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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVEL DA COMARCA DE GURUPI TO.

. " prprio dos tempos civilizados procurar moldar a sano de tal forma que venha a ter eficcia satisfativa e no vingativa ou penal, proporcionando-a ao contedo da obrigao par que o credor seja, quanto possvel, integralmente satisfeito, recebendo tudo a que tem direito." (Liebman, Tratado de execuo, n. 1, p. 15) O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO TOCANTINS, por seu Promotor de Justia, no uso de suas atribuies legais e constitucionais, vem, com fundamento no artigo 127, "caput", e 129, incisos II e III, da Constituio Federal, no artigo 25, inciso IV, alnea "b", da Lei n. 8.625/93, e seu correspondente na Lei Complementar Estadual n. 12/96, nas disposies contidas nas Leis n. 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica ou dos Interesses Difusos e Coletivos), e n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), e, sobretudo, vista do apurado no procedimento preliminar n. 037/05, que segue em anexo, propor a presente AO CIVIL PBLICA, com pedido de liminar, em face das seguintes empresas e de seus respectivos scios: 1 XXXXXX LTDA - ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xx.xxx.xxx/xxxx-xx, com sede na Rua xxxx, n. xx, xxxx, CEP xxxx, So Paulo/SP, Telefax (xx) xxx-xxxx, representada por seu representante legal, e seus scios J.C.D.S., brasileiro, solteiro, empresrio, portador do RG n. xx.xxx.xxx-x SSP/SP, inscrito no CPF/MF sob o n. xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliado na Rua xxxx, n. xxx, xxxx, CEP xxxx, So Paulo/SP; e P.T.F., brasileira, solteira, empresria, portadora do RG n. xxx.xxx.xxx-xx SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxx.xx.xx-xx, residente e domiciliada rua xxxxx, n. xx, xxxx, CEP xxxxxxx, So Paulo/SP; 2 XXXXXXXX LTDA - ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xx.xxx.xxx/xxx-xx, com sede na Rua 24 de Maio, nxx, Conj. xx, Centro, CEP 01.041-001, So Paulo/SP, Telefax (xx11) xxxxxxxx, representada por seu representante legal, e suas scias M.B.D.S., brasileira, solteira, empresria, portadora do RG n. xx.xxx.xxx-x SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliada na Rua xxxx, n. xx, xxxxx, CEP xxxxx, So Paulo/SP; e T.D.S.O., brasileira, casada, empresria, portadora do RG n. xxxxx SSP/SP, inscrita no CPF sob o n. xxxxx, residente e domiciliada na xxxxx, n. xxxx, apt. xx, xxxx, CEP xxxxx, So Paulo/SP;

3 XXXXXXXXXXXXX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xx.xxx.xxx/xxxx-xx, com sede na Rua Dr. xxxxx, n. xxx, xxxx, CEP xxxxxx, So Paulo/SP, Fone (xx11) xxx-xxxx, representada por seu responsvel legal, e seus scios S.D.S., brasileira, portadora do RG n. xxxxxxxx-x SSP/SP, inscrita no CPF sob o n. xx.xxx.xxx-xx, residente na Rua xxxx, n. xx, xxxxx, CEP 05542-180, So Paulo/SP; e D.G.L.D.O., brasileiro, portador do RG n. xx.xxx.xxx-x SSP/SP, inscrito no CPF sob o nxxx.xxx.xxx-xx, residente na Rua xxxx, n. xx, xxxx, CEP xxxx, So Paulo/SP; 4 XX XXXXXXXXXXXXX ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xx.xxx.xxx/xxxx-xx, com sede na Rua xxxxxx, n. xxxx, xxxx, CEP xxxx, xxxxx/SP, representada por seu representante legal, e suas scias I.D.S.R., brasileira, casada, empresria, portadora do RG n. x.xxx.xxx-x SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliada na Rua xxxxx, n. xx, xxxx, CEP xxxxx, xxxxx/SP; e L.F.D.S., brasileira, viva, empresria, portadora do RG n. xxxxxxxxxxx SSP/SP, inscrita no CPF sob o n. xxxxxxx, residente e domiciliada na xxxx, n. xx, xxxxx, CEP xxxxx, Campinas/SP; 5 - X XXX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xxxxxxx, com sede na xxxxx, n. xx, xxx, CEP xxxx, xxxxx/SP, representada por seu representante legal, e seus scios V.D.O.C., brasileiro, casado, comerciante, portador do RG n. xxxxxxx SSP/SP, inscrito no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxxxx, residente e domiciliado na Rua xxxx, n. xx, xxxxx, CEP xxxx, xxx/SP; e C.M., brasileira, solteira, comerciante, do RG n. xxxxxxxxxx SSP/SP, inscrita no CPF sob o n. xxxxxxxx, residente e domiciliada na rua xxxx, n. xx, xxx, CEP xxxx, xxxxx/SP; 6 - XXXXXXX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. xxxxxxxxxx, com sede na xxxx, n. xx conjunto xx, centro, CEP xxxxxx, Campinas/SP, representada por seu representante legal, e seus scios J.L.R.P., brasileiro, portador do RG n. xxxxxx, inscrito no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxx, residente e domiciliado na Rua xxxxx, n. x, xxx, CEP xxxx, xxx/SP; e E.R.P., brasileira, portadora do RG n. xxxxxxxx SSP/PR, inscrito no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxx, residente e domiciliada na xxxx, n. xx, xxxx, CEP xxxxx, xxxxx/SP; 7 - XXXXXXXXXX LTDA, sociedade limitada, inscrita no CNPJ sob o n. xxxxxxxxxxxx, com sede na Avenida xxxx, n. xxx, Centro, CEP xxxxx, xxxxxx/SP, representada por seu representante legal, e seu scio R.E.M., brasileiro, comerciante, portador do RG n. xxxxxxxxxxxxxx SSP/SP,

inscrito no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxx, residente e domiciliado na Rua xxxx, n. xx, xxxxx, CEP xxxxx, xxxxx/SP; 8 - XXXXXXXXXXXXXXXXXXX LTDA ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n. xxxxxxxxxxxxx, com sede na Rua xxxxx, n.xx, x andar, centro, CEP xxxx, xxxx/SP, representada por seu representante legal, e suas scias C.R.S., brasileira, portadora do RG n. xxxxxx SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxx, residente e domiciliada na rua xxxx, n. xxx, xxxxx, CEP xxxx, Sumar/SP; e C.B.D.S., brasileira, portadora do RG n. xxxxxx x SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxxxxxxx, residente e domiciliada na rua xxxx, n. xx, xxxxx, CEP xxxxx, xxxx/SP; 9 XXX XXXXXXXXX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n. xxx, com sede na Rua xxxx, n. xx, centro, CEP xxxx, xxxx/SP, representada por seu representante legal, e seus scios A.M.C.Z., brasileira, portadora do RG n. xx SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob o n. xx, residente e domiciliado na rua xxxx, n. xx, Pq. xxxx, CEP xxxx, xxxxx/SP; e O.Z., brasileiro, portador do RG n. xxxxx SSP/SP, inscrito no CPF/MF sob o n. xxx, residente e domiciliado na rua xxxx, n. xxx, xxxx, CEP xxxx, xxxxx/SP, pelos fatos e fundamentos que passa a expor: I.- DOS FATOS 1 - Em 21/11/2005, esta Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor instaurou o Procedimento Preliminar n. 037/05, a fim de apurar as informaes remetidas pela representante do PROCON, fl. 03/43, no sentido de que um grande quantitativo de consumidores, desta comarca, tm sido vtimas de reiteradas prticas desleais e abusivas perpetradas pelas empresas requeridas, consubstanciadas na captao fraudulenta de clientela. 2 - Tais prticas, segundo se apurou, consistem, aprioristicamente, no estabelecimento de um contato telefnico em que se solicitam informaes aos consumidores, no sentido de se obter dados pessoais e de sua empresa, informando, em regra, se tratar de atualizao cadastral para divulgao gratuita em lista telefnica. Ato contnuo, as requeridas encaminham, via fax, aos seus interlocutores, um "Contrato de Adeso", por sua vez, ilegvel ou de difcil compreenso pelos consumidores, fls. 123, 127, 135 do PP, solicitando a assinatura do mesmo, com a especificao dos dados, garantindo, pois, que no lhes acarretar nenhum nus. Aps, os consumidores, j enganados, reenviam, via fax, tal instrumento. Dias depois, os consumidores so surpreendidos com alguns boletos bancrios

de cobrana pelos "servios prestados", sem, no entanto, t-los solicitados, fls. 97/99, 118/120 do PP. 3 Desta forma aconteceu com a consumidora Maria Lcia Dorta Pompeu, fl. 04 do PP: "(...) A Reclamada (Ativa) entrou em contato em 05/05/2005 com a secretria da reclamante, St Charlene Brito Zanetto, solicitando a confirmao do endereo da empresa, enviando-lhe um fax e pedindo confirmao atravs de carimbo e devoluo via fax. Aps assinar e carimbar e reenviar o contrato ao analisar o contrato a St Charlene verificou que havia uma clusula de cobrana de 12 prestaes no valor de R$200, 00 (duzentos reais), diante disso, entrou em contato com a reclamada, alegando no possuir poderes para firmar contrato em nome da empresa e que na ligao a afirmao era que o fax era apenas para confirmao de cadastro, na ocasio a atendente da reclamada, St Lcia Fernandes efetuou o cancelamento do contrato, via telefone. Ocorre que a reclamada recebeu em seu estabelecimento uma carta de cobrana referente ao contrato n. 3190 anteriormente mencionado." (...) (grifos nossos) 4 - No bastasse a forma ilegal e abusiva com que as empresas requeridas fazem suas captaes de clientela, aqueles que no efetuam os pagamentos dos boletos bancrios so insistentemente cobrados por telefone, inclusive sobre a ameaa de protesto dos ttulos em cartrio, fls. 11, 20, 29, 137 e 138 do PP, ameaas essas, que em muitas oportunidades se concretizaram, fls. 23, 33 e 124 (cpia da notificao extrajudicial de protesto) do PP. 5 Vale transcrever parte da reclamao do consumidor Franco, Nascimento & Nascimento Ltda, fls. 121/122 do PP, vejamos: "O reclamante alega que no dia 13/09/2005, recebeu ligao de uma representante da reclamada, segundo a mesma, a atendente deu a entender que se tratava de uma prestadora local (Brasil Telecom), solicitando a confirmao dos dados empresariais para atualizao de cadastro. Sem saber a procedncia confirmou todos os dados, em seguida foi-lhe enviado um contrato n. 142230, ao question-lo, foi informada que no teria custo algum, assim assinou-o e enviou de volta, desfazendo da cpia do referido contrato. No dia 22/10/2005, a consumidora foi surpreendida, recebendo via fax uma notificao com ameaa de protesto. A reclamante entrou em contato telefnico com a reclamada dia 25/10/2005, solicitando cpia do contrato, no ato comprovou que tratava-se de uma contratao de divulgao de sua empresa em outro estado, no qual no tem interesse algum, bem como os valores a serem pagos, 12 (doze) parcelas de

R$180,00 (cento e oitenta reais) cada, vigncia 2006/2007. (...)" (grifos nossos) 6 - O procedimento excessivo e ilcito adotado pelas empresas requeridas est muito bem delineado nos depoimentos colhidos nos expedientes administrativos prprios e demonstram, com meridiana clareza, as mais diversas facetas do ardil utilizado pelas mesmas, tanto que, por diversas vezes, os consumidores lesados, ao entrar em contato com as empresas requeridas, solicitando o cancelamento do "contrato" de prestao de servio, que, na verdade, nem mesmo solicitaram, recebiam a notcia de que o cancelamento somente poderia ser efetivado mediante o pagamento da primeira parcela, fl. 13 do PP, ou de 40% do valor do contrato, fl. 34 do PP, ou do valor total da cobrana, fl. 40 do PP. 7 - Nota-se ainda que, mesmo nos casos em que o cancelamento do referido "Contrato", ao livre e ilegal critrio das requeridas, no era possvel, sob a alegao de que havia sido extrapolado o prazo legal de 07 (sete) dias para arrependimento, a lista telefnica prometida nunca era entregue, fl 32 do PP, talvez pelo fato das referidas listas s circularem em outros estados distintos do local da captao da clientela Estado do Tocantins -, conforme relatado acima ou, talvez, pelo fato de nem mesmo existirem! 8 Dando continuidade s investigaes, foi informado pela representante do PROCON, em Gurupi/TO, a esta Promotoria de Justia, documento de fl. 89 do PP, que as reclamaes referentes s empresas de lista telefnica, nos moldes do que fora narrado acima, ainda persistem, uma vez que, no perodo de 01/11/2005 a 31/12/2005, tal rgo recebeu 08 reclamaes, e, no perodo de 01/01/2006 a 31/03/2006, foram registradas 05 reclamaes, bem como encaminhado a relao completa dessas reclamaes acompanhadas dos devidos documentos, fls. 94/156. 9 A par de tais constataes, foram requisitados informaes, bem como documentos tanto s Juntas Comerciais, nas quais as empresas requeridas esto cadastradas, quanto a algumas das empresas requeridas. A estas, por sua vez, tambm foi requisitado a apresentao de justificativas acerca das prticas abusivas acima mencionadas, o que restou em vo, uma vez que, em termos gerais, informaram que atuam dentro da legalidade, porm, legalidade esta que no atende aos ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor! 9 - Juntou-se aos autos cpia dos contratos sociais das empresas requeridas e principais alteraes, remetidas pelas mesmas, fls. 50/88 do PP e pela Junta Comercial do Estado de So Paulo, fls. 160/179.

10 Desta forma, impende concluir que tais prticas abusivas iro continuar, o que, de fato, est ocorrendo, como pode ser visualizado pela imensa e recente relao de reclamaes de consumidores enviadas pelo PROCON a esta Promotoria, e outro meio no h seno buscar a almejada tutela jurisdicional ora pleiteada, haja vista a ntida transgresso aos imperativos da legislao consumerista, face reiterada prtica de atos desleais e abusivos na captao de clientela por parte das requeridas contra vrios consumidores desta urbe. II DO DIREITO II. I - DA LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM 11 - A carta Constitucional de 1988 erigiu novas funes ao Ministrio Pblico, dentre eles o de zelar pela defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, ex vi do art. 127, da Constituio Federal. Tais incumbncias envolvem a defesa da ordem econmica, do consumidor e, conseqentemente, do mercado interno, sendo-lhe garantido a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica para proteo desses bens jurdicos, conforme prescreve o art. 129, inc. III, tambm da Magna Carta. 12 - Alm dessas atribuies conferidas ao Parquet pela Constituio de 1988, legislaes especficas tambm trataram de regulamentar situaes prprias de sua atuao na defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. 13 - Assim, tanto a Lei n. 7.347/85, em seu art. 5, quanto o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 82, inc. I, conferem legitimidade ao Ministrio Pblico para o ajuizamento de aes coletivas na defesa de direitos dos consumidores, quando estes configurarem interesses transindividuais difusos, coletivos ou individuais homogneos, assim definidos pelo art. 81, desse referido diploma legal. 14 - Lado outro, superado o alcance da legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura da presente Ao, vislumbra afirmar, de outra plaina, que uma mesma situao ftica poder ensejar aes coletivas diversas, dependendo do pedido e da causa de pedir formulada na ao, de modo que a constatao da natureza jurdica do interesse transindividual discutido na ao reside exatamente no tipo de tutela que se est demandando em Juzo. 15 - No caso em tela, a ao tem dois objetos: a suspenso das prticas abusivas perpetradas pelas empresas demandadas, mediante multa sancionatria e, neste ponto, trata-se de tutela de interesses difusos, de

natureza indivisvel, que visa beneficiar de modo uniforme todas as pessoas da comunidade , bem como a condenao das mesmas ao ressarcimento dos prejuzos causados aos consumidores, que configura a tutela dos interesses individuais homogneos, de natureza divisvel, em que caber, a cada usurio, em fase de liquidao de sentena, comprovar seu crdito. 16 - Tal ocorrncia est amparado pela lio de Hugo Nigro Mazzili, seno vejamos: "(...) Assim, de um nico evento ftico e de uma nica relao jurdica consequentemente, possvel advirem interesses mltiplos. (...) se uma srie de produtos fabricada com o mesmo defeito, os lesados tm interesse individual homogneo em obter uma reparao divisvel, mas a pretenso de proibir a venda do produto diz respeito a interesses difusos". divisvel entre os integrantes do grupo lesado (...). [01] " (grifos nossos) 17 - Ademais, enquanto os interesses individuais heterogneos se caracterizam por objetos diversos, nos direitos individuais homogneos os titulares so identificveis e os objetos cindveis, mas possuem uma origem comum, nos termos do art. 81, pargrafo nico, inc. III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o que autoriza sua defesa coletiva em Juzo. Volvendo ao mestre j citado, tem-se que: "A razo consiste em que os interesses individuais homogneos no deixam de ser espcie de interesses coletivos, lato sensu. Da se justificar seja sua defesa exercida em processo coletivo, pelos mesmos motivos pelos quais a defesa coletiva tambm admitida nas demais hipteses, como seja assegurar mais eficaz acesso justia, evitar decises contraditrias, obter economia processual etc." [02] (grifos nossos) 18 - Dito isso, resta evidente que a discusso, nesta ao, acerca da reparao dos danos materiais aos consumidores, configura tutela de interesses individuais homogneos. Os danos podem ser individualizados (e o valor do prejuzo diverso para cada um dos consumidores), mas possuem uma mesma causa a prtica abusiva perpetrada pela empresa demandada, que est expondo toda a comunidade que se utiliza dos servios de telefonia a potenciais prejuzos. 19 - certo que cada um dos consumidores lesados poderia ingressar, em Juzo, com ao individual, mas o Cdigo de Defesa do Consumidor permite que, ao invs da pulverizao de demandas individuais, seja ajuizada uma nica ao, sob o fim de se possibilitar uma efetiva responsabilizao dos fornecedores. Nesse sentido, ressoa o entendimento do mestre Motauri Ciochetti de Souza, vejamos:

"Ao facultar a tutela coletiva dos mencionados interesses, o Cdigo de Defesa do Consumidor culminou por democratizar o acesso justia, permitindo que pequenas leses quando vistas individualmente pudessem ser reparadas; assim como possibilitou a efetiva responsabilizao dos fornecedores que valendo-se da insignificncia de cada uma das leses obtinham ganhos ilcitos e vultosos tendo em vista a reiterao da prtica espria". [03] (grifos nossos) 20 - Indubitavelmente, as prticas comerciais realizadas pelas empresas requeridas atingiram e caso no sejam reprimidas podero atingir consumidores abstratamente considerados, haja vista que as mesmas, por considerarem tais prticas legais, esto expondo um nmero incerto de consumidores que se utilizam do sistema de telefonia a prticas comerciais ilcitas, que afrontam expressamente os princpios basilares previstos no CDC. Inmeros consumidores indeterminveis podero vir a concretizar negcios com as empresas requeridas, caracterizando a natureza difusa existente neste feito. Da a necessidade em se ajuizar a presente Ao Civil Pblica, tanto para tutelar os interesses individuais homogneos quanto os difusos. II - DAS PRATICAS ABUSIVAS E DA VIOLAO DOS DIREITOS DOS CONSUMIDORES 21 - A vulnerabilidade do consumidor o princpio bsico que norteia a construo jurdica do Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme prev o art. 4, inc. I do CDC. 22 - Alm disso, o fornecedor de produtos ou servios tem por obrigao lan-los no mercado de consumo de maneira transparente, demonstrando a que fim veio, quais suas verdadeiras intenes, bem como se sua conduta se reveste de boa f objetiva. 23 - Trazendo a fundamentao para o caso concreto, chega-se concluso de que as empresas requeridas, em desrespeito aos consumidores, efetuaram negcios sem prvia autorizao dos mesmos e impingiu-lhes cobranas infundadas, realizando, dessa forma, prticas comerciais flagrantemente abusivas e enganosas, lesando os consumidores. 24 - Compulsando o Procedimento Preliminar n. 037/05, torna-se, por demais evidente, que todas as empresas requeridas no atuaram com transparncia, tendo suas condutas contribudo para desarmonizar o mercado de consumo.

25 - gritante a ofensa das empresas requeridas aos mais elementares direitos dos consumidores previstos no Cdigo de Defesa do Consumidor, dentre eles o art. 6, inciso IV, que, por sua vez, estipula, como direito bsico do consumidor, a proteo contra prticas abusivas no fornecimento de produtos ou servios e o art. 4, inc. VI, que trata da Poltica Nacional de Relaes de Consumo, consagrando como princpio a coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado. 26 - Nesse diapaso, a forma com que as empresas requeridas tm atuado no mercado de consumo, oferecendo servios sem a necessria solicitao dos consumidores, e mesmo a unilateralidade da estipulao dos servios a serem prestados, vem, invariavelmente, ferindo a lei de proteo ao consumidor, precisamente o disposto nos artigos 39, inciso III, e 51, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor, que assim estabelecem: "Art. 39 - vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: (...) III enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio;" (grifou-se) "Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; (...) XV estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; (grifou-se) 1 - Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: (...); II- restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; III- se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerandose a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso; (...) 4 - facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuize a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste Cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes" (grifou-se)

27 Ademais, no pode deixar de ser mencionado que as empresas requeridas, ao informarem a determinados consumidores a no existncia de custo ou pagamento, e, posteriormente, haver remessa de boleto bancrio, investiram contra a vedao legal, praticando publicidade enganosa, sobre o preo, dados e condies inerentes, nos termos do disposto no art. 37, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor, vejamos, in verbis: "Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios." (grifos nossos) 28 - Consoante os dispositivos retro mencionados, resta evidenciada a conduta ilcita das requeridas em detrimento aos direitos dos consumidores, expressamente resguardados na Lei Consumerista. Considera-se abusiva qualquer modalidade de prtica capaz de acarretar prejuzos ao consumidor, muito mais evidenciados tais vcios quando sequer foram solicitados os servios realizados ou efetuados de forma diversa da inicialmente contratada, de maneira que restou clarividente a ntida ofensa perpetrada pelas empresas requeridas ao princpio da vinculao da oferta, ex vi do disposto no art. 30, do Cdigo de Defesa do Consumidor, seno vejamos: "Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado." (grifou-se) 29 - A partir do momento em que foi feita a oferta do servio pelas requeridas, informando que no haveria custo, estava sendo feito o contrato, uma vez que as regras contratuais vigentes apontam, em harmonia aos ditames do CDC, que a oferta faz parte daquele e deve ser observada. Assim, uma vez que a cobrana pela prestao dos servios de publicao em lista telefnicas no estava estabelecida no contrato, j que era previsto a gratuidade do mesmo, tem-se que tais contratos no obrigam os consumidores, pois alm de no lhes serem dado a possibilidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, os instrumentos contratuais foram redigidos de maneira a dificultar o entendimento do significado e do alcance que a eles se pretendia imprimir. Por tal desiderato, h que serem

considerados nulos supramencionados.

de

pleno

direito

os

supostos

contratos

30 - Nos autos h uma demonstrao incontestvel de que foram prestadas informaes errneas aos consumidores ("estava sendo feito uma atualizao dos dados cadastrais", "se tratava de divulgao gratuita em lista telefnica", entre outros), que muitos dos consumidores disseram expressamente que no queriam contratar o servio das empresas requeridas e, mesmo assim, foram emitidos os respectivos "contratos de adeso", os boletos bancrios para pagamento e efetuadas cobranas vexatrias, inclusive mediante ameaa, alm do protesto extrajudicial. O procedimento adotado pelas empresas requeridas, portanto, alheio aos princpios que regem as relaes de consumo. 31 - A solicitao de dados por telefone ou qualquer outro meio eletrnico exige que o consumidor seja tecnicamente esclarecido dos motivos que levam exigncia de seus dados, sendo abusiva a atividade de capt-los para posteriormente vincul-lo a contrataes absurdas de venda de espaos, adeso publicidade etc. Alm disso, tais contrataes devem ser balizadas por um sistema que possa demonstrar que o consumidor quis aderir e sabia o que contratava, hipteses estas que no ocorreram. 32 - Por fim, no poderia deixar de ser mencionado a total afronta por parte das empresas requeridas ao dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor que veda qualquer tipo de cobrana em face de inadimplentes, mediante mtodos vexatrios ou ameaa, bem como aquela calcada em dvida indevida. No caso em tela, a afronta ainda maior, pois os consumidores no so inadimplentes e a dvida indevida, pois advm de uma prestao de servio que no fora solicitada. Assim, dispe o art. 42, do CDC: "Art. 42. Na cobrana de dbito, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel." (grifou-se) 33 - As inmeras reclamaes efetivadas pelos consumidores lesados, junto ao PROCON, evidenciam que o dano no se restringe a um grupo de pessoas, ou seja, a situaes isoladas, mas sim, a um nmero indeterminado

de pessoas, o que suplanta, por sua vez, a necessidade da interveno do Poder Judicirio para coibir a prtica abusiva. 34 - Face a estas observaes, o dano perde a caracterstica individual e surge como atividade preventiva abstrata de adequao, necessitando provimento jurisdicional para evitar o dano antes da efetivao do prejuzo, adequar a atividade s normas de defesa do consumidor, abstraindo a abusividade e a leso antes da ao comercial. 35 Nesse propsito de coibir tais prticas abusivas, portanto, ilegais, serve a presente Ao Civil Pblica, visando obrigar as empresas requeridas a se absterem de enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto ou fornecer qualquer servio; a informar aos consumidores que se viram anteriormente atingidos por atuao flagrantemente ilegal e irresponsvel, sobre a desnecessidade dos pagamentos dos boletos bancrios enviados; ao cancelamento do contrato de adeso; e ao ressarcimento dos consumidores pelos danos materiais e morais que lhes foram causados, na forma do art. 95, do Cdigo de Defesa do Consumidor. DO DANO MORAL E DA NECESSIDADE DE SUA REPARAO: Importa trazer tona, primeiramente, os fatos que ensejaram danos aos direitos dos consumidores. As empresas requeridas, atravs de servios de "tele-marketing", contata com os consumidores, solicitando seus dados e/ou os da sua empresa, impingindo que est sendo feito uma "atualizao de cadastro" para divulgao gratuita em lista telefnica. Ato contnuo, as requeridas encaminham, via fax, aos seus interlocutores, um "Contrato de Adeso", solicitando a assinatura do mesmo, com a especificao dos dados, garantindo, pois, que no lhes acarretar nenhum nus. Aps, os consumidores, j enganados, reenviam, via fax, tal instrumento. Dias depois, os consumidores so surpreendidos com alguns boletos bancrios de cobrana pelos "servios prestados", sem, no entanto, t-los solicitados. No bastasse essa prtica abusiva de captao fraudulenta de clientela, em face dos consumidores que no efetuam o pagamento dos boletos bancrios, pois entenderem que nada devem, uma vez que no solicitaram o servio, so feitas diversas cobranas por telefone, inclusive mediante ameaa de serem protestados os ttulos em cartrio. Tais prticas abusivas, infelizmente, surgem exatamente na fase extrajudicial de cobrana, tendo em vista que, alm do ingresso em via judicial ter custas e ser mais demorado, a mesma no teria fundamento

jurdico, pois eivada de vcios. Relatando o que, corriqueiramente, ocorre junto sociedade de consumo, eis o relatado pelo renomado Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin: "Os abusos surgem exatamente nessa fase extrajudicial. O consumidor abordado, das mais variadas formas possveis, em seu trabalho, residncias e lazer. Utiliza-se toda uma srie de procedimentos vexatrios, enganosos e molestadores. Seus vizinhos, amigos e colegas de trabalho so incomodados. No raras vezes vem ele a perder o emprego em face dos transtornos diretos causados aos seus chefes. As humilhaes, por sua vez, no tm limites." [04] (grifou-se) A prtica abusiva atenta, sobretudo, contra a dignidade dos consumidores, tanto a dos cidados que chegaram a sofrer prejuzos materiais, ameaas e cobranas vexatrias, como de qualquer outro consumidor que tenha sido exposto insistncia do servio de "tele-marketing". Todos os princpios e valores que o legislador visou prestigiar no Cdigo de Defesa do Consumidor e em outros diplomas legais que protegem as relaes de consumo foram desconsiderados pelas requeridas. Nada pior para o cidado, enquanto consumidor, que se sentir enganado; que se aperceber de que fora tratado de forma indigna; que constatar que contribuiu ou poderia contribuir para o enriquecimento de empresrios que no se importam com os destinatrios do servio que prestam, sujeitando estes a prejuzos e a danos irreparveis causados pelas insistentes cobranas, ameaas e protestos em cartrio. E, neste caso, cabe ao Judicirio atuar para que a legislao consumerista seja cumprida, evitando-se, desta forma, a continuidade das prticas abusivas e desleais perpetradas pela requerida. A reparao do dano moral, consagrada definitivamente no direito brasileiro pelo disposto no art. 5, inciso X, da Constituio Federal, expressamente admitida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, inciso VI, seja sob o cunho da preveno ou da reparao, e no mbito dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, in verbis: "Art. 6.. So direitos bsicos do Consumidor: (...) VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; (grifos nossos) Assim, considerando o ntido constrangimento, a situao vexatria e o abalo psquico sofridos pela autora em face das reiteradas prticas abusivas

e desleais cometidas pela requerida, caracterizado est o dano moral, nos moldes em que definido pelo festejado doutrinador Carlos Alberto Bittar, seno vejamos: "O dano moral, portanto, o resultado de golpe desfechado contra a esfera psquica ou a moral, em se tratando de pessoa fsica. A agresso fere a pessoa no mundo interior do psiquismo, traduzindo-se por reaes desagradveis, desconfortveis ou constrangedoras, bem como trazendo tona o fato de que o homem dividido em corpo e esprito". O dano moral perpetrado pela empresa demandada atingiu esfera a empresa autora, vem sendo, exposta prtica abusiva adotada pela empresa. Fatos como os que foram e continuam sendo praticados pela requerida abalam o cotidiano da empresa, pois todos acabam se sentindo ofendidos e desprestigiados como cidados com a prtica lesiva a que foram expostos, ou mesmo para muitos que chegaram diretamente a experimentar prejuzos materiais ou ameaas, tendo sua honestidade e integridade abaladas, em face das cobranas indevidas. Assim, considerando que as prticas de cobranas indevidas, fazendo-se o uso de ameaas ou outros meios vexatrios e indevidos, j so, por si s, vedadas pelo CDC, ex vi do art. 42, em se tratando de consumidores inadimplentes, o que no dizer, ento, em face de consumidores que sequer so inadimplentes? Que nem sequer solicitaram a prestao de servios e esto sendo cobrados pelos mesmos? Que no foram informados de que estavam assinando um contrato? Que foram vtimas de propaganda enganosa? Que tiveram tolhido o direito legal de arrependimento no prazo de 07 dias? Que receberem ameaas por telefone ou por carta, em face da cobrana indevida? Que ficaram merc de prticas abusivas, de cunho, nitidamente, fraudulento e ofensivas s normas de ordem pblica e interesse social de proteo e defesa do consumidor? Portanto, todo o mal causado ao estado ideal da pessoa jurdica, resultando angustias, desgostos, aflies, interrompendo-lhes o equilbrio psquico, constitui causa eficiente para a obrigao de reparar o dano moral, sem a necessidade, pois, de prova, porque presumido e decorre do simples fato do ilcito. Nesse, oportuno citar as seguintes jurisprudncias, in verbis: "APELAO CVEL. DANOS MORAIS. VERBA HONORRIA. Constitui dano moral a insistente remessa de carta de cobrana e faturas indevidas pessoa que no devedora. O direito indenizao por dano moral no decorre s da publicidade concedida ao ato vexatrio. A falta de publicidade no causa excludente, mas causa de agravamento da

indenizao caso tivesse ocorrido. O dano moral se d no ntimo da pessoa humana, no seu psquico, razo pela qual independe de prova e decorre do prprio fato ilcito. Apelo provido. Unanimidade." (Apelao Cvel n. 70004577011 9 Cmara Cvel - TJRS, Rel. Des. Ado Srgio do Nascimento Cassiano DJ 10/03/2004) (grifos nossos) "DIREITO CIVIL. DANO MORAL. REGISTRO INDEVIDO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. A jurisprudncia desta Corte est consolidada no sentido de que, na concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto, ao contrrio do que se d quanto ao dano material. O valor arbitrado a ttulo de danos morais, contudo, revela-se exagerado e desproporcional s peculiaridades da espcie. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, provido." (STJ - REsp. 556745 SC - 4 T - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJU 15/12/2003)(grifou-se) "DANOS PATRIMONIAL E MORAL - A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re ipsa). Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao." (STJ - REsp 23.575 - DF - 4 T. - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJU 01.09.97). A indenizao do dano moral tem o carter no s de compensar a dor, mas tambm de penalizao e de profilaxia para evitar a reincidncia. Tal indenizao deve ser fixada levando em conta a situao econmica das partes e a culpa do ofensor. Mesmo aquele que devedor deve ser tratado com dignidade, urbanidade e educao pelo credor. Com muito mais razo, no deve ser incomodado aquele que nem devedor o . Evidente, por outro lado, a submisso que o cliente tem em relao a uma empresa de telefonia, em face do prprio mecanismo e despersonalizao das relaes entre empresa e cliente. Nesse sentido, deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: "Obrigaes Cobrana indevida de anncio telefnico no autorizado pela cliente. Clausula potestativa e censurvel comportamento

administrativo e judicial da Listel. Condenao para devolver em dobro o que cobrou a mais (art. 42, pargrafo nico do CDC). Ocorrncia de dano moral provimento ao apelo da autora, para julgar a ao inteiramente procedente. Recurso adesivo da r prejudicado." (APC n 70000570002, 10 Cmara Cvel, TJRS, Rel. Des. Luiz Ary Vessini de Lima, julgado em 11/05/2000). (grifos nossos) O valor da indenizao a ser pleiteada deve levar em conta o desvalor da conduta, a extenso do dano e o poder aquisitivo da empresa faltosa. No caso em exame, o desvalor do procedimento adotado pela requerida imenso. No se pode conceber que numa sociedade democrtica, onde se espera e se luta pelo aperfeioamento dos mecanismos que venham garantir ao cidado o pleno exerccio dos atributos da cidadania, inclusive com a efetiva implementao da legislao consumerista, onde esto insculpidas garantias bsicas ao consumidor, como o respeito vida, sade, dignidade, adequada informao acerca do produto, tenham lugar empresas desprovidas de um mnimo tico, que, buscando o enriquecimento, submetam o consumidor a prticas inaceitveis, como as que foram narradas nesta inicial. Assim, comprovado o dano moral e sua relao de causalidade com as condutas da requerida, culminando, assim, na sano do agente lesionador para que se veja inibido de repetir tal prtica lesiva, na devida compensao vtima, em observncia capacidade econmica do agente, para que sejam mantidos os mais ntegros valores sociais. Desta forma, quanto ao fim a que se destina a sano civil relativa causao de danos morais, convm, analisar: o provimento da indenizao realiza o papel reparatrio de devolver, ainda que indiretamente, o equilbrio nas relaes de consumo. Por outro lado, cumprindo uma funo preventiva, imperioso que a justia d ao infrator resposta eficaz ao ilcito praticado, sob pena de se chancelar e desestimular o comportamento infringente e ilcito. DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA 57 - No caso em epgrafe, fundamental a aplicao da doutrina do Disregard of legal Entity, do direito norte-americano, isto , necessria a utilizao da desconsiderao da personalidade jurdica das empresas requeridas, a fim de que seus scios-administradores respondam integralmente pelas ilegalidades cometidas e pelos diversos danos causados aos consumidores, individualmente e difusamente considerados, advindo

do abuso de direito e infraes lei consumerista, nsitos nas condutas acima descritas. 58 - Nesse sentido a autorizao expressa do artigo 28, caput, e 5, do Cdigo de Defesa do Consumidor: "Art. 28 O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao." (grifo nosso) (...) " 5 - Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores".(grifou-se) 59 - A possibilidade de desconsiderao da pessoa jurdica no poderia, de fato, deixar de estar inserida no Cdigo de Defesa do Consumidor, pois inadmissvel que o empresrio pretenda se esconder sob o manto da pessoa jurdica para o cometimento de ilegalidades e o enriquecimento ilcito, ainda mais quando as empresas requeridas, pelas suas atividades, possuem um diminuto capital social, no importe de apenas R$2.000,00 (E-List.com, fl. 52), R$2.000,00 (Ativa, fl. 63), R$10.000,00 (Irtel, fl. 71), R$1.000,00 (Ltel, fl. 84), R$2.000,00 (Ultralistas, fl. 91), R$60.000,00 (Guia Express, fl. 160), R$10.000,00 (Telebratel, fl. 166), R$10.000,00 (Arom, fl. 168) e R$5.000,00 (Classitel, fl. ). 60 - Desta forma, a personalidade jurdica deve ser sempre afastada, quando se transforma em obstculo para o ressarcimento dos consumidores, o que o caso dos autos. 61 - Ao comentar o art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, esclarece, por sua vez, Zelmo Denari: "O art. 28 do CDC reproduz todas as hipteses materiais de incidncia que fundamentam a aplicao da disregard doctrine s pessoas jurdicas, a saber: abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito e violao dos estatutos ou contrato social. O dispositivo protege amplamente o consumidor, assegurando-lhe livre acesso aos bens patrimoniais dos administradores sempre que o direito subjetivo de crdito resultar de quaisquer das prticas abusivas elencadas no dispositivo". [07] (grifou-se)

62 - Assim sendo, quer se trate de abuso no permitido pelo direito (utilizao da pessoa jurdica na consecuo de atividade ilcita), quer se caracterize infrao da lei ou ato ilcito (porque as requeridas atuam em desconformidade com a legislao consumerista), o certo que os scios tambm devem responder com seu patrimnio pessoal pelos prejuzos causados aos consumidores, devendo, portanto, integrarem o plo passivo da ao, assegurando-lhes o contraditrio e a ampla defesa, porque, sem dvida, possuem interesse jurdico no desfecho da lide. 63 Corroborando tal entendimento foroso mencionar os seguintes arestos jurisprudenciais, vejamos: "AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. 1. Aplica-se a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica se demonstrado o intuito de fraudar credores. 2. Agravo de Instrumento ao qual se d provimento". (Agravo de Instrumento n 2003.01.00.037057-1/BA, 6 Turma do TRF da 1 Regio, Rel. Des. Fed. Maria Isabel Gallotti Rodrigues. j. 11.10.2004, unnime, DJ 01.02.2005). "PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. 1. Desconsidera-se a personalidade jurdica quando constitua obstculo ao ressarcimento de dano causado a terceiro. O princpio da autonomia patrimonial relevante, todavia no pode converter-se em instrumento de burla lei e de leso patrimonial a terceiros. 2. Agravo provido." (Agravo de Instrumento n 20020020081735 (Ac. 174876), 4 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Vera Andrighi. j. 05.05.2003, unnime, DJU 25.06.2003). (grifou-se) 64 - No caso em tela, a desconsiderao inevitvel, pois ficou evidenciado o comportamento abusivo, reincidente e contrrio lei perpetrado pelos scios das empresas demandadas, que continuam a corroborar com a prtica comercial abusiva amplamente utilizada na oferta dos servios. imperioso, pois, a desvinculao do patrimnio das empresas requeridas do patrimnio de seus scios administradores, a fim que o patrimnio destes seja disponibilizado para a reparao do dano pretendida na vertente ao.

DA NECESSIDADE DE CONCESSO DA LIMINAR No caso sub examine, impe-se a concesso de medida liminar, nos termos do art. 12, da Lei n. 7.347/85, vez que se encontram presentes os pressupostos para o seu deferimento.

66 - Nesse sentido, impende frisar que a concesso da liminar antes da resposta da parte processual requerida, ou seja, inaudita altera pars, no viola normas legais, nem princpios constitucionais, pois a parte ter oportunidade de ser ouvida, intervindo, posteriormente, no processo, inclusive com direito a recurso contra a medida liminar concedida sem sua participao. Alis, a prpria provisoriedade dessas medidas indica a possibilidade de sua modificao posterior, por interferncia da manifestao da parte contrria, por exemplo. Ademais, o 3, do art. 84, do Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece que: "Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru" (grifou-se) No caso em questo, necessrio se faz a concesso liminarmente da medida cautelar, sem ouvir nenhum da requerida, pois h risco desta frustrar a medida ou tornarem-na ineficaz. Certamente, se eles tomarem conhecimento do pedido de liminar, iro tentar frustar o resultado til do processo. Desta forma, v-se que o pedido de medida acautelatria liminar fundamenta-se em seus elementos caracterizadores, quais sejam, o periculum in mora e o fumus boni iuris. No que concerne ao fumus boni iuris, emerge inquestionvel, conforme exaustivamente exposto pela farta documentao e pelas reclamaes apresentadas nos autos do Procedimento Preliminar n. 037/05, comprovando as leses aos consumidores e o exerccio irregular das atividades de "publicao", de cobrana, de contratao e captao de clientela realizada pelas empresas demandadas. Outrossim, quanto ao periculum in mora, este se encontra demonstrado concretamente diante da natural demora de tramitao do processo, circunstncia que poder oportunizar a continuidade de prticas abusivas, acarretando prejuzos irreparveis a empresa autora. Assim, inconteste a necessidade da concesso da medida liminar porque h fundado receio de dano irreparvel, em face da ineficcia (total ou parcial) do provimento final.

Faz-se, portanto, necessrio o deferimento de medida liminar, objetivando a adequao das atividades das empresas demandadas s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, a fim de se evitar a reiterao de prticas abusivas, agregando medida acautelatria um carter preventivo s futuras leses a inmeros consumidores. Alm disso, impe-se a necessidade de medida cautelar que possa garantir as futuras execues da indenizao pelos danos morais coletividade e das indenizaes pelos danos materiais causados aos consumidores, uma vez que sabidamente conhecida a prtica das pessoas jurdicas e dos scios das mesmas de transferir todo o seu patrimnio para terceira pessoa (fsica ou jurdica), com o intuito de frustrar as execues, especialmente, em se tratando de empresas com pouco tempo de atuao no mercado, at ento desconhecidas do pblico, e com diminuto capital social, conforme e o caso presente, o que poder impedir os ressarcimentos e as indenizaes ora pleiteadas. Ante os contundentes elementos de convico apresentados, indispensvel o mandado liminar, como medida preventiva em favor da empresa autora, no sentido de impedir que os requeridos continuem veiculando publicidades enganosas, bem como aplicando golpes, com cominao de multa diria DO PEDIDO 75 Diante o exposto, requer o a concesso de MEDIDA LIMINAR, inaudita altera pars, com fundamento no artigo 12 da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, para o fim de: I - determinar s empresas requeridas o cumprimento de obrigao de no fazer, consistente em se ABSTEREM de incluir, na listas telefnicas por elas editadas ou outras que mantenha por qualquer convnio ou sociedade, caso existam, o nome da empresa autora, sem prvia autorizao expressa por escrito destes, bem como de exigir, cobrar ou receber qualquer quantia em face do servio que no foi autorizado expressamente pelo representante legal da empresa, ora autora, sob pena de multa equivalente a R$10.000,00 (dez mil reais); determinar a empresa requerida o cumprimento de obrigao de no fazer, consistente em se ABSTEREM de veicular ou mandar veicular qualquer tipo de publicidade enganosa, via "tele-marketing", consistente na informao ao consumidor de que trata-se de recadastramento para prestao gratuita de servio de divulgao em lista telefnica, quando, na

verdade, trata-se de captao fraudulenta de clientela, da qual se impe cobrana indevida decorrente de prestao de servio no solicitado ou autorizados, sob pena de multa equivalente R$10.000,00 (dez mil reais); determinar a empresa requerida o cumprimento de obrigao de no fazer, consistente em se ABSTEREM de enviar a empresa autora, qualquer tipo de documento ou correspondncia (notificao, boleto bancrio, etc.) em que conste, explcita ou implicitamente, qualquer espcie de ameaa de providncias judiciais ou extrajudiciais em razo do no pagamento de parcelas referentes aos "contratos de adeso", firmados sem o consentimento expresso da autora, sob pena de multa equivalente a R$10.000,00 (dez mil reais); No mrito, seja proferida sentena, com o acolhimento dos seguintes pedidos: - a concesso initio litis da MEDIDA LIMINAR, na forma requerida; - a citao da empresa requerida para, querendo, contestarem a presente, nos termos da presente ao e acompanh-la at final sentena, sob pena de revelia, sendo presumidos como verdadeiros os fatos ora deduzidos; - seja a presente ao ao final julgada totalmente procedente, condenando a requerida obrigao de no fazer, consistente em: I se ABSTEREM de incluir, nas listas telefnicas por elas editadas ou outras que mantenha por qualquer convnio ou sociedade, caso existam, o nome da empresa autora, sem prvia autorizao expressa por escrito do representante legal, bem como de exigir, cobrar ou receber qualquer quantia em face do servio que no foi autorizado expressamente pelo consumidor; II - se ABSTEREM de veicular ou mandar veicular qualquer tipo de publicidade enganosa, via "tele-marketing", consistente na informao ao consumidor de que trata-se de recadastramento para prestao gratuita de servio de divulgao em lista telefnica, quando, na verdade, trata-se de captao fraudulenta de clientela, da qual se impe cobrana indevida decorrente de prestao de servio no solicitado; e III se ABSTEREM de enviar aos consumidores qualquer tipo de documento ou correspondncia (notificao, boleto bancrio, etc.) em que conste, explcita ou implicitamente, qualquer espcie de ameaa de providncias judiciais ou extrajudiciais em razo do no pagamento de parcelas referentes aos "contratos de adeso", firmados sem o consentimento expresso dos consumidores, sob pena de multa diria equivalente a R$10.000,00 (dez mil reais), acrescido de correo monetria que dever ser recolhida ao Fundo Estadual de Proteo e Defesa do Consumidor de que trata o art. 13 da lei 7.347/85 c/c a Lei Estadual

n.12.207/93 (regulamentada pelo Decreto Estadual, n. 4.163/94), sem prejuzo do crime de desobedincia; sejam declarados nulos de pleno direito os contratos assinados de forma abusiva e ilegal entre as empresas requeridas e os consumidores desta cidade, retornado-se ao estado anterior sua realizao, haja vista terem sido celebrados sem a prvia solicitao dos consumidores, com induzimento do consumidor em erro, bem como terem sido enviados, em sua maioria, de maneira ilegvel, dificultando a compreenso pelos mesmos; condenar os requeridos (empresas e scios das empresas), solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos materiais aos consumidores lesados, de forma ampla, com fundamento no art. 95 do CDC, em valor a ser apurado em liquidao de sentena, na forma do art. 97 do mesmo diploma legal, restituindo, portanto, os valores pagos pelos consumidores que aderiram s suas prticas fraudulentas, acrescidos de correo monetria e juros legais, e em dobro, porque cobrados sem ao menos serem devedores nos termos do art. 42, pargrafo nico do CDC; g) condenar os requeridos (empresas e scios das empresas), solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos morais coletividade, arbitrada, em valor no inferior a R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) para cada empresa requerida, acrescido de correo monetria e juros legais, cujo valor dever ser revertido para o fundo acima relatado; h) condenar os rus, solidariamente, a obrigao de fazer consistente em, no prazo de 15 dias a contar da publicao da sentena, sob pena de multa diria de R$10.000,00 (dez mil reais), publicar, em trs jornais de grande circulao do Estado, comunicado contendo a parte dispositiva de eventual sentena de procedncia, a fim de que os consumidores tomem cincia de seus termos, oportunizando, assim, a efetiva proteo de direitos que possam ter sido lesados. Tal comunicado dever ter tamanho mnimo de de pgina e ser publicado em uma das dez primeiras pginas dos jornais, com a seguinte introduo: "Acolhendo pedido veiculado na Ao Civil Pblica n [...] ajuizada pela Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor da Comarca de Gurupi, o juzo da [...] Vara Cvel condenou _______ LTDA., nos seguintes termos: [...]" e com a seguinte concluso: "Todos aqueles que tiverem sido lesados pelas condutas das empresas demandadas podero comprovar seu dano e obter, a partir dessa deciso, o ressarcimento individual";

i) sejam os requeridos (empresas e scios das empresas) condenados ao pagamento das custas finais e dos demais nus da sucumbncia, que sero convertidos aos cofres estaduais; j) seja publicado edital no rgo oficial, a fim de que os interessados possam intervir no feito como litisconsrcios, conforme dispe o art. 94 do Cdigo Defesa do Consumidor; l) a inverso do nus da prova, a favor do consumidor, nos termos do art. 6, inc. VII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando do saneamento do processo, pois, alm da verossimilhana das alegaes, nota-se inconteste caso de hipossuficincia dos consumidores, uma vez que a prova dos fatos se encontra disposio das empresas requeridas; m) a reverso ao Fundo Estadual de Proteo e Defesa do Consumidor que trata o art. 13 da lei 7.347/85 c/c a Lei Estadual n.12.207/93 (regulamentada pelo Decreto Estadual, n. 4.163/94), do quantum a ser apurado em liquidao, correspondente s multas eventualmente fixadas com vistas ao cumprimento da ordem liminar e ao dano moral coletivo; 78 - Protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial pela prova testemunhal, por depoimentos pessoais dos representantes legais das empresas requeridas, bem como pela prova documental, e tudo que se fizer mais necessrio ao completo esclarecimento da verdade sobre os fatos aqui versados. 79 Atribui-se causa, o valor de R$50.000,00 (cinqenta mil reais) para fins meramente fiscais. Pelo deferimento Gurupi, 23 de maio de 2.006. Marcelo Lima Nunes Promotor de Justia NOTAS 01 MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 15 ed. rev. amp. e atual., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 51/52 02 Ibidem. p. 143/144 03 SOUZA, Motauri Ciocchetti de. Interesses difusos em espcie: temas de direito do consumidor, ambiental e da lei de improbidade adminstrativa. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 156 04 In Cdigo de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 8 ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 386-389

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BITTAR, Carlos Alberto. Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro. In Dano moral e sua quantificao. Coord. Srgio Augustin, 3 ed. Rev. Ampl. Caxias do Sul, RS: Editora Plenum, 2005, p. 48 06 Idem.Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro, Direito do Consumidor, vol. 12- Ed. RT. 07 In Cdigo de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 8 ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 236

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