representa pela temporria, em sendo a mesma decretada, o delegado ganha mais 30 dias para concluir o inqurito, que estar encerrado no tempo mximo de 50 dias. Se houver prorrogao, somando-se mais 30 dias, vamos a 80 dias. Pergunta-se: e se a autoridade policial concluir o inqurito antes de esgotado o prazo da temporria, enviando os autos ao juzo, a medida perdura pelo prazo restante ou estar automaticamente encerrada? A nosso sentir, como a temporria nsita fase inquisitorial, finalizado o inqurito antes do prazo de encerramento da priso, a liberdade de rigor, afinal, os prprios fundamentos da temporria esto ligados ao xito das investigaes. Se o inqurito chegou ao fim, a necessidade da temporria desaparece, e a liberdade obrigatria, s havendo a manuteno no crcere, como j ressaltado, se o magistrado decretar a preventiva. Prises 1.5. Procedimento O procedimento para a decretao da medida bastante escorreito, imprimindo celeridade na sua tramitao da medida, seno vejamos. a) Como no se admite a decretao da temporria de ofcio, contamos com a provocao da autoridade policial, mediante representao, ou requerimento do Ministrio Pblico. b) O juiz, apreciando o pleito, tem 24 horas para, em despacho fundamentado, decidir sobre a priso, ouvindo para tanto o MP, nos pedidos originrios da polcia. Em razo da exiguidade do prazo, prev o art. 5 da Lei n. 7.960/1989 que em todas as comarcas e sees judicirias haver um planto permanente de 24 (vinte e quatro) horas do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico para apreciao dos pedidos de temporria. c) Decretada a priso, o mandado ser expedido em duas vias e uma delas, que ser entregue ao preso, serve como nota de culpa, justamente para atender ao mandamento constitucional de informar a ele os motivos da priso e quem so os seus responsveis. d) Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos assegurados na CF, entre eles o de permanecer em silncio, alm de assistncia da famlia e de advogado (art. 5, LXIII, CF); e) Durante o prazo da temporria, pode o juiz, de ofcio, a requerimento do MP ou defensor, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito (art. 2, 3, Lei n. 7.960/1989). Por demais salutar a preocupao legal com a fiscalizao judicial no transcorrer da priso, aferindo assim eventual coao do preso temporrio, inclusive coibindo a tortura; 27

f) Decorrido o prazo legal (cinco ou trinta dias, conforme o caso) o preso deve ser posto imediatamente em liberdade, salvo, como j visto, se for decretada a preventiva. A liberdade imediata, por fora da lei, no necessitando o delegado de alvar de soltura para liberar o indiciado. Alis, deve estar atenta a autoridade policial quanto ao prazo, afinal, por fora do art. 4, alnea i, da Lei n. 4.898/1965, caso no libere o preso, poder incorrer em abuso de autoridade. Por exigncia legal, o preso temporrio deve permanecer obrigatoriamente separado dos demais detentos, justamente para evitar as mazelas no contado com os presos definitivos (art. 3). Todavia, na prtica, o que se tem aplicado o art. 300 do CPP (norma geral), condicionando a separao existncia de estrutura carcerria.

ALTERAES NO CPP LEI N 12.403/2011

No dia 05/05/2011 foi publicada a Lei n 12.403, que modifica significativamente a regulao constante no Cdigo de Processo Penal (CPP) sobre priso processual, fiana e liberdade provisria, e tambm inova criando novas medidas cautelares (clique aqui para ver a ntegra).

Referida Lei entra em vigor somente 60 (sessenta) dias aps a sua publicao. A norma em comento surge em funo do despertar do Estado brasileiro diante da tenebrosa realidade do nosso Sistema Carcerrio, revelada para a sociedade durante os vrios mutires carcerrios promovidos pelo Conselho Nacional de Justia - CNJ. Com os mutires constatou-se um excessivo nmero de presos provisrios em todas as unidades federativas. Tinha que se achar uma soluo; e a mais conveniente encontrada pelo Estado foi materializada em uma canetada. A partir da deciso tomada pelo Pleno do STF, em 05/02/2009, no julgamento do HC 84.078-MG (clique aqui para ver a ntegra), restou consagrado o entendimento de que a priso somente pode ocorrer aps o trnsito em julgado da sentena condenatria (mesmo que pendente apenas recurso sem efeito suspensivo), exceto nos casos de priso cautelar. Quer dizer: quem ainda tem algum recurso pendente (mesmo que somente no STF), se est preso, deve ser por fora de uma priso cautelar. Portanto, consolidou-se o entendimento de que a pessoa somente pode ser presa, antes do trnsito em julgado de sua sentena condenatria, nas hipteses de priso em flagrante (que necessita ser convolada em priso preventiva), priso preventiva e priso temporria (regulada pela Lei n 7.960/1989); sendo esta ltima de durao bastante limitada. Muito bem. Diante do lento tramitar dos processos criminais, foi naturalmente acumulando-se grande quantidade de presos com o encarceramento determinado preventivamente, mormente se considerarmos a necessidade de
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trnsito em julgado em todas a vias recursais possveis para que a priso deixe de ter natureza cautelar. A soluo para reduzir o nmero de presos provisrios (em sua esmagadora maioria encarcerados por fora de decretao de priso preventiva) ou lhes dar melhores condies carcerrias, seria: a) imprimir maior celeridade nos processos, buscando-se um rpido trnsito em julgado das sentenas (seja para condenar ou para absolver); b) construir mais presdios; c) mudar a legislao (a famosa canetada) para dificultar a decretao da priso preventiva. A duas primeiras hipteses necessitavam (e necessitam) de investimentos substanciais. Para a terceira, necessitava-se apenas uma tramitao legislativa. Ento, optou-se pela soluo mais cmoda. Criaram-se novas medidas cautelares, que agora devem ser a regra, ficando a priso provisria sendo uma exceo. Automaticamente se reduzir, como em um "passe de mgica", o nmero de presos provisrios. Atualmente, segundo dispe o novel diploma legal, o juiz pode determinar, isolada ou cumulativamente, as seguintes medidas cautelares, no curso da investigao ou do processo penal (segundo a nova redao do art. 319 do CPP):
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semiimputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; IX - monitorao eletrnica.

Observamos que a gama de medidas cautelares disposio do juzo criminal foi aumentada consideravelmente. E isso, segundo pensamos, muito positivo. Nem sempre a priso a melhor medida.

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Ocorre, no obstante, que praticamente todas as medidas cautelares previstas como alternativas priso tambm dependem de investimentos para serem viabilizadas. Resta, portanto, indagar: 1) Ser que no havendo dinheiro para contratar mais servidores e dar melhor estrutura aos rgos persecutrios (o que propiciaria maior celeridade aos feitos criminais) ou construir novos presdios, haver suficientes recursos para aumentar o nmero de agentes pblicos para fiscalizar o cumprimento das novas medidas cautelares e adquirir os equipamentos necessrios para implement-las? 2) Ou ser que somente a sociedade, com uma maior exposio a riscos, ter que absorver os custos (materiais e imateriais) das mudanas que impem o retorno ao convvio social de muitos condenados? Somente o tempo que poder responder, com exatido, essas perguntas. Por fim, cabe ressaltar que apesar da principal mudana no CPP imposta pela Lei 12.403/2011 ter sido a incluso de novas medidas cautelares, o seu texto traz bem mais. Citamos exemplificativamente: a) nova regulao da fiana (houve um sensvel aumento dos valores, e agora o delegado de polcia pode arbitrar fiana nos crimes com pena mxima de at quatro anos, seja de deteno ou recluso, dentre outras inovaes); b) reduziram-se as formalidades para o cumprimento de mandados de priso; c) h a previso da possibilidade de substituio da priso preventiva por priso domiciliar em casos especficos (art. 318).

CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL

O que mudou no CP com a Lei n 12.015, de 7 de agosto de 2009 NOVA REDAO O QUE MUDOU REDAO ANTIGA
TTULO VI O novo Ttulo mais atual e DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE consentneo com a Constituio. SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Estupro Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter TTULO VI DOS CRIMES CONTRA OS COSTUMES Estupro Art. 213 Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia

Houve uma aglutinao entre o Estupro e o atentado violento ao pudor.

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Os Sujeitos ativo e passivo passam a poder ser o homem ou mulher, j que no mais estamos falando apenas de conjuno carnal, mas tambm de outro ato Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 libidinoso. (dez) anos. (Redao dada pela Lei n
conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 12.015, de 2009) 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Antes, o Sujeito ativo somente podia ser o homem, j que conjuno carnal significa penetrao de pnis em vagina A mulher podia ser co-autora, quando auxiliava o homem nesta tarefa.

ou grave ameaa: Pargrafo nico. Se a ofendida menor de catorze anos: (Includo pela Lei n 8.069, de 1990) Pena - recluso de quatro a dez anos. (Redao dada pela Lei n 8.069, de 1990) (Revogado pela Lei n. 9.281, de 4.6.1996) Pena recluso, de trs a oito anos. Pena recluso, de seis a dez anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)

Pena do caput 6 a 10 anos de recluso

Pena da Forma qualificada do 1 8 a 12 anos de recluso. Quando houver leso corporal de natureza grave, quando a vtima for menor de 18 anos e maior de 14 anos.

Pena da Forma qualificada do 2 12 a 30 anos de recluso. Quando resulta morte da vtima. Atentado violento ao pudor (Revogado O atentado Violento ao Pudor foi pela Lei n 12.015, de 2009) revogado, todavia no houve aqui abolitio criminis, mas continuidade normativo-tpica, no -x-x-x-x-xdizer de Luiz Flvio Gomes, vale Violao sexual mediante dizer, houve apenas uma fraude (Redao dada pela Lei n 12.015, de transposio de local e de nome, 2009) continuando a existir o delito em outro artigo e com outro nome.
Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea

Atentado violento ao pudor (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 214 Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal:

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ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

-x-x-x-xAssdio sexual (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) 2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Se o ofendido menor de catorze anos: (Includo pela Lei n 8.069, de 1990) (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso de trs a nove anos.(Redao dada pela Lei n 8.069, de 1990) (Revogado pela Lei n. 9.281, de 4.6.1996 Pena - recluso de dois a sete anos. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de seis a dez anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Posse sexual mediante fraude Art. 215 - Ter conjuno carnal com mulher honesta, mediante fraude: Art. 215. Ter conjuno carnal com mulher, mediante fraude: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena recluso, de um a trs anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado contra mulher virgem, menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos: Pena recluso, de dois a seis anos.

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CAPTULO II DOS CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

Relamente, o nome deste Captulo tem mais a ver com o hipossuficiente

Aqui mais uma vez houve a Estupro de vulnervel (Includo aglutinao do Estupro com o Atentado Violento ao Pudor. pela Lei n 12.015, de 2009)
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

O primeiro vulnervel defendido pelo cdigo , justamente, o menor de 14 anos, figura Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 estampada no caput deste art. 217(quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, A.
de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Veja que a pena bem maior que a do caput do 213. - 8 a 15 anos de recluso.

CAPTULO II DA SEDUO E DA CORRUPO DE MENORES Seduo(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Art. 217 - Seduzir mulher virgem, menor de 18 (dezoito) anos e maior de 14 (catorze), e ter com ela conjuno carnal, aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana:(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Pena - recluso, de dois a quatro anos.(Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

So, bem como vulnerveis, e equiparados aos menores de 14 2o (VETADO) (Includo pela Lei anos os que no possuem o n 12.015, de 2009) necessrio discernimento para a prtica do ato, devido a 3o Se da conduta resulta leso enfermidade ou doena mental, ou corporal de natureza grave: (Includo pela os que no consigam oferecer Lei n 12.015, de 2009) resistncia, seja qual for a causa ou motivo.
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

- se do delito contra o vulnervel resultar leso corporal de natureza grave, a pena ser de 10 a 20 anos 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) de recluso. e se resultar morte, a pena ser de 12 a 30 anos de recluso.
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

O crime de corrupo de menores continua com a mesma Corrupo de menores nomenclatura, mas a redao mudou e a pena aumentou. Art. 218. Induzir algum menor de
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Corrupo menores

de

Art. 218 - Corromper ou facilitar a

14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. (VETADO). (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Hoje, reprime-se a induo de pessoa menor de 14 anos satisfao de lascvia. A pena de 2 a 5 anos de recluso. Antes o menor era entre 14 e 18 anos. Veja, portanto que o antigo crime de corrupo de menores no mais existe. Assim, pode-se afirmar, sem receio de erro, que o fato relativo a corrupo de menores, em relao ao menor entre 14 e 18 anos, ATPICO. Assim, mesmo para os delitos ocorridos anteriormente, a ATIPICIDADE aproveitada, sobrevindo, portanto, o instituto do "abolitio criminis". Chegamos a referida concluso por no haver no presente artigo, ou mesmo na Lei 12.015, figura tpica que corresponda ao tipo anterior (art. 218 do CP). Vejam, inclusive, que o Planalto traz em seu stio a revogao do crime de corrupo de menores da Lei 2.252/54. Veja:
LEI N 2.252, DE 1 DE JULHO DE 1954. Revogado pela Lei n 12.015, de 2009 Dispe sbre a corrupo de menores. Texto para impresso O PRESIDENTE DA REPBLICA , fao saber que o CONGRESSO NACIONAL decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art 1 Constitui crime, punido com a pena de recluso de 1 (um) a
o

corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo: Pena recluso, de um a quatro anos.

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4 (quatro) anos e multa de Cr$1.000,00 (mil cruzeiros) a Cr$10.000,00 (dez mil cruzeiros), corromper ou facilitar a corrupo de pessoa menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando, infrao penal ou induzindo-a a pratic-la. Art 2 Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao. Art 3 Revogam-se as disposies em contrrio. Rio de Janeiro, 1 de julho de 1954; 133 da Independncia e 66 da Repblica. GETLIO VARGAS Tancredo de Almeida Neves

como o art. 2.252/1954

da

Lei

Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Agora punido com pena de No existia recluso de 2 a 4 anos o fato de se praticar conjuno carnal ou qualquer outro ato libidinoso na preseno de menor de 14 anos ou o fato de induzi-lo a presenciar tal prtica.

Aqui o cdigo inovou e foi muito No existia. Favorecimento da prostituio bem ao tentar coibir qualquer tipo ou outra forma de explorao sexual de de favorecimento da prostituio vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de ou explorao sexual do 2009) vulnervel, impondo penal de recluso de 4 a 10 anos.
Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18

Assim o cdigo pune, em relao prostituio ou outra forma de

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(dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilitla, impedir ou dificultar que a abandone: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

explorao sexual, quem: Submete, induz ou atrai a tais prticas menor de 18 anos

- Submete, induz ou atrai a tais prticas o enfermo ou deficiente mental ou quem no tem o necessrio discernimento para a o 1 Se o crime praticado com o prtica do ato. - facilita a prtica. - impede ou dificulte que as pessoas acima referidas abandone tais prticas.

fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Incorre nas mesmas penas: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Na hiptese do inciso II do 2 , constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009)
o

Se o crime visa obteno de vantagem econmica, aplica-se, tambm, multa. O cdigo, aqui, responsabilizou, tambm, o cliente e o responsvel pelo comrcio (Proprietrio, gerente e responsvel), vale dizer, estes, tambm, respondem pelo crime e merece pena de recluso de 4 a 10 anos. Note que a Lei trouxe como efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

DISPOSIES GERAIS Ao penal Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Procede-se,

Formas qualificadas (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 223 - Se da violncia resulta leso corporal de natureza grave: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena recluso, de quatro

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entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

a doze anos. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena recluso, de oito a doze anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico - Se do fato resulta a morte: (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena recluso, de oito a vinte anos. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Pena recluso, de doze a vinte e cinco anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990) (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Presuno de violncia (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 224 Presume-se a violncia, se a vtima: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) a) no maior de catorze anos; (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009)

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Ao penal Art. 225 - Nos crimes definidos nos captulos anteriores, somente se procede mediante queixa. 1 - Procedese, entretanto, mediante ao pblica: I - se a vtima ou seus pais no podem prover s despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; II - se o crime cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. 2 - No caso do n I do pargrafo anterior, a ao do Ministrio Pblico depende de representao. Aumento de pena Art. 226 - A pena aumentada de quarta parte: I - se o crime cometido com o concurso de duas ou mais pessoas; II - se o agente ascendente, pai adotivo, padrasto, irmo, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela;

Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) I - de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) II - de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) III - se o agente casado. (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE

CAPTULO V DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOAS

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EXPLORAO SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2 - Se o crime, cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de quatro a dez anos, alm da pena correspondente violncia. 3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa.

(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Favorecimento da prostituio Art. 228 Induzir ou atrair algum prostituio, facilitla ou impedir que algum a abandone: Pena recluso, de dois a cinco anos. 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do artigo anterior: Pena recluso, de trs a oito anos.

Casa de prostituio Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.

Casa de prostituio Art. 229 - Manter, por conta prpria ou de terceiro, casa de prostituio ou lugar destinado a encontros para fim libidinoso, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente:

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Rufianismo Art. 230 - Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1o Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos ou se o crime cometido por ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou por quem assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se o crime cometido mediante violncia, grave ameaa, fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao da vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, sem prejuzo da pena correspondente violncia.(Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

Rufianismo Art. 230 - Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do art. 227: Pena recluso, de trs a seis anos, alm da multa. 2 - Se h emprego de violncia ou grave ameaa: Pena recluso, de dois a oito anos, alm da multa e sem prejuzo da pena correspondente violncia.

Trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual, ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

Trfico de mulheres Art. 231 Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de mulher que nele venha exercer a prostituio, ou a sada de mulher que v exerc-la no estrangeiro: Pena - recluso, de trs a oito anos. Trfico internacional de pessoas (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Art. 231. Promover, intermediar

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 1 Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 2o A pena aumentada da metade se: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de pessoa que venha exercer a prostituio ou a sada de pessoa para exerc-la no estrangeiro: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Trfico internacional de pessoas (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Art. 231. Promover, intermediar ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de pessoa que venha exercer a prostituio ou a sada de pessoa para exerc-la no estrangeiro: (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do art. 227: Pena recluso, de quatro a dez anos. Pena recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) 2 - Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude, a pena de recluso,

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Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do territrio nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o A pena aumentada da metade se: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I - a vtima menor de 18 (dezoito)

de 5 (cinco) a 12 (doze) anos, alm da pena correspondente violncia. o 2 Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude, a pena de recluso, de 5 (cinco) a 12 (doze) anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005) 3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa. (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) Trfico interno de pessoas (Includo pela Lei n 11.106, de 2005 Trfico interno de pessoas (Includo pela Lei n 11.106, de 2005) Art. 231-A. Promover, intermediar ou facilitar, no territrio nacional, o recrutamento, o transporte, a transferncia, o alojamento ou o acolhimento da pessoa que venha exercer a prostituio: (Includo pela Lei n 11.106, de 2005) Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Includo pela Lei n 11.106, de 2005) Pargrafo nico. Aplica-se ao crime de que trata este artigo o o disposto nos 1 e o 2 do art. 231 deste

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anos; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Decreto-Lei. (Includo pela Lei n 11.106, de 2005)

Art. 232 - Nos crimes de que trata este Captulo, aplicvel o disposto nos arts. 223 e 224. (Revogado pela Lei n 12.015, de 2009) CAPTULO VII DISPOSIES GERAIS (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Aumento de pena (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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III - de metade, se do crime resultar gravidez; e (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 234-C. (VETADO). (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

O que muda com a Lei 12.015/2009 que d nova redao ao crime de estrupo
Para facilitar o entendimento do tema imaginemos o segundo contexto, O sujeito no mesmo contexto ftico, constrange a mesma vtima, mediante grave ameaa, e mantm com ela tanto conjuno carnal como coito anal. Esse fato (esse contexto ftico nico, contra a mesma vtima) constitui crime nico (CP, art. 213, com redao dada pela Lei 12.015/2009) ou uma pluralidade de crimes (concurso de crime)? Esse fato tpico narrado no enunciado ser considerado um crime nico, de acordo com artigo 213 do Cdigo Penal redao dada pela Lei 12.015/2009 como veremos a seguir. A nova redao do artigo 213 do Cdigo Penal diz:

Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:

Pela nova lei o crime de estupro passa a ter uma pluralidade de condutas, que so constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa a ter conjuno carnal ou a que pratique ou permita que com ele pratique outro ato libidinoso, que neste caso seria o coito anal. Estas condutas que foram praticadas esto no
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mesmo contexto ftico, e foram praticadas na mesma vtima, desde modo o crime se caracteriza com crime nico. Ademais o ilustre jurista Luis Flvio Gomes tambm defende em sua tese o crime nico em se tratando de estupro realizado com conjuno carnal e coito anal praticado na mesma vtima e sendo o mesmo bem jurdico protegido.

Defendemos a tese do crime nico (quando se trata de contexto ftico nico, contra a mesma vtima, mesmo bem jurdico). Para ns, o tipo penal do art. 213, depois do advento da Lei 12.015/2009, passou a ser de conduta mltipla ou de contexto variado: praticando o agente mais de um ncleo (mais de uma ao), dentro do mesmo contexto ftico, no desnatura a unidade do crime (dinmica que no entanto, no pode passar imune na oportunidade da anlise de art. 59 do CP). O crime de ao mltipla (ou de contedo variado) regido pelo princpio da alternatividade, ou seja, vrias condutas, no mesmo contexto ftico significam crime nico. E ainda, o Supremo Tribunal Federal se posiciona a favor da tese do crime nico no presente caso em tela, e acrescentou que a presente lei 12.015/2009 sendo norma penal mais benfica deveria ser aplicada retroativamente nos casos de estupro e atentado violento ao pudor no mesmo contexto ftico.

EMENTA: AO PENAL. Estupro e atentado violento ao pudor. Mesmas circunstncias de tempo, modo e local. Crimes da mesma espcie. Continuidade delitiva. Reconhecimento. Possibilidade. Supervenincia da Lei n 12.015/09. Retroatividade da lei penal mais benfica. Art. 5, XL, da Constituio Federal. HC concedido. Concesso de ordem de ofcio para fins de progresso de regime. A edio da Lei n 12.015/09 torna possvel o reconhecimento da continuidade delitiva dos antigos delitos de estupro e atentado violento ao pudor, quando praticados nas mesmas circunstncias de tempo, modo e local e contra a mesma vtima. Deciso Concedida a ordem, nos termos do voto do Relator. Votao unnime. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Eros Grau. 2 Turma, 02.03.2010. Os doutrinadores Luiz Flvio Gomes e Valrio de Oliveira Mazzuoli, concluem que, quem pratica coito anal e vaginal no mesmo contexto ftico, contra a mesma vtima, afetando o mesmo bem jurdico, pratica crime nico e a repetio de atos deve ser considerada no momento da pena. Contudo, diante de toda doutrina e jurisprudncia exposta podemos afirmar nesta tese que o crime estupro mediante conjuno carnal e coito anal na mesma vtima tendo o mesmo contexto ftico, circunstancia de tempo, modo e lugar de trata de crime nico amparado pelo artigo 213 CP redao dada pela lei 12.015/2009.

OS REFLEXOS DA LEI 12.015/09 NAS ANTERIORES

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CONDENAES PELOS CRIMES DE ESTUPRO E DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR

Marlia Cardozo Gusmo1; Jlio Travessa2

RESUMO: Dispe sobre as alteraes introduzidas pela Lei n. 12.015/09 no Cdigo Penal, no tocante aos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Dando enfoque nova redao dada ao crime de estupro, buscou-se aqui analisar os reflexos nas anteriores condenaes daqueles agentes que respondem pela prtica dos antigos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, em concurso. Palavras-chave: Lei n. 12.015/09. Estupro. Atentado Violento ao Pudor. Concurso de crimes Retroatividade da Lei Penal. Reflexos nas anteriores condenaes. ABSTRACT: Keywords: SUMRIO: INTRODUO; 1 ANTES DA LEI 12.015/09: CRIMES CONTRA OS COSTUMES; 1.1 ESTUPRO; 1.1.1 Sujeitos do crime; 1.1.2 Tipo Objetivo e Subjetivo; 1.1.3 Consumao e Tentativa; 1.2 ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR; 1.2.1 Sujeitos do crime; 1.2.2 Tipo Objetivo e Subjetivo; 1.2.3 Consumao e Tentativa; 1.3 FORMA QUALIFICADA; 1.4 AO PENAL; 2 APS A LEI 12.012/09: CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL; 2.1 ESTUPRO; 2.1.1 Sujeitos do crime; 2.1.2 Tipo Objetivo e Subjetivo; 2.1.3 Consumao e Tentativa; 2.1.4 Qualificadoras; 2.2 AO PENAL; 3 REVOGAO DO ART. 214 DO CP - NO OCORRNCIA DA ABOLITIO CRIMINIS; 4 ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. CONCURSO DE CRIMES; 5 A RETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS BENFICA; 6 REFLEXOS NAS ANTERIORES CONDENAES PELOS CRIMES DE ESTUPRO E DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, EM CONCURSO MATERIAL; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS.

INTRODUO

No dia 10 de agosto de 2009, foi publicada no Dirio Oficial da Unio (DOU) a Lei n. 12.015, de 07 de agosto desse mesmo ano, que entrou em vigor na data de sua publicao e
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Graduanda do 10 semestre da Faculdade Ruy Barbosa Orientador Julio Travessa, Promotor de Justia do Estado da Bahia, Professor de Direito Processual Penal da Faculdade Ruy Barbosa.

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alterou substancialmente a Parte Especial do Cdigo Penal (CP), no que se refere aos crimes sexuais (BRASIL, 2009a). Dentre as modificaes introduzidas pelo referido diploma legal, destaca-se a mudana da redao do Ttulo VI do Cdigo Penal. Restando clara a inteno do legislador em adequar o Cdigo Penal ao fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana, presente no artigo (art.) 1, III, da Constituio Federal (CF), esse ttulo deixa de ser chamado de Crimes contra os costumes para adotar a denominao Dos crimes contra a dignidade sexual (BRASIL, 1988).

Alm de uma mudana incisiva quanto tipificao dos crimes sexuais, essa reforma criminal resultou ainda na revogao de alguns dispositivos: arts. 214, 216, 223, 224 e 232; e na incluso de alguns novos artigos: 217-A, 218-A, 218-B, 234-A, 234-B e 234-C. Foram tambm introduzidos aos artigos j existentes alguns novos pargrafos, que trouxeram figuras qualificadas e, principalmente, vrias causas de aumento de pena. Dentre as mudanas, ressalta-se o crime de atentado violento ao pudor, que, considerado um delito autnomo, foi revogado e teve sua figura tpica inserida no crime de estupro. Ou seja, delito de estupro, previsto no art. 213 do diploma repressivo, passa a ser um crime de ao mltipla ou contedo variado, abrangendo a conduta repressiva anteriormente tipificada como atentado violento ao pudor. Este trabalho ficou restrito ao exame de algumas questes mais relevantes inseridas no texto penal, no tocante a esses crimes de estupro e de atentado violento ao pudor. Para isso, preliminarmente ser feita uma breve anlise do novo conceito legal do crime de estupro, partindo-se das principais alteraes ocorridas em seu texto com o advento do referido diploma legal. Nos outros captulos, foi analisada a discusso que at ento se estabelecia na jurisprudncia e na doutrina quanto possibilidade de reconhecimento do concurso de crimes quando da prtica conjunta e contra a mesma vtima, da conjuno carnal e do atentado violento ao pudor, examinando-se os posicionamentos jurisprudencial e de alguns respeitados doutrinadores para constatar que, aps a reforma criminal, essa discusso perdeu o sentido. Feitas essas breves explanaes para melhor esclarecer, observando o princpio da retroatividade da lei penal mais benfica, e tendo em conta especificamente a nova redao dada ao crime de estupro (art.213, CP), o presente artigo buscou explicitar os
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reflexos dessa alterao nas condenaes pelos delitos de estupro e atentado violento ao pudor, em concurso de crimes, operadas antes do advento da Lei n. 12.015.

1 ANTES DA LEI N. 12.015/09: CRIMES CONTRA OS COSTUMES

1.1 ESTUPRO

O crime de estupro sempre foi considerado o mais grave dos atentados contra o costume. Sua redao consistia em punir aqueles que praticavam conjuno carnal mediante violncia fsica ou moral contra a mulher, conforme atesta o art. 213 do CP, abaixo transcrito (BRASIL, 1940).
Art. 213. Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: Pena - recluso, de seis a dez anos.

Tendo por alvo a tutela da liberdade sexual da mulher, esse tipo penal buscava assegurar-lhe o direito liberdade sexual, para dispor do seu corpo livremente.

1.1.1 Sujeitos do Crime

O crime de estupro exigia que somente o homem pudesse praticar o delito, vez que s ele poderia manter a conjuno carnal com a mulher, sendo esta a conduta punvel prevista no tipo. Ou seja, o tipo exigia uma condio especial dos sujeitos ativo (homem) e passivo (mulher), tratando-se, portanto, de crime bi-prprio. Entretanto, vale registrar que essa condio especial dos sujeitos exigida pelo tipo no afastava por completo a possibilidade de a mulher poder figurar no plo ativo. A mulher poderia, a depender da sua participao para a ocorrncia do fato tpico, responder, por exemplo, como co-autora ou partcipe. Cumpre, ainda, ressaltar que qualquer mulher poderia ser vtima desse crime. Nesse sentido:
O bem jurdico que o art. 213 do CP protegia era a liberdade sexual da mulher, era o direito que tinha de dispor do corpo, a tutela do critrio 48

de eleio sexual de que gozava na sociedade. Era direito seu que no desaparecia mesmo quando se dava a vida licenciosa, pois, nesse caso, ainda que mercadejando com o corpo, ela conserva a faculdade de aceitar ou recusar o homem que solicitava (CUNHA, 2009).

Entre as discusses doutrinrias que surgiam acerca desse tema, destacava-se aquela que girava em torno da possibilidade de o transexual figurar como vtima do crime. Perfilhando a maioria da doutrina, Greco apud Cunha (2009, p. 231-2) entendia que sim, desde que a pessoa, portadora do transexualismo tivesse se submetido operao para transmutao definitiva do rgo sexual, procedendo retificao do assento de nascimento para adequ-lo realidade. Por fim, quando a vtima no tinha mais que 14 anos, considerava-se presumido o estupro, mesmo que a conjuno carnal tivesse sido realizada com o consentimento da vtima.

1.1.2 Tipo Objetivo e Subjetivo

Antes da reforma, o ncleo do tipo era o verbo constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa. Dessa forma, a mulher que forava o homem prtica de conjuno carnal, ante a falta de previso legal especfica, no respondia pelo crime do art. 213 do CP. Esclarecendo nos termos legais o que seria a conjuno carnal, disse o jurista Mirabete (2007, p. 24), em seu Cdigo Penal interpretado, que conjuno carnal a cpula vagnica completa ou incompleta, entre homem e mulher. O tipo subjetivo do crime de estupro era o dolo, que consistia na vontade consciente do agente em constranger, obrigar a mulher para com ele praticar conjuno carnal, mediante emprego de violncia fsica ou moral.

1.1.3 Consumao e Tentativa

O delito se consumava desde que houvesse a introduo completa ou incompleta do rgo reprodutor do homem na vagina da mulher. Para isso, no se fazia necessrio

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que houvesse o rompimento do hmen da mulher, nem que o homem chegasse ao orgasmo. Admitia-se a tentativa quando, iniciada a execuo, o ato sexual no se consumava por circunstncias alheias vontade do agente.

1.2 ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR

Esse tipo legal buscava tutelar a liberdade sexual da vtima, punindo a conduta de constranger algum mediante violncia ou grave ameaa a praticar com ela qualquer outro ato libidinoso diverso da conjuno carnal, consoante demonstrava o art. 214 do CP, in verbis (BRASIL, 1940).
Art. 214. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Pena - recluso, de seis a dez anos.

Diferia-se o crime de atentado violento ao pudor do delito de estupro em razo da natureza do ato praticado. Enquanto este punia a conduta de constranger a mulher prtica da conjuno carnal, aquele reprovava a prtica de constranger algum para que com ele praticasse qualquer ato libidinoso diverso da conjuno carnal.

1.2.1 Sujeitos do Crime

Qualquer pessoa, seja homem ou mulher, podia figurar tanto no plo ativo quanto no plo passivo do referido crime.

1.2.2 Tipo Objetivo e Subjetivo

O ncleo do tipo era o verbo constranger algum a praticar ou permitir que com ele se praticasse ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Para esclarecer, Cunha (2009, p. 234) afirma que
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Com o constrangimento, o agente buscava a pratica do ato libidinoso. O ato libidinoso no se destina a conjuno carnal e, sim, a uma satisfao gensica por similaridade ou equiparao. O agente atinge o orgasmo por simples excitao ou por conjuno carnal anormal, como o coito per anum, inter femora, a fellatio, o cunnulingus, o anilingus, ou ainda a associao da fellatio e o cunnilingus, a cpula axilar, entre os seios, vulva etc. Em sntese so todos os atos diversos da conjuno carnal. O tipo subjetivo no crime de atentado violento ao pudor era o dolo, consistente na vontade consciente de constranger algum prtica de ato libidinoso, diverso da conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa.

1.2.3 Consumao e Tentativa

O delito se consumava quando da prtica de qualquer ato libidinoso diverso da conjuno carnal pelo agente com a vtima. Admitia-se a tentativa naquelas hipteses em que o agente praticava atos de violncia ou de grave ameaa com a inteno da prtica do ato libidinoso, e no havia a consumao por circunstncias alheias sua vontade.

1.3 FORMA QUALIFICADA

As qualificadoras estavam previstas no revogado art. 223 do CP (BRASIL, 1940). Os delitos de estupro e o de atentado violento ao pudor eram assim qualificados quando, da violncia praticada pelo agente, resultava leso grave ou quando, do fato, resultava a morte da vtima.

1.4 AO PENAL

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A ao penal dos crimes em comento, como previa o caput do antigo art. 225 do CP, era de iniciativa privada, s podendo ser iniciada com a representao da prpria vtima (BRASIL, 1940).

2 APS A LEI N. 12.015/09: CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL

A expresso Crimes contra os Costumes, constante no Ttulo VI do Cdigo Penal, j no mais traduzia a realidade dos bens jurdicos que se buscava tutelar (BRASIL, 1940). Dessa forma, com o advento da Lei n. 12.015 (BRASIL, 2009a), o referido ttulo teve sua redao alterada, passando a prever os chamados crimes contra a dignidade sexual. Nesse sentido, o esclio de Sandeville apud Gomes, Cunha e Mazzuoli (2009, p. 34): Assim, no mais moral sexual que clama proteo, e sim o direito individual da mulher (leia-se qualquer pessoa), sua liberdade de escolha do parceiro e o consentimento na prtica do ato sexual. A violao a isso corresponde a um ilcito ligado sua pessoa e no mais contra os costumes. Prevalece na ofensa sofrida, sua liberdade e no a moral. Da, justifica-se a nova adequao tpica das figuras penais do estupro e do atentado violento ao pudor.

2.1 ESTUPRO

O crime de estupro sofreu substancial alterao com o advento da Lei n. 12.015. Assim ficou sua redao (BRASIL, 2009a):
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1 se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: pena recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2 se da conduta resulta morte: pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

Dentre as modificaes ocorridas, uma das mais importantes foi a nova feio dada ao crime de estupro. Acabando com temas que geravam grandes controvrsias,
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como a possibilidade de o homem ser vtima do crime de estupro, o art. 213 do CP compilou em um nico tipo os crimes anteriormente tidos como estupro e atentado violento ao pudor, tornando, a partir desse diploma legal, as condutas de constranger algum conjuno carnal ou qualquer ato libidinoso como crime de estupro. O crime que era previsto no art. 214 do Cdigo Penal foi revogado e inserido no crime de estupro (art. 213). Logo, sua figura como delito autnomo desapareceu em nosso Cdigo Penal, sendo agora um dos ncleos do atual crime de estupro. Com isso, nota-se que tal delito passou a ser um crime de ao mltipla ou contedo variado.

2.1.1 Sujeitos do Crime

Em decorrncia desta unificao, o crime de estupro deixa de ser bi-prprio para ser bi-comum. Ou seja, agora pode figurar como sujeito ativo tanto o homem quanto a mulher, assim como pode ter como sujeito passivo uma pessoa do sexo feminino quanto do masculino, inclusive o transexual, no importando se este realizou ou no a operao para mudana definitiva de suas caractersticas sexuais. Apesar de incomum, h casos em que o homem torna-se vtima do crime de estupro. A ttulo exemplificativo, vale citar um caso interessante ocorrido na Rssia, h algum tempo atrs, no qual uma cabeleireira rendeu o ladro que tentara assaltar seu salo, o prendeu com o fio do secador de cabelo a uma cadeira, o obrigou a tomar alguns comprimidos de Viagra e manteve relaes sexuais com ele vrias vezes durante vrios dias3.

2.1.2 Elemento Objetivo e Subjetivo

Disponvel em: http://emsergipe.globo.com/noticias/?act=visualizar&id=106889 . Acesso em: 13 maio 2010.

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A nova redao dada ao art. 213 do CP passa a punir o ato de libidinagem violento, forado, obrigado, buscando o agente constranger a vtima conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. O elemento subjetivo do tipo permanece o mesmo, vale dizer, dolo, no se punindo a forma culposa. O dolo do tipo consiste na vontade consciente, na inteno sexual de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso.

2.1.3 Consumao e Tentativa

O delito consuma-se com a prtica do ato de libidinagem (conjuno carnal ou qualquer outro meio libidinoso). A depender da forma eleita pelo agente para prtica delituosa, a consumao se dar de maneira diferente. Tratando-se de conjuno carnal, basta a introduo incompleta do rgo reprodutor do homem na vagina da mulher para restar consumado o crime, no se exigindo uma completa introduo, nem necessria a ejaculao. No tocante a outro ato libidinoso, a forma consumativa mais ampla, pois as maneiras de cometimento do crime so diversificadas. A tentativa torna-se possvel quando, uma vez iniciada a execuo, o ato sexual intencionado no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

2.1.4 Qualificadoras

O art. 223 do CP que previa a forma qualificada dos crimes contra os costumes foi abolido. Em contrapartida, foram acrescentados ao art. 213 do CP dois pargrafos que vieram prever duas formas qualificadas prprias do delito de estupro. A forma qualificada, que antes estava prevista nas disposies gerais (art. 223 do CP), agora vem descrita dentro do prprio tipo penal, com o acrscimo de mais uma
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circunstncia qualificadora, qual seja: se o crime for praticado contra vitima menor de 18 anos e maior de 14 anos. No caso do estupro sem violncia ou grave ameaa de menor de 14 anos, o crime ser de estupro de vulnervel, nova figura tpica prevista no art. 217-A, introduzida pela Lei 12.015 (BRASIL, 2009a). No que tange forma qualificada pelo evento morte, a pena mxima foi elevada de 25 para 30 anos.

2.2 AO PENAL

O art. 225 do CP tambm teve sua redao alterada, passando a asseverar que o crime de estupro passe a ser considerado crime de ao penal pblica condicionada representao, e no mais de ao penal privada como era antes. No entanto, em seu pargrafo nico, traz uma ressalva: a ao penal passar a ser pblica incondicionada quando a vtima for menor de 18 anos ou pessoa vulnervel. Nos termos do art.217-A do CP, pessoa vulnervel toda criana e adolescente menor de 14 (catorze) ou qualquer pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia (BRASIL, 1940). Nesse aspecto, vale registrar que, em que pese essa nova redao legal, h doutrinadores, como Greco (2010a, p. 599), que entendem ainda ser aplicvel a smula 608 do Supremo Tribunal Federal (STF), que diz que no crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada.

3 REVOGAO DO ART. 214 DO CP - NO OCORRNCIA DA ABOLITIO CRIMINIS

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O art. 214 do Cdigo Penal, que previa o antigo crime de atentado violento ao pudor, foi expressamente revogado pelo artigo 7 da Lei n. 12.015 (BRASIL, 2009a). Em regra, quando h revogao expressa de um tipo penal, a figura criminosa suprimida do nosso ordenamento, operando-se a abolitio criminis, causa extintiva da punibilidade (BRASIL, 1940). Ocorre que, no caso em apreo, no se pode dizer que houve a abolitio criminis, vez que se trata de uma lei posterior que revogou um tipo penal sem, entretanto, desconsiderar a conduta nele descrita. Na reforma operada no Cdigo Penal, a prtica delituosa, antes prevista como o crime de atentado violento ao pudor, no deixou de ser penalmente relevante, apenas foi inserida em outro tipo penal tambm previsto no diploma repressivo.

A Lei n. 12.015 continua punindo a conduta antes prevista no art. 214 do Cdigo penal (BRASIL, 1940): Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal. S que agora no mais em um tipo penal autnomo, mas incorporado ao art. 213 que prev a figura do estupro. Para que ocorra a abolitio criminis, deve haver uma ab-rogao completa do preceito penal, fazendo com que a norma incriminadora contida implicitamente no tipo penal deixe de existir. E, no caso em exame, no o que ocorre (GNOVA, 2009).
Nesse sentido, eis o julgado: Ementa: APELAO CRIMINAL ESTUPROS E ATENTADOS VIOLENTOS AO PUDOR CONTRA DUAS VTIMAS EXISTNCIA E AUTORIA COMPROVADAS APENAS QUANTO A UMA DAS OFENDIDAS CONTINUIDADE DELITIVA DADO PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. I. A lei 12.015/09, recentemente editada, alterou sobremaneira o Ttulo do Cdigo Penal referente aos crimes contra os costumes (agora denominados crimes contra a dignidade sexual), revogando, inclusive, o artigo 214 do Cdigo Penal. II. Por outro lado, o tipo penal de atentado violento ao pudor foi includo, com todos os seus contornos, sob a rubrica do estupro (artigo 213), no havendo que se falar, assim, em abolitio criminis. III. Devidamente comprovadas autoria e existncia dos estupros e dos atentados violentos ao pudor praticados pelo acusado contra uma das vtimas e ausentes quaisquer circunstncias que afastem sua responsabilidade penal, imperiosa a manuteno do dito condenatrio. IV. Por outro lado, havendo srias dvidas em relao aos crimes supostamente praticados contra a outra ofendida, a prudncia recomenda a 56

absolvio, ante o princpio in dubio pro reo. V. possvel a continuidade delitiva entre o estupro e o atentado violento ao pudor, por tutelarem bens jurdicos pessoais da mesma espcie, notadamente em face da edio da Lei 12.015/09, responsvel por colocar ambos no mesmo tipo penal. VI. Dado parcial provimento ao recurso. Acesso:16/05/2010. (Apelao Criminal 1.0512.04.203477/002, Belo Horizonte. Relatora: Min. Jane Silva, julgado em 06.10.2009). (BRASIL, 2009b).

O que na verdade ocorreu, com a revogao desse art. 214 do diploma repressivo, foi o que parte da doutrina, a exemplo do professor Luiz Flvio Gomes, denomina de Continuidade Normativo-Tpica. Isso porque o que houve foi apenas uma revogao formal do artigo em comento, mantido o contedo normativo como tpico. Assim, a conduta descrita na norma revogada no deixou de existir, continuou sendo tipificada, porm inserida em outro tipo legal. Dessa forma, o que era proibido continua proibido, o que afasta a possibilidade de falarmos em abolitio criminis (GOMES E ALMEIDA, 2009).
O professor Rogrio Sanches, em sua aula de Direito Penal, sobre a aplicao da lei penal no tempo, lembra que a continuidade normativo-tpica: a mera revogao formal, porm permanncia do contedo tpico em outro tipo penal. Aqui, a inteno do legislador manter o fato como crime dentro do ordenamento (INTRODUO, 2009). Assim, no sendo abolicionista o art. 7 da Lei n. 12.015, no h que se falar em extino da punibilidade, nem de cessao dos efeitos penais da sentena condenatria (como, por exemplo, a reincidncia e a prpria execuo), pois no houve supresso da figura criminosa. Dessa forma, certo que aqueles que praticaram o crime tipificado no artigo 214 do Cdigo Penal, antes da vigncia da Lei n 12.015/09, continuaro respondendo pela conduta delituosa, s que agora com nova denominao.

4 ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - CONCURSO DE CRIMES

Antes da entrada em vigor da Lei n. 12.015/09, os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor, apesar da similitude existente entre eles, eram considerados delitos autnomos, de espcies diferentes. Enquanto o delito de estupro punia a conduta de constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa, o atentado violento ao pudor buscava reprimir aquele que constrangesse algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal (BRASIL, 1940).
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Enquanto vigorava essa dicotomia entre os delitos em estudo, grande controvrsia girava em torno da possibilidade de se reconhecer a existncia de crime continuado quando o agente praticava, contra a mesma vtima, conjuno carnal seguida de atos libidinosos (coito anal, por exemplo), ou de determinar se tal situao configuraria concurso material de crimes, por estar diante de crimes de espcies diferentes. Apesar do reconhecimento da continuidade delitiva ser mais benfico ao acusado do que o concurso material, uma vez que neste as penas so somadas, enquanto naquele aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros (BRASIL, 1940), parte da doutrina e a jurisprudncia majoritria do STF e do Superior Tribunal de Justia (STJ) era firme no sentido de que a prtica, nas mesmas condies de tempo, lugar e maneira de execuo, de estupro e de atentado violento ao pudor, no configurava hiptese de continuidade delitiva, mas sim de concurso material. Entendiase que o agente, nesses casos, praticava duas condutas gerando dois resultados de espcies diferentes (incompatvel com a continuidade delitiva). Como tais crimes eram considerados do mesmo gnero, embora de espcies distintas (previstos em tipos diversos), no havia por que falar em crime continuado, por faltar-lhe um dos requisitos prprios para sua configurao, qual seja: serem os crimes cometidos da mesma espcie. Para melhor esclarecer, eis a transcrio do caput do art. 71, que prev o crime continuado, in verbis, (BRASIL, 1940):
Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.

Ainda, tratando da continuidade delitiva, a lio do renomado jurista Hungria (1945):

O primeiro requisito do crime continuado a prtica repetida de crime da mesma espcie. Considera-se tal a violao do mesmo artigo da lei 58

penal. necessria identidade do contedo especfico de cada crime, ou, como dizem os autores alemes, a Einheit des Tatbestands.

Nesse diapaso, o entendimento prevalecente que afastava a aplicabilidade do crime continuado se sustentava na simples argumentao de que, no sendo crimes da mesma espcie, a prtica do crime de estupro e de atentado violento ao pudor pelo mesmo sujeito, em um mesmo contexto ftico, estaria, em verdade, subsumida na hiptese do art. 69 do Cdigo Penal que prev a figura do concurso material de crimes (BRASIL, 1940). Assim descreve o caput do art. 69 do Cdigo penal quanto ao concurso material de crimes (BRASIL, 1940):
Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.

Dessa forma, se um sujeito, em um mesmo contexto ftico, praticasse o crime de estupro e o de atentado violento ao pudor contra uma determinada vtima, estar-se-ia diante da prtica de dois crimes distintos, em concurso material. E nesses casos, as penas aplicadas ao autor do fato, referentes aos dois delitos cometidos, seguindo ainda a regra contida no art. 69 do Cdigo Penal, eram, consideradas, em sua individualidade, somadas. Nesse sentido, cite-se o seguinte julgado do Supremo Tribunal Federal:
EMENTA: HABEAS CORPUS. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. CRIME CONTINUADO. IMPOSSIBILIDADE. ORDEM DENEGADA. A anlise do crime continuado envolve o reexame de fatos e provas, o que, em princpio, invivel na estreita via do habeas corpus. Precedentes (HC 91.895, rel. min. Menezes Direito, DJe-147 de 08.08.2008; e HC 92.758, rel. min. Eros Grau, DJ de 03.12.2007). Ademais, segundo julgados do Supremo Tribunal Federal (HC 94.714, rel. min. Carmem Lcia, julgado em 28.10.2008; e HC 89.770, rel. min. Eros Grau, DJ de 06.11.2006, p. 51), no h espao,no caso, para o afastamento do concurso material e o reconhecimento da continuidade delitiva entre os crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Ordem denegada. (HC 94504, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 23/06/2009, DJe-148 DIVULG 06-08-2009 PUBLIC 07-08-2009 EMENT VOL-02368-03 PP-00519) (ALVES, 2009).

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Contudo, vale registrar que, apesar de dominante, esse posicionamento no era unnime na jurisprudncia, vez que se encontrava tambm julgados em sentido contrrio, acolhendo a tese da configurao do crime continuado, quando da prtica dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, para determinar a unificao das penas correspondentes. Nesse sentido, entendiam que a circunstncia desses delitos no possurem tipificao idntica no seria suficiente para afastar a continuidade delitiva quando fossem praticados no mesmo contexto ftico e contra a mesma vtima, uma vez que ambos eram crimes contra a liberdade sexual. Nesse sentido, eis o julgado do STF:
EMENTA: HABEAS CORPUS. SUSPENSO DO PRAZO RECURSAL PARA INTERPOSIO DE RECURSO ESPECIAL. FRIAS FORENSES. RU PRESO. PRECEDENTES DESTA CORTE. CRIMES DE ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, PRATICADOS DE FORMA INDEPENDENTE. RECONHECIMENTO DE CONTINUIDADE DELITIVA. ALEGAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DO 1 DO ART. 2 DA LEI N 8.072/90, QUE VEDA A PROGRESSO DE REGIME NA EXECUO DAS PENAS DOS CONDENADOS POR CRIMES HEDIONDOS. PRECEDENTE PLENRIO. RECONHECIMENTO DA INCONSTITUCIONALIDADE. 2. A turma entendeu pelo reconhecimento de continuidade delitiva entre os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, quando praticados de forma independente. Vencido, neste ponto, o Relator, que afirmava a configurao de concurso material. Acesso: 12/04/2010 (27/02/2007 primeira turma. Habeas corpus 89.827-1 so Paulo. Relator : min. Carlos Britto Coator(a/s)(es) : Superior Tribunal de Justia). (BRASIL, 2007).

Eis, de maneira ilustrativa, o Informativo n 371. Sexta Turma:

CONTINUIDADE DELITIVA. VIOLENTO. PUDOR. ESTUPRO. ATENTADO

A Turma entendeu, por maioria, que possvel a continuidade delitiva entre o crime de estupro (art. 213 do CP) e o atentado violento ao pudor (art. 214 do mesmo cdigo). Ambos so crimes praticados contra a liberdade sexual e atingem, de forma ampla, o mesmo bem jurdico tutelado: a inviolabilidade carnal. Assim, caracterizam-se como crimes de mesma espcie. O legislador, quando se refere continuidade, alude a crime de mesma espcie, e no a crime idntico (tal como faz enquanto no trato de concurso material ou formal), alm de referir-se a penas iguais ou mais graves, o que demonstra a possibilidade de os crimes no estarem contidos no mesmo tipo legal. 60

No se pode olvidar que o crime continuado modalidade do concurso material e foi concebido com o objetivo de evitar a injustia advinda da aplicao das penas, tal como as do caso, em que, mesmo aplicadas isoladamente, so de alto patamar. Por isso, suficiente reprovao e preveno dos delitos que apenas uma delas seja aplicada com a elevao proveniente da aplicao do art. 71 do CP. Precedentes citados do STF: HC 89.827-SP, DJ 27/4/2007; do STJ: HC 57.872-SP, DJ 8/10/2007. HC 99.810-SP, Rel. originrio Min.

Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-MG), julgado em 7/10/2008. (BRASIL, 2008).
Ocorre que, como j exposto, com o advento da Lei n. 12.015/09, revoga-se o delito previsto no antigo artigo 214 do Cdigo Penal, e, em contrapartida, o delito de estupro tem sua abrangncia ampliada, passando a abarcar a conduta at ento tipificada como atentado violento ao pudor. Assim, o agente que, na mesma relao contextual, pratica os atos sexuais de conjuno carnal e outro ato libidinoso, ser punido somente por nico delito de estupro, no cabendo mais falar em concurso de crimes. Nesse sentido, esclarece Gomes, Cunha e Mazzuoli (2009, p. 36-7): Com a Lei n. 12015/09, o crime de estupro passou a ser considerado de conduta mltipla ou contedo variado. Praticando o agente mais de um ncleo do tipo, dentro do mesmo contexto ftico, no desnatura a unidade do crime [...]. No existe distino tipolgica entre o estupro e o atentado violento ao pudor. Cuida-se doravante de crime nico [...]. Diante desse novo tipo de estupro, no h mais espao para essa controvrsia que at ento se estabelecia. O que anteriormente era motivo de discusses e teses na tentativa de somar as penas cominadas no caso de concurso material ou apenas aument-la de um sexto a dois teros, no caso de crime continuado, ficou resolvido com a vigncia dessa Lei em comento. Em razo dessa alterao trazida pelo referido diploma legal, resta clara a constatao de que no h mais que se falar em concurso de crimes nas hipteses em que o agente, levando a efeito a conjuno carnal com a vtima, vier tambm a praticar outros atos libidinosos, a exemplo do sexo anal e da felao, haja vista que esses comportamentos passam a se encontrar previstos na mesma figura tpica. Entretanto, vale ressaltar que a prtica de outro ato libidinoso num mesmo contexto ftico no restar impune, mesmo que praticado nas mesmas circunstncias e contra a mesma pessoa. Caber ao juiz graduar as circunstncias estabelecidas no art. 59 do Cdigo Penal para, na dosimetria da pena, considerar as caractersticas particulares de cada fato e aplicar a pena prevista para o crime de estupro, aumentando-a na proporo da variao dos nmeros de 61

ncleos penais cometidos, ajustando, dessa forma, a pena que lhe seja mais adequada (juzo de culpabilidade). Assim, quem somente pratica conjuno carnal violenta ser merecedor de uma pena menor do que aquele que tem conjuno carnal violenta e, logo em seguida, pratica outro ato libidinoso (EL TASSE, s.d.). Nesse sentido, Nucci apud Greco (2010a, p. 475) leciona: Se o agente constranger a vtima a com ele manter conjuno carnal e cpula anal, comete um nico delito de estupro, pois a figura tpica passa a ser mista alternativa. Somente se cuidar de crime continuado se o agente cometer novamente, em outro cenrio, ainda que contra a mesma vtima, outro estupro. Naturalmente, deve o juiz ponderar, na fixao da pena, o nmero de atos sexuais violentos cometidos pelo agente contra a vtima. No caso supramencionado merece pena superior ao mnimo aquele que obriga a pessoa ofendida a manter conjuno carnal e cpula anal.

Neste ponto, insta registrar que h autores que entendem que a nova redao dada ao artigo 213 do CP no passou a contemplar um tipo nico, mas um crime misto cumulativo. Nessa esteira, consideram que uma vez praticadas com a vtima, essas duas condutas delitivas em estudo, dever sempre ser aplicada a regra do concurso de crimes, respondendo o agente, a depender do caso concreto, em concurso material ou continuidade delitiva. Perfilhando esse entendimento, assevera Amisy Neto (2009):
A alterao legislativa buscou reforar a proteo do bem jurdico e no enfraquec-lo; caso o legislador pretendesse criar um tipo de ao nica ou misto alternativo no distinguira conjuno carnal de outros atos libidinosos; pois notrio que a primeira se insere no conceito do segundo mais abrangente. Portanto, bastaria que tivesse redigido o tipo penal da seguinte maneira: Art. 213. Constranger algum mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso, Visvel, portanto, que o legislador, ao continuar distinguindo conjuno carnal dos outros atos libidinosos, no pretendeu impor nica sano em caso de condutas distintas. No entanto, vale destacar que, embora parea equivocado o posicionamento acima exposto, nada impede a possibilidade de se reconhecer que o agente, por exemplo, em uma nica relao de contexto mantenha com a vtima conjuno carnal e cpula anal e, aps algum tempo, ainda mantendo-a subjugada, queira novamente praticar os referidos atos sexuais, poder responder pelo novo crime de estupro em continuidade delitiva, conforme a regra constante do artigo 71 do CP (BRASIL, 1940).

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5 A RETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS BENFICA

A modificao do artigo 213 do CP enseja uma breve anlise quanto s implicaes no que se chama de lei penal no tempo. O princpio da irretroatividade da norma penal, previsto no art.5, XL da Constituio Federal, vem garantir que uma lei nova no agrave a situao de um agente em face de uma conduta ilcita cometida antes de sua vigncia (BRASIL, 1988). Esse dispositivo constitucional assim prev: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru (BRASIL, 1988). Da simples exegese desse artigo, percebe-se a expressa vedao da alterao das normas penais em detrimento da situao jurdica preexistente. Ou seja, uma lei nova no poder agravar a situao de um agente em face de um ilcito j cometido. A regra geral do ordenamento penal estabelece que os fatos sejam apreciados com base na lei em vigor no momento em que eles aconteceram, isto , a lei aplicvel a lei do tempo do crime tempus regit actum. Assim sendo, as normas penais, em regra, no retroagem. Contudo, aquele mesmo dispositivo constitucional, no final do seu texto, traz uma ressalva a essa regra geral: salvo para beneficiar o ru (BRASIL, 1988). Dessa forma, tem-se que quando tratar-se de novatio legis in mellius, a retroatividade da lei penal sempre ocorrer, sendo aplicada aos fatos ocorridos anteriormente sua vigncia, ainda que tenham sido decididos por sentena condenatria j transitada em julgado. Dentre as mudanas introduzidas com o advento da Lei n. 12.015, houve aquelas que implicaram aumento de penas e criao de novos tipos penais. Entretanto, no tocante ao novo crime de estupro, tipificado no art. 213 do CP, certo que se est diante de uma norma penal mais benfica novatio legis in mellius. O delito de estupro, ao tornar-se crime nico, abrangendo o antigo atentado violento ao pudor, como j demonstrado, tornou invivel a condenao em concurso material, com o consequente somatrio das penas, para as aes de conjuno carnal e outros atos libidinosos forados quando perpetrados contra a mesma vtima em um
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mesmo contexto ftico. Dessa forma, pode-se dizer com tranquilidade que essa alterao terminou por abrandar a pena dos agentes que praticarem essas condutas. Isso porque, agora, com a nova redao dada ao artigo 213 do CP, estar-se- perante o crime continuado, quando presentes os requisitos para tanto, hiptese em que o agente ter um acrscimo na sua pena, ou bem se estar diante de um crime nico, hiptese em que ir responder por uma nica pena, sem qualquer agravamento. Logo, pode-se constatar que a unificao desses crimes em um nico tipo penal significou uma mudana benfica na esfera criminal, devendo a lei, por sua vez, retroagir para alcanar os fatos pretritos, nos termos do pargrafo nico do artigo 2 do Cdigo Penal, que assim diz Pargrafo nico: A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.
Constatada a possibilidade de o condenado ser favorecido, de qualquer forma, por lei posterior, deve ser reconhecido o seu direito benesse, ainda mais quando o Diploma Legal mais benfico foi incorporado ao ordenamento jurdico enquanto em trmite a ao penal (GRECO, 2010a). Assim, com a observncia do princpio constitucional da retroatividade da Lei penal mais favorvel, as consequncias prticas advindas com a nova abrangncia dada ao delito de estupro devem alcanar tambm todos os crimes cometidos antes da Lei n. 12.015.

6 REFLEXOS NAS ANTERIORES CONDENAES PELOS CRIMES DE ESTUPRO E DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, EM CONCURSO MATERIAL

Uma vez analisadas as questes mais importantes, que geravam discusses controvertidas em torno das alteraes introduzidas pela Lei n. 12.015/09, no tocante nova redao dada ao crime de estupro, passa-se anlise das repercusses prticas que incidiro nas anteriores condenaes daqueles que respondem pela prtica dos delitos de estupro e de atentado violento ao pudor, em concurso material. Certo que esta absoro do tipo de "atentado violento ao pudor" pela nova redao do artigo 213 do CP reflete-se de maneira direta e imediata nos casos das anteriores condenaes em concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Assim, interessa aqui analisar a situao daqueles que foram denunciados ou condenados pela 64

prtica dos dois delitos em estudo antes da unificao de tais condutas em um nico tipo penal. Com a reforma processual ocorrida com o advento do referido diploma legal, tanto a prtica, mediante violncia fsica e real, de constranger algum conjuno carnal, quanto a de qualquer ato libidinoso, passam a ser ncleos de um mesmo tipo penal incriminador. Devido a essa alterao legal, e em consonncia com o principio constitucional da retroatividade da lei penal mais benfica e do que dispe o pargrafo nico do art.2 do CP, outrora comentados, pode-se considerar de maneira irrefutvel que a nova redao legal deve ser aplicada de maneira retroativa, a fim de alcanar os agentes que foram condenados por essas infraes penais (estupro e atentado violento ao pudor), quando esses comportamentos ainda encontravam-se previstos em tipos penais diversos. Da leitura do anterior texto legal, observa-se que, tanto para o delito de estupro quanto para o de atentado violento ao pudor, havia previso em seus respectivos caput da pena de seis a dez anos de recluso. Dessa forma, as condenaes, em concurso material, ainda sob a gide da anterior redao, teriam suas penas somadas, respondendo com uma pena mnima hipottica de doze anos de recluso. O atual diploma criminal, ao deslocar a figura do estupro e do atentado violento ao pudor para um nico tipo penal, afastou, como j exposto, a possibilidade de se falar em concurso material de crimes, com o somatrio de penas, quando o agente pratica essas duas condutas delituosas numa mesma relao contextual. Agora, mesmo existindo as duas condutas (conjuno e ato libidinoso diverso), haver apenas um crime, com uma pena estabelecida de seis a dez anos. Dessa forma, resta claro que a mudana mais benfica aos condenados, pois houve reduo da pena final do agente que pratica a conjuno carnal e o ato libidinoso contra a mesma vitima, no mesmo contexto ftico, pois se antes seria condenado a uma pena aumentada, caso se adotasse a teoria do crime continuado, ou somada, na hiptese de se atender regra do concurso material, a nova leitura do tema comporta a imposio de uma nica condenao sem agravamento.

Assim sendo, condenaes outrora ocorridas, e cuja extino da pena ainda no se tenha dado, comportam reviso, bem como devem os fatos ocorridos antes da Lei n. 12.025, mas ainda no julgados, ser decididos com base na disciplina por ela ofertada.
Se o agente foi denunciado pelo estupro e tambm pelo atentado violento ao pudor praticados anteriormente Lei n. 12.015, o julgador, caso sejam comprovados os fatos narrados na denncia, dever conden-lo somente por um nico delito de estupro, na 65

hiptese em que os atos sexuais (conjuno carnal e atentado violento ao pudor) tenham sido praticados numa mesma relao de contexto. Nesse sentido, esclarece Cunha (2009, p. 36-7): Com a Lei, o crime de estupro passou a ser considerado de conduta mltipla ou contedo variado. Praticando o agente mais de um ncleo do tipo, dentro do mesmo contexto ftico, no desnatura a unidade do crime (dinmica que, no entanto, no pode passar imune na oportunidade da anlise do art. 59 do CP). A mudana benfica ao acusado, devendo retroagir para alcanar os fatos pretritos (art.2, pargrafo nico do Cdigo penal). Em todos os casos concretos em que o juiz (ou tribunal) reconheceu qualquer tipo de concurso de crimes (formal, material ou crime continuado) cabe agora a reviso judicial para adequar as penas, visto que doravante j no existe distino tipolgica entre o estupro e o atentado violento ao pudor. Cuida-se doravante de crime nico (cabendo ao juiz, no caso de multiplicidade de atos, fazer a adequada dosagem da pena). Naquelas hipteses em que o agente j tenha sido condenado, mas o processo esteja em grau de recurso, o prprio Tribunal poder proceder ao ajuste da condenao, buscando a adequao da pena nos limites do que seria justo.

Quanto queles outrora condenados com trnsito em julgado da deciso condenatria, e que ainda no tiverem cumprido totalmente a pena inicial fixada, devero ter direito ao ajuste de sua condenao. Nesses casos, caber ao juiz da execuo estabelecer a nova dosimetria da pena, conforme as previses da nova Lei em comento e nos termos do artigo 66 da Lei de Execuo Penal (LEP) n 7.210 (BRASIL, 1984a) e da Smula 611 do STF (BRASIL, 1984b) que assim dispem: Art. 66 - Compete ao juiz da execuo: I - aplicar aos casos julgados lei posterior que de qualquer modo
favorecer o condenado; Smula n 611-STF: Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao de lei mais benigna.

Necessrio frisar que, nesses casos, caso haja necessidade de reavaliao das provas, a competncia para o ajustamento da pena no ser do juiz da execuo, mas do Tribunal, atravs de reviso criminal. Por fim, insta registrar, neste ponto, que, para aqueles que entendem que o novo tipo de estupro passou a ser misto cumulativo, essas mesmas regras acima explicitadas
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devero ser observadas; s que o reconhecimento retroativo entre os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor, quando praticados em concurso material, ser de continuidade delitiva e no de crime nico. Para melhor esclarecer, Greco (2010b, p. 487) afirmou:
Para aqueles que entendem que a nova redao do artigo 213 do CP contemplou o chamado tipo misto cumulativo, o raciocnio o mesmo, com a diferena de que no se trabalhar com a hiptese de crime nico, mas sim com a necessidade de ser aplicada ao ru (condenado) a regra relativa ao crime continuado, prevista no artigo 71 do CP, pois lhe benfica em comparao sua condenao anterior, que considerou os fatos praticados em concurso material de crimes. Discordando do posicionamento exposto no pargrafo anterior, e perfilhando com o entendimento majoritrio da doutrina, veja-se o recente julgado do Tribunal: EMENTA REVISO CRIMINAL ESTUPRO, ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR E PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO LEI 12.015/09 REVOGAO DO ART. 214 DO CP CONTEDO NORMATIVO TRANSPORTADO PARA O ART. 213 DO MESMO CODEX TIPO ALTERNATIVO OU DE CONTEDO VARIADO CRIME NICO A DEPENDER DAS CIRCUNSTNCIAS HIPTESE DOS AUTOS PENA REDIMENSIONADA RECURSO PROVIDO. 1- Com o advento da Lei 12.015/09, o art. 213 do Cdigo Penal passou a incluir no s a conjuno carnal, mas tambm a prtica de outros atos libidinosos diversos da conjuno carnal, tratando-se agora de crime nico de contedo variado ou alternativo. Pena redimensionada. (Erro! Fonte de referncia no encontrada.: Erro! Fonte de referncia no encontrada. - N. Erro! Fonte de referncia no encontrada. - Erro! Fonte de referncia no encontrada. (Mato Grosso do Sul). Rel: Exmo. Sr. Des. Romero Osme Dias Lopes). (BRASIL, 2010).

CONSIDERAES FINAIS

A reforma criminal operada com o advento da Lei n. 12.015 de 2009 trouxe significativas alteraes quanto aos crimes sexuais previstos no diploma repressivo. Nesse presente trabalho, foi feita uma anlise restrita do crime de estupro e os reflexos

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de sua nova feio nas anteriores condenaes dos delitos de estupro e de atentado violento ao pudor, em concurso de crimes. Antes das alteraes introduzidas, o agente que praticava, em um mesmo contexto ftico, conjuno carnal e qualquer outro ato libidinoso (antigo art. 214) respondia pelos dois delitos supracitados em concurso de crimes e tinha sua pena somada, caso reconhecido o concurso material, ou acrescida, na hiptese de restar configurada a continuidade delitiva. Ao compilar em apenas um tipo penal essas condutas criminosas, antes previstas em tipos autnomos, o legislador acabou por abrandar a pena do agente, vez que este passar, nessas situaes, a responder com uma pena nica, sem a previso desses agravamentos. Resta claro, pois, que esse quadro mais benfico ao ru ou condenado devendo, portanto, essa modificao ser aplicada com efeitos retroativos para atingir todas as situaes ocorridas mesmo antes da edio da Lei em comento, cuja extino da pena ainda no se tenha operado.
Dessa forma, remata-se que a nova redao dada ao crime de estupro, que ps fim a antiga controvrsia que girava em torno da possibilidade de reconhecimento de concurso de crimes quando da prtica do antigo atentado violento ao pudor e do estupro numa mesma relao contextual, deve atingir a todos aqueles outrora condenados, que passam a ter o direito adequao de suas penas, inicialmente estabelecidas, s novas previses da Lei n. 12.015/09.

Comentrios Lei n 12.683/2012, que alterou a Lei de Lavagem de Dinheiro

Antecedente histrico da Lei n. 9.613/98 A comunidade internacional chegou concluso de que o combate a determinados tipos de criminalidade, como o trfico de drogas e o crime organizado, somente pode ser feito de forma eficaz se houver medidas estatais que persigam o lucro decorrente desses crimes.
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Desse modo, a criminalizao da lavagem de dinheiro est diretamente relacionada com o combate ao trfico de drogas, ao crime organizado, aos crimes contra a ordem tributria, aos crimes contra o sistema financeiro, aos crimes contra a administrao pblica e a outros delitos que geram para seus autores lucros financeiros. O objetivo, portanto, o privar as pessoas dedicadas a certos crimes do produto de suas atividades criminosas e, assim, eliminar o principal incentivo a essa atividade. Nesse contexto, o Brasil assinou um tratado internacional no qual se comprometeu a reprimir a lavagem de capitais. Trata-se da chamada Conveno de Viena: Conveno contra o trfico ilcito de entorpecentes e substncia psicotrpicas (Conveno de Viena) Assinada em Viena, em 20 de dezembro de 1988. Promulgada pelo Brasil por meio do Decreto 154/1991. Estabeleceu que os pases signatrios deveriam adotar medidas para tipificar como crime a lavagem ou ocultao de bens oriundos do trfico de drogas. Origem da expresso lavagem de dinheiro O termo lavagem de dinheiro surge nos EUA, sendo l chamada de money laundering. A origem do termo remonta a cidade de Chicago, na dcada de 20, quando vrios lderes do crime organizado abriram lavanderias de fachada nas quais superfaturavam os lucros a fim de justificar seus ganhos ilcitos e seu padro de vida. Os criminosos, portanto, lavavam pouca roupa, mas muito dinheiro. Outras terminologias adotadas no mundo: Em alguns pases da Europa o crime de lavagem de dinheiro conhecido como branqueamento de capitais, o que no uma terminologia adequada considerando que poderia gerar discusses sobre eventual concepo racional preconceituosa. Conceito de lavagem de dinheiro Lavagem de dinheiro ... a conduta segundo a qual a pessoa oculta ou dissimula a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de infrao penal com o intuito de parecer que se trata de dinheiro de origem lcita. Em palavras mais simples, lavar transformar o dinheiro sujo (porque oriundo de um crime) em dinheiro aparentemente lcito. Lei n. 9.613/98 No Brasil, a tipificao e os aspectos processuais do crime de lavagem de dinheiro so regulados pela Lei n. 9.613/98. A Lei n. 12.683/2012 alterou a Lei n. 9.613/98 para tornar mais eficiente a persecuo penal dos crimes de lavagem de dinheiro. Art. 1 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, origem, localizao, disposio, movimentao movimentao ou propriedade de bens, ou propriedade de bens, direitos ou valores
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direitos ou valores provenientes, direta ou provenientes, direta ou indiretamente, de indiretamente, de crime: infrao penal. O rol de incisos foi revogado. I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II - de terrorismo; II de terrorismo e seu financiamento; III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV - de extorso mediante sequestro; V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI - contra o sistema financeiro nacional; VII - praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337-B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei n. Pena: recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo multa. Penal). Pena: recluso de trs a dez anos e multa. Crime antecedente O delito de lavagem de dinheiro previsto no art. 1, da Lei n. 9.613/98. A lavagem de dinheiro classificada como um crime derivado, acessrio ou parasitrio, considerando que se trata de delito que pressupe a ocorrncia de uma infrao penal anterior. A doutrina chamava essa infrao penal anterior de crime antecedente. A lei alterada afirma que a lavagem de dinheiro depende de uma infrao penal antecedente. Infrao penal um gnero que engloba duas espcies: crime e contraveno. Logo, a lavagem depende agora de uma infrao penal antecedente. INOVAO 1: ANTES: somente havia lavagem de dinheiro se a ocultao ou dissimulao fosse de bens, direitos ou valores provenientes de um crime antecedente. AGORA: haver lavagem de dinheiro se a ocultao ou dissimulao for de bens, direitos ou valores provenientes de um crime ou de uma contraveno penal. Desse modo, a lavagem de dinheiro continua a ser um crime derivado, mas agora depende de uma infrao penal antecedente, que pode ser um crime ou uma contraveno penal. Importncia no caso do jogo do bicho: O chamado jogo do bicho no previsto como crime no Brasil, sendo considerado apenas contraveno penal tipificada no art. 51 do Decreto-Lei n. 3.688/1941.
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Logo, os chamados bicheiros ganhavam muito dinheiro e, com essa quantia, compravam imveis e carros em nome da esposa, parentes, amigos, que funcionavam como laranjas ou ento abriam empresas de fachada apenas para esquentar as quantias recebidas com a contraveno penal. Tal conduta de ocultao ou dissimulao do dinheiro sujo passa somente agora a ser punida como lavagem, nos termos do novo art. 1 da Lei n. 9.603/98.

Geraes das legislaes sobre lavagem de dinheiro Como vimos, a lavagem de dinheiro sempre pressupe uma infrao penal antecedente. Qual essa infrao penal antecedente? Isso vai variar de acordo com a legislao de cada pas. Alguns pases preveem um nico crime como antecedente, outros trazem uma lista de delitos e h ainda aqueles que estabelecem que a ocultao ou dissimulao dos ganhos de qualquer infrao penal pode configurar lavagem de dinheiro. Com base nessas diferenas entre as diversas leis, a doutrina construiu a ideia de que existem trs geraes de leis sobre lavagem de dinheiro no mundo: Primeira gerao: So os pases que preveem apenas o trfico de drogas como crime antecedente da lavagem. Recebem a alcunha de primeira gerao justamente porque foram as primeiras leis no mundo a criminalizarem a lavagem de dinheiro. Somente previam o trfico de drogas como crime antecedente porque foram editadas logo aps a Conveno de Viena que determinava que os pases signatrios tipificassem como crime a lavagem ou ocultao de bens oriundos do trfico de drogas. Segunda gerao: So as leis que surgiram posteriormente e que, alm do trfico de drogas, trouxeram um rol de crimes antecedentes ampliando a represso da lavagem. Como exemplos desse grupo podemos citar a Alemanha, Portugal e o Brasil (at a edio da Lei n. 12.683/2012). Terceira gerao: Este grupo formado pelas leis que estabelecem que qualquer ilcito penal pode ser antecedente da lavagem de dinheiro. Em outras palavras, a ocultao ou dissimulao dos ganhos obtidos com qualquer infrao penal pode configurar lavagem de dinheiro. o caso da Blgica, Frana, Itlia, Mxico, Sua, EUA e agora o Brasil com a alterao promovida pela Lei n. 12.683/2012. Desse modo, vamos sintetizar essa inovao: INOVAO 2: ANTES: a lei brasileira listava um rol de crimes antecedentes para a lavagem de dinheiro fazendo com que o Brasil, segundo a doutrina majoritria, estivesse enquadrado nas legislaes de segunda gerao.
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AGORA: qualquer infrao penal pode ser antecedente da lavagem de dinheiro. A legislao brasileira de lavagem passa para a terceira gerao. Anlise crtica dessa mudana Um dos maiores especialistas sobre lavagem de dinheiro no Brasil, o juiz federal Sergio Fernando Moro, ainda analisando o projeto que veio a ser aprovado, assim se manifestou sobre a mudana: A eliminao do rol apresenta vantagens e desvantagens. Por um lado facilita a criminalizao e a persecuo penal de lavadores profissionais, ou seja, de pessoas que se dedicam profissionalmente lavagem de dinheiro. (...) Por outro lado, a eliminao do rol gera certo risco de vulgarizao do crime lavagem, o que pode ter duas consequncias negativas. A primeira, um apenamento por crime de lavagem superior sano prevista para o crime antecedente, o que , de certa forma, incoerente. A segunda, impedir que os recursos disponveis preveno e persecuo penal sejam focados na criminalidade mais grave. (...) (Crime de lavagem de dinheiro. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 36). Importncia no caso de organizaes criminosas: A Lei n. 9.603/98 previa, em sua redao original, que ocultar ou dissimular bens, direitos ou valores provenientes de crimes praticados por organizao criminosa configurava lavagem de dinheiro. Ocorre que a 1 Turma do STF entendeu que para que a organizao criminosa seja usada como crime antecedente da lavagem de dinheiro seria necessria uma lei em sentido formal e material definindo o que seria organizao criminosa, no valendo a definio trazida pela Conveno de Palermo. Decidiu tambm a 1 Turma que o rol de crimes antecedentes que era trazido pelo art. 1 da Lei 9.613/98 (em sua redao original) era taxativo e no fazia meno ao delito de quadrilha (HC 96007/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 12.6.2012). Em suma, se um grupo estvel de quatro pessoas, formado para a prtica de crimes, realizasse, por exemplo, vrios estelionatos e, com isso, arrecadasse uma grande quantia em dinheiro que seria dissimulado por meio do lucro fictcio de empresas de fachada, tal conduta no seria punida como lavagem de capitais. Com a alterao trazida pela Lei n. 12.683/2012, para os casos posteriores sua vigncia, no necessrio mais discutir se existe ou no definio legal de organizao criminosa no Brasil considerando que, como visto, o dinheiro sujo obtido com qualquer crime, se for ocultado ou dissimulado, configurar delito de lavagem de capitais. Perde, assim, relevncia a longa e acirrada discusso se era vlida ou no a definio de organizao criminosa estabelecida pelo Decreto 5.015, de 12 de maro de 2004, que promulgou a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional Conveno de Palermo. Esse debate ter ainda importncia apenas nos casos anteriores Lei n. 12.683/2012 que, neste ponto, no retroativa por ser lei penal mais gravosa.

Art. 2 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 2 O processo e julgamento dos Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: crimes previstos nesta Lei:
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(...) II - independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior, ainda que praticados em outro pas;

(...) II - independem do processo e julgamento das infraes penais antecedentes, ainda que praticados em outro pas, cabendo ao juiz competente para os crimes previstos nesta Lei a deciso sobre a unidade de processo e julgamento;

Comentrios: Para que seja recebida a denncia pelo crime de lavagem, deve haver, no mnimo, indcios da prtica da infrao penal antecedente. Registre-se que no se exige condenao prvia da infrao penal antecedente para que seja iniciada a ao penal pelo delito de lavagem de dinheiro. Por essa razo, o julgamento da infrao penal antecedente e do crime de lavagem no precisa ser feito, necessariamente, pelo mesmo juzo. Exemplo: Jaime, traficante internacional de drogas, envia o lucro decorrente do comrcio ilcito de drogas, por meio de doleiros, para um paraso fiscal. Quantos crimes Jaime praticou? Trfico transnacional de drogas (art. 33 c/c art. 40, I, da Lei n. 11.343/2006); Evaso de divisas (art. 22, pargrafo nico, da Lei n. 7.492/86); Lavagem de dinheiro (art. 1 da Lei n. 9.603/98). Para que seja oferecida a denncia por lavagem de dinheiro no necessrio que haja condenao prvia por trfico ou evaso de divisas (infraes penais antecedentes), bastando que existam indcios de sua prtica. Outra pergunta: necessrio que esses trs crimes sejam julgados pelo mesmo juzo? O julgamento das trs infraes precisar ser em conjunto? NO. O julgamento da lavagem de dinheiro no precisa ser, necessariamente, feito pelo mesmo juzo que ir julgar a infrao penal antecedente. A inteno original da Lei n. 9.603/98 era consagrar uma autonomia absoluta entre o processo e julgamento do crime de lavagem de dinheiro e o da infrao penal antecedente. Ocorre que a jurisprudncia afirmou que essa autonomia relativa, ou seja, o juiz quem ir analisar se conveniente ou no a reunio dos processos, de acordo com as circunstncias do caso concreto. A Lei n. 12.683/2012, ao alterar o inciso II do art. 2 da Lei de Lavagem, deixou claro o que a jurisprudncia e a doutrina majoritrias j sustentavam: o julgamento do crime de lavagem de dinheiro e da infrao penal antecedente podem ser reunidos ou separados, conforme se revelar mais conveniente no caso concreto, cabendo ao juiz competente para o crime de lavagem decidir sobre a unidade ou separao dos processos.
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INOVAO 3: ANTES: a Lei de Lavagem afirmava que havia uma autonomia entre o julgamento da lavagem e do crime antecedente, no esclarecendo se esta autonomia era absoluta ou relativa nem o juzo responsvel por decidir a unificao ou separao dos processos. AGORA: a alterao deixou claro que a autonomia entre o julgamento da lavagem e da infrao penal antecedente relativa, de modo que a lavagem e a infrao antecedente podem ser julgadas em conjunto ou separadamente, conforme se revelar mais conveniente no caso concreto, cabendo ao juiz competente para o crime de lavagem decidir sobre a unidade ou separao dos processos.

Art. 2, 1 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 1 A denncia ser instruda com 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime indcios suficientes da existncia da antecedente, sendo punveis os fatos infrao penal antecedente, sendo punveis previstos nesta Lei, ainda que os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor desconhecido ou isento de pena o autor, ou daquele crime. extinta a punibilidade da infrao penal antecedente. Comentrios: Como j dito, a lavagem de dinheiro classificada como um crime derivado, acessrio ou parasitrio, considerando que se trata de delito que pressupe a ocorrncia de uma infrao penal antecedente. Em outras palavras, necessrio que o dinheiro, bens ou valores ocultados ou dissimulados sejam provenientes de algum crime ou contraveno j praticado. Para que se caracterize o crime de lavagem, entretanto, no se exige condenao prvia da infrao antecedente. Segundo o art. 2, II e 1 da Lei, a simples existncia de indcios da prtica da infrao penal antecedente autoriza a instaurao de ao penal para apurar a ocorrncia do delito de lavagem de dinheiro, no sendo necessria a prvia punio dos autores do ilcito antecedente. Esse o entendimento tambm do STJ e do STF: A majoritria jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a apurao do crime de lavagem de dinheiro autnoma e independe do processamento e da condenao em crime antecedente, sendo necessrio apenas sejam apontados os indcios suficientes da prtica do delito anterior. (HC 137.628/RJ, julgado em 26/10/2010, DJe 17/12/2010). (...) 5. O processo e julgamento do crime de lavagem de dinheiro regido pelo Princpio da Autonomia, no se exigindo, para que a denncia que imputa ao ru o delito de lavagem de dinheiro seja considerada apta, prova concreta da ocorrncia de uma das infraes penais exaustivamente previstas nos incisos I a VIII do art. 1 do referido diploma legal, bastando a existncia de elementos indicirios de que o capital lavado tenha origem em algumas das condutas ali previstas. 6. A autonomia do crime de lavagem de dinheiro viabiliza inclusive a condenao, independente da existncia de processo pelo crime antecedente. 7. o que dispe o artigo 2, II, e 1, da Lei n 9.613/98(...)
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8. A doutrina do tema assenta: Da prpria redao do dispositivo depreende-se que suficiente a demonstrao de indcios da existncia do crime antecedente, sendo desnecessria a indicao da sua autoria. Portanto, a autoria ignorada ou desconhecida do crime antecedente no constitui bice ao ajuizamento da ao pelo crime de lavagem. (...) Na verdade, a palavra indcio usada na Lei de Lavagem representa uma prova dotada de eficcia persuasiva atenuada (prova semiplena), no sendo apta, por si s, a estabelecer a verdade de um fato, ou seja, no momento do recebimento da denncia, necessrio um incio de prova que indique a probabilidade de que os bens, direitos ou valores ocultados sejam provenientes, direta ou indiretamente, de um dos crimes antecedentes. (...) De se ver que, no momento do recebimento da denncia, a lei exige indcios suficientes, e no uma certeza absoluta quanto existncia do crime antecedente (in Luiz Flvio Gomes - Legislao Criminal Especial, Coordenador Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha, Lavagem ou Ocultao de Bens Renato Brasileiro, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 588/590). (...) (HC 93368, Relator: Min. Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 09/08/2011) E se houver a extino da punibilidade pela prescrio quanto infrao penal antecedente? A Lei n. 9.683/98, em sua redao original, no dispunha expressamente a esse respeito, falando apenas que haveria lavagem ainda que desconhecido ou isento de pena o autor da infrao antecedente. Apesar de no haver previso expressa na redao original da Lei n. 9.683/98, o STJ j tinha decidido que a extino da punibilidade pela prescrio quanto aos crimes antecedentes NO atrapalhava o reconhecimento da tipicidade do delito de lavagem de dinheiro (Quinta Turma. HC 207.936-MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 27/3/2012). A Lei n. 12.683/2012 alterou o 1 do art. 2 da Lei de Lavagem para estabelecer, de modo taxativo, que poder haver o crime de lavagem ainda que esteja extinta a punibilidade da infrao penal antecedente. INOVAO 4: ANTES: a Lei n. 9.683/98 no explicitava se havia o crime de lavagem no caso de estar extinta a punibilidade da infrao penal antecedente. AGORA: a alterao trouxe regra expressa no sentido de que poder haver o crime de lavagem ainda que esteja extinta a punibilidade da infrao penal antecedente. Vale ressaltar que j havia julgado do STJ nesse sentido, a despeito da omisso legal. A inovao, contudo, produtiva para que no haja qualquer dvida quanto a esse aspecto.

Art. 2, 2 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 2 No processo por crime previsto nesta 2 No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Cdigo de Processo Penal. Decreto-Lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), devendo o acusado que no comparecer nem
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constituir advogado ser citado por edital, prosseguindo o feito at o julgamento, com a nomeao de defensor dativo. Comentrios: O CPP prev o seguinte rito no procedimento comum ordinrio: O Ministrio Pblico oferece a denncia; O juiz analisa se caso de receber ou rejeitar a denncia; Se o magistrado receber a denncia, ele determina a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 dias (art. 396 do CPP); Em regra, a citao do acusado feita pessoalmente, por meio de mandado de citao, que cumprido pelo Oficial de Justia; O que acontece, no entanto, se o ru no for encontrado para ser citado pessoalmente, mesmo tendo se esgotado todos os meios disponveis para localiz-lo (buscou-se, sem sucesso, o endereo atual do acusado em todos os bancos de dados)? Nessa hiptese, ele ser citado por edital, com o prazo de 15 dias (art. 361 do CPP). Como a citao por edital? feito um edital de citao contendo, dentre outras informaes, o nome do juiz, a qualificao do ru, a finalidade da citao, o juzo, o dia, a hora e o lugar em que o ru dever comparecer (art. 365 do CPP). Este edital afixado na porta do edifcio onde funcionar o juzo e publicado pela imprensa, onde houver. A citao por edital considerada como uma espcie de citao ficta considerando que, como no foi realizada pessoalmente, apenas se presume que o acusado dela tomou conhecimento. Se o acusado citado por edital, mesmo assim o processo continua normalmente? O art. 366 do CPP estabelece o seguinte: se o acusado for citado por edital e no comparecer nem constituir advogado o processo e o curso da prescrio ficaro suspensos, podendo o juiz determinar apenas a produo antecipada de provas consideradas urgentes e se for o caso, decretar priso preventiva do acusado. O objetivo do art. 366 garantir que o acusado que no foi pessoalmente citado no seja julgado revelia. Segundo previso expressa do art. 2, 2 da Lei n. 9.613/98, o art. 366 do CPP no se aplica no caso do processo pelo crime de lavagem de dinheiro. Por qu? Trata-se de mera opo legislativa. O legislador entendeu que, para os crimes de lavagem de dinheiro, deve haver um tratamento mais rigoroso ao ru, no se aplicando a suspenso do processo: A suspenso do processo constituiria um prmio para os delinquentes astutos e afortunados e um obstculo descoberta de uma grande variedade de ilcitos que se desenvolvem em parceria com a lavagem ou a ocultao. (item 63 da Exposio de Motivos 692/MJ).

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Vale ressaltar que a vedao de que seja aplicado o art. 366 do CPP aos processos por crime de lavagem existe desde a redao original da Lei n. 9.613/98. O que a Lei n. 12.683/2012 fez foi apenas melhorar a redao do art. 2, 2 deixando claro que, alm de no se aplicar a suspenso de que trata o art. 366 do CPP, o juiz nomear defensor dativo para fazer a defesa tcnica do ru e o processo ir prosseguir normalmente at o seu julgamento. A alterao foi necessria porque a doutrina criticava o fato do art. 2, 2 dizer que no se aplicava o art. 366 do CPP, mas no explicar qual seria o procedimento a ser adotado ento. Com a nova Lei est, portanto, corrigida essa falha. Continua, no entanto, uma antiga e acesa polmica: Essa vedao imposta pelo 2 do art. 2 da Lei n. 9.613/98 constitucional? 1 corrente: NO. O dispositivo inconstitucional por violar o princpio da ampla defesa. Nesse sentido: Marco Antnio de Barros. 2 corrente: SIM. Trata-se de opo legislativa legtima para este tipo de criminalidade. a opinio de Jos Paulo Baltazar Jnior e Gilmar Mendes. H julgados do TRF 3 seguindo esta corrente. INOVAO 5: ANTES: a Lei n. 9.683/98 afirmava simplesmente que o art. 366 do CPP no se aplicava aos processos de lavagem de dinheiro, sem explicar qual seria o regramento a ser adotado. AGORA: a alterao reafirmou que no se aplica o art. 366 do CPP lavagem de dinheiro, deixando claro que, se o acusado no comparecer nem constituir advogado, ser nomeado a ele defensor dativo, prosseguindo normalmente o feito at o julgamento.

Art. 3 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei Artigo revogado. so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. Comentrios A revogao desse artigo foi extremamente acertada, considerando que ele no estava em sintonia com as recentes alteraes promovidas no CPP pela Lei n. 12.403/2011, alm de se encontrar contrrio jurisprudncia do STF. Fiana: A Lei n. 12.403/2011 recrudesceu a importncia da fiana no processo penal, consagrando-a como medida alternativa priso, alm de ter estipulado novos valores, consentneos com a realidade atual. A fiana instrumento de grande relevncia podendo ser utilizada como garantia de futuro ressarcimento pelos prejuzos causados.
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Alm disso, a fiana serve para minimizar o poderio econmico das organizaes criminosas que, para conseguir a liberdade de seus lderes, tero que desembolsar grandes quantias. A fiana, se prestada em grande valor, serve para redistribuir o nus do tempo do processo fazendo com que o ru tambm se preocupe com a durao razovel do processo, considerando que deseja ser ter de volta a quantia dada em fiana. Vale ressaltar, por fim, que o STF entende que, mesmo o crime sendo inafianvel, possvel a concesso de liberdade provisria sem fiana (HC 104339/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.5.2012). Logo, atualmente, no Brasil praticamente intil e improdutivo a lei estabelecer que determinado crime inafianvel. Liberdade provisria: O STF considera que inconstitucional toda e qualquer lei que vede, de forma genrica, a concesso de liberdade provisria. Nesse sentido, decidiu recentemente o STF no caso do HC 104339/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.5.2012, no qual se declarou inconstitucional o art. 44 da Lei n. 11.343/2006 na parte em que probe a liberdade provisria para os crimes de trfico de drogas. Logo, este art. 3, apesar de no ter sido declarado pelo STF, era igualmente inconstitucional, tendo sido em boa hora revogado. Direito de apelar em liberdade: A revogao tambm foi salutar tendo em vista que esta matria j tratada, de forma consentnea com a CF/88, pelo Cdigo de Processo Penal: Art. 387 (...) Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta.

Art. 4, caput, da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 4 O juiz, de ofcio, a requerimento do Art. 4 O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou representao da Ministrio Pblico ou mediante autoridade policial, ouvido o Ministrio representao do delegado de polcia, Pblico em vinte e quatro horas, havendo ouvido o Ministrio Pblico em 24 (vinte e indcios suficientes, poder decretar, no quatro) horas, havendo indcios suficientes curso do inqurito ou da ao penal, a de infrao penal, poder decretar medidas apreenso ou o seqestro de bens, direitos assecuratrias de bens, direitos ou valores ou valores do acusado, ou existentes em do investigado ou acusado, ou existentes seu nome, objeto dos crimes previstos em nome de interpostas pessoas, que nesta Lei, procedendo-se na forma dos sejam instrumento, produto ou proveito arts. 125 a 144 do Decreto-Lei n 3.689, de dos crimes previstos nesta Lei ou das 3 de outubro de 1941 - Cdigo de infraes penais antecedentes. Processo Penal. Uma das formas mais eficazes de combater o crime organizado e a lavagem de dinheiro buscar, ainda durante a investigao ou no incio do processo, a indisponibilidade dos bens das pessoas envolvidas, o que faz com que elas tenham menos poder econmico para continuar delinquindo.

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A experincia mostra que a priso preventiva sem a indisponibilidade dos bens de pouca utilidade nesse tipo de criminalidade porque a organizao criminosa continua atuando. Os lderes, mesmo presos, comandam as atividades de dentro das unidades prisionais ou ento a organizao escolhe substitutos que continuam a praticar os mesmos crimes, considerando que ainda detm os recursos financeiros para a prtica criminosa. Desse modo, indispensvel que sejam tomadas medidas para garantir a indisponibilidade dos bens e valores pertences ao criminoso ou organizao criminosa, ainda que estejam em nome de interpostas pessoas, vulgarmente conhecidas como laranjas. O art. 4 da Lei de Lavagem trata justamente dessas medidas assecuratrias destinadas arrecadao cautelar e, posterior confisco dos bens, direitos ou valores do investigado, do acusado ou das interpostas pessoas. A Lei n. 12.683/2012 no trouxe mudanas substanciais no caput do art. 4, tendo sido apenas aprimorada a redao original, que era menos clara que a atual. INOVAO 6: Tornou mais clara a redao do art. 4 da LLD, que trata sobre as medidas assecuratrias de bens, direitos ou valores: - A redao original da Lei mencionava que o juiz poderia decretar a apreenso ou o sequestro de bens, direitos ou valores. Por conta dessa meno restrita apreenso e ao sequestro, havia divergncia na doutrina se seria possvel o juiz determinar tambm a hipoteca legal e o arresto. A nova Lei acaba com a polmica considerando que afirma que o juiz poder decretar medidas assecuratrias, terminologia mais ampla que pode ser vista como um gnero que engloba todas essas espcies de medidas cautelares. - A nova Lei deixa claro que podem ser objeto das medidas assecuratrias os bens, direitos ou valores que estejam em nome do investigado (antes da ao penal), do acusado (aps a ao penal) ou de interpostas pessoas. - A nova Lei deixa expresso que somente podem ser objeto de medidas assecuratrias os bens, direitos ou valores que sejam instrumento, produto ou proveito do crime de lavagem ou das infraes penais antecedentes. Art. 4, 1 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 1 As medidas assecuratrias previstas 1 Proceder-se- alienao antecipada neste artigo sero levantadas se a ao para preservao do valor dos bens sempre penal no for iniciada no prazo de cento e que estiverem sujeitos a qualquer grau de vinte dias, contados da data em que ficar deteriorao ou depreciao, ou quando concluda a diligncia. houver dificuldade para sua manuteno. Comentrios: O 1 do art. 4 previa que o sequestro e a apreenso deveriam ser levantadas (perderiam eficcia) se a ao penal no fosse proposta pelo Ministrio Pblico no prazo de 120 dias. Essa previso foi retirada pela Lei n. 12.683/2012. Isso significa que no existe mais prazo para intentar a ao penal, salvo se a medida assecuratria implementada foi o sequestro porque nesse caso o Cdigo de Processo Penal estabelece
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prazo de 60 dias, dispositivo que dever ter aplicao no caso dos processos por crime de lavagem considerando que no h mais regra especfica na Lei n. 9.613/98: CPP: Art. 131. O sequestro ser levantado: I - se a ao penal no for intentada no prazo de sessenta dias, contado da data em que ficar concluda a diligncia; INOVAO 7: ANTES: a Lei previa que o sequestro e a apreenso deveriam ser levantadas se a denncia no fosse oferecida no prazo de 120 dias. AGORA: foi revogada essa previso. No caso do sequestro, o CPP prev que ele ser levantado se a ao penal no for intentada no prazo de 60 dias. Essa regra agora deve ser aplicada tambm aos processos de lavagem de dinheiro. Comentrios: O 1, com a nova redao dada pela Lei n. 12.683/2012, trata agora sobre a possibilidade de alienao antecipada dos bens que so arrecadados por medidas assecuratrias. Como visto acima, muito importante para o sucesso do combate lavagem de dinheiro que sejam tomadas medidas para tornar indisponveis os bens, direitos e valores pertencentes s pessoas envolvidas nos crimes ainda durante a investigao ou logo no incio da ao penal. Ocorre que aps tornar indisponveis os bens dos investigados, acusados ou interpostas pessoas, surge um problema prtico para o Poder Pblico: o que fazer com tais bens enquanto no ocorre o trnsito em julgado de uma sentena condenatria, quando ento haveria o perdimento desses bens em favor da Unio? No Brasil, o trnsito em julgado de uma sentena condenatria por lavagem de dinheiro demora s vezes 10, 12 anos ou at mais. Nesse perodo, os bens que foram objeto de medidas assecuratrias ficam perecendo e, ao final do processo, no valem nada ou tm seu valor reduzido absurdamente. Tome-se como exemplo um automvel que seja apreendido. Este veculo, ao final do processo, ou seja, ao longo de 12 anos em que ficou sem manuteno, valer muito pouco. A soluo que tem sido defendida pelos estudiosos para esses casos, sendo, inclusive, recomendada pelo Conselho Nacional de Justia (Recomendao n. 30/2010), a alienao antecipada dos bens. O que a alienao antecipada de bens? A alienao antecipada a venda, por meio de leilo, antes do trnsito em julgado da ao penal, dos bens que foram objeto de medidas assecuratrias e que esto sujeitos a qualquer grau de deteriorao ou depreciao, ou quando houver dificuldade para sua manuteno.
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O que acontece com o recurso arrecadado com a alienao antecipada? A quantia apurada com a alienao antecipada fica depositada em conta judicial, at o final da ao penal respectiva. Se o ru for absolvido, os recursos sero devolvidos a ele. Em caso de condenao, o ru ser privado definitivamente dessa quantia, cujo destino ir variar de acordo com o crime cometido e com a natureza da apreenso do bem. Ex1: se o bem alienado era instrumento, produto ou proveito do crime de lavagem, o valor obtido ser perdido em favor da Unio ou do Estado (art. 7, I, da Lei n. 9.613/98). Ex2: na hiptese de trfico de drogas, a quantia arrecadada ser destinada ao Fundo Nacional Antidrogas (art. 62, 9, da Lei n. 11.343/2006). A alienao antecipada inconstitucional por violar o princpio do devido processo legal, o princpio da presuno de inocncia e o direito de propriedade? NO. O devido processo legal no afrontado, considerando que a constrio sobre os bens da pessoa no feita de forma arbitrria, sendo, ao contrrio, prevista na lei que traz os balizamentos para que ela possa ocorrer. No h violao ao princpio da presuno de inocncia, considerando que este no absoluto e no impede a decretao de medidas cautelares contra o ru desde que se revelem necessrias e proporcionais no caso concreto. Nesse mesmo sentido, no inconstitucional a priso preventiva, o arresto, o sequestro, a busca e apreenso etc. O direito de propriedade, que tambm no absoluto, no vilipendiado porque o ru somente ir perder efetivamente o valor econmico do bem se houver o trnsito em julgado da condenao. Qual o regramento da alienao antecipada? Cdigo de Processo Penal Lei n. 11.343/2006 Lei n. 12.683/2012 (processos penais em geral) (processos da Lei de (processos da Lei de Drogas) Lavagem) O tratamento dado pelo Atento nova realidade, Prossegue nessa tendncia CPP ao tema foi muito permite a alienao de ampliar a possibilidade acanhado tendo em vista antecipada de veculos, de alienao antecipada que, na poca em que foi embarcaes, aeronaves e afirmando que isso ir editado, os processos quaisquer outros meios de ocorrer sempre que os bens penais no eram to transporte, os maquinrios, que foram objeto de demorados e o tipo de utenslios, instrumentos e medidas assecuratrias, nos criminalidade existente no objetos de qualquer processos de lavagem de exigia tais respostas. natureza, utilizados para a dinheiro, estiverem sujeitos Por essas razes, h apenas prtica dos crimes a qualquer grau de um dispositivo que autoriza definidos nesta Lei (art. 62, deteriorao ou a alienao antecipada em 4). depreciao, ou quando caso de coisas facilmente houver dificuldade para sua deteriorveis (art. 120, manuteno (art. 4, 1 da 5). Lei n. 9.613/98). Qual o procedimento da alienao antecipada na Lei de Lavagem? A Lei n. 12.683/2012 acrescentou o art. 4A prevendo o procedimento da alienao antecipada nos processos envolvendo lavagem de dinheiro.

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Este novo art. 4 A de fundamental relevncia na prtica, no sendo, contudo, de grande importncia para fins de concurso pblico. Segue o dispe o novel art. 4 A: Art. 4A. A alienao antecipada para preservao de valor de bens sob constrio ser decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou por solicitao da parte interessada, mediante petio autnoma, que ser autuada em apartado e cujos autos tero tramitao em separado em relao ao processo principal. 1 O requerimento de alienao dever conter a relao de todos os demais bens, com a descrio e a especificao de cada um deles, e informaes sobre quem os detm e local onde se encontram. 2 O juiz determinar a avaliao dos bens, nos autos apartados, e intimar o Ministrio Pblico. 3 Feita a avaliao e dirimidas eventuais divergncias sobre o respectivo laudo, o juiz, por sentena, homologar o valor atribudo aos bens e determinar sejam alienados em leilo ou prego, preferencialmente eletrnico, por valor no inferior a 75% (setenta e cinco por cento) da avaliao. 4 Realizado o leilo, a quantia apurada ser depositada em conta judicial remunerada, adotando-se a seguinte disciplina: I - nos processos de competncia da Justia Federal e da Justia do Distrito Federal: a) os depsitos sero efetuados na Caixa Econmica Federal ou em instituio financeira pblica, mediante documento adequado para essa finalidade; b) os depsitos sero repassados pela Caixa Econmica Federal ou por outra instituio financeira pblica para a Conta nica do Tesouro Nacional, independentemente de qualquer formalidade, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas; e c) os valores devolvidos pela Caixa Econmica Federal ou por instituio financeira pblica sero debitados Conta nica do Tesouro Nacional, em subconta de restituio; II - nos processos de competncia da Justia dos Estados: a) os depsitos sero efetuados em instituio financeira designada em lei, preferencialmente pblica, de cada Estado ou, na sua ausncia, em instituio financeira pblica da Unio; b) os depsitos sero repassados para a conta nica de cada Estado, na forma da respectiva legislao. 5 Mediante ordem da autoridade judicial, o valor do depsito, aps o trnsito em julgado da sentena proferida na ao penal, ser: I - em caso de sentena condenatria, nos processos de competncia da Justia Federal e da Justia do Distrito Federal, incorporado definitivamente ao patrimnio da Unio, e, nos processos de competncia da Justia Estadual, incorporado ao patrimnio do Estado respectivo;
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II - em caso de sentena absolutria extintiva de punibilidade, colocado disposio do ru pela instituio financeira, acrescido da remunerao da conta judicial. 6 A instituio financeira depositria manter controle dos valores depositados ou devolvidos. 7 Sero deduzidos da quantia apurada no leilo todos os tributos e multas incidentes sobre o bem alienado, sem prejuzo de iniciativas que, no mbito da competncia de cada ente da Federao, venham a desonerar bens sob constrio judicial daqueles nus. 8 Feito o depsito a que se refere o 4o deste artigo, os autos da alienao sero apensados aos do processo principal. 9 Tero apenas efeito devolutivo os recursos interpostos contra as decises proferidas no curso do procedimento previsto neste artigo. 10. Sobrevindo o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, o juiz decretar, em favor, conforme o caso, da Unio ou do Estado: I - a perda dos valores depositados na conta remunerada e da fiana; II - a perda dos bens no alienados antecipadamente e daqueles aos quais no foi dada destinao prvia; e III - a perda dos bens no reclamados no prazo de 90 (noventa) dias aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, ressalvado o direito de lesado ou terceiro de boa-f. 11. Os bens a que se referem os incisos II e III do 10 deste artigo sero adjudicados ou levados a leilo, depositando-se o saldo na conta nica do respectivo ente. 12. O juiz determinar ao registro pblico competente que emita documento de habilitao circulao e utilizao dos bens colocados sob o uso e custdia das entidades a que se refere o caput deste artigo. 13. Os recursos decorrentes da alienao antecipada de bens, direitos e valores oriundos do crime de trfico ilcito de drogas e que tenham sido objeto de dissimulao e ocultao nos termos desta Lei permanecem submetidos disciplina definida em lei especfica.

Essa nova disciplina estabelecida pela Lei n. 12.683/2012, relativa Lavagem de Dinheiro, poder ser aplicada aos demais delitos? SIM. Entendo que esse 1 do art. 4, assim como o art. 4 A, da Lei n. 9.613/98 podero ser aplicados, por analogia, a todos os demais crimes. A alienao antecipada, ao contrrio do que pode parecer a princpio, medida menos gravosa ao ru porque transformado o valor de seu bem em dinheiro, que ser depositado em conta sujeita correo monetria, ele no ir sofrer os prejuzos decorrentes da desvalorizao natural da coisa.

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Tome-se novamente o exemplo de um automvel. Se em 2012 apreendido o veculo de um ru, bem melhor que esse veculo seja vendido logo, preservando seu valor de mercado, do que se fique aguardando 10 anos at que haja o trnsito em julgado. Ainda que o ru seja absolvido, ele preferir receber o valor do carro vendido, com a devida correo monetria, do que a ele ser devolvido um veculo velho e desvalorizado. INOVAO 8: ANTES: no havia previso expressa de alienao antecipada para os processos de lavagem de dinheiro. AGORA: a Lei de Lavagem de Dinheiro passou prever, de forma expressa e ampla, a possibilidade de alienao antecipada sempre que os bens objeto de medidas assecuratrias estiverem sujeitos a qualquer grau de deteriorao ou depreciao, ou quando houver dificuldade para a sua manuteno. Art. 4, 2 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 2 O juiz determinar a liberao dos 2 O juiz determinar a liberao total ou bens, direitos e valores apreendidos ou parcial dos bens, direitos e valores quando sequestrados quando comprovada a comprovada a licitude de sua origem, licitude de sua origem. mantendo-se a constrio dos bens, direitos e valores necessrios e suficientes reparao dos danos e ao pagamento de prestaes pecunirias, multas e custas decorrentes da infrao penal. Comentrios O novo 2 tem agora duas partes: 1 parte: O juiz determinar a liberao total ou parcial dos bens, direitos e valores quando comprovada a licitude de sua origem, (...) Essa primeira parte, em sua essncia, j existia no texto original. Aps o juiz ter decretado a constrio de bens, direitos e valores, a pessoa prejudicada poder formular ao juiz um pedido de restituio, mas somente conseguir a liberao antecipada (antes da sentena) se conseguir provar que tm origem lcita. Por isso, alguns autores afirmam que se trata de uma inverso da prova, considerando que a parte lesada (e no o MP) que ter que provar que o bem, direito ou valor possui origem lcita para que seja liberado antes do trnsito em julgado. Vale ressaltar que mesmo se o bem tiver ficado apreendido durante todo o processo sem que o interessado consiga provar sua origem lcita, ao final, se ele for absolvido, a liberao ocorre por fora dessa sentena absolutria. Em outras palavras, essa inverso do nus da prova ocorre somente para a liberao antes do trnsito em julgado. 2 parte: (...) mantendo-se a constrio dos bens, direitos e valores necessrios e suficientes reparao dos danos e ao pagamento de prestaes pecunirias, multas e custas decorrentes da infrao penal. A novidade est nesta segunda parte. Mesmo que a parte lesada consiga provar a origem lcita, ainda assim a
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constrio continuar a incidir sobre os bens, direitos e valores necessrios e suficientes para arcar com a reparao dos danos causados pelo crime e para o pagamento de prestaes pecunirias, multas e custas decorrentes do processo. INOVAO 9: ANTES: se a parte prejudicada conseguisse provar que os bens, direitos ou valores apreendidos ou sequestrados possuam origem lcita eles deveriam ser restitudos. AGORA: mesmo se a parte conseguir provar que os bens, direitos ou valores constritos possuem origem lcita, ainda assim eles podem permanecer indisponveis no montante necessrio para reparao dos danos e para o pagamento de prestaes pecunirias, multas e custas decorrentes da infrao penal. Em outras palavras, o simples fato de ter origem lcita no autoriza a liberao de bens apreendidos.

Art. 4, 3 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 3 Nenhum pedido de restituio ser 3 Nenhum pedido de liberao ser conhecido sem o comparecimento pessoal conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado, podendo o juiz determinar a do acusado ou de interposta pessoa a que prtica de atos necessrios conservao se refere o caput deste artigo, podendo o de bens, direitos ou valores, nos casos do juiz determinar a prtica de atos art. 366 do Cdigo de Processo Penal. necessrios conservao de bens, direitos ou valores, sem prejuzo do disposto no 1 (obs: o 1 trata da alienao antecipada). Comentrios: Quando o investigado/acusado ou a pessoa interposta tem seus bens apreendidos por ordem judicial, ela tem a possibilidade de obt-los de volta mesmo antes do resultado final do processo formulando um pedido de restituio dirigido ao juiz. Conforme vimos no 2 acima, neste pedido de restituio, o interessado dever provar que o bem, direito ou valor que foi tornado indisponvel possui origem lcita. Alm disso, o interessado que formula o pleito de restituio dever comparecer pessoalmente em juzo, sob pena do pedido no ser nem conhecido (no ter seu mrito analisado). Desse modo, se determinado ru encontra-se foragido e, por intermdio de advogado, formula pedido de restituio de seus bens apreendidos, o juiz nem ir examinar esse pleito, a no ser que o acusado comparea pessoalmente em juzo. Enquanto o ru no comparecer pessoalmente para solicitar a restituio de seus bens, direitos e valores, o juzo dever determinar a prtica de atos para conserv-los. A Lei n. 12.683/2012 mantm essa mesma regra, melhorando, contudo, a redao do dispositivo ao retirar a meno que era feita ao art. 366 do CPP. Essa remisso causava inmeras confuses considerando que a Lei de Lavagem dizia, j em sua redao original, que no se aplicava o art. 366 do CPP. Tal polmica, contudo, passado tendo

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em vista que o novo 3 no faz qualquer referncia ao dispositivo, deixando ainda mais claro que ele no se aplica aos processos por crime de lavagem. Outro ponto digno de nota que o novo 3 reafirma a possibilidade do juiz determinar a alienao antecipada dos bens apreendidos e que no forem restitudos. Assim, por exemplo, se o ru foragido formula pedido de restituio de um carro e no comparece pessoalmente ao processo, o juiz no ir conhecer do pedido e, como forma de preservar o valor econmico do automvel, determinar a sua alienao antecipada em leilo, depositando a quantia apurada em conta judicial.

Art. 4, 4 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 4 A ordem de priso de pessoas ou da 4 Podero ser decretadas medidas apreenso ou sequestro de bens, direitos assecuratrias sobre bens, direitos ou ou valores, poder ser suspensa pelo juiz, valores para reparao do dano decorrente ouvido o Ministrio Pblico, quando a sua da infrao penal antecedente ou da execuo imediata possa comprometer as prevista nesta Lei ou para pagamento de investigaes. prestao pecuniria, multa e custas. Comentrios ao antigo 4: A redao original do 4 previa expressamente a possibilidade de ser adotada a ao controlada nas investigaes envolvendo Lavagem de Dinheiro. A ao controlada consiste no retardamento da interveno policial, que deve ocorrer no momento mais oportuno do ponto de vista da investigao criminal ou da colheita de provas (LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. Vol. 1, Niteri: Impetus, 2012, p. 1278). A ao controlada continua a ser prevista na Lei de Lavagem? SIM, no entanto, a ao controlada agora disciplinada no art. 4 B, inserido pela Lei n. 12.683/2012. Desse modo, no houve revogao da ao controlada na Lei de Lavagem. Ao contrrio, a redao do novo art. 4 B praticamente idntica ao que j era previsto no 4 do art. 4: Art. 4-B. A ordem de priso de pessoas ou as medidas assecuratrias de bens, direitos ou valores podero ser suspensas pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, quando a sua execuo imediata puder comprometer as investigaes. Comentrios ao novo 4: O novo 4 supre uma lacuna que existia na Lei anterior e prev expressamente a possibilidade de serem decretadas medidas assecuratrias (apreenso, sequestro, arresto e hipoteca legal) sobre bens, direitos ou valores para reparao do dano decorrente da infrao penal antecedente ou do crime de lavagem ou ainda para pagamento de prestao pecuniria, multa e custas do processo. INOVAO 10:

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ANTES: no havia previso expressa de constrio de bens para custear a reparao dos danos decorrente da infrao ou para pagamento de prestao pecuniria, multas e custas, o que gerava divergncias na doutrina e jurisprudncia. AGORA: h previso expressa de que sejam decretadas medidas assecuratrias sobre bens, direitos ou valores para reparao do dano decorrente da infrao penal antecedente ou do crime de lavagem ou ainda para pagamento de prestao pecuniria, multa e custas do processo.

Art. 7, inciso I, da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 7 So efeitos da condenao, alm Art. 7 So efeitos da condenao, alm dos previstos no Cdigo Penal: dos previstos no Cdigo Penal: I - a perda, em favor da Unio, dos bens, I - a perda, em favor da Unio - e dos direitos e valores objeto de crime previsto Estados, nos casos de competncia da nesta Lei, ressalvado o direito do lesado Justia Estadual -, de todos os bens, ou de terceiro de boa-f; direitos e valores relacionados, direta ou indiretamente, prtica dos crimes previstos nesta Lei, inclusive aqueles utilizados para prestar a fiana, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boaf; Comentrios: A redao original desse art. 7, I era completamente desnecessria considerando que esse efeito j era previsto, de forma genrica, ou seja, para todos os crimes, no art. 91, II, do CP: Art. 91. So efeitos da condenao: (...) II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso. Contudo, a nova redao do art. 7, I traz duas novidades interessantes: INOVAO 11: ANTES: o art. 7, I, previa, como efeito da condenao, o perdimento de bens, direitos e valores que tinham sido objeto de lavagem de dinheiro. AGORA: a nova redao do art. 7, I mais ampla e prev, como efeito da condenao, o perdimento de bens, direitos e valores relacionados, direta ou indiretamente, prtica de lavagem de dinheiro, inclusive aqueles utilizados para prestar a fiana. A nova Lei aumenta, assim, as possibilidades de perdimento. INOVAO 12: ANTES: o art. 7, I, previa que o perdimento dos bens, direitos e valores objetos de lavagem de dinheiro ocorria sempre em favor da Unio.

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AGORA: a nova redao do art. 7, I prev que o perdimento dos bens, direitos e valores relacionados com a lavagem de dinheiro pode ocorrer em favor da Unio ou do Estado. O perdimento ser em favor da Unio se o crime de lavagem, no caso concreto, for de competncia federal. Por outro lado, o perdimento ser revertido para o respectivo Estado se o processo criminal por lavagem, na situao especfica, for de competncia da Justia Estadual.

Art. 7, 1 e 2, da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 No havia 1 no art. 7. 1 A Unio e os Estados, no mbito de suas competncias, regulamentaro a forma de destinao dos bens, direitos e valores cuja perda houver sido declarada, assegurada, quanto aos processos de competncia da Justia Federal, a sua utilizao pelos rgos federais encarregados da preveno, do combate, da ao penal e do julgamento dos crimes previstos nesta Lei, e, quanto aos processos de competncia da Justia Estadual, a preferncia dos rgos locais com idntica funo. No havia 2 no art. 7. 2 Os instrumentos do crime sem valor econmico cuja perda em favor da Unio ou do Estado for decretada sero inutilizados ou doados a museu criminal ou a entidade pblica, se houver interesse na sua conservao. Comentrios: Como vimos acima, o perdimento dos bens, direitos e valores ocorre em favor da Unio (nos casos de processos de competncia federal) e em favor dos Estados (nas hipteses de competncia estadual). A Lei acrescenta esse 1 ao art. 7 afirmando que a Unio e os Estados podero editar atos infralegais disciplinando para onde sero destinados os bens, direitos e valores cujo perdimento houver sido declarado. A prpria Lei, contudo, limita a discricionariedade do regulamento afirmando que dever ser assegurada a utilizao de tais bens, direitos e valores pelos rgos encarregados da preveno (ex: COAF), do combate (ex: Polcia Federal), da ao penal (ex: Ministrio Pblico) e do julgamento (ex: varas especializadas) de lavagem de dinheiro. O 2 tambm foi acrescentado ao art. 7 no havendo, contudo, qualquer comentrio digno de registro, sendo o dispositivo muito claro.

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Art. 9 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 9 Sujeitam-se s obrigaes referidas Art. 9 Sujeitam-se s obrigaes referidas nos arts. 10 e 11 as pessoas jurdicas que nos arts. 10 e 11 as pessoas fsicas e tenham, em carter permanente ou jurdicas que tenham, em carter eventual, como atividade principal ou permanente ou eventual, como atividade acessria, cumulativamente ou no: principal ou acessria, cumulativamente ou no: I - a captao, intermediao e aplicao de recursos financeiros de terceiros, em I - a captao, intermediao e aplicao moeda nacional ou estrangeira; de recursos financeiros de terceiros, em II - a compra e venda de moeda estrangeira moeda nacional ou estrangeira; ou ouro como ativo financeiro ou II - a compra e venda de moeda instrumento cambial; estrangeira ou ouro como ativo financeiro III - a custdia, emisso, distribuio, ou instrumento cambial; liqidao, negociao, intermediao ou III - a custdia, emisso, distribuio, administrao de ttulos ou valores liqidao, negociao, intermediao ou mobilirios. administrao de ttulos ou valores mobilirios. Comentrios Para que haja um eficiente combate lavagem de dinheiro necessrio que o Poder Pblico tenha certo registro e controle sobre as seguintes atividades, considerando que elas podem ser utilizadas indevidamente como mecanismo destinado lavagem de capitais: Captao, intermediao e aplicao de recursos financeiros; Compra e venda de moeda estrangeira; Compra e venda de ouro como ativo financeiro ou instrumento cambial; Quaisquer espcies de negcios envolvendo ttulos ou valores mobilirios. Logo, a Lei determinava, neste art. 9, que as pessoas jurdicas que desenvolvessem essas atividades, estariam sujeitas a obrigaes previstas nos arts. 10 e 11. Os arts. 10 e 11, que veremos mais a frente, trazem uma srie de obrigaes relacionas com a identificao e o registro dos indivduos que se utilizam desses servios. o caso, por exemplo, de uma casa de cmbio que obrigada a exigir o nome, o CPF e a assinatura de toda e qualquer pessoa que compre dlar em sua loja. O que a Lei n. 12.683/2012 alterou sobre esse assunto? A nova Lei trouxe previso expressa de que esto sujeitas s obrigaes dos arts. 10 e 11 no apenas as pessoas jurdicas, mas tambm as pessoas fsicas que desenvolvam atividades relacionadas com a movimentao de recursos financeiros, com a compra e venda de moeda estrangeira e de ouro, bem como com negcios envolvendo ttulos ou valores imobilirios. INOVAO 12: ANTES: a Lei previa esta obrigao para as pessoas fsicas apenas em algumas situaes especficas, como as trazidas pelos incisos IX a XII do pargrafo nico do art. 9.
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AGORA: a Lei prev, de forma genrica, que todas as pessoas fsicas que trabalham com as atividades listadas no art. 9 esto sujeitas s obrigaes previstas nos arts. 10 e 11.

Art. 9, pargrafo nico, da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 9 (...) Art. 9 (...) Pargrafo nico. Sujeitam-se s mesmas Pargrafo nico. Sujeitam-se s mesmas obrigaes: obrigaes: I - as bolsas de valores e bolsas de I as bolsas de valores, as bolsas de mercadorias ou futuros; mercadorias ou futuros e os sistemas de negociao do mercado de balco organizado; (...) (...) X - as pessoas jurdicas que exeram atividades de promoo imobiliria ou X - as pessoas fsicas ou jurdicas que compra e venda de imveis; exeram atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis; (...) (...) XII - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de luxo ou de alto XII - as pessoas fsicas ou jurdicas que valor ou exeram atividades que comercializem bens de luxo ou de alto envolvam grande volume de recursos em valor, intermedeiem a sua comercializao espcie. ou exeram atividades que envolvam grande volume de recursos em espcie; (...) (...) No havia esse inciso XIII. XIII - as juntas comerciais e os registros No havia esse inciso XIV. pblicos; XIV - as pessoas fsicas ou jurdicas que prestem, mesmo que eventualmente, servios de assessoria, consultoria, contadoria, auditoria, aconselhamento ou assistncia, de qualquer natureza, em operaes: a) de compra e venda de imveis, estabelecimentos comerciais ou industriais ou participaes societrias de qualquer natureza; b) de gesto de fundos, valores mobilirios ou outros ativos; c) de abertura ou gesto de contas
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No havia esse inciso XV.

bancrias, de poupana, investimento ou de valores mobilirios; d) de criao, explorao ou gesto de sociedades de qualquer natureza, fundaes, fundos fiducirios ou estruturas anlogas; e) financeiras, societrias ou imobilirias; e f) de alienao ou aquisio de direitos sobre contratos relacionados a atividades desportivas ou artsticas profissionais; XV - pessoas fsicas ou jurdicas que atuem na promoo, intermediao, comercializao, agenciamento ou negociao de direitos de transferncia de atletas, artistas ou feiras, exposies ou eventos similares; XVI - as empresas de transporte e guarda de valores; XVII - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de alto valor de origem rural ou animal ou intermedeiem a sua comercializao; e XVIII - as dependncias no exterior das entidades mencionadas neste artigo, por meio de sua matriz no Brasil, relativamente a residentes no Pas.

No havia esse inciso XVI. No havia esse inciso XVII.

No havia esse inciso XVIII.

Comentrios Alm das pessoas fsicas e jurdicas elencadas no caput do art. 9, o pargrafo nico do mesmo artigo prev um rol de pessoas fsicas e jurdicas que tambm possuem as obrigaes previstas nos arts. 10 e 11 da Lei de Lavagem. O que fez a Lei n. 12.683/2012 com relao ao elenco de pessoas obrigadas previsto no pargrafo nico do art. 9? A nova Lei atualizou a redao de trs incisos (I, X e XII) com o objetivo de abranger mais pessoas que desenvolvam tais atividades. Alm disso, a nova Lei acrescentou 6 novos incisos incluindo novas hipteses em que pessoas fsicas/jurdicas tambm obrigadas a prestar as informaes de que tratam os arts. 10 e 11. Para fins de concurso extremamente importante conhecer e memorizar os incisos que foram acrescentados. A incluso de algumas atividades gerar intensa polmica e, certamente, ser objeto de aes de inconstitucionalidade no Supremo Tribunal Federal.
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 o caso, por exemplo, do novel inciso XIV. Pela redao do dispositivo, pode ser includo como obrigado um advogado ou escritrio de advocacia que tenha prestado assessoria a determinado empresrio para a constituio de uma offshore no exterior. Desse modo, o Governo exigir que o advogado preste as informaes de que tratam os arts. 10 e 11 e o advogado certamente alegar sigilo profissional para no fornecer os dados. Surgir o conflito: direito ao sigilo profissional X direito do Estado de prevenir a prtica de ilcitos. Sem me alongar muito, at porque o tema profundo e exige consideraes substanciosas sobre a relatividade dos direitos, entendo que no h qualquer inconstitucionalidade na previso, considerando que as obrigaes de que tratam os arts. 10 e 11, conforme se ver adiante, so proporcionais e no aniquilam o sigilo profissional, mas simplesmente estabelecem limitaes legtimas a esse direito, que no absoluto e que no pode servir como escudo para a prtica de atividades ilcitas. INOVAO 13: AGORA: os incisos I, X e XII do pargrafo nico do art. 9 tiveram sua redao modificada e foram includas seis novas atividades (incisos XIII a XVIII) cujas pessoas que as exercem passam a ter as obrigaes previstas nos arts. 10 e 11 da Lei de Lavagem.

Art. 10 da Lei n. 9.613/98 Da Identificao dos Clientes e Manuteno de Registros ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 10. As pessoas referidas no art. 9: Sem alterao. I - identificaro seus clientes e mantero Sem alterao. cadastro atualizado, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes; Sem alterao. II - mantero registro de toda transao em moeda nacional ou estrangeira, ttulos e valores mobilirios, ttulos de crdito, metais, ou qualquer ativo passvel de ser convertido em dinheiro, que ultrapassar limite fixado pela autoridade competente e nos termos de instrues por esta expedidas; III devero adotar polticas, procedimentos e controles internos, III - devero atender, no prazo fixado pelo compatveis com seu porte e volume de rgo judicial competente, as requisies operaes, que lhes permitam atender ao formuladas pelo Conselho criado pelo art. disposto neste artigo e no art. 11, na forma 14, que se processaro em segredo de disciplinada pelos rgos competentes; justia. IV - devero cadastrar-se e manter seu cadastro atualizado no rgo regulador ou
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fiscalizador e, na falta deste, no Conselho de Controle de Atividades Financeiras (Coaf), na forma e condies por eles estabelecidas; V - devero atender s requisies formuladas pelo Coaf na periodicidade, forma e condies por ele estabelecidas, cabendo-lhe preservar, nos termos da lei, o sigilo das informaes prestadas. Comentrios Conforme explicado, as pessoas de que trata o art. 9, caput e pargrafo, devem cumprir as obrigaes previstas nos arts. 10 e 11 da Lei. O inciso III foi modificado e os incisos IV e V foram inseridos pela Lei n. 12.683/2012. INOVAO 14: A Lei ampliou as obrigaes previstas no art. 10 da Lei de Lavagem e que devem ser cumpridas pelas pessoas de que trata o art. 9.

Art. 11 da Lei n. 9.613/98 Da Comunicao de Operaes Financeiras ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 11. As pessoas referidas no art. 9: Sem alterao. I - dispensaro especial ateno s Sem alterao. operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos nesta Lei, ou com eles relacionar-se; II - devero comunicar ao Coaf, abstendoII - devero comunicar, abstendo-se de dar se de dar cincia de tal ato a qualquer aos clientes cincia de tal ato, no prazo de pessoa, inclusive quela qual se refira a vinte e quatro horas, s autoridades informao, no prazo de 24 (vinte e competentes: quatro) horas, a proposta ou realizao: a) de todas as transaes referidas no a) todas as transaes constantes do inciso inciso II do art. 10, acompanhadas da II do art. 10 que ultrapassarem limite identificao de que trata o inciso I do fixado, para esse fim, pela mesma mencionado artigo; e autoridade e na forma e condies por ela estabelecidas, devendo ser juntada a identificao a que se refere o inciso I do mesmo artigo; b) das operaes referidas no inciso I;
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b) a proposta ou a realizao de transao prevista no inciso I deste artigo. No havia esse inciso III. III - devero comunicar ao rgo regulador ou fiscalizador da sua atividade ou, na sua falta, ao Coaf, na periodicidade, forma e condies por eles estabelecidas, a no ocorrncia de propostas, transaes ou operaes passveis de serem comunicadas nos termos do inciso II.

3 As pessoas para as quais no exista 3 O Coaf disponibilizar as rgo prprio fiscalizador ou regulador comunicaes recebidas com base no faro as comunicaes mencionadas neste inciso II do caput aos respectivos rgos artigo ao Conselho de Controle das responsveis pela regulao ou Atividades Financeiras - COAF e na forma fiscalizao das pessoas a que se refere o por ele estabelecida. art. 9. Comentrios As alteraes promovidas neste artigo no foram profundas e mostram-se sem muita relevncia para fins de concurso. Pode ser cobrada, no entanto, a nova redao dos dispositivos.

Art. 11-A da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 No havia esse art. 11-A. Art. 11-A. As transferncias internacionais e os saques em espcie devero ser previamente comunicados instituio financeira, nos termos, limites, prazos e condies fixados pelo Banco Central do Brasil. Comentrios Alterao sem tanta relevncia para fins de concurso. Pode ser cobrada, no entanto, a nova redao do dispositivo.

Art. 12 da Lei n. 9.613/98 Responsabilidade administrativa ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012 Art. 12. s pessoas referidas no art. 9, Sem alterao. bem como aos administradores das pessoas jurdicas, que deixem de cumprir as obrigaes previstas nos arts. 10 e 11 sero aplicadas, cumulativamente ou no, pelas autoridades competentes, as seguintes sanes: Sem alterao. I - advertncia; II - multa pecuniria varivel no superior:
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II - multa pecuniria varivel, de um por cento at o dobro do valor da operao, ou at duzentos por cento do lucro obtido ou que presumivelmente seria obtido pela realizao da operao, ou, ainda, multa de at R$ 200.000,00 (duzentos mil reais);

a) ao dobro do valor da operao; b) ao dobro do lucro real obtido ou que presumivelmente seria obtido pela realizao da operao; ou c) ao valor de R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais); Sem alterao.

III - inabilitao temporria, pelo prazo de at dez anos, para o exerccio do cargo de administrador das pessoas jurdicas IV - cassao ou suspenso da autorizao referidas no art. 9; para o exerccio de atividade, operao ou funcionamento. IV - cassao da autorizao para operao ou funcionamento. Sem alterao. 1 A pena de advertncia ser aplicada por irregularidade no cumprimento das instrues referidas nos incisos I e II do 2 A multa ser aplicada sempre que as art. 10. pessoas referidas no art. 9, por culpa ou dolo: 2 A multa ser aplicada sempre que as pessoas referidas no art. 9, por Sem alterao. negligncia ou dolo: I deixarem de sanar as irregularidades objeto de advertncia, no prazo assinalado II - no cumprirem o disposto nos incisos I pela autoridade competente; a IV do art. 10; II no realizarem a identificao ou o III - deixarem de atender, no prazo registro previstos nos incisos I e II do art. estabelecido, a requisio formulada nos 10; termos do inciso V do art. 10; III - deixarem de atender, no prazo, a Sem alterao. requisio formulada nos termos do inciso III do art. 10; IV - descumprirem a vedao ou deixarem de fazer a comunicao a que se refere o art. 11. Comentrios As alteraes promovidas neste artigo no foram profundas e mostram-se sem tanta relevncia para fins de concurso. Pode ser cobrada, no entanto, a nova redao dos dispositivos.

Art. 16 da Lei n. 9.613/98 ANTES da Lei n. 12.683/2012 DEPOIS da Lei n. 12.683/2012

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Art. 16. O COAF ser composto por servidores pblicos de reputao ilibada e reconhecida competncia, designados em ato do Ministro de Estado da Fazenda, dentre os integrantes do quadro de pessoal efetivo do Banco Central do Brasil, da Comisso de Valores Mobilirios, da Superintendncia de Seguros Privados, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, da Secretaria da Receita Federal, de rgo de inteligncia do Poder Executivo, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio das Relaes Exteriores e da Controladoria-Geral da Unio, atendendo, nesses quatro ltimos casos, indicao dos respectivos Ministros de Estado.

Art. 16. O Coaf ser composto por servidores pblicos de reputao ilibada e reconhecida competncia, designados em ato do Ministro de Estado da Fazenda, dentre os integrantes do quadro de pessoal efetivo do Banco Central do Brasil, da Comisso de Valores Mobilirios, da Superintendncia de Seguros Privados, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, da Secretaria da Receita Federal do Brasil, da Agncia Brasileira de Inteligncia, do Ministrio das Relaes Exteriores, do Ministrio da Justia, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Previdncia Social e da ControladoriaGeral da Unio, atendendo indicao dos respectivos Ministros de Estado.

Comentrios As alteraes promovidas neste artigo no foram profundas e mostram-se sem tanta relevncia para fins de concurso. Pode ser cobrada, no entanto, a nova redao dos dispositivos.

CAPTULO X DISPOSIES GERAIS Foi acrescentado um novo captulo Lei n. 9.613/98 (Captulo X Disposies Gerais) com cinco novos artigos. Vejamos cada um deles: Art. 17-A. Aplicam-se, subsidiariamente, as disposies do Decreto-Lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), no que no forem incompatveis com esta Lei. Comentrios: Desse modo, em caso de lacunas e omisses, o CPP aplicado nos processos que envolvam os crimes de lavagem de dinheiro. Art. 17-B. A autoridade policial e o Ministrio Pblico tero acesso, exclusivamente, aos dados cadastrais do investigado que informam qualificao pessoal, filiao e endereo, independentemente de autorizao judicial, mantidos pela Justia Eleitoral, pelas empresas telefnicas, pelas instituies financeiras, pelos provedores de internet e pelas administradoras de carto de crdito. Comentrios: Apesar da redao do artigo no ser das melhores, o que quis dizer o dispositivo foi o seguinte: O delegado de polcia e o membro do Ministrio Pblico podero requisitar diretamente (ou seja, sem necessidade de autorizao judicial),
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das empresas de telefonia, das instituies financeiras, dos provedores de internet e das administradoras de carto de crdito e da Justia Eleitoral, os dados cadastrais do investigado que contenham a sua qualificao pessoal, filiao e endereo. Como funcionava antes? O delegado de polcia ou o membro do Ministrio Pblico formulava requerimento autoridade judicial que analisava o pedido e, motivadamente, deferia ou no, requisitando ento as informaes pretendidas. Caso a autoridade policial quem estivesse requerendo, o juiz ainda ouvia o MP antes de decidir. Desse modo, o art. 17-B um dispositivo que trar grande agilidade s investigaes criminais, eliminando o longo e desnecessrio tempo de tramitao deste requerimento em juzo. A fim de garantir a plena efetividade da nova regra, defendo que, se o delegado de polcia ou o membro do MP, apesar do art. 17-B, formular pedido ao juiz para que este requisite tais dados cadastrais, o magistrado no dever conhecer do pleito por falta de interesse de agir, salvo se a autoridade policial ou o Parquet comprovarem que houve recusa no atendimento do requerimento direto. Apesar da utilidade do novel dispositivo, podero ser levantados os seguintes questionamentos: Os referidos dados cadastrais esto protegidos por alguma espcie de sigilo que somente possa ser afastado pelo Poder Judicirio? O acesso aos dados cadastrais clusula de reserva de jurisdio? A resposta NO. Os dados cadastrais, como endereo, qualificao, filiao e nmero de telefone dos investigados no esto abrangidos pelo sigilo das comunicaes telefnicas previsto no inciso XII do art. 5 da CF. Nesse sentido confira-se os seguintes precedentes do STJ: (...) No esto abarcados pelo sigilo fiscal ou bancrio os dados cadastrais (endereo, n. telefnico e qualificao dos investigados) obtidos junto ao banco de dados do Serpro. Embargos parcialmente acolhidos, com efeitos infringentes, para dar parcial provimento ao recurso. (EDcl no RMS 25.375/PA, Rel. Min. Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 18/11/2008, DJe 02/02/2009) (...) frise-se que o inciso XII do artigo 5 da Constituio Federal assegura o sigilo das comunicaes telefnicas, nas quais, por bvio, no se inserem os dados cadastrais do titular de linha de telefone celular. (HC 131.836/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 04/11/2010, DJe 06/04/2011) Desse modo, entendo que no h qualquer mcula no dispositivo inserido. Ao contrrio, trata-se de previso racional e consentnea com a necessria tendncia de se desjudicializar diversos procedimentos.

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Ressalte-se, contudo, que o dispositivo trata especificamente de dados cadastrais, no abrangendo os registros telefnicos (chamadas efetuadas e recebidas). Assim, os registros telefnicos no esto includos na autorizao desse artigo. Uma ltima observao: entendo que esta previso do art. 17-B pode ser estendida para as investigaes de outros crimes que no apenas os de lavagem de dinheiro, sendo comando de carter geral, no havendo qualquer sentido em se proibir sua aplicao aos demais delitos.

Art. 17-C. Os encaminhamentos das instituies financeiras e tributrias em resposta s ordens judiciais de quebra ou transferncia de sigilo devero ser, sempre que determinado, em meio informtico, e apresentados em arquivos que possibilitem a migrao de informaes para os autos do processo sem redigitao. Comentrios: Imaginemos que o Delegado de Polcia Federal representa ao juiz pela quebra do sigilo bancrios dos ltimos cinco anos de trs empresas pertencentes ao investigado. O juiz defere a quebra e determina s diversas instituies bancrias nas quais as empresas tinham contas que forneam as informaes autoridade policial. Este Delegado ir receber muitas centenas de documentos e o perito da Polcia Federal levar vrios meses para conseguir ler todas as pginas enviadas e preparar seu laudo. Pensando nessa grande dificuldade prtica, a Lei, de forma muito sbia, determinou que as instituies financeiras e tributrias, ao cumprirem as ordens judiciais de quebra ou transferncia de sigilo devero, sempre que assim determinado, encaminhar as respostas em meio informtico, em arquivos digitais que possibilitem copiar as informaes que tenham nos arquivos para um editor de texto. Ex: os bancos devero encaminhar os extratos bancrios em formato pdf copivel, ou seja, pdf que reconhea os caracteres escritos e permita sua cpia. Trata-se de medida destinada a facilitar o trabalho dos rgos de investigao, do Ministrio Pblico e do prprio Poder Judicirio. De igual modo, aqui tambm entendo que este art. 17-C deve ser aplicado para as investigaes de outros crimes que no apenas os de lavagem de dinheiro.

Art. 17-D. Em caso de indiciamento de servidor pblico, este ser afastado, sem prejuzo de remunerao e demais direitos previstos em lei, at que o juiz competente autorize, em deciso fundamentada, o seu retorno. Comentrios: Reputo que esta previso inconstitucional. Indiciamento o ato do Delegado de Polcia apontando algum como possvel autor do delito que est sendo investigado, devendo este indiciamento ser comunicado ao
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investigado, salvo se estiver ausente injustificadamente, ocasio em que o indiciamento ser indireto. O CPP menciona a palavra indiciado em alguns momentos. Apesar disso, no disciplina como deveria ser a formalidade do ato de indiciamento, seus requisitos etc. Algumas polcias regulamentam internamente as formalidades para o indiciamento, mas em outros locais, devido ausncia de lei, trata-se de ato amplamente discricionrio da autoridade policial. Como no inqurito policial, segundo a concepo majoritria, no existe contraditrio nem ampla defesa, a pessoa investigada no sabe, formalmente, de antemo, que pode vir a ser indiciada no dispondo de qualquer meio de se defender desse ato ou de tentar refutar esta inteno da autoridade policial. Vale ressaltar que o Ministrio Pblico no est em nada atrelado ao indiciamento, podendo, por exemplo, requerer o arquivamento do inqurito policial em relao pessoa indiciada pelo delegado, ajuizando a ao penal contra outro indivduo que no havia sido indiciado. O indiciamento, assim, diante de todas essas circunstncias que o cercam, sempre teve pouca ou nenhuma relevncia jurdica. Diante da explicao da fragilidade jurdica do ato de indiciamento, de se concluir que o afastamento do servidor pblico unicamente por ele ter sido indiciado em crime de lavagem de dinheiro medida completamente desproporcional e que viola claramente o devido processo legal. Alm do indiciamento ser circunstncia extremamente precria, pode acontecer de o referido servidor possuir um cargo que nada tem a ver com o suposto crime de lavagem que teria cometido. Logo, seu afastamento geraria prejuzo ao interesse pblico at mesmo porque no haveria nenhum risco em ele continuar trabalhando. A melhor soluo legal seria o juiz, ao receber a denncia, diante do pedido expresso do Ministrio Pblico com a demonstrao da necessidade, decidir se seria caso de afastar cautelarmente ou no o servidor pblico que fosse acusado de lavagem de dinheiro. Essa foi, alis, a opo adotada pela Lei de Drogas (art. 56, 1, da Lei n. 11.343/2006).

Art. 17-E. A Secretaria da Receita Federal do Brasil conservar os dados fiscais dos contribuintes pelo prazo mnimo de 5 (cinco) anos, contado a partir do incio do exerccio seguinte ao da declarao de renda respectiva ou ao do pagamento do tributo. Alterao sem tanta relevncia para fins de concurso. Pode ser cobrada, no entanto, a nova redao do dispositivo. BIBLIOGRAFIA
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BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes federais. 7 ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. BARROS, Marco Antonio de. Lavagem de capitais e obrigaes civis correlatas com comentrios, artigos por artigos, Lei 9.613/98. 2 ed., So Paulo: Malheiros, 2007. BRASILEIRO, Renato. Lavagem ou ocultao de bens. Lei 9.613, 03.03.1998. In: GOMES, Luiz Flvio; CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.). Legislao Criminal Especial. So Paulo: RT, 2009. ______. Manual de Processo Penal. Vol. 1, Niteri: Impetus, 2012. MAIA, Rodolfo Tigre. Lavagem de dinheiro (Lavagem de ativos provenientes de crime). Anotaes s disposies criminais da Lei n. 9.613/98. 1 ed., So Paulo: Malheiros. 1999. MORO, Srgio Fernando. Crime de lavagem de dinheiro. So Paulo: Saraiva, 2010. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. 5 ed., So Paulo: RT, 2010.

* Juiz Federal Substituto (TRF da 1 Regio). Foi Defensor Pblico, Promotor de Justia e Procurador do Estado.

Como citar este texto em trabalhos cientficos: CAVALCANTE, Mrcio Andr Lopes. Comentrios Lei n. 12.683/2012, que alterou a Lei de Lavagem de Dinheiro. Dizer o Direito. Disponvel em: http://www.dizerodireito.com.br. Acesso em: dd mm aa O Novo Crime de Lavagem de Dinheiro e a Infrao Penal Antecedente: Legislao de Terceira Gerao
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O NOVO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO E A INFRAO PENAL ANTECEDENTE: LEGISLAO DE TERCEIRA GERAO Leonardo Marcondes Machado Delegado de Polcia Civil em Santa Catarina, atualmente em exerccio na comarca de Joinville. Ps-Graduado em Cincias Criminais pela UNISUL/IPAN/LFG. Professor de Legislao Penal Especial na Academia de Polcia Civil de Santa Catarina. Professor de Direito Processual Penal na Faculdade Cenecista de Joinville. Professor Conteudista no Portal
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Jurdico Atualidades do Direito. Colaborador Articulista em diversas revistas jurdicas eletrnicas. Contato:http://facebook.com/leonardomarcondesmachado A lavagem de dinheiro, tambm chamada lavagem de capital ou branqueamento de capitais, pode ser explicada vulgarmente (e de modo reducionista) como o processo de mutao do dinheiro sujo (produto criminoso) em dinheiro limpo (aparentemente regular). Trata-se, em verdade, da manobra delitiva de introduo no sistema econmico e financeiro oficial dos produtos auferidos com prticas criminosas (anteriores). O prprio artigo 1 da Lei n. 9.613/98 define a lavagem de dinheiro como ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de infrao penal. inegvel, portanto, que o delito de lavagem de dinheiro possui natureza acessria, derivada ou dependente, mediante relao de conexo instrumental e tpica com ilcito penal anteriormente cometido (do qual decorreu a obteno de vantagem financeira, em sentido amplo, ilegal). Diz-se que a lavagem de dinheiro , nessa linha, um crime remetido, j que sua existncia depende (necessariamente) de fato criminoso pretrito (antecedente penal necessrio). Uma das principais novidades introduzidas pela Lei n. 12.683/12, de 09 de julho de 2012, encontra-se justamente neste tema especfico, a saber, (o antigo rol de) infrao penal antecedente. Antes da novel modificao legislativa, o crime de lavagem de dinheiro estava vinculado a certas e determinadas infraes penais, segundo rol taxativo (ou numerus clausus). Ou seja: s haveria crime de lavagem de capitais se todo esse processo de mutao financeira ocorresse tendo como objeto o produto de certoscrimes (antecedentes), a saber: I de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II de terrorismo e seu financiamento; III de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV de extorso mediante seqestro; V contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI contra o sistema financeiro nacional; VII praticado por organizao criminosa; VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira. Nesse contexto, tinha-se a classificao da legislao brasileira como sendo do tipo segunda gerao (explicaremos adiante o significado exato dessa expresso). Com o advento da Lei n. 12.683, no h mais restrio quanto ao rol (antes taxativo) de crimes precedentes e necessrios discusso sobre a lavagem de capital. Em verdade, no h sequer rol de crimes antecedentes (agora). A nova legislao sobre o tema alargou por
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completo o mbito de reconhecimento (ou esfera de tipificao) da lavagem, que poder ocorrer (em tese) diante de qualquer infrao penal. Vale lembrar, neste particular, que infrao penal gnero do qual so espcies o crime e a contraveno penal. Assim, ser possvel, v.g., responsabilizar algum por lavagem de dinheiro tendo como infrao penal antecedente o jogo do bicho.[1] Sistema de Geraes. A considerar essa (nova) realidade legislativa inaugurada recentemente, temos (tambm) uma alterao quanto classificao da lei de lavagem de dinheiro brasileira em face do sistema (ou quadro) de geraes de criminalizao da lavagem de capitais no mundo. Tm-se, classicamente, trs sistemas (ou geraes) quanto aos tipos ou processos de criminalizao da lavagem de dinheiro, a saber: a) legislao de primeira gerao: a tipificao do crime de lavagem ficava circunscrita apenas e to-somente ao delito antecedente de trfico ilcito de drogas (e afins). Ex.: Conveno de Viena de 1988; b) legislao de segunda gerao: o rol dos crimes precedentes lavagem alargado, de maneira a prever, alm do trfico ilcito de drogas, outros injustos penais de significativa gravidade e/ou relevncia. Contudo, o rol de crimes ainda taxativo. Ex.: Alemanha, Espanha e Portugal; c) legislao de terceira gerao: o delito de lavagem de dinheiro pode ocorrer tendo como precedente qualquer ilcito penal. Fala-se em rol aberto (ou, melhor, sem qualquer lista de injustos penais precedentes). Ex.: Argentina, Blgica, Frana, Estados Unidos da Amrica, Itlia, Mxico e Sua. Inegavelmente, passamos de uma legislao de segunda para de terceira gerao quanto ao sistema de criminalizao da lavagem de dinheiro. Registre-se, nesse sentido, o prprio parecer da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania do Senado Federal sobre o ento projeto de lei em discusso: A nova proposta deixa o rol em aberto; isto , a ocultao e dissimulao de valores de qualquer origem ilcita provenientes de qualquer conduta infracional, criminosa ou contravencional passar a permitir a persecuo penal por lavagem de dinheiro. Isso igualaria nossa legislao de pases como os Estados Unidos da Amrica, Mxico, Sua, Frana, Itlia, entre outros, pois passaramos de uma legislao de segunda gerao (rol fechado de crimes antecedentes) para uma de terceira gerao (rol aberto).[2] Irretroatividade. Sempre oportuna a lembrana de que, em se tratando de lei penal mais gravosa, submete-se ao princpio da irretroatividade. Assim, somente poderia se aplicar aos fatos praticados aps a sua entrada em vigor. No h que se falar em lavagem de dinheiro, em sistema de terceira gerao, tendo por objeto quaisquer espcies de infraes penais, no tocante a fatos anteriores vigncia da Lei n. 12.683/12. Quadro Comparativo. Por fim, quadro sinptico comparativo sobre a
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matria, mais especificamente sobre o artigo 1 da Lei n. 9.613/98, considerando o antes e o depois da Lei n. 12.683/12. ANTIGA LEI N. 9.613/98 (antes NOVA LEI N. 9.613/98 (aps a da Lei n. 12.683/12) Lei n. 12.683/12) Art. 1 Ocultar ou dissimular a Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: indiretamente, de infrao penal. I de trfico ilcito de substncias Pena: recluso de trs a dez anos e entorpecentes ou drogas afins; multa. II de terrorismo financiamento; e seu

III de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV de seqestro; extorso mediante

V contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI contra o sistema financeiro nacional; VII praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira. Pena: recluso de trs a dez anos e multa.

Aspectos legais sobre a apresentao e a reteno de documentos relativos identificao pessoal

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A "apresentao e uso de documentos de identificao pessoal" regida pela Lei 5.553, de seis de dezembro de 1968. Logo em seu primeiro dispositivo enunciada a vedao reteno "de qualquer documento de identificao pessoal", seja por pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada. Assim reza a norma inaugural: "Art. 1. A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de direito pblico ou de direito privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que apresentado por fotocpia autenticada ou pblica-forma, inclusive comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de identidade de estrangeiro." A exigncia de apresentao de algum documento de identificao admissvel desde que o ato de imposio seja lcito e razovel, sendo impossvel, sob qualquer pretexto, a reteno daquele. Contudo, o artigo 2 da mencionada Lei, ao excetuar a regra consubstanciada no preceptivo antecedente, acabou por permitir uma extensa flexibilidade, pois tornou admissvel a conservao do documento pelo prazo de at cinco dias "quando, para a realizao de determinado ato, for exigida" a identificao do interessado por intermdio de documento prprio. Naquele prazo devero ser extrados os dados necessrios e devolvido o documento ao exibidor. Fora do citado perodo somente mediante autorizao judicial "poder ser retido qualquer documento de identificao pessoal". A Lei 9.453/97 acrescentou ao art. 2 um pargrafo limitando a reteno de documento quando exigido para a entrada da pessoa em rgo pblico ou privado. Nesta hiptese, cumprida a exigncia, os dados sero anotados e o documento imediatamente devolvido ao exibidor. Portanto, so trs as situaes bsicas regidas pela Lei 5.553/68. A primeira traduz-se na regra de que vedada a reteno de documento de identificao pessoal. De intermdio, se o documento "for indispensvel para a entrada da pessoa" em algum rgo, aquele dever ser apresentado, os dados necessrios anotados e o documento devolvido imediatamente. Por fim, quando para a prtica de certo ato exigida a apresentao do documento, quem fizer a exigncia ter o extenso prazo de at cinco dias para extrair "os dados que interessarem, devolvendo em seguida o documento ao seu exibidor". No ltimo caso (caput do art. 2) h de se entender que a exigncia e reteno do documento devem guardar certo grau da proporcionalidade com o ato a ser executado. Assim, somente quando este for de reconhecida importncia, seriedade ou complexidade, em que a correta identificao do interessado imprescindvel, inclusive para se fazer constar em arquivos ou fichas destinadas ao controle prvio (autorizao) ou posterior (responsabilizao), que ser plausvel a reteno do documento pelo prazo legal.

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 crucial o conhecimento desta Lei pelo cidado usurio de servios pblicos e privados para que no se torne vtima de abusos e no sofra humilhaes desmotivadas(1). Aquele que agir em desconformidade com o preceituado incorrer nas sanes cominadas pelo art. 3, o qual prev a possibilidade de priso simples de um a trs meses ou multa(2) no caso de condenao, tratando-se, portanto, de uma contraveno penal. Apesar da atual influncia propiciada pela mdia, principalmente a virtual, no cotidiano das pessoas, ainda so parcas as informaes impregnadas de alguma utilidade e as poucas existentes por vezes no conduzem verdade ou no so acessadas suficientemente. No aspecto jurdico, os direitos e deveres acabam por serem distorcidos por profissionais inqualificados em notcias formuladas sem o devido respaldo de um especialista. A ausncia de destaque no tocante Lei 5.553/68 apenas um exemplo desse defeituoso hbito. Ao deixar de conhecer as normas mnimas de cidadania, dentre elas as atinentes identificao pessoal e utilizao dos respectivos documentos, cede-se espao a arbitrariedades e imposies invasivas dignidade do cidado. Vale lembrar a afamada regra constitucional de que "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei" (art. 5, II). Apesar de encontrar um modesto amparo na Lei 5.553/68, a exibio de documentos de identificao pessoal regida de maneira suficiente a evitar atitudes equivocadas quando motivadas pela exigncia da apresentao e possvel reteno de tais documentos(3). Notas: (1) O simples ato de ter que se identificar quando solicitado bastante constrangedor mesmo quando amparado pela lei. (2) A previso da pena de multa est atrelada fixao de valores ("centavos" e "cruzeiros novos"). Sobre a retirada das previses in abstrato de quantias numricas vide art. 2 da Lei 7.209/84. (3) Minudncias poderiam elucidar a diversidade de situaes se devidamente elencadas na forma do art. 4 da Lei 5.553/68: "O Poder Executivo regulamentar a presente Lei dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, a contar da data de sua publicao".

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