Turma Regular Semanal_Manh Disciplina: Direito do Trabalho Prof.

: Leone Pereira Data: 02/03/2009

MATERIAL DE APOIO MONITORIA

ndice 1. Artigos Correlatos 1.1 As jornadas superiores a dez horas previstas em acordos coletivos, convenes coletivas e sentenas normativas e a afronta constituio da repblica 2. Leia! 2.1 Adicional de insalubridade e a smula vinculante n4. 3. Simulados 1. ARTIGOS CORRELATOS 1.1 AS JORNADAS SUPERIORES A DEZ HORAS PREVISTAS EM ACORDOS COLETIVOS, CONVENES COLETIVAS E SENTENAS NORMATIVAS E A AFRONTA CONSTITUIO DA REPBLICA Autor: Paulo Cesar Rosso Firmo Jnior: advogado no Rio de Janeiro (RJ), formado pela Escola de Magistratura da Justia do Trabalho no Estado do Rio de Janeiro, ps-graduando em Direito Processual Civil e Direito Processual do Trabalho O inciso XIII do art. 7 da CR determina que a jornada de trabalho ser de 8 horas, observada a durao semanal do trabalho de 44 horas. No obstante, permite a compensao de jornadas, instituto atravs do qual o empregado pode trabalhar mais horas em determinado dia com a finalidade de trabalhar menos ou mesmo no trabalhar em outros dias em determinado perodo. Sem discusses, tivemos como recepcionado pela CR o art. 59 da CLT, que trata da prorrogao (caput) e da compensao de horrios (2). O dispositivo tem, hoje, a seguinte redao: Art. 59. A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 2. Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. Pois bem. Verificamos que a legislao infraconstitucional trata do regime de compensao permitido pelo inciso XIII do art. 7 da CR, estipulando que no haver acrscimo superior a duas horas por dia. Como que alheias a essa regra, instituda por norma cogente, de ordem pblica, indisponvel pela vontade dos particulares, algumas entidades sindicais representativas de categorias profissionais celebram acordos coletivos e convenes coletivas que trazem permissivo para adoo de regimes de compensao em que a jornada de trabalho ultrapassa 10 horas (no abordaremos aqui a controvrsia existente entre aqueles que somente admitem a compensao atravs de normas coletivas, aqueles que admitem-na por acordo entre empregado e empregador e mesmo aqueles que, minoritariamente, entendem possvel o acordo tcito de compensao). Embora alguns juzes e tribunais estejam posicionando-se contrariamente possibilidade da adoo do regime de compensao nesses moldes atravs de normas coletivas, certo que grande parte do Poder Judicirio trabalhista entende pela validade das clusulas insertas nessas normas, permitindo a

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estipulao de jornadas superiores a 10 horas, sob fundamento de reconhecimento da validade dos acordos coletivos e das convenes coletivas de trabalho, imposto pelo inciso XXVI do art. 7 da CR. Data venia, tal entendimento no pode prevalecer. Aqueles que assim pensam fazem interpretao isolada do inciso XXVI do art. 7 da CR, afastando-o da ordem constitucional vigente e do prprio caputdo referido dispositivo, em flagrante equvoco e tanto mais grave quando se trata de interpretao de normas constitucionais. Afastam-se, ainda, dos princpios que informam o Direito do Trabalho. Com efeito, no so desconhecidos os motivos que levaram o legislador a limitar a durao do trabalho e conferir s normas que tratam do tema o carter de ordem pblica, cogente, indisponveis e irrenunciveis. Apenas lembramos os aspectos biolgicos (preveno contra os efeitos psicofisiolgicos oriundos da fadiga, provocados pela excessiva racionalizao do trabalho), econmicos (reduo da capacidade produtiva do trabalhador quando submetido a extensas jornadas de trabalho e aumento no nmero de acidentes do trabalho e do desemprego) e sociais (tornar possvel ao trabalhador o maior convvio familiar e social, aprimoramento profissional etc.) a que se refere Arnaldo Sssekind em obra clssica. [01] Mais ainda, como bem assentado pelo magistrado catarinense Oscar Krost, o principal objetivo da limitao da durao do trabalho tem inmeros aspectos, relacionados considerao dos trabalhadores como seres complexos e dotados de dignidade e tendo como fim a preservao de seu bem-estar fsico e mental, assim como das relaes interpessoais [02], o que nos permite concluir que as normas coletivas, embora celebradas com a presena das entidades sindicais que representam a categoria profissional, no possuem aptido para afastar a incidncia de regras com tais caractersticas. dizer, a tanto no chega a autonomia privada coletiva, que, em tais casos, acabaria por impor ao trabalhador jornadas extenuantes e, por conseqncia, seu sacrifcio como gente, ao de sua famlia e ao da prpria sociedade. E como exposto pelo magistrado de Santa Catarina, foi com base em tais premissas que o legislador constituinte editou os arts. 6, 7, XIII, e 196 da CR, no havendo como esquecer que as Convenes 148, 155 e 161 da OIT, que cuidam da proteo contra riscos profissionais, normas gerais de segurana, sade e meio ambiente de trabalho e servios ligados sade no trabalho, foram ratificadas pelo Brasil Decretos 93.416/86, 1.254/94 e 127/91. Seguindo, no podemos esquecer que o carter tuitivo do Direito do Trabalho tem em mira a proteo da parte hipossuficiente da relao de emprego, qual seja, o empregado. Essa peculiaridade no foi esquecida pelo legislador constituinte, que, no caputdo art. 7 da CR, determinou a direo a ser seguida pelo legislador infraconstitucional, pelos atores sociais, pelos operadores do Direito e pelos intrpretes das normas da Lei Maior, qual seja, a melhoria das condies de vida dos trabalhadores. Permitir, pois, que estes trabalhem por mais de 10 horas por dia importa em retrocesso ao perodo em que estavam sujeitos ao cumprimento de jornadas absurdamente extensas, contrariando frontalmente o princpio basilar do Direito do Trabalho. No demais lembrar que a Conveno n.1 da OIT, de 1919, trata da limitao da durao do trabalho, o que destaca a preocupao do ento recm criado organismo com as jornadas extenuantes impostas aos trabalhadores da poca (no esqueamos o lema "8 horas de trabalho, 8 de repouso e 8 de educao" entoado por trabalhadores em greve em Chicago). Abrimos aqui pequeno parntese para enriquecer o estudo com os ensinamentos do magistrado carioca Jos Nascimento Arajo Netto, ao tratar de questes histricas atinentes s lutas da classe trabalhadora pela limitao da durao do trabalho. Suas palavras nos ajudaro a entender melhor a necessidade de combater o entendimento de parte do Judicirio trabalhista, que tem por vlida a previso de jornadas superiores a 10 horas:

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"No mesmo sentido, o que significa a enxurrada de difs. que julgamos todos os dias? So, obviamente, diferenas de horas extras: mas o que representam estas, ou qual a sua histria? A luta pela reduo da jornada de trabalho ocupou, historicamente, o epicentro do movimento operrio sindical nos ltimos 150 anos: discorrer sobre ela implicaria em escrever volumes sobre o assunto. J em 1848, por exemplo, os franceses sempre eles pegavam em armas contra a tirania e inseriam, entre outras conquistas maiores daquela Revoluo, a da jornada de 10 horas; a reao viria forte, mais tarde, e o limite retornaria s brutais 12 horas de antes. Em 1886, a histria registra o massacre dos trabalhadores de Chicago. Qual a origem do 1 de maio? A luta pela jornada de 8 horas, atravs de manifestao convocada pelas sesses inaugurais daquela que viria a ser a Segunda Internacional. Nascia, ento, uma data hoje oficialmente cultuada em mais de 100 pases (s perdendo em referencia para o 25 de dezembro e o 1 de janeiro), que, no dizer de Hobsbawn, teria sido estabelecida no pelo poder de governos ou de conquistadores, mas por um movimento totalmente no-oficial de homens e mulheres pobres. Estes so, em sntese rapidssima, alguns episdios do nosso Direito do Trabalho, relatados de forma concisa, considerando-se o espao. A curiosidade no , no entanto, apenas arqueolgica. J disse algum que A LUTA DO HOMEM PELO PODER A LUTA DA MEMRIA CONTRA O ESQUECIMENTO. E justamente neste momento de opresso e excluso social que o NO-ESQUECIMENTO faz-se urgente. neste momento em que se fala com tanta facilidade na necessidade de desconstitucionalidade dos direitos sociais, na desregulamentao total do direito do trabalho e na flexibilizao das normas trabalhistas que torna-se fundamental que detemos um olhar ao passado: ser atravs deste olhar que melhor poderemos aprender o presente e preparamo-nos para o futuro, compreendendo esta longa histria de lutas (por difs. etrezenos) que foi o movimento dos trabalhadores brasileiros (e do mundo) nos ltimos 2000 anos, teremos a chance de prevenir o desastre: o neoliberalismo sem freios que ameaa lanar os trabalhadores ao desemprego, misria e excluso, fazendo ressurgir condies sub-humanas de trabalho do perodo da Revoluo Industrial". [03] Encerrada essa insero histrica, continuamos a crtica com os princpios que devem presidir a interpretao da Constituio. Ensina Guilherme Pea de Moraes que "A interpretao constitucional conceituada como atividade intelectual de revelao do sentido, alcance e contedo de determinada norma constitucional, por meio de regras e princpios de hermenutica jurdica, a fim de faz-la incidir sobre o conceito de um fato, de acordo com a capacidade expressiva do texto da Constituio". [04] Sobre o tema enfatiza Lus Roberto Barroso que "no verdadeira a crena de que as normas jurdicas em geral e as normas constitucionais em particular tragam sempre em si um sentido nico, objetivo, vlido para todas as situaes sobre as quais incidem. E que, assim, caberia ao intrprete uma atividade de mera revelao do contedo pr-existente na norma, sem desempenhar qualquer papel criativo na sua concretizao" [05]. E arremata: "A nova interpretao constitucional assenta-se no exato oposto de tal proposio: as clusulas constitucionais, por seu contedo aberto, principiolgico e extremamente dependente da realidade subjacente, no se prestam ao sentido unvoco e objetivo que uma certa tradio exegtica lhes

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pretende dar. O relato da norma, muitas vezes, demarca apenas uma moldura dentro da qual se desenham diferentes possibilidades interpretativas. vista dos elementos do caso concreto, dos princpios a serem preservados e dos fins a serem realizados que ser determinado o sentido da norma, com vistas produo da soluo constitucionalmente adequada para o problema a ser resolvido" [06]. Esses autores destacam os princpios de interpretao constitucional: supremacia da Constituio; unidade da Constituio; interpretao conforme a Constituio; presuno de constitucionalidade; mxima efetividade e razoabilidade ou proporcionalidade, de imediato ressaltando Lus Roberto Barroso que as normas constitucionais possuem superioridade jurdica, consistente em sua superioridade relativamente as demais normas que compem o ordenamento jurdico, servindo-lhes de parmetro de validade e de paradigma atravs do qual se afere a compatibilidade de uma norma com o sistema em sua unidade. Destes, interessam-nos mais de perto os princpios da supremacia da Constituio, da unidade da Constituio, da mxima efetividade e da proporcionalidade ou da razoabilidade. Conforme o princpio da supremacia da Constituio denota-se que esta veicula normas jurdicas de mxima hierarquia no sistema do Direito Positivo, figurando como fundamento de validade de todo o ordenamento normativo. Para Lus Roberto Barroso, "As leis e atos normativos em geral no podero existir validamente se incompatveis com alguma norma constitucional. A Constituio regula tanto o modo de produo das demais normas jurdicas como tambm delimita o contedo que possam ter" [07]. Pelo princpio da unidade tem-se que a Constituio atribui carter sistemtico ao ordenamento jurdico, uma vez que as normas constitucionais, revestidas da natureza de princpios ou regras, com relao de fundamentao a partir daquelas at estas, consistem em fundamento de validade comum de todas as normas jurdicas que integram a mesma ordem constitucional. Lus Roberto Barroso ensina que: "A ordem jurdica um sistema, o que pressupe unidade, equilbrio e harmonia. Em um sistema, suas diversas partes devem conviver sem confrontos inarredveis. Para solucionar eventuais conflitos entre normas jurdicas inconstitucionais utilizam-se, como j visto, os critrios tradicionais da hierarquia, da norma posterior e o da especializao. Na coliso de normas constitucionais, especialmente de princpios mas tambm, eventualmente, entre princpios e regras e entre regras e regras empregase a tcnica da ponderao. Por fora do princpio da unidade, inexiste hierarquia entre normas da Constituio, cabendo ao intrprete a busca da harmonizao possvel, in concreto, entre comandos que tutelam valores ou interesses que se contraponham. Conceitos como o de ponderao e concordncia prtica so instrumentos de preservao do princpio da unidade, tambm conhecido como princpio da unidade hierrquico-normativa da Constituio" [08]. Calha, aqui, trecho da sentena proferida pela 23 Junta de Conciliao e Julgamento do Rio de Janeiro em 26/10/1990, no processo RT 1.327/89, citada pelo Desembargador Jos Nascimento Arajo Netto [09]: "Ainda abordando tal tpico, trecho do artigo publicado por Arion Romita no supracitado Jornal da LTr, p. 35: No se controverte que o processo sistemtico de interpretao da lei recomenda o exame em conjunto de todos os dispositivos do mesmo diploma legal, de modo a evitar a antinomia entre eles e de modo que, em ateno conexidade orgnica, a verdade resulte do contexto e no de cada parte considerada isoladamente.

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INCIVILE EST. NISI TOTA LEGE PERESPECTA, UMA ALIQUA PARTICULA ELUS PROPOSITA, INDICARE VEL RESPONDERE contra o Direito julgar ou emitir parecer, tendo diante dos olhos, ao invs da lei, em conjunto, s uma parte dela (Celso)" [10]. O princpio da mxima efetividade impe que norma constitucional, sujeita atividade hermenutica, deve ser atribudo o sentido que maior eficcia lhe conceda, sendo vedada interpretao que lhe diminua ou suprima a finalidade. Outro no o ensinamento de Canotilho: "a uma norma constitucional deve ser atribudo o sentido que maior eficcia lhe d" [11]. O princpio da proporcionalidade, associado ao sistema jurdico alemo, ou da razoabilidade, que remonta ao sistema jurdico anglo-saxo, pode "funcionar como a medida com que uma norma deve ser interpretada no caso concreto para a melhor realizao do fim constitucional nela embutido ou decorrente do sistema", tal como nos apresenta Lus Roberto Barroso, que complementa: "O princpio pode operar, tambm, no sentido de permitir que o juiz gradue o peso da norma, em uma determinada incidncia, de modo a no permitir que ela produza um resultado indesejado pelo sistema, assim fazendo justia no caso concreto" [12]. Tecidas tais consideraes, sabemos que o inciso XXVI do art. 7 da CR prev o reconhecimento e o respeito aos acordos coletivos e s convenes coletivas de trabalho. Considerando o acima exposto, temos que o dispositivo deve ser interpretado em harmonia com a diretriz que emana do caput. Vale dizer, as condies de trabalho previstas em acordos coletivos e convenes coletivas devem visar a melhoria das condies sociais dos trabalhadores. E no se trata apenas de harmonizar o disposto no inciso XXVI do art. 7 da CR ao caputdesse dispositivo, mas tambm com o constante dos incisos III e IV do art. 1; dos incisos I, III e IV, incio, do art. 3; do capute dos incisos I, II, III e XXIII do art. 5; do inciso XXII do prprio art. 7; do capute inciso VIII do art. 170; do art. 196; do caput do art. 226; do caputdo art. 227 e do art. 229, todos da CR e com a seguinte redao: Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem, como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao; Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

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I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; III ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante; XXIII a propriedade atender a sua funo social; Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: VIII busca do pleno emprego; Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloclos a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. Da leitura dos supratranscritos dispositivos constitucionais podemos demasiadamente longas, superiores a 10 horas, impostas aos trabalhadores: inferir que jornadas

- configuram evidente desrespeito sua dignidade, no havendo como se falar em construir uma sociedade justa e solidria em tais condies (arts. 1, III; 3, I; 170, caput); - no servem ao propsito de promover o bem de todos, impedindo a busca pelo pleno emprego e, conseqentemente, a erradicao da pobreza (arts. 3, III e IV, incio; 170, VIII); - colocam em risco a segurana dos trabalhadores, tolhendo, na prtica, o direito vida, ambos garantidos no caputdo art. 5 da CR, alm de submeter-lhes a tratamento desumano, o que vedado pelo inciso III do mesmo artigo, e aumentar os riscos inerentes ai trabalho e de doena e outros agravos, descumprindo os comandos emergentes do inciso XXII do art. 7 e do art. 196 da CR; - constitui afronta ao princpio da legalidade, acolhido pelo inciso II do art. 5 da CR, observado o limite previsto no art. 59 da CLT; - desafia o princpio da igualdade (art. 5, caput, I), uma vez que, se ao empregador dado viver com dignidade e em boas condies e em segurana, por exemplo, o mesmo deve ser garantido aos empregados, o que no possvel com a prestao de servios em jornadas demasiadamente extensas; - caracteriza evidente abuso no exerccio do direito de propriedade, uma vez que no verificada sua funo social (art. 5, XXIII), que, conforme Celso Ribeiro Bastos, o "conjunto de normas da Constituio que visa, por vezes at com medidas de grande gravidade jurdica, a recolocar a propriedade na sua trilha normal" e tem como objetivo "coibir as deformidades, o teratolgico, os aleijes, digamos assim, da ordem jurdica": ensina o jurista que, " luz das concepes atuais no h

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por que fazer prevalecer o capricho e o egosmo quando perfeitamente possvel compatibilizar a fruio individual da propriedade com o atingimento de fins sociais" [13]. Em outras palavras, conquanto seja garantida ao empregador a propriedade dos meios de produo que constituem seu empreendimento, certo que no exerccio desse direito no podem prevalecer "o capricho e o egosmo" de seu titular que o tornem incompatvel com outros direitos da mesma magnitude, previstos e garantidos na Constituio; - por fim, importa em violao de preceitos ligados aos direitos humanos e famlia, que deve receber especial proteo do Estado, eis que "reconhecida como base da sociedade" [14], inclusive impedindo que trabalhadores e trabalhadoras possam desincumbir-se de seus deveres enquanto maridos, mulheres, pais e mes (arts. 226, caput; 227, caput; e 229). Em reforo ao que at aqui afirmamos, lembramos que o Pacto de So Jos da Costa Rica, integrado ao nosso ordenamento jurdico (e observado o 2 do art. 5 da CR), possui dispositivos que mantm estreita ligao com os supramencionados dispositivos constitucionais e, como estes, acabam desrespeitados pela imposio aos trabalhadores de jornadas prolongadas, superiores a 10 horas. Portanto, o inciso XXVI do art. 7 da CR deve ser interpretado com respeito aos princpios acima mencionados. Em outras palavras, o operador do Direito, ao interpretar o dispositivo referido deve considerar os princpios da supremacia da Constituio, da unidade da Constituio, da mxima efetividade e da proporcionalidade ou da razoabilidade, alm da natureza imperativa das normas que regulam a durao do trabalho e dos princpios que informam o Direito do Trabalho. Isso nos permite concluir que os regimes de compensao previstos em acordos coletivos e convenes coletivas devem obedecer limitao prevista no 2 do art.59 da CLT, bem como, e principalmente, proporcionar a melhoria das condies sociais dos trabalhadores, no lhes sendo possvel restringir a eficcia de normas constitucionais. Exigir do empregado a prestao de servios em jornadas superiores a 10 horas viola a norma insculpida no 2 do art. 59 da CLT e, como bem registrado pelo Juzo da 64 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, "Tais jornadas tm efeitos nefastos para o trabalhador, tanto no que diz respeito sua sade quanto em relao sua vida social e familiar. Ademais, tem efeito perverso no mercado de trabalho, encolhendo-o sobremaneira" [15], no podendo, pois, ser considerada apta a proporcionar melhorias nas condies sociais dos trabalhadores, alm de influir negativamente no mercado de trabalho. Voltando ao cerne da questo, merece registro deciso do Regional mineiro em ao civil pblica intentada pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Vejamos trecho do acrdo da lavra do Desembargador Marcus Moura Ferreira, da Primeira Turma (processo 648-2006-028-03-00-9), com destaque para a crtica previso em normas coletivas de jornadas estupidamente elastecidas: "De outra parte, no se pode dar validade s normas coletivas que permitem a dobra de jornada dos empregados (1, item b, Cl. 13, f. 10), ou mesmo a previso de horas extraordinrias alm do legalmente previsto nos arts. 59 e 61 da CLT, visto que elas transacionam direitos trabalhistas indisponveis. Assim, a possibilidade convencional de que o empregado trabalhe em dobra de jornada, perfazendo horas extras em nmero superior a 80% da jornada normal (ou seja: acima de 14h30m dirias), significa derrocar o limite inscrito no 2 do art. 61, de doze horas. A este propsito, cumpre registrar que, embora a transao seja feita com o aval do sindicato da categoria, de se observar que o trabalho em sobre jornada se torna aceitvel e at desejado pelo empregado -, em face da queda acentuada de sua remunerao nos ltimos anos e das altas taxas de desemprego. Por outro lado, o trabalho em horas extras fortemente atraente para o setor produtivo, visto que permite maior flexibilidade de ajuste da produo em funo da flutuao da demanda.

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Ademais, a utilizao permanente do sistema de horas extras permite a contratao de empregados com salrios mais baixos, porque estes sero complementados pelo pagamento das horas extras. Desta forma, as atuais prticas de flexibilizao das normas trabalhistas to ardorosamente defendidas pela r em seu recurso costumam trazer em seu bojo uma nova forma de explorao do empregado e o conseqente empobrecimento da populao, acentuando as desigualdades e promovendo a excluso social, pelo que preciso desmistificar a falsa idia de que necessrio flexibilizar ainda mais as relaes trabalhistas para gerar ou manter empregos". E finaliza o magistrado, reforando o que dissemos quanto ao desrespeito s diretrizes constitucionais: "Desta forma, as atuais prticas de flexibilizao das normas trabalhistas to ardorosamente defendidas pela r em seu recurso costumam trazer em seu bojo uma nova forma de explorao do empregado e conseqente empobrecimento da populao, acentuando as desigualdades e promovendo a excluso social, pelo que preciso desmistificar a falsa idia de que necessrio flexibilizar ainda mais as relaes trabalhistas para gerar ou manter empregos". No outro o entendimento da Desembargadora carioca Maria Jos Aguiar Teixeira Oliveira, para quem deve ser considerada invlida disposio contida em norma coletiva que imponha prejuzo ao trabalhador: Ao Anulatria. A invalidade da prevalncia da negociao coletiva in pejus ao trabalhador decorre da conjugao do novo art. 618 da CLT com o art. 9 do mesmo diploma legal. Assim, qualquer clusula convencional que suprimir os direitos mnimos previstos na Constituio da Repblica ou na CLT incorrer em nulidade. O princpio tutelar que norteia o Direito do Trabalho legitima o Judicirio Especial, inclusive, em face da fragilidade que, partindo dos trabalhadores, contamina a sua representao profissional em confronto com a avassaladora onda globalizante. No pode, pois, o Judicirio Trabalhista chancelar avenas que derroguem direitos indisponveis dos trabalhadores, posto que esses direitos tm espeque nos Direitos Humanos. 01179-2001-000-01-00-7, SEDIC, DORJ, P. III, S. II, Federal de 09-01-04. Relatora Juza Maria Jos Aguiar Teixeira Oliveira. Revista do TRT/EMATRA 1 Regio; n. 43, volume 18, p. 181. E como se posiciona o TST sobre o tema? Vejamos o pensamento do Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, exposto no acrdo do qual foi relator: "O direito ao reconhecimento da validade das convenes e acordos coletivos de trabalho no absoluto. No pode, portanto, ser utilizado como mecanismo prejudicial queles que objetiva proteger" [16]. Nesse sentido, negando prevalncia absoluta dos termos constantes de normas coletivas, pronunciouse a Sexta Turma do TST no julgamento do RR-1591-2004-291-04-00-0, tendo destacado o Ministro Horcio de Senna Pires quanto ao surgimento do prprio Direito do Trabalho da jornada de trabalho: "Todo nosso ordenamento jurdico trabalhista surge dessa matria que fundamental: a luta pelas oito horas de servio". Finalmente, a Ministra Rosa Maria Weber salientou que "h que se observar qual a norma que deve ser flexibilizada, porque qualquer dia, por norma coletiva, tambm no se ter que observar o salrio mnimo" [17]. Merece destaque, tambm, o entendimento exposto pelo Ministro Llio Bentes Corra, do TST, para quem o reconhecimento dos acordos coletivos e das convenes coletivas consagrado no inciso XXVI do art. 7 da CR no permite a concluso de haver autorizao para negociao de direitos indisponveis dos trabalhadores, concernentes proteo de sua sade fsica e mental (RR-1.4322000-001-03-00-6) [18].

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No mesmo julgamento, embora tratando de hiptese assemelhada, manifestou-se o Ministro Luiz Phillipe Vieira de Mello Filho no sentido da importncia do intervalo para alimentao e descanso, em especial para aquelas profisses com maiores ndices de "doenas profissionais, hipertenso, problemas cardacos, pelo estresse ocasionado pela atividade ...", concluindo: "Se no se preservar nem o intervalo, fica mais complicado ainda" [19]. Ratificando a tendncia manifestada pela Corte, transcrevemos o seguinte aresto, da lavra do Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira: "HORAS EXTRAS Jornada 12x36. Aplicao do art. 59, 2, da CLT. O 2 do art. 59 da CLT, conquanto autorize a compensao de horrio mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, veda a jornada superior a 10 horas. Essa particularidade j existia antes da atual Carta e por ela foi recepcionada, sucedendo-se legislao ordinria posterior no mesmo sentido. Logo, devido o adicional de hora extra incidente sobre as 11 e 12 horas trabalhadas no regime de 12x36. (...) (TST RR 598.424/1999.1 2 T. DJU 24.10.2003)" [20]. Como podemos ver atravs da deciso supratranscrita, dos pronunciamentos dos Ministros da mais alta corte trabalhista do Pas e conforme o que escrevemos at o momento, o limite imposto pelo 2 do art. 59 da CLT deve ser respeitado, porquanto recepcionado pela nova ordem constitucional, sendo certo que a autonomia privada coletiva no tem aptido para afast-lo, no obstante a regra inscrita no inciso XXVI do art. 7 da CR. Convm destacar, ainda, o entendimento consubstanciado na recente Orientao Jurisprudencial 372 da SDI-I do TST, que tem a seguinte redao: MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. LEI N 10.243, DE 27.06.2001. NORMA COLETIVA. FLEXIBILIZAO. IMPOSSIBILIDADE. DJ de 03, 04 e 05.12.2008. A partir da vigncia da Lei n 10.243, de 27.06.2001, que acrescentou o 1 ao art. 58 da CLT, no mais prevalece clusula prevista em conveno ou acordo coletivo que elastece o limite de 5 minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho para fins de apurao das horas extras. Conforme a novssima orientao, no possvel aos sindicatos que representam as categorias econmicas e profissionais permitir, em acordos coletivos e convenes coletivas, que o limite de 5 minutos que antecede e sucede a jornada de trabalho seja ultrapassado para efeito de apurao de horas extras. Portanto, com maior razo podemos concluir que no pode ser admitida a extrapolao do limite de 10 horas previsto no 2 do art. 59 da CLT para fins de prorrogao e compensao de horrio de trabalho. Vale dizer, utilizando o raciocnio inverso do famoso adgio popular "quem pode o mais, pode o menos", quem no pode o menos, no pode o mais. Se no permitido que atravs de negociao coletiva seja permitido ultrapassar o limite de 5 minutos, tambm no ser possvel a autorizao para extrapolar 2 horas. Corroborando o que foi dito at aqui, transcrevemos o ensinamento de Geraldo Bezerra de Menezes: "A publicizao do Direito do Trabalho, a nosso ver insuficiente para integr-lo ao quadro geral do Direito Pblico, caracteriza-se pelas garantias ou direitos mnimos, imperativos, inderrogveis, assegurados, em plano geral, aos trabalhadores. Esse mnimo legal no de desprezar-se no exerccio do poder normativo, pois o que lhe estiver acima objeto da livre contratualidade, individual ou coletiva" [21].

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Sob outro aspecto, no podemos esquecer que Manuel Alonso Olea classifica os direitos trabalhistas como direitos humanos fundamentais, citando entre seus exemplos a "limitao razovel das horas de trabalho" e "a segurana e higiene no trabalho" [22]. Esse entendimento compartilhado por Noberto Bobbio, para quem os direitos sociais (tambm ditos de segunda gerao) equiparam-se aos direitos fundamentais [23]. Tratando dos direitos fundamentais, Canotilho considera-os a "raiz antropolgica" essencial da legitimidade da Constituio e do poder poltico, aduzindo: "esta dimenso de universalidade e de intersubjectividade reconduz-nos sempre a uma referncia os direitos do homem" [24]. Ainda sobre os direitos fundamentais ensina Gilmar Ferreira Mendes que a Constituio os consagrou com o que ele denomina "clusula de imutabilidade" e "garantia de eternidade", porquanto veda qualquer emenda tendente a aboli-los e cuja inconstitucionalidade poder ser aferida e declarada pelo Judicirio [25]. E vamos alm. Considerando ser o povo o titular do Poder Constituinte e que este somente pode ser tido por legtimo enquanto consentneo com os princpios da dignidade da pessoa humana, da igualdade, da justia e da liberdade, trata-se hoje em dia da chamada "reserva de justia" na Constituio. Por esse motivo hoje a moderna teoria constitucional no mais aceita sem restries a classificao do poder constituinte originrio como autnomo, ilimitado e incondicionado, sem qualquer vnculo com princpios ou valores universalmente consagrados. A razo para tanto simples. Sendo a Constituio o instrumento pelo qual o poder estatal organizado e limitado, foroso reconhecer-se que a vontade do criador dever pautar-se conforme modelos e padres de conduta culturais, espirituais, ticos e sociais nsitos conscincia jurdica geral da comunidade. Portanto, o poder constituinte, mesmo originrio, encontra limites em princpios de justia tidos como supralegais, ressaltando Canotilho que os sistemas jurdicos internos devem zelar pelos princpios da autodeterminao, da independncia e da observncia dos direitos humanos [26]. Tudo quanto at aqui dito at o momento traduz a consagrao da Constituio como sistema aberto de normas e princpios, conducente ao afastamento da viso unilateral das normas constitucionais desprovidas de princpios ou valores. Aduzimos que h mesmo quem entenda que as chamadas clusulas supraconstitucionais possuem aptido e legitimidade para reformar, inclusive, as inicialmente intocveis clusulas ptreas. Para tanto, basta que estas no se encontrem em conformidade com a dignidade humana e com o contedo tico subjacente ordem jurdica vigente. Assim o faz Oscar Vilhena Vieira, para quem "no mais possvel pensar a Constituio e mais ainda as suas clusulas constitucionais intangveis sem levar em conta suas qualidades intrnsecas, seu valor tico" [27]. Logo, se as normas infraconstitucionais elaboradas pelo Poder Legislativo e as decises normativas proferidas pelo Poder Judicirio (vide o disposto no art. 5 da LICC e no art. 8, caput, da CLT [28]) devem respeito aos ditames constitucionais, com maior razo ser devido esse respeito por normas constantes de instrumentos pactuados por particulares, como o so os acordos coletivos e as convenes coletivas.

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CONCLUSO Por todo o exposto, sustentamos inadmissvel a estipulao de jornadas superiores a 10 horas em contratos individuais de trabalho, acordos coletivos, convenes coletivas e mesmo em acrdos normativos, por contrariar o texto constitucional, o ordenamento jurdico vigente e os princpios que informam o Direito do Trabalho. Tendo os magistrados trabalhistas necessidade de pronunciamento sobre o tema aqui examinado, que sigam o ensinamento de Alpio Silveira, citado por Ismair Roberto Poloni: "Alpio Silveira faz registrar, em estudo sobre a lgica do razovel, que a lgica, como cincia formal, no pode ser aplicada ao direito, que no possui silogismos e enunciados mas sim normas que so aplicadas a cada caso, buscando-se como soluo a justia, aplicando-se, para tanto, a lgica do razovel na interpretao da norma, isto , na exegese da norma; deve o julgador ser suficientemente flexvel em sua interpretao, e no matemtica e estritamente interpretativo, buscando, sempre dentro da ordem jurdica expressa, aquilatar as circunstncias do fato e do direito, a fim de ser o mais justo possvel. No se admite, a bem da verdade, possa o julgador inovar, criando direito inexistente ou julgando contra a lei. Mas deve, pela prpria natureza evolutiva do direito e das relaes humanas, interpretar a norma, ainda que por equidade, de forma razovel, flexvel e justa, de conformidade com o momento histrico e com as circunstncias especiais de cada caso" [29]. Conseqentemente, deve a Justia do Trabalho, nos feitos que versem sobre durao diria do trabalho superior a 10 horas, declarar a nulidade das clusulas insertas em quaisquer instrumentos e que prevejam tal jornada, no sendo demais sugerir a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho com a finalidade buscar a anulao, atravs de aes prprias, clusulas que tais. Que nossos magistrados trabalhistas atuem como os sifograntes "sbios em idade madura", magistrados eleitos por trinta famlias -, narrados por Thomas Morus em sua obra A Utopia [30], impedindo que os empregados sejam explorados por empregadores vidos em lucrar sem limites com a explorao da fora de trabalho alheia. Notas SSSEKIND, Arnaldo et alii. Instituies de Direito do Trabalho, volume 2. 19 ed. Rio de Janeiro: LTr, 1999, p. 800. KROST, Oscar. A Caracterizao do Regime de Sobreaviso Diante das Inovaes Tecnolgicas dos Meios de Comunicao; in Revista Justia do Trabalho. Porto Alegre: HS Editora, 2007, v. 283, p. 47. NETTO, Jos Nascimento Arajo. Liberalismo e Justia do Trabalho: Seis Dcadas de Confronto. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 109 e 110. MORAES, Guilherme Pea de. Direito Constitucional Teoria da Constituio. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 125. BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas Limites e Possibilidades da Constituio Brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 286 e 287. Op. cit., p. 287. Op. Cit., p. 312 e 313. Op. Cit., p. 316. NETTO, Jos Nascimento Arajo. Op. Cit., p. 114. Op. Cit., p. 112. CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. Coimbra: Almedina, 1993, p. 227. Op. Cit., p. 315 e 316. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 200. Op. Cit., p. 496. Sentena proferida no processo 333-2007-064-01-00-7. Notcias do TST, 10 de agosto de 2006.

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Notcias do TST, 2 de outubro de 2007. Notcias do TST, 5 de outubro de 2007. Notcias do TST, 5 de outubro de 2007. E no se diga que os trabalhadores aceitam de bom grado tais escalas, porquanto, como noticiado em O Liberal de 10 de abril de 2007, mais de 32 milhes de trabalhadores extrapolam a jornada normal com a finalidade de prover sua subsistncia com o recebimento de horas extras. Op. Cit., p. 9. OLEA, Manuel Alonso. Introduo ao Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1984, p. 234. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. 9. ed. Campus, 1991, p. 21. CANOTILHO, J.J. Gomes. Fundamentos da Constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993. MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos Fundamentais e Controle de Constitucionalidade. Estudos de Direito Constitucional. So Paulo: Celso Bastos, 1998, p. 32. CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1998, p. 255 e 256. VIEIRA, Oscar Vilhena. A Constituio e sua Reserva de Justia. Um ensaio sobre os limites materiais ao poder de reforma. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 224. LICC, art. 5. Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum; CLT, art. 8, caput: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente de direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. POLONO, Ismair Roberto. Tcnica Estrutural da Sentena Cvel. Juzo Comum e Juizado Especial. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 74. MORUS, Thomas. A Utopia. Rio de Janeiro: l&PM, 2006, p. 76: "A principal e quase nica funo dos sifograntes zelar que ningum permanea inativo, mas que se entregue ativamente ao seu ofcio, no porm a ponto de nele se esgotar do nascer do dia ao cair da noite, como um animal de carga, existncia pior que a dos escravos, e que no entanto a dos operrios em quase todos os pases, exceto em Utopia".

Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12108>. Disponvel em:: 02 mar. 2009.

2. Leia 2.2 Adicional de insalubridade e a smula vinculante n4.

http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20081119131946847&mode=print

3 - Simulados 1) No contexto do Direito Internacional do Trabalho, correto afirmar acerca das fontes heternomas: a) tanto os tratados quanto as convenes internacionais so documentos obrigacionais firmados por organismo internacional, sendo a adeso a eles, pelos respectivos membros, voluntria. b) a recomendao, como emana de ente internacional com a finalidade de promover o aperfeioamento normativo dos Estados Soberanos, considerada fonte formal do Direito do Trabalho.

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c) os tratados e as convenes internacionais, quando praticados os atos de adeso e ratificao interna, devem guardar compatibilidade com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil. d) prevalece no mbito da jurisprudncia majoritria o entendimento segundo o qual os tratados e as convenes internacionais que versam sobre direitos sociais trabalhistas, de ndole fundamental, aps o ato de ratificao interna, possuem natureza infraconstitucional, porm, supralegal. e) se houver adeso da Repblica Federativa do Brasil a tratado ou a conveno internacional, possvel que sofra sanes internacionais pela sua inobservncia, mas aps o processo de ratificao interna. Resposta C 2) Com relao s fontes de Direito do Trabalho, certo que a) o direito comum no ser fonte subsidiria do direito do trabalho, em razo da incompatibilidade com os princpios fundamentais deste. a) b) os usos e costumes so uma importante fonte do Direito do Trabalho sendo que, muitas vezes, da sua reiterada aplicao pela sociedade, que se origina a normal legal. b) c) defeso, como regra, as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidirem, conforme o caso, por equidade. c) d) defeso, como regra, as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidirem, conforme o caso, por analogia. d) e) o interesse de classe ou particular deve prevalecer sobre o interesse pblico, em razo da natureza humanitria inerente da relao prpria de emprego. de escravo. Resposta: B

3) CF estabelece princpios de igualdade entre as pessoas, inclusive no mbito trabalhista, e descreve preceitos que se destinam a corrigir distores decorrentes de necessidades ou protees especiais. Com base nessa premissa e segundo o que dispe a CF, assinale a opo correta. a) Conquanto proba haver critrio de admisso por motivo de sexo, a CF estabelece direitos especiais s mulheres gestantes, em razo da proteo maternidade, assim como a proteo do mercado de trabalho da mulher mediante incentivos especficos, nos termos da lei. b) A CF probe o trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 16 anos. c) Ningum pode ser admitido como trabalhador se for menor de 14 anos, exceto na condio de aprendiz. d) Conquanto proba a restrio admisso do trabalhador portador de deficincia, a CF admite a possibilidade de estabelecimento de salrio diferenciado a tais trabalhadores conforme suas capacidades. e) Aos trabalhadores rurais so concedidos benefcios no alcanados pelos trabalhadores urbanos, como, por exemplo, prazo de prescrio diferenciado, visto que eles necessitam de condies especiais para a defesa de seus direitos e, assim, de maior prazo para postular a tutela jurisdicional. Resposta: A

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