EL PROCESO CAUTELAR Y LOS EFECTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR Podemos definir el procedimiento cautelar como la forma material y concreta con

que el proceso mismo se realiza en cada caso especifico.Dicho proceso-como refiere Berizonce-tiende a conjurar el dao proveniente de la prolongacin infructuosa del estado de insatisfaccin del derecho reclamado.Los autores que abordan el tema especifico del procedimiento cautelar coinciden al sealar que nuestro ordenamiento procesal civil,prev un procedimiento cautelar comn,que regular tanto las medidas cautelares especificas como las genricas,que puedan ser solicitadas antes de iniciado un proceso o dentro de este,destinadas a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. El procedimiento cautelar persigue un objetivo mediato que es el de asegurar la eficacia de la sentencia con respecto a la pretensin principal. Al proceso cautelar algunos tratadistas lo denominan proceso urgente.Calamandrei se refiere tambin a las medidas cautelares como: declaraciones de certeza con predominante funcin ejecutiva. Conforme refiere Oswaldo Gozani, la ausencia de bilateralidad(inaudita pars) y la sumariedad son las caractersticas propias de este procedimiento que posee por ello mismo,una fisonoma muy particular. Martin Hurtado Reyes,en su obra Apuntes de las medidas cautelares, citando a Hernandez Lozano y al propio Oswaldo Gozaini,aborda el tema de la medida cautelar como proceso que resulta ilustrativo referir. Seala el citado autor que la medida cautelar como (proceso cautelar) es aceptada por una gran sector de la doctrina,pese a que se ha negado en alguna oportunidad la calidad de tal,en razn de que en principio podra confundirse el hecho de que las medidas cautelares se decretan inaudita parte (ausencia de bilateralidad) lo que llevara a pensar que no se trata propiamente de un proceso. La controversia que se genera en droctina es la autonoma del proceso cautelar. Como conocedor del tema y la practica misma,de manera didctica y simple,Fernandez Vargas define al proceso cautelar como aquel que faculta a otro proceso principal la eficacia de sus efectos,es decir que la medida cautelar tiende a asegurar el resultado practico de la sentencia y por ello su carcter instrumental. Por lo que podemos concluir dicho proceso tiene como razn de ser y finalidad esencial,garantizar plenamente el resultado practico y eficaz del proceso principal.

2. CARACTERISTICAS ESPECIALES DEL PROCESO CAUTELAR Al abordar el tema del proceso cautelar y el de las medidas cautelares,el jurista argentino Roberto G. Loutayf Ranea desarrolla interesante conceptos referidos a las caractersticas especiales de dicho proceso,que de manera ilustrativa resulta pertinente citar. Seala dicho autor que desde que se plantea una pretensin principal hasta la sentencia definitiva que le da respuesta,es necesario transcurrir un proceso y aun cuando mayor sea el tiempo que demore el proceso,existe el peligro de que la situacin de hecho se altere de un modo tal que torne ineficaz o ilosoria la decisin jurisdiccional. Citando a Hugo Alsina,dice que el Estado no puede desentenderse de las consecuencias de la demora que necesariamente ocasiona la instruccin del proceso,y que debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas,colocndolas en manos del juez y de los litigantes.Tales son-dice las llamadas medidas precautorias(o cautelares,segn nuestro ordenamiento civil) que tienen la misin peculiar de impedir que la soberana del Estado,en su mas alto significado que es el de la justicia,se reduzca a ser una tardia e intil expresin verbal Todo proceso cautelar-indica el autor-se origina en una pretensin procesal.Esta ultima,como toda pretensin procesal,es el acto en virtud del cual el pretendiente ejercita su derecho de accin,a travs de ella se peticiona una resolucin cautelar que ordene una determinada medida precautoria.La resolucin cautelar,entonces,no es una providencia de mero tramite sino que constituye una decisin de merito ,que se pronuncia sobre el fundamento de la accin cautelar. Siempre sobre las caractersticas concluye con acierto Loutayf,las medidas cautelares presentan un carcter accesorio e instrumental,en cuanto estn destinadas a asegurar el resultado practico de la sentencia definitiva en un proceso principal.Por lo tanto,presentan tambin un carcter provisional en cuanto cesan,entre otros motivos,la sentencia del principal rechaza la reclamacin del accionante. Respecto de las caractersticas de las decisiones emanadas del proceso cautelar podemos sealar entre otras,las siguientes: son decisiones que no constituyen sentencia definitiva,son adems decisiones tpicamente instrumentales,destinadas a asegurar previamente los eventuales resultados que recin cobraran consistencia cuando se resuelva en tal sentido la pretensin principal. Resumiendo ,podemos concluir que las medidas cautelares son,como se reitera instrumentales,provisionales,mutables o flexibles,se disponen inaudita parte el conocimiento para decretarlas es en grado de apariencia-no de certeza-no producen efectos de cosa juzgada material,no causan instancia,su otorgamiento no supone prejuzgamiento,no tienen incidencia directa sobre la relacin procesal,son de

ejecutabilidad inmediata y revisen por ultimo carcter urgente y debern ser canceladas,la pretensin principal es declarada improcedente. AUTONOMIA DEL PROCESO CUATELAR Conforme precisa el articulo 635 del Codigo Procesal Civil,todos los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar,conforman un proceso para el que se forma cuaderno especial. Desde el punto de vista de su tramitacin o procedimiento,el proceso cautelar es independiente del proceso principal,en razn de que aquel se tramita en cuaderno especial y sigue en tramite diferente sin importar el estado procesal en que se encuentre el principal. Esta autonoma es esencial para el mejor orden del proceso y para una mas rpida tramitacin,evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos,grarantizando adems la reserva de los actos actos procesales necesarios para el dictado oportuno de la medida independientemente de la demanda principal. JUEZ COMPETENTE,OPORTUNIDAD Y FINALIDAD De acuerdo con lo que dispone el Art. 608 del Codigo Procesal Civil,todo Juez puede a pedido de parte,dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de este,medida que estar destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. Si por impedimento,recusacin,excusacin o abstencin se dispone que el conocimiento del proceso principal pase a otro juez,este conocera tambin del proceso cautelar. DEMANDA CAUTELAR La media cautelar requiere fundamentalmente instancia de parte,y formular la misma a travs de una solicitud o demanda en la cual se exprese y/o exponga con presicion y claridad la respectiva pretensin. Los requisitos de la solicitud como ya hemos precisado en la parte pertinente se encuentran enumerados en el articulo 610 del Codigo Procesal Civil.La demanda cautelar debe contener los fundamentos necesarios a efecto de que el Juez pueda apreciar la existencia de los presupuestos de verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora.Para acreditar los presupuestos de la medida cautelar,debe ofrecerse adems los elementos probatorios necesarios.En tal sentido los artculos 611 y 637 del Codigo Procesal Civil hablan de Prueba anexada respectivamente.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR Conforme se seala en el art. 610 del Codigo Procesal Civil,los requisitos de la solicitud cautelar son los siguientes: 1. Exponer con claridad y objetividad los fundamentos en los que se sustenta la pretensin cautelar. 2. Sealar la forma de la pretensin cautelar o de la modalidad de la medida. 3. Indicar si fuere el caso,los bienes sobre los que debe recaer la medida cuatelar y el monto de su afectacin 4. Ofrecer contracautela,que no es otra cosa que la garanta que presta la parte a quien se concede la medida cautelar,teniendo por objeto asegurar al afectado el resarcimiento de los daos y perjuicios que puede ocasinarle la ejecucin de la medida. 5. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente,si fuere el caso. Cuando se trate de persona natural,se acreditara su identificacin anexando copia legalizada de su documento de identidad personal. TRAMITE DE LA MEDIDA CUATELAR Conforme lo dispone el art. 637 del Codigo Procesal Civil,la peticin cautelar ser concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada,en atencin a la prueba anexada al pedido.Sin embargo,puede exepcionalmente logre acreditar la verosimilitud del derecho que sustenta su pretensin principal. En caso de que el demandante haya cumplido con los requisitos de la solicitud cautelar,previstos en el articulo 610 antes mencionado,el juez dictara la resolucin correspondiente,concebido la medida disponiendo adems la ejecucin de la medida. De otro lado,si se trata de la resolucin que deniega la medida cautelar,el juez resolver la apelacin,sin notificar al demandado,e igualmente en la segunda instancia no se admitir ninguna intervencin por parte del demandado. Al termino de la ejecucin o en acto inmediatamente posterior se notifica al efectado,quien recin podr apersonarse al proceso e interponer apelacin que ser concedida sin efecto suspensivo. Procede apelacin contra el auto que deniega la medida cautelar .En este caso,el demandado no ser notificado y el superir absolver el grado sin admitirle intervencin alguna. Sobre la no notificacin al ejecutado,Manuel Ortells Ramos seala que la funcin de la medida cautelar aconseja que no se de al demandado

oportunidad de contradecir a la solicitud del actor,toda vez que dar esa oportunidad podra suponer un previo aviso al sujeto pasivo para que actualice el peligro que la medida cautelar se dirige a conjurar. Fernandez Vargas aade al respecto que las medidas cautelares se conceden o rechazan por el juez inaudita parte caracterstica necesaria para dotar de eficacia su concentracin,de otro modo avisado el afectado del propsito precautorio se encontrara en condiciones de frustrarla.La unilateralidad del tramite hasta el cumplimiento de la medida inclusive,trasciende mas alla de la privacin de traslado al afectado,rigiendo en definitiva la reserva del proceso para toda gestin,acto o diligencia que sin significar una notificacin estricta de la peticin cautelar,implique de algn modo darle noticia de la misma,no admitindose tampoco recurso alguno que detenga su ejecucin En tal sentido y considerando la prueba o pruebas anexadas al petitorio,examinando adems la concurrencia de los presupuestos,el juez debe pronunciarse concediendo o rechazando la peticin cautelar.Exepcionalmente el Juez puede conceder un plazo no mayor de cinco das,a efecto de que el peticionante pueda acreditar la verosimilitud del derecho en el que sustenta su pretensin principal.En caso de no acreditarse debidamente la apariencia del derecho,como no puede ser de otra manera,la peticin deber ser desestimada. La ausencia previa del derecho de defensa,por la peculariedad de esta medida,no vulnera el derecho a la tutela jurisdiccional ni lesiona tampoco la norma constitucional,en razn de que la concesin sin notificacin previa y previo debate se aquilibra con la contracautela exigida y,especialmente porque al tener la medida cautelar como finalidad esencial al cumplimiento de la sentencia,esta podra frustrase si el sujeto pasivo conociera previamente la existencia de la pretensin cautelar. NOTIFICACION DE LA MEDIDA CAUTELAR Una vez que la medida cautelar sea ejecutada,al dia siguiente de tal hecho debe ser notificada al afectado.Con tal acto(notificacin) se inicia la bilateralidad,esto es la contradiccin habitual que existe en todo proceso.En este particular caso se trata de una contradiccin diferida,teniendo a partir de este momento el sujeto pasivo derecho a interponer los recursos que la ley procesal le permite como es el de la apelacin e igualmente el de la nulidad en el caso especifico en que la decisin que la ampara no estuviera debidamente motivada.Asimismo,el afectado por la medida tiene como

alternativa solicitar la modificacin de su forma y la variacin de los bienes sobre los que recae su monto. En caso de existir una pluralidad de sujetos pasivos que debern ser afectados con la medida, o medidas cuatelares acumuladas de diferentes formas,la notificacin de la resolucin cautelar debe realizarse a todos los emplazados,incluyendo adems todas las medidas. CONTENIDO DE LA DECISIN CAUTELAR A travs del articulo 11 del Codigo Procesal Civil se otorga al Juzgador la facultad para resolver la peticin cautelar,cuando se dispone