Leasing de veculo - Venda casada com seguro - Ao de nulidade de clusula abusiva cumulada com danos morais e tutela antecipada

27/09/2000 Alfredo Gil de Toledo Cunha Gomes Advogado, com atuao nas reas de famlia, cvel e trabalhista. Rio de Janeiro

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.

XXXXXXXXXXXXXX, brasileiro, casado, motorista, portador da carteira de identidade n................................(IFP), inscrito no CPF sob o n 22222222222222, residente e domiciliado nesta cidade na Av. Canal n ....., .........., vem, por seu advogado, com fulcro nos arts. 6o, II; 39, I e 51, XV, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor, e art. 273 e ss do Cdigo de Processo Civil, propor a presente AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS E COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face de XXXXXXXXXXXXXXX, inscrito no CGC/MF sob o n 999999999999999999, com endereo nesta cidade na Rua Senado, n 6999, pelos fatos e fundamentos que a seguir passa a expor: PRELIMINARMENTE DA GRATUIDADE DE JUSTIA De incio, requer seja concedida a gratuidade de justia, tendo em vista encontrar-se o requerente em extrema dificuldade financeira, no podendo, portanto, arcar com as custas judiciais e honorrios advocatcios, sem prejuzo do seu prprio sustento e de sua famlia. DA COMPETNCIA Ab initio, a ttulo de obstar futuras divergncias, ressalta o Autor que o foro competente para processar e julgar o presente feito o foro do domiclio do Autor, nos termos do Artigo 100, V, a, pargrafo nico do CPC.

Com efeito, o forum delicti commissi competente para a ao de indenizao, tendo em vista ser nele o lugar em que o ato ilcito se deu, como atesta o seguinte julgado: O pargrafo nico do Artigo 100 do CPC contempla uma faculdade ao Autor, supostamente vtima de ato delituoso ou de acidente causado por veculo, para ajuizar Ao de Reparao de Dano no foro de seu a domiclio ou (no do) local do fato, sem excluso da regra geral prevista no caput do Artigo 94. (STJ - 3a turma, R. Esp 4.603 - RJ.rel Min. Claudio Santos, j. 23.10.90, maioria, DJU 17.12.90, p. 15374, seo I, em apud Bol AASP 1.683/78, em. 12 ). Portanto, verifica-se que a regra do pargrafo nico do art. 100 do CPC aplica-se aos delitos de qualquer natureza (CC n. 4.103, MG - DJU de 09.4.1981, p. 3090).

DOSFATOS Em setembro de 1997, o Autor firmou com o ora Ru contrato de arrendamento mercantil para a aquisio do veculo importado ASIA TOPIC FULL, cor branca, ano 1997, placa ........, no valor de R$ 34.000,00 (trinta e quatro mil reais), dando como entrada o valor de R$ 5.250,00 (cinco mil e duzentos e cinqenta reais), financiando o restante, R$ 28.750,00 (vinte e oito mil e setecentos e cinqenta reais), em 36 (trinta e seis) prestaes fixas de R$ 1.428,00 (hm mil e quatrocentos e vinte e oito reais). Assim, prev o contrato de Arrendamento Mercantil seja o bem, obrigatoriamente, segurado, conforme se verifica na clusula IX (doc. em anexo): Durante todo o prazo de vigncia do arrendamento, inclusive eventuais renovaes, obriga-se a ARRENDATRIA a manter o(s) BEM(NS) segurado(s), na mais ampla forma contra os riscos diversos e os especficos segundo a sua natureza e pelo de responsabilidade civil, sem prejuzo da contratao dos seguros obrigatrios. Ocorre que o Ru no permitiu ao Autor escolher a companhia de seguros que melhor lhe conviesse, pois impingiu-lhe a contratao do seguro junto ............. Seguros S.A. (doc. em anexo). Assim, estatui o sub-item 01 da clusula IX o seguinte: Para veculos automotores, o seguro, assim como as suas renovaes, sero contratados e mantidos diretamente pela ARRENDADORA, por intermdio de companhia seguradora de sua livre escolha, observadas as normas e tabelas editadas pelo Instituto de Resseguro do Brasil (IRB) e pela Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP). Para tal procedimento, a

ARRENDATRIA Autoriza a ARRENDADORA, de maneira irrevogvel e irretratvel, a realizar os dbitos relativos aos valores dos prmios e demais despesas, na Agncia e na conta corrente mencionadas no campo 1, os quais sero processados mediante nmero de parcela(s) mensal(is) e sucessivas, previstas no campo 12, sendo a primeira na data da contratao do seguro ou da renovao e as demais no mesmo dia dos meses subseqentes, sujeitando-se a ARRENDATRIA, nas renovaes, ao nmero mximo de parcelas que o mercado segurador estiver praticando na poca respectiva, facultando-se-lhe sempre o direito de optar pelo pagamento do prmio integral vista. (grifei) Verifica-se de sobremaneira que o Re de forma clara no ofereceu oportunidade ao Autor de contratar seguro com outra seguradora que no fosse a do grupo ........(seguradora)...., pois textualmente afirma que as parcelas seriam debitadas diretamente na conta corrente do Autor junto agncia do Ru. A conduta observada pelo Ru , em toda a sua extenso, merecedora de crticas, pois afirma em uma linha a liberdade de escolha e, nas seguintes, simplesmente no d chance ao Autor de ao menos escolher companhia de seguros que entendesse melhor para si. Cumpre salientar que a conta corrente (c/c n. ......., agncia .....), onde se deveria debitar as parcelas do seguro, est devedora desde ento, em razo de o Autor discordar veementemente de tal prtica abusiva. Sim, porque, conforme inclusa documentao, tinha a seu alcance seguro (.......... AUTO) que estava de acordo com suas condies financeiras, o qual, por bom senso, qualquer um optaria. Optaria se lhe fosse dada esta oportunidade, o que, como j se asseverou, inocorreu.

DODIREITO Podemos afirmar que a liberdade, juntamente com a vida, o maior patrimnio do ser humano. E desta linha de pensamento no se afastou o Cdigo de Defesa do Consumidor ao estatuir em seu art. 6o, inciso II, que so direitos bsicos do consumidor a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha, e a igualdade nas contrataes. (grifei) Ao obrigar o Autor a utilizar necessariamente os servios da companhia de seguros da .............. Seguros S.A, est o Ru a praticar a nefanda prtica da chamada venda casada, ato este que, alm de ser considerado abusivo, fere de morte o mandamento talhado no art. 6o, inciso II, do CDC.

Por outro lado, ao praticar a venda casada, est o Ru a colidir frontalmente com o que reza o inciso I do art. 39 do CDC. Se no, vejamos:

Art. 39. VEDADO AO FORNECEDOR DE PRODUTOS E SERVIOS, DENTRE OUTRAS PRTICAS ABUSIVAS: I- CONDICIONAR O FORNECIMENTO DE PRODUTO OU DE SERVIO AO FORNECIMENTO DE OUTRO PRODUTO OU SERVIO, SEM JUSTA CAUSA, A LIMITES QUANTITATIVOS. Temos, assim, que a conduta do Ru est inserta no rol das prticas abusivas, notadamente luz do que reza o art. 39, I, do CDC. E por figurar no interior deste enunciativo rol, tal clusula considerada abusiva, segundo inteligncia do art. 51, XV, do CDC, devendo ser declarada nula de pleno direito. Prev o art. 51, VX, CDC, que: Art. 51. SO NULAS DE PLENO DIREITO, ENTRE OUTRAS, AS CLUSULAS CONTRATUAIS RELATIVAS AO FORNECIMENTO DE PRODUSTOS E SERVIOS QUE: XV- ESTEJAM EM DESACORDO COM O SISTEMA DE PROTEO AO CONSUMIDOR. Ora, se levarmos em considerao o teor do art. 6o, II, CDC, que consagra a liberdade de escolha nas contrataes, sobressaltado pela norma contida no art, 39, I, do mesmo estatuto, temos, ento, que a clusula que obriga o Autor a utilizar o seguro do ................ Seguros S.A. NULA DE PLENO DIREITO. Sim, porque a clusula que condicione o fornecimento de determinado produto, ao de outro, abusiva, segundo os termos expressos do inc. I do art. 39, deste Cdigo. Sendo abusiva, ser nula de pleno direito, ante os termos do art. 51, que elenca, enunciativamente, diversas modalidades de clusulas abusivas, nulidade esta que dever ser declarada, at mesmo, ex officio. (Arruda Alvim e Thereza Alvim in Cdigo de Defesa do Consumidor Comentado, Ed. RT, 2a Edio, p. 213/214) Por fim, verifica-se que a clusula IX e seus sub-itens SO DE PLENO DIREITO NULAS, por afigurarem-se como clusulas abusivas.

DAANTECIPAODATUTELA

O Autor encontra-se em injusto dbito junto ao Banco ....(da seguradora)... em razo dos arbitrrios descontos realizados em sua conta corrente, quando do forado seguro. Acontece que em virtude desta situao, determinou o Ru fosse lanado o nome do Autor no cadastro dos mau pagadores, o que lhe causou imensos e indubitveis infortnios e prejuzos. Assim, determina o art. 273 do CPC que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilahna da alegao. Os documentos ora acostados podem ser considerados inequvocos, no sentido de trazer baila prova da indevida negativao nome do Autor junto ao Serasa e SPC. A prpria clusula considerada abusiva , por si s, prova da verossimilhana com o alegado. Logo, em ateno primazia da Lei, dever o I. juzo antecipar os efeitos da tutela pretendida no sentido de determinar a excluso no nome do Autor dos cadastros de proteo ao crdito (SPC E SERASA), na medida que a sua negativao foi lastreada em ato contra legem.

DOSDANOSMORAIS A indevida e ilegal negativao do nome do Ru junto aos cadastros de mau pagadores, de forma lmpida, traduz-se como dano esfera moral do indivduo, pois. Lanar indevida e aodadamente o nome de um cidado no rol dos mau pagadores traz para si inegvel sofrimento em sua intimidade; abalo psicolgico e desequilbrios no mbito privado. Tais situaes devero ser indenizadas independentemente de prova, pois presumem-se. Alm do que, o CDC consagra a responsabilidade objetiva, onde somente se levar em considerao o nexo causal e o dano. Ambos, in casu, esto sobejamente caracterizados. O indevido apontamento cadastral feriu direitos personalssimos do Autor, causando-lhe profunda dor e abalo psquico, reverberando tal conduta em vexame perante terceiros e a sociedade em geral. Neste sentido, acrdo da 14a Cmara do TJSP (RT 717/148):

O injusto ou indevido apontamento no cadastro de maus pagadores do nome de qualquer pessoa que tenha natural sensibilidade aos rumores resultantes de um abalo de crdito, produz nessa pessoa uma reao psquica de profunda amargura e vergonha, que lhe acarreta sofrimento e lhe afeta a dignidade. Essa dor o dano moral indenizvel, e carece de demonstrao, pois emerge do agravo de forma latente, sofrendo-a qualquer um que tenha o mnimo de respeito e apreo, por sua dignidade e honradez. Outro no o entendimento esposado pelo Egrgio TJRJ: (...) H dano moral quando uma pessoa, por ato ilcito de outra sofre leso na sua estima ou valor pessoal, que pode se manifestar num sofrimento ntimo significativo de dor ou tristeza, constrangimento, humilhao ou vexame perante terceiros ou da sociedade, tudo isso redundando num abalo psquico, esttico ou das relaes negociais. Entendendo-se que a simples negativao de seus nomes junto ao Servio de Proteo ao Crdito e no SERASA constitui fato suficiente e eficiente para a tingir a honra de uma pessoa de bem (...) (Apelao Cvel 9565/98 Des. Wellington Paiva julg: 10/11/98) (grifei) (...) A inscrio sem justa causa do nome de pessoa no SPC legitima pedido e condenao por dano moral. A dor, o suplcio moral, no so suscetveis de prova, presumem-se provados na base do ad quod plerumque accidit ou na base das mximas da experincia (...) (Apelao Cvel 807/98 Des. Jayro S. Ferreira julg: 07/4/98). (grifei) A negativao indevida do nome do consumidor no mundo do credirio videocheque -, denegrindo a sua imagem como mal pagador, configura, em si, dano moral. A leso esfera jurdica interna da Autora, por defeito da prestao de servio do fornecedor, o nexo de causalidade e o dano, resultam evidentes do prprio fato, salvo em prova em contrrio, a cargo do lesante, a qual no se desincumbiu (art. 14, p. 3o, Lei 8078/90). Deflagrase, em conseqncia, a obrigao de reparar o dano extrapatrimonial, como sano imposta pela norma do art. 5o, X, da Constituio Federal. Provimento do recurso. (Apelao Cvel 12190/98 Des. Roberto Abreu Silva julg: 24/1/98)

Ao de indenizao. Rito sumrio. Dano moral. Incluso indevida do nome do Autor no cadastro do SPC. Se a empresa comunica indevidamente ao SPC que seu cliente no adimpliu com as parcelas assumidas no contrato de financiamento, acarretando a incluso do nome deste no cadastro dos maus pagadores, dever responder pelo dano moral ocasionado ao Autor, no valor equivalente a 100 (cem) salrio mnimos. Servindo a reparao para amenizar a situao da vtima, com repercusses de todas as espcies, compensando o sofrimento, a tristeza e penalizando o causador do dano, levando-se em considerao a intensidade da culpa e a capacidade

econmica das ofensas. Recurso conhecido e parcialmente provido. (Apelao Cvel 13353/98 Des. Cludio Tavares julg:26/11/98)

Responsabilidade civil. Dano moral em decorrncia de indevida anotao em Cadastro de Crdito. O fato, em si danoso, gera o dever de indenizar. No valor da reparao, em tese incomensurvel, devem ser consideradas as circunstncias do fato danoso, a qualidade e capacidade de quem o pratica e de quem o sofre, com vistas tambm a desestimular sua repetio, pelo carter inibitrio que deve ter. (Apelao Cvel 12915/98 Des. Clia Pessoa julg: 26/11/98) (grifei) Ao de indenizao. Danos morais. Indevida incluso do nome do portador de carto de crdito em cadastro de proteo ao crdito. Culpa da empresa administradora do carto. No h dvida de que a incluso indevida de qualquer pessoa nos rgos de proteo ao crdito, traz srios transtornos em sua vida cotidiana, j que fica ela impedida de realizar operaes comerciais de rotina, tais como comprara a crdito e recusa de cheques (...) (Apelao Cvel 12875/98 Des. Luiz Carlos Peanha julg: 03/12/98) (grifei) Ainda neste diapaso, acrdo do Colendo Superior Tribunal de Justia (STJ): Responsabilidade Civil. Banco. SPC. Dano Moral e Dano Material. Prova. - O Banco que promove a indevida inscrio de devedor no SPC e em outros bancos de dados responde pela reparao do dano moral que decorre dessa inscrio. A EXIGNCIA DE PROVA DE DANO MORAL (EXTRAPATRIMONIAL) SE SATISFAZ COM A INSCRIO IRREGULAR. - J a indenizao pelo dano material depende de prova de sua existncia, a ser produzida ainda no processo conhecimento. Recurso conhecido e provido em parte. (STJ QUARTA TURMA MIN. RUY ROSADO DE AGUIAR JULG: 27/3/1995) (grifei) Encontra-se, assim, fortemente amparado o Autor, tanto pelas posies doutrinrias, como pela copiosa e farta jurisprudncia, totalmente inclinadas no sentido de que deve o Ru indenizar o Autor por danos morais.

DA INVERSO DO ONUS PROBANDI

No pairam dvidas de que o Autor encontra-se na posio de hipossuficiente e de parte vulnervel, tanto em razo de sua condio econmica, quanto no fato de que situado no polo passivo desta demanda est o maior banco privado do Brasil.

O CDC, em seu art. 6o, VIII, dispe que direito bsico do consumidor a a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia. Para os mestres ARRUDA ALVIM E THEREZA ALVIM, ocorrendo a hiptese da hipossuficincia do lesado, a anlise da plausibilidade da alegao do consumidor deve ser feita com menos rigor pelo magistrado, tendo-se, ademais, sempre em vista que basta que esteja presente qualquer um destes dois requisitos para que seja lcita a inverso. (in Cdigo do Consumidor Comentado, 2a Edio, Editora RT, p. 69) ANTONIO HERMAN DE VASCONCELOS E BENJAMIM e ADA PELLEGRINI GRINOVER afirmam, com muita propriedade, que a vulnerabilidade um trao universal de todos os consumidores, ricos ou pobres, educadores ou ignorantes, crdulos ou espertos. (in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, p. 2, Forense Universitria, Rio de Janeiro, 1991) (grifei) Tem-se que os fatos lanados pelo Autor so de todo verossmeis. Alm do que, parte hipossuficiente. Visa-se, pois, com a inverso do nus da prova maior equilbrio entre as partes litigantes, dada a verossimilhana do alegado pelo consumidor, acentuado pela sua inafastvel condio de hipossuficiente. Por todo o arrazoado, amparado nas posies doutrinrias e jurisprudenciais trazidas baila, tem-se sobejamente caracterizado o DANO MORAL perpetrado pelo Ru, devendo, pois, indenizar o Autor em razo do ilcito.

DA INDENIZAO E SEU QUANTUM

Ad argumentandum tantum, a indenizao aqui perseguida dever observar o binmio compensao reprobabilidade. O quantum arbitrado deve estimar quantia em consonncia com a reprimenda conduta ilcita do ofensor e o gravame por ela produzido. Por outro lado, no poder ser simblica ou mnima a verba indenizatria, pena de servir de estmulo imolao dos direitos personalssimos. Destarte, dever a condenao recair em valores que sirvam para atenuar a dor, a humilhao, o vexame sofridos pelo Autor, simultaneamente servindo para desestimular o lesante de tais prticas ilcitas.

Trilhando esse caminho, esto os seguintes arestos:

Responsabilidade civil. Dano moral puro. Incluso indevida do nome do Autor no SPC, fixao da indenizao. A indenizao por dano moral deve ater-se a dois princpios: o de representar uma compensao para o ofendido e o de constituir um juzo de reprobabilidade para o ofensor, desestimulando-o a perseverar nas prticas que representem ofensa aos conceitos de honra, honestidade e dignidade das pessoas que com ele se relacionam. Sendo assim, no deve a indenizao ser to diminuta que no atinja a esses propsitos, e nem to excessiva que se constitua em fonte de enriquecimento para aquele que busca uma reparao. No caso, a indenizao foi estipulada com tal modicidade que nada representaria para as partes. Apelo provido por maioria. Vencido o Des. Nagib Slaib Filho. (Apelao Cvel 2312/98 Por maioria Des. Nilson de Castro Diao julg: 12/5/98)

Indenizao. Dano moral. Negativao de nome, apesar de quitada a fatura. Responsabilidade indenizatria evidenciada. Deve o Direito fixar o quantum indenizatrio de forma satisfatria e exemplar, motivando, assim, que as instituies Financeiras e/ou Empresas melhor diligenciem suas operaes de crdito, evitando negativar aodadamente, quem cumpre espontaneamente o Direito. A parca condenao indenizatria s serve de estmulo prtica, hoje j reiterada e errnea, de se remeter o nome do consumidor aos servios protetores de crdito, sem melhor apreciao de seus fatos motivadores. Provimento ao Apelo do Autor, para fins de incluir na condenao correo monetria e os juros legais, a partir da data da R. Sentena, vez que esta fixou indenizao em reais e Negado provimento ao do Ru (Apelao Cvel 12746/98 maioria Des. Reinaldo P. Alberto julg: 26/11/98)

DOPEDIDO

Ex positis, requer: A) Seja antecipado os efeitos da tutela pretendida no sentido de excluir o nome do Autor dos cadastros do SERASA e SPC, por meio de competentes ofcios. B) A citao do Ru na pessoa do seu representante legal, por meio de Oficial de Justia, nos termos do art. 222, f, do CPC, para, querendo, venha apresentar resposta, sob pena de confesso;

C) seja DECLARADA NULA A CLUSULA IX E SEUS SUB ITENS do Contrato de Arrendamento Mercantil, por ser abusiva, retroagindo seus efeitos at a data da assinatura do contrato; D) seja O RU CONDENADO A INDENIZAR O AUTOR POR DANOS MORAIS, atravs de arbitramento judicial (art. 1.533 e ss do CC), com juros e correo monetria, a partir da data do fato causador do dano; E) seja determinada a INVERSO DO NUS DA PROVA, na forma do art. 6o, VIII, da Lei n 8.078/90; F) a condenao do Ru nas penas previstas no art. 5o, II e III da Lei n 8.137/90; G) seja deferida a gratuidade de justia, dada a condio econmica pela qual atravessa o Autor; H) seja o Ru condenado nas custas processuais e honorrios advocatcios na base de 20% (vinte por cento) sobre o total da condenao, nos termos do art. 20, 3o, do CPC; I) A PROCEDNCIA DO PRESENTE PEDIDO, por ser a mais perfeita manifestao de J u s t i a ! ! ! Protesta por todos os meios de prova em Direito admitidos. D-se causa o valor de R$1.000,00 (hum mil reais). P. Deferimento. Rio de Janeiro, .... de ............. de 1999.

Alfredo Gil de Toledo Cunha Gomes OAB/RJ 80.793

Fonte: Escritrio Online