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TURMA EXTENSIVA SEMANAL Disciplina: Processo do Trabalho Prof.

: Marcos Dias Data: 19/03/2009

Material disponibilizado pelo Professor:

AULA 5 e 6 4 Ao: conceito, classificao, espcies, natureza jurdica. Ao e pretenso. Condies da ao. 5 Processo: conceito e natureza Jurdica. Relao jurdica processual e relao jurdica material. Objeto do processo: mrito da causa. Processo e Procedimento. Tipos de processo: processo de conhecimento, processo cautelar e processo de execuo. Noes. Conceito. 6 Formao, suspenso e extino do processo. Pressupostos processuais. Ausncia. Efeitos. Efetividade do processo.

I DA AO A) FASES DA TEORIA DO DIREITO DE AO CIVILISTA ou IMANENTISTA

Defensores: Savigny, Eduardo Espnola e Clvis Bevilaqua. DIREITO DE AO NO TEM AUTONOMIA = porque a ao o direito material em juzo. Artigo 75 do CC de 1916 (quando mencionava que a todo direito corresponde uma ao que o assegura). AO direito material em movimento/exerccio.

MUDANA DE PARADIGMA: POLMICA WINDSCHEID x MUTHER A partir da polmica entre WINDSCHEID e MUTHER, alcanou-se com o primeiro autor a distino entre a actio do direito romano (que era visualizada como pretenso) e a moderna ao processual. Direito Romano, a ao era visualizada como pretenso, e portanto, como aspecto do direito material. Comeavase a partir para uma autonomia do direito de ao. AO COMO DIREITO CONCRETO DE AGIR

Adeptos: Adolph WACH e GOLDSCHMITT. 1 TEORIA A DEFENDER A AUTONOMIA DO DIREITO DE AO Direito Material (frias, 13 salrio) = sujeito passivo o devedor; Direito de Ao (direito uma tutela jurisdicional) = sujeito passivo o Estado. Contudo, para esta teoria: AO = direito a uma sentena favorvel. E as sentenas de improcedncia? E nas aes declaratrias negativas? No h ao, nem jurisdio para estes autores. Ainda h a confuso da ao com pretenso. OBS: TEORIA POTESTATIVA (Teoria do Direito Potestativo de agir) Criada por CHIOVENDA (uma dissidncia da Teoria Concreta). AO = seria o PODER JURDICO DE DAR VIDA CONDIO PARA ATUAO DA VONTADE DA LEI . A ao para Chiovenda seria um direito voltado contra o ru, em face de quem se produz o efeito jurdica da atuao da lei, no tendo o demandado nenhuma obrigao diante desse poder, SIMPLESMENTE LHE ESTARIA SUJEITO.

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Direito de ao poderia ser PRIVADO ou PBLICO, conforme a lei, cuja vontade esteja sendo atuada. Tem natureza concreta, pois por razes bvias, s existe direito de ao para estes doutrinadores quando existir tambm o direito material. AO COMO DIREITO ABSTRATO

Adeptos: DEGENKOLB e PLSZ Ao seria o direito de provocar a jurisdio, o direito ao processo, o direito de instaurar a relao jurdica processual. Trata-se da PRETENSO TUTELA JURDICA que se exerce contra o Estado para que ele preste justia. Independentemente da procedncia ou no do pedido que apresentado ao Judicirio. TEORIA ECLTICA

Foi a que prevaleceu no Direito Brasileiro. Isto porque projeta a EXISTNCIA DE REQUISITOS PARA A EXISTNCIA DO DIREITO DE AGIR, quais sejam, AS CONDIES DA AO. LIEBMAN = Condies de ao so os requisitos de existncia do direito de ao. Crtica da doutrina brasileira (Barbosa Moreira, Alexandre Cmara, Hlio Tornaghi) Condies de ao se encontram no PLANO DA VALIDADE e no no PLANO DA EXISTNCIA DO DIREITO DE AO. ELEMENTOS DA AO = Plano de Existncia CONDIES DA AO = Plano de Validade (existiu jurisdio, apenas o direito de ao no foi validamente exercitado. Ento, O DIREITO DE AO UM DIREITO SUBJETIVO, PBLICO, AUTNOMO, ABSTRATO DE PROVOCAR A TUTELA JURISDICIONAL DO ESTADO. OBS: DIREITO SUBJETIVO ou PODER JURDICO? Alexandre Cmara/Cndido Dinamarco = entendem que um poder jurdico eis que entre o titular e o Estado, inexiste conflito de interesses, elemento essencial para a configurao de um direito subjetivo (j que este pressupe antagonismo entre os interesses do titular do direito e do titular do dever jurdico) Moacir Amaral Santos = entende que a ao um direito subjetivo a que corresponde o dever jurdico do Estado de prestar a tutela jurisdicional. PODER DE AO (aps o oferecimento da demanda, ambas as partes ocupam, ao longo do processo POSIES ATIVAS, razo pela qual nos parece lcito afirmar que tanto o autor como o ru exercem, ao longo do processo o poder de ao). x DEMANDA (este ato exclusivo do autor, compreendida como ato inicial, impulso inicial da atividade jurisdicional do Estado). II AO E PRETENSO O autor ao intentar a sua postulao diante do ESTADO-JUIZ est exercendo um direito constitucionalmente garantido. NA PETIO INICIAL ele revela sua pretenso, ou seja, aquilo que almeja do ru e que este no tenha prontamente atendido. A soluo da ao ser a soluo da pretenso. III - CONDIES DA AO E PROCESSO DO TRABALHO So requisitos exigidos para que o processo possa levar a um provimento final de mrito.

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Sua ausncia leva extino do processo sem resoluo do mrito. Leva prolao de uma sentena terminativa, acarretando a chamada extino anmala do processo. Neste sentido, dispe o artigo 267, IV do CPC: Extingue-se o processo sem resoluo do mrito: (...) IV quando no concorrer qualquer das condies da ao, como possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse processual. MAURO SCHAVI: No nosso sentir, as condies da ao so requisitos que deve conter a ao para que o Juiz possa proferir uma deciso de mrito, julgando a pretenso trazida a juzo. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 49) HUMBERTO THEODORO JNIOR: Para atingir-se a prestao jurisdicional, ou seja, a soluo do mrito, necessrio que a lide seja deduzida em juzo com a observncia de alguns requisitos bsicos, sem cuja presena o rgo jurisdicional no estar em situao de enfrentar o litgio e dar s partes uma soluo que componha definitivamente o conflito de interesses. (Curso de Direito Processual Cvil, volume I, pgina 46); VISO MODERNA: REQUISITOS DO PROVIMENTO DE MRITO: ALEXANDRE CMARA: No se mostra adequada a utilizao da designao condies, uma vez que no se est aqui diante de um evento futuro e incerto a que se subordina a eficcia de um ato jurdico, sendo por esta razo prefervel falar em requisitos. Ademais, no parece que se esteja aqui diante de requisitos da ao, pois esta, a nosso sentir, existe ainda que tais requisitos no se faam presentes. Mesmo quando ausente alguma das condies da ao, o que levar prolao de sentena meramente terminativa, a qual no contm resoluo do mrito, ter havido exerccio de funo jurisdicional, o que revela ter havido exerccio do poder de ao. Assim, e considerando que a presena de tais requisitos se faz necessria para que o juzo possa proferir o provimento final do processo (a sentena de mrito no processo cognitivo, a satisfao do crdito no processo executivo, a sentena cautela no processo dessa natureza), que preferimos a denominao requisitos do provimento final. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 50). OBS: A teoria referente s condies da ao foi idealizada e aperfeioada por LIEBMAN. Aps a edio do CPC de 1973 e a partir da 3 edio de seu Manual, deixou de incluir a possibilidade jurdica do pedido, passando a integr-la no conceito de interesse de agir. 3. INTERESSE DE AGIR

verificado pela presena de dois elementos, que fazem com que esse requisito do provimento final seja verdadeiro binmio: necessidade da tutela jurisdicional e adequao do provimento pleiteado. NECESSIDADE (interesse-necessidade) + ADEQUAO (interesse-adequao) OBS: H setores da doutrina que preferem falar no binmio necessidade-utilidade: FRANCISCO FERREIRA JORGE NETO e JOUBERTO CAVALCANTE: A condio da ao consistente no interesse processual se compe de dois aspectos, ligados entre si, que se podem traduzir no binmio necessidade-utilidade, embora haja setores na doutrina que prefiram traduzir esse binmio por necessidade-adequao. Parece no haver diferena substancial entre as duas expresses, para a anlise do interesse de agir, pois, sempre que se estiver diante da propositura da ao inadequada, estar-se-, tambm diante da inutilidade do pedido para os fins que se pretendem alcanar. A adequao como o fracionamento da utilidade. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 263). OTVIO AUGUSTO REIS DE SOUZA: O interesse de agir se assenta na idia de utilidade e necessidade. a busca da prestao jurisdicional do Estado, para a tutela da pretenso agitada. Da se falar que o interesse de agir seria seria processual, instrumental ou secundrio. (Direito e Processo do Trabalho, pgina 265) RENATO SARAIVA: O interesse processual encontra-se relacionado com o binmio necessidadeutilidade, impondo-se ao demandante a demonstrao, no momento da apresentao da pea

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inaugural, da necessidade de o Estado prestar a tutela jurisdicional como forma de soluo do conflito de interesses apresentado. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 294) E at quem mencione a existncia de um trinmio: CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: O interesse processual emerge do trinmio necessidade-utilidadeadequao. Vale dizer, o processo deve ser utilizado quando houver necessidade de intercesso do Estado-juiz para que este possa tutelar o alegado direito vindicado pelo autor. Dito de outro modo, sem o processo o autor ficaria privado de meios para ver sua pretenso acolhida ou rejeitada pelo Poder Judicirio. O processo tambm deve ser til para remediar ou prevenir o mal alegado pelo autor. Isso significa que no ser til se for empregado como mera consulta acadmica ou instrumento de indagao, pois s o dano ou perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao. Alm disso, o processo deve ser adequado a propiciar algum resultado til ao autor. Da alguns autores mencionarem a adequao como desdobramento do interesse processual, pois imprescindvel a existncia de uma relao entre a situao lamentada pelo autor e o provimento jurisdicional concretamente solicitado. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 311). INTERESSE-NECESSIDADE Decorre da prpria proibio da AUTOTUTELA. Todo titular de direito lesado ou ameaado, deve valer-se da proteo judicial. Existe quando sem o processo e sem o exerccio da jurisdio, o sujeito seria incapaz de obter o bem desejado. LIEBMAN: O interesse de agir decorre da necessidade de obter atravs do processo a proteo do interesse substancial; pressupe, por isso, a assertiva de leso a esse interesse e a aptido do provimento pedido para proteg-lo e satisfaz-lo. Ex. Nos dissdios coletivos, a ausncia de negociao coletiva antes de seu ajuizamento, redunda em falta de interesse de agir (artigo 114, pargrafo 2 da CLT). Enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, inexiste necessidade de invocar a tutela jurisdicional. Ex. Empregado que, por suas ocupaes fora do emprego, sempre recusara uma promoo, embora tal promoo lhe trouxesse benefcio pecunirios, resolve reivindicar tal promoo (TOSTES MALTA) OBS: AES NECESSRIAS = existem determinadas aes cujo bem da vida ou o estado jurdico que se pretende obter somente pode ser alcanado por intermdio do Poder Judicirio. Ex. Inqurito Judicial para apurao de falta grave de empregado estvel. Nestes casos o exame da necessidade, para a verificao do interesse, dispensvel, pois est in re ipsa.

INTERESSE-ADEQUAO preciso que o autor tenha ido a juzo valendo-se da via processual adequada para buscar a reparao pretendida. DINAMARCO: O interesse-adequao liga-se existncia de mltiplas espcies de provimento institudos pela legislao do pas, cada um deles integrando uma tcnica e sendo destinado soluo de certas situaes da vida indicadas pelo legislador. Em princpio, no franqueada ao demandante a escolha do provimento e portanto da espcie de tutela a receber. Ainda quando a interferncia do Estado-juiz seja necessria sob pena de impossibilidade de obter o bem devido (interessenecessidade), faltar-lhe- o interesse de agir quando pedir medida jurisdicional que no seja adequada segundo a lei. (Instituies de Direito Processual, volume I, pgina 302). CASOS CONCRETOS: Ex. 1. Empregador que ajuza inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador de estabilidade. Ex. 2. Mandado de segurana para postular horas extras.

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Ex. 3. Servidor celetista que, em vez de ajuizar ao trabalhista em face do empregador, pessoa jurdica de direito pblico interno, visando sustar um desconto que reputa ilegal no seu salrio, impetra mandado de segurana contra ato da autoridade administrativa. (Exemplo de Carlos Henrique Bezerra Leite: Ora a ao escolhida pelo autor inadequada ao fim colimado, resultando disso a carncia de ao, por inadequao da via eleita). NOTCIAS DO TST DE 29/03/2004 Dvida sobre direito futuro no legitima trabalhador a acionar JT A Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-I) do Tribunal Superior do Trabalho rejeitou recurso de uma funcionria da Ferroban (Ferrovias Bandeirantes S/A) que queria ver declarado seu direito complementao de aposentadoria apesar de ainda estar em atividade. Aps sucessivas alteraes ocorridas na estrutura jurdica da Fepasa, empresa que a admitiu, surgiu a dvida: ela tem ou no direito complementao de aposentadoria prevista no Acordo Coletivo, firmado em 1961, pela antes denominada Companhia Paulista de Estrada de Ferro. O jeito foi ajuizar uma ao declaratria perante a Justia do Trabalho mas a dvida persistir, segundo o TST. Relator do recurso, o ministro Luciano de Castilho lembrou que diante da chegada de sucessivas aes deste tipo ao Tribunal Superior do Trabalho, os ministros foram levados a editar orientao jurisprudencial (OJ n 276) para desestimular a prtica e evitar uma avalanche de recursos sobre este assunto. Segundo a OJ n 276, incabvel ao declaratria visando a declarar direito complementao de aposentadoria, se ainda no atendidos os requisitos necessrios aquisio do direito, seja por via regulamentar, ou por acordo coletivo. O entendimento predominante no TST o de que o empregado que ainda no se aposentou no tem interesse de agir para buscar a declarao de um direito futuro, que somente surgir com sua aposentadoria. O relator reconheceu a relevncia dessa dvida mas salientou que a Justia do Trabalho no pode reconhecer algo que ainda no se incorporou ao patrimnio jurdico do trabalhador. Incontestvel que paira sobre a trabalhadora dvida relevante quanto titularidade do direito complementao de aposentadoria e que a certeza desse direito pode resultar em decises importantes em sua vida particular, ponderou o ministro. Mas, segundo Luciano de Castilho, certo tambm que a incerteza que impulsiona esta ao jurdica, na medida em que a declarao buscada relativa existncia de um direito condicional, dependente de um fato futuro, j que o direito complementao nasce com o ato de jubilao, que ainda no ocorreu. Se este tipo de ao visa, portanto, a declarar uma relao jurdica j existente, para fins de obstar questionamentos futuros em face da coisa julgada, no razovel a pretenso de ver reconhecido algo que ainda no se materializou no patrimnio jurdico do trabalhador, concluiu o ministro. (E-RR 205/2000)

NOTCAS DO TST DE 02/02/2005 Negociao em torno do FGTS no exclui ao de empregado A negociao mantida entre o empregador e a Caixa Econmica Federal (CEF) em torno da regularizao de depsitos atrasados do Fundo de Garantia por Tempo de Servio no impede o trabalhador de buscar judicialmente o recolhimento do FGTS. Com esse entendimento, expresso pelo juiz convocado Altino Pedroso dos Santos (relator), a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu recurso de revista a uma empregada do municpio de Gravata (RS), submetida ao regime da CLT. Com base em dispositivo da legislao civil, o relator reconheceu a prerrogativa da

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trabalhadora. O acordo de parcelamento obtido pelo empregador perante a CEF, com vistas regularizao dos dbitos relativos ao FGTS, destina-se a excluir sanes impostas pelo no-cumprimento dos prazos legalmente estabelecidos para os depsitos, no alcanando os seus efeitos, todavia, o empregado, que dela no participou, afirmou Altino Pedroso ao se referir ao artigo .1031 do antigo Cdigo Civil. O dispositivo prev que a transao (no caso, o parcelamento) no aproveita, nem prejudica seno os que nela intervieram. Segundo o relator, a norma revela que os efeitos de acordo do FGTS no alcanaram a trabalhadora, que dele no participou. O posicionamento adotado pelo TST reformula deciso anterior do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (com jurisdio no Rio Grande do Sul). De acordo com o rgo de segunda instncia, a trabalhadora no possua interesse de agir em relao aos depsitos de FGTS devidos a partir de outubro de 1988. Esse requisito corresponde, juridicamente, a uma das condies que a parte tem de demonstrar para ajuizar a ao. Tendo em vista que o municpio, em virtude de dificuldades econmicas ou financeiras, obteve junto ao rgo gestor do FGTS, a Caixa Econmica Federal, o parcelamento dos seus dbitos a ttulo de depsitos fundirios, no h razo para se determinar o imediato recolhimento destes valores na constncia da relao de emprego, registrou o acrdo regional. Mesmo reconhecendo a previso legal para a ao do empregado, o TRT negou o direito da trabalhadora. certo que o art. 25 da Lei n. 8.036/90 assegura ao empregado, ou seu rgo de classe, a ao para a efetivao dos recolhimentos em atraso. Contudo, se a empregada no se enquadra em nenhuma das hipteses legais para o imediato saque dos valores depositados em sua conta vinculada, e se o empregador, por dificuldades financeiras, obteve do gestor do sistema (CEF) o parcelamento da dvida, no se percebe o interesse processual da autora em sua demanda. No TST, o argumento da trabalhadora foi o de que o acordo de parcelamento entre o municpio gacho e a CEF no poderia impedir o ajuizamento da ao, a fim de regularizar o recolhimento do FGTS. Para tanto, baseou-se na previso inscrita no artigo 25 da Lei n 8.036/1990. O dispositivo estabelece que poder o prprio trabalhador, seus dependentes e sucessores, ou ainda o Sindicato a que estiver vinculado, acionar diretamente a empresa por intermdio da Justia do Trabalho, para compeli-la a efetuar o depsito das importncias devidas nos termos desta lei. Em seu voto, Altino Pedroso reconheceu a validade do parcelamento dos dbitos do FGTS, mas concordou com a autora do recurso em relao aos efeitos que essa negociao teria sobre a trabalhadora. No possui o condo de impedir que o empregado proponha reclamao trabalhista com o objetivo de compelir o empregar a efetuar o imediato recolhimento do FGTS sobre as verbas de natureza remuneratria pagas durante o contrato de trabalho expressou. O posicionamento restabeleceu a deciso de primeira instncia (Vara do Trabalho) que determinou o recolhimento do FGTS relativo ao perodo de outubro de 1988 at a resciso do contrato de trabalho. (RR 535209/1999.7)

NOTCIAS DO TST DE 01/03/2007 rbitro de futebol no tem direito a vnculo de emprego Um rbitro de futebol perdeu mais uma etapa na sua briga judicial contra a Federao Paulista de Futebol. A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, acompanhando o voto do ministro Aloysio Corra da Veiga, negou provimento ao recurso na ao judicial

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em que pleiteia salrios vencidos, 13, frias, FGTS, aviso prvio e a resciso indireta de seu contrato de trabalho, por culpa exclusiva do empregador. O rbitro, de 58 anos, j havia ganho na Justia do Trabalho (em 1986) uma ao em que pedia o reconhecimento de vnculo empregatcio com a federao, quando ainda em curso seu contrato de trabalho, mas desistiu da ao na fase de execuo. Em nova ao judicial, ajuizada em 1995, disse que a federao no procedeu anotao em sua carteira de trabalho nem cumpriu com as obrigaes trabalhistas, apesar de ter sido condenada na ao anterior. Contou que aps a sentena, no foi mais escalado para apitar os jogos. Sua ltima atuao foi em 1994, quando atuou no jogo entre as equipes do S.E. Matonense e Capivariano F.C. Disse que a partir da foi colocado em disponibilidade, sem recebimento de salrio, que na poca correspondia a R$ 872,00. Diante desse quadro, no viu outra alternativa a no ser recorrer ao Judicirio. Alegou que teria direito estabilidade no emprego, pois j contava com mais de 10 anos de federao, e pediu a condenao da empresa em diversas verbas rescisrias. A federao contestou a ao. Disse que no havia trnsito em julgado da deciso que reconheceu o vnculo porque o rbitro desistiu da ao. Alegou, ainda, que o autor nunca foi seu empregado, mas que exercia to-somente uma funo sem vnculo de emprego. Baseou sua argumentao no pargrafo nico do artigo 58 da Lei n 8.672/93 (revogada pela Lei n 9.615/98). Segundo a lei, os rbitros e auxiliares de arbitragem no tm qualquer vnculo empregatcio com as entidades desportivas diretivas onde atuam. Alm disso, a remunerao como autnomo exonera tais entidades de quaisquer outras responsabilidades trabalhistas e previdencirias. Por fim, argumentou que o trabalho desenvolvido pelo rbitro era eventual, sem subordinao, e o pagamento era baseado na arrecadao da venda de ingressos dos jogos. A sentena foi desfavorvel ao rbitro, que ainda levou um puxo de orelha do juiz. O reclamante parece pretender brincar com o Poder Judicirio. Anteriormente, ingressou em juzo, tendo obtido o provimento jurisdicional alvitrado, mas desistiu da sua execuo, o que restou judicialmente homologado. Posteriormente, sem providenciar a execuo do julgado anterior, o que era plenamente possvel, ingressa com nova demanda, imputando ao empregador rejeitado a prtica de falha grave. As coisas no se passam segundo a vontade do reclamante, mas, do ponto de vista jurdico, segundo um encadeamento lgico, destacou a sentena. O juiz julgou extinto o processo, por falta de interesse processual. Insatisfeito, o rbitro recorreu. Disse que foi coagido pela federao a desistir da ao anterior, sob pena de no ser mais escalado para as partidas de futebol. Em deciso que dividiu as opinies no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (So Paulo), o recurso foi provido, determinando-se o retorno dos autos Vara de origem para prosseguir no julgamento dos pedidos. Segundo o acrdo vencedor, a desistncia da execuo, aps o trnsito em julgado da deciso na fase de conhecimento em que se reconheceu o vnculo de emprego, no macula a coisa julgada, apenas impede o prosseguimento da execuo no processo em que se deu a desistncia. De volta Vara de origem, nova sentena foi proferida. Dessa vez, o autor da ao ganhou apenas a devoluo dos valores descontados a ttulo de ISS no perodo compreendido entre maio de 1990 a julho de 1993. Novos recursos foram interpostos pelas duas partes. Em novo julgamento no TRT/SP, o rbitro perdeu at mesmo os valores de ISS em decorrncia da prescrio e, insatisfeito, recorreu ao TST. O recurso no foi provido porque o autor no conseguiu demonstrar violao de lei ou da Constituio nem divergncia de teses. Como se v dos fundamentos do acrdo recorrido, o entendimento do TRT foi no

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sentido de que houve renovao, nesta ao, de pedidos j formulados em reclamao trabalhista anterior. Ressaltou, ainda, que houve condenao em parcelas que acabaram sendo objeto de homologao de desistncias parciais formuladas por rbitros reclamantes, dentre eles o ora reclamante. Deste modo, no h como se afastar a coisa julgada que se formalizou no presente caso, destacou o ministro Aloysio Corra da Veiga, relator. (AIRR-34939/2002-900-02-00.0).

4.

LEGITIMIDADE

Ao ajuizar sua demanda, o autor necessariamente afirma existir entre ele e a parte adversa uma relao jurdica, chamada res in iuditio deducta. So os sujeitos desta relao jurdica deduzida no processo que possuem legitimidade para figurar em ambos os plos. ALEXANDRE CMARA: tm legitimidade para a causa os titulares da relao jurdica deduzida, pelo demandante no processo. LIEBMAN: Legitimidade para agir (legitimatio ad causam) a titularidade ativa e passiva da ao. O problema da legitimao consiste em individualizar a pessoa a quem pertence o interesse de agir (e, pois a ao) e a pessoa com referncia qual (Nei cui confronti) ele existe; em outras palavras, um problema que decorre entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva. (Manual de Direito Processual Civil, pgina 208). FREDDIE DIDDIER: Parte legtima aquela que se encontra em posio processual (autor ou ru) coincidente com a situao legitimadora, decorrente de certa previso legal, relativamente aquela pessoa e perante o respectivo objeto litigioso. Para exemplificar: se algum pretende obter uma indenizao de outrem, necessrio que o autor seja aquele que est na posio jurdica de vantagem e o ru seja o responsvel, ao menos em tese, pelo dever de indenizar. (Curso de Direito Processual Civil, pgina 166). PRINCIPAIS ASPECTOS DA LEGITIMIDADE: 1. 2. 3. da demanda. Situao jurdica regulada pela Lei (situao legitimante, modelo ideal); qualidade jurdica bilateral, que se refere a ambas as partes no processo; Afere-se diante do objeto litigioso, embora se examine luz da situao afirmada no instrumento

A legitimidade pode ser: - ORDINRIA H correspondncia entre a situao legitimante e as situaes jurdicas submetidas apreciao do magistrado. H correspondncia entre as partes no processo e os sujeitos da lide. Legitimado ordinrio aquele que defende em juzo, direito prprio. - EXTRAORDINRIA (legitimao anmala ou substituio processual) No h correspondncia total entre a situao legitimante e as situaes jurdicas submetidas apreciao do magistrado. No h correspondncia total entre as partes no processo e os sujeitos da lide. Legitimado extraordinrio aquele que defende em nome prprio, interesse de outro sujeito de direito. - EXCLUSIVA Quando o contraditrio somente puder ser considerado e formado com a presena de determinado sujeito de direito. Atribui-se a legitimidade a apenas um sujeito de direito para atuar em determinada causa.

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- CONCORRENTE (ou co-legitimao) Quando mais de um sujeito de direito estiver autorizado a discutir em juzo determinada situao jurdica.

CASOS DA JURISPRUDNCIA NOTCIAS DO TST DE 17/06/2008 JT julga ao de trabalhador acidentado contra Bradesco Seguradora A Justia do Trabalho tem competncia para julgar ao ajuizada por um trabalhador contra seguradora contratada pela empresa para a qual trabalha visando ao recebimento de indenizao decorrente de seguro de vida em grupo, aps ter sofrido acidente de trabalho. Adotando este fundamento, a Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho rejeitou agravo de instrumento da Bradesco Seguradora e manteve deciso da Justia do Trabalho da 3 Regio, que a condenou ao pagamento do seguro a um ex-empregado da Gama Pinturas Industriais Ltda. Embora o empregado no mantivesse relao de trabalho com a seguradora, e sim com a empresa que contratou o seguro, o entendimento foi de que o processo teve origem numa controvrsia decorrente de uma relao de trabalho, e que o empregado buscava o cumprimento de um ajuste contratual. Se no fosse o contrato de trabalho, a empresa no teria contratado seguro de vida em favor do trabalhador, explicou o relator do agravo, ministro Aloysio Corra da Veiga. A ao foi ajuizada inicialmente na Justia Estadual, que declinou da competncia para a Justia do Trabalho por fora da Emenda Constitucional n 45/2004. O trabalhador foi contratado pela empresa Gama Pinturas Industriais Ltda. como pintor, e foi vtima de queimaduras eltricas de alta tenso (6.900 volts). Devido gravidade das queimaduras, ficou com seqelas em 82,5% do corpo e teve de ser aposentado por invalidez pelo INSS. Como a cobertura do seguro contratado entre a Gama e a Bradesco lhe dava direito a indenizao por invalidez, o pintor acionou a seguradora. Esta, aps submet-lo a nova percia mdica, concluiu que houve perda de apenas 4% da capacidade de trabalho, e comunicou ao pintor que sua indenizao seria de R$ 1.800,00. Indignado com o valor, pois a percia do INSS constatou incapacidade permanente, solicitou reviso administrativa do valor, mas, seis meses depois, foi informado de que o crdito estava sua disposio, no valor de R$ 1.319,40, ou seja, a reviso teve efeito negativo. Ajuizou ento a ao na Justia Comum, que a remeteu 25 Vara do Trabalho de Belo Horizonte. O valor pedido foi de R$ 45 mil. A Gama e a Bradesco Seguros contestaram, alegando a incompetncia da Justia do Trabalho, mas a preliminar foi rejeitada, e a indenizao foi arbitrada em R$ 37.125,00. O TRT/MG manteve a condenao e negou seguimento ao recurso de revista da seguradora. No agravo de instrumento ao TST, a Bradesco questionou mais uma vez a competncia da Justia do Trabalho e sustentou que a sua presena na ao no decorria da relao de trabalho, mas de contrato civil de seguro firmado com a empregadora do pintor. O relator do agravo, ministro Aloysio Corra da Veiga, porm, rejeitou a argumentao: o TRT/MG j havia esclarecido que bastava o fato de a empregadora ter sido apontada como devedora da obrigao principal para que se reconhecesse a legitimidade passiva da seguradora. O autor apenas pleiteia que a empresa e a seguradora respondam, solidariamente, pelo valor do seguro a que tem direito, pois o benefcio foi institudo pela empresa e aderiu definitivamente ao seu contrato de trabalho, observou. No resta dvida, portanto, que o pedido tem base no contrato de trabalho ao qual a seguradora se obrigou ao adentrar na relao contratual entre empregado e empregador, eis que a ao voltou-se contra ambos, como responsveis solidrios da obrigao inadimplida, concluiu. (AIRR-

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767/2006-025-03-40.7)

NOTCIAS DO TST DE 07/04/2008 Dependentes de trabalhadores mortos em servio ganham aes na JT A viva parte legtima para pleitear na Justia do Trabalho indenizao por danos morais e materiais por acidente de trabalho que ocasione a morte do trabalhador. Dois recursos empresariais, julgados na Terceira e na Quarta Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, questionaram a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes ajuizadas por sucessores ou terceiros, em nome prprio, com o argumento de que no se trata de relao jurdica entre empregado e empregador, pois no h relao de trabalho com os dependentes. Nos dois casos, as decises foram favorveis s vivas e mantiveram as sentenas que determinaram indenizaes de R$ 50 mil e R$ 200 mil, respectivamente pelo assassinato de um vigilante e por acidente fatal de um eletricitrio. As duas Turmas entendem que a competncia da Justia do Trabalho foi estabelecida em razo da matria (o acidente de trabalho), e no da pessoa (quem faz parte da ao), pois foi fixada pelo fato de os danos terem origem em fatos ocorridos durante a atividade laborativa. Ou seja, se o pedido de indenizao por danos morais ou materiais ocorrer devido a acidente de trabalho ou doena ocupacional, a competncia da Justia do Trabalho, independente de ser o trabalhador ou um sucessor a ajuizar a ao. Vigilante No processo julgado pela Terceira Turma, a ao foi proposta por viva e filhos de vigilante morto a tiros em uma escola municipal de Belo Horizonte (MG), em abril de 2003. Para acertar o vigia, o criminoso colocou o cano da arma atravs da janelinha do porto fechado. Segundo depoimento de uma testemunha, uma semana antes o vigilante viu algum portando um revlver, fora da escola e perto dos alunos, e chamou a polcia, que apreendeu a arma. O trabalhador foi assassinado provavelmente por vingana, aps defender os interesses da escola onde trabalhava, delatando atitudes suspeitas que punham em risco a comunidade escolar, conforme registro do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG). A Arizona Assessoria Empresarial e Servios Tcnicos Ltda., contratadora do vigia, foi condenada pela 15 Vara do Trabalho de Belo Horizonte a pagar indenizao de R$ 50 mil por danos morais aos seus dependentes. Para isso, aplicou a teoria do risco ou da responsabilidade objetiva do Cdigo Civil de 2002, pela qual h obrigao de reparao do dano pelo empregador, independentemente de culpa, quando a atividade desenvolvida pela empresa implicar, por sua natureza, grande risco para os direitos do empregado. A Arizona recorreu ao TRT/MG, que manteve a sentena. No recurso ao TST, a empresa alegou novamente a incompetncia da JT e a ausncia de culpa na morte do empregado (teoria subjetiva, dependente de culpa comprovada). O ministro Alberto Bresciani, relator do recurso de revista, adotou o mesmo entendimento do TRT, tanto quanto responsabilidade quanto competncia. Para o relator, desde a Emenda Constitucional n 45/04, a competncia para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho, ainda que ajuizadas por terceiros, em nome prprio, , com certeza, da Justia do Trabalho. Em sesso, o ministro ressaltou que no poderia haver interpretao diferente, com a competncia dependente de o trabalhador estar vivo ou morto. (RR-1341/2005-015-0300.8) Eletricitrio A Companhia Energtica do Cear - Coelce foi condenada pelo Tribunal Regional do

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Trabalho da 7 Regio (CE) ao pagamento de indenizao de R$ 200 mil pela morte de um eletricitrio em que ficou comprovada a culpa da empresa (responsabilidade subjetiva), por no ter tomado as medidas de segurana necessrias. Faltou a advertncia de que para o poste onde ocorreu o acidente com o eletricitrio convergiam duas redes diversas, das quais uma permaneceu ligada e ocasionou a sua morte. A Coelce recorreu ao TST, alegando, como a Arizona, que a viva que ajuizou a ao no postula por nenhuma indenizao oriunda da relao de trabalho, haja vista que postula em nome prprio por danos decorrentes da morte da vtima. A Quarta Turma manteve o entendimento do TRT/CE e a indenizao por ele determinada. Para o relator do recurso de revista, ministro Barros Levenhagen, a competncia material da Justia do Trabalho no sofre alterao na hiptese de, falecendo o empregado, o direito de ao ser exercido pelos seus sucessores. O relator ressalta que a transferncia dos direitos sucessrios foi estabelecida no artigo 1.784 do Cdigo Civil de 2002, a partir da qual os sucessores passam a deter legitimidade para a propositura da ao, em razo da transmissibilidade do direito indenizao. (RR-644/2006-002-07-00.6)

NOTCIAS DO TST DE 05/02/2007 TST nega legitimidade do MPT para substituir em juzo o INSS A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou, conforme voto relatado pelo ministro Aloysio Corra da Veiga, a possibilidade de o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) recorrer na condio de representante judicial de entidade pblica. A deciso foi tomada ao afastar agravo de instrumento em recurso de revista interposto pelo MPT da 15 Regio (Campinas SP), com o propsito de atuar como substituto processual do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) numa causa em que a autarquia pretendeu o recolhimento de contribuio previdenciria sobre o valor de acordo homologado em juzo entre um trabalhador e uma destilaria do interior paulista. O entendimento do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de que, se a autarquia pblica entende que no deve mais interpor recurso, no pode o Ministrio Pblico do Trabalho atuar como seu substituto, eis que no tem legitimidade para atuar em seu nome, observou em seu voto, Aloysio Veiga. No h que se confundir interesse pblico na defesa da lei com a defesa da administrao pblica, que possui em seus quadros procuradoria organizada para tanto, acrescentou, ao negar o agravo. O posicionamento adotado pelo TST resultou em manuteno de deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, que reconheceu a validade do acordo firmado, na primeira instncia, entre o trabalhador e a Destilaria Santa Fany Ltda. O acerto entre as partes envolveu exclusivamente parcelas de natureza indenizatria. Diante da inviabilidade legal do recolhimento da contribuio previdenciria sobre essas parcelas, o INSS ingressou com recurso ordinrio no Tribunal Regional do Trabalho sob a alegao de conluio entre as partes e, conseqentemente, apontou o acordo como invlido. O TRT, contudo, confirmou a validade do acerto entre trabalhador e empresa. As partes optaram por pactuar verbas de natureza exclusivamente indenizatria (R$ 278,30 a ttulo de aviso prvio indenizado; R$ 278,30 de multa rescisria; R$ 206,04 de FGTS e R$ 137,36 referente multa de 40%), ttulos que guardaram relao com os valores postulados na ao; assim, a fraude no se presume e no presente caso, no restou demonstrada, registrou a deciso regional. O INSS optou por no submeter a demanda apreciao do Tribunal Superior do Trabalho, mas o MPT optou por recorrer da deciso regional para requerer a incidncia da contribuio previdenciria sobre o valor total do acordo (R$ 900,00).

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A pretenso do MPT, contudo, esbarrou na jurisprudncia que vem sendo consolidada pelo TST sobre o tema. O entendimento deste Tribunal, ao qual me integro, revendo posicionamento anterior, no sentido de que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para a representao judicial de entidades pblicas, mas sim para funcionar como fiscal da lei e defender interesse pblico (artigos 127 da CF e 83, II, da LC 75/93), o que no o caso, esclareceu Aloysio Veiga. No pode ser provido o recurso interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho contra deciso em que o interesse do INSS foi resguardado mediante a notificao do acordo entre as partes e exercitado por procurador habilitado, atravs da interposio de recurso ordinrio, concluiu o relator. (AIRR 595/2003-115-15-40.4)

OBS: LEGITIMAO AUTNOMA PARA A CONDUO DO PROCESSO CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Idntico raciocnio, contudo, no pode ser aplicado na temtica da legitimao ativa na defesa dos interesses difusos ou coletivos stricto sensu, pois estes no so individuais, mas transindividuais. Vale dizer, os titulares do direito ou interesse material difuso so pessoas indeterminadas e unidas entre si por circunstncias meramente fticas. (...) Em tema de direitos ou interesses difusos e coletivos, portanto, verifica-se a insuficincia e a inadequao da clssica dicotomia legitimao ordinria-extraordinria, consubstanciada no artigo 6 do CPC, cujo objeto repousa exclusivamente na tutela dos direitos individuais (...) Eis a razo que leva alguns autores afirmao de que, em se tratando de defesa dos interesses difusos ou coletivos, a legitimao ad causam no extraordinria (ou substituio processual). Trata-se ao revs de uma legitimao autnoma ou, mais precisamente, legitimao autnoma para a conduo do processo. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pginas 309/310). RENATO SARAIVA: Com efeito, a legitimao ordinria e extraordinria do Cdigo de Processo Civil foi concebida considerando a individualizao do sujeito em que o titular do direito de ao coincide com o titular do direito material (estes determinados e identificveis). No mbito dos interesses coletivos (lato sensu), prepondera a indeterminao dos sujeitos, em que o titular do direito de ao distinto dos prprios titulares (indeterminados) do direito material. Logo, a melhor doutrina, afastando a conceituao tradicional de legitimao prevista no Cdigo de Processo Civil, classifica a legitimao ad causam do Ministrio Pblico para a defesa dos interesses difusos e coletivos como uma legitimao autnoma para a conduo do processo. Todavia, em relao aos direitos individuais homogneos, como se trata de direitos de natureza individual e divisvel, em que cada titular pode buscar a reparao individual do dano, a legitimao para a propositura da ao civil pblica extraordinria, ocorrendo a substituio processual por parte do ente legitimado. (Curso de Direito Processual, pgina 293). NELSON NERY JNIOR: A dicotomia clssica legitimao ordinria-extraordinria s tem cabimento para a explicao de fenmenos envolvendo direito individual, o que no ocorre quando a lei legitima alguma entidade a defender direito no individual (coletivo ou difuso), pois esta no estar defendendo direito alheio em nome prprio, tendo em vista a impossibilidade de se identificar o titular do direito material. No poderia ser admitida ao judicial pelos prejudicados pela poluio ou pelos consumidores de energia eltrica, enquanto classe ou grupo de pessoas. (Cdigo de Processo Civil comentado, pgina 1866). X Tese entretanto, polmica: FREDDIE DIDDIER JR.: Entendemos ser caso de legitimao extraordinria. Adota-se entendimento de que h legitimao extraordinria toda vez que exista uma incoincidncia entre o legitimado a demandar e o sujeito da relao jurdica material deduzida em juzo, fenmeno que ocorre na tutela coletiva, com a particularidade de o titular do direito (o agrupamento humano) no estar autorizado a atuar em juzo na defesa de tais direitos. A situao, porm, no exatamente igual generalidade

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dos casos de legitimao extraordinria, porque o regime da coisa julgada coletiva bastante diferente, construdo de modo a prejudicar o mnimo possvel o titular do direito. (Curso de Direito Processual Civil, pgina 172/173). HUGO NIGRO MAZZILI: Tambm entende que nas aes coletivas em defesa de qualquer interesse metaindividual (difuso, coletivo ou individual homogneo), opera-se a legitimao extraordinria ou substituio processual. (A defesa dos interesses difusos em juzo, pgina 52-53). 5. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO

C. I) CONCEITO Conceituao sobre o critrio positivo H doutrinadores que definem este requisito como sendo: A pretenso in abstracto no ordenamento jurdico, da pretenso formulada pela parte. A possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao que se verifica pela anlise qualitativa (sob o aspecto legal) do pedido formulado. Isto , se o pedido agasalhado pela lei, ele possvel. H possibilidade jurdica do pedido quando a pretenso deduzida est amparada pelo direito positivo. TOSTES MALTA: Para que o pedido possa ser julgado procedente preciso haver possibilidade jurdica de seu atendimento, ou seja, o reconhecimento pelo direito positivo da viabilidade da pretenso a que alude o pedido inicial (Prtica do Processo Trabalhista, pgina 71). SRGIO PINTO MARTINS: O pedido do autor tem que estar amparado por uma norma de direito material que o assegure. Exemplo que sempre se dava era o do divrcio, quando este no era previsto em nosso direito. No havia a possibilidade jurdica do pedido de divrcio, porque nossa legislao no o amparava, ao contrrio do que acontece agora (Direito Processual do Trabalho, pgina 226). RENATO SARAIVA: H possibilidade jurdica do pedido quando a pretenso do demandante se referir providncia admissvel, em tese, pelo ordenamento jurdico vigente. Portanto, o pedido juridicamente possvel quando a pretenso deduzida em juzo estiver amparada pelo direito objetivo. Ilustrativamente, no seria juridicamente possvel atender o pedido de condenao da empresa em adicional de penosidade, uma vez que tal instituto ainda no encontra regulamentao no direito vigente. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 293). Ex. Aviso Prvio Proporcional ou adicional de penosidade (apontados por Srgio Pinto Martins). Enquanto no forem regulamentados, se tratam de pedidos juridicamente impossveis. OBS: H autores que entendem ter tal condio da ao deixado de existir em face: Artigo 126 do CPC: Artigo 8 da CLT: FRANCISCO FERREIRA JORGE NETO e JOUBERTO CAVALCANTE: Realmente, ante o disposto no artigo 126 do CPC, que reconhece a existncia de lacuna na lei, no se pode compreender a possibilidade jurdica, na sua feio clssica. Haver caso em que faltar a previsibilidade, em abstrato, pelo direito objetivo, da pretenso material, que dever ser suprida pelas regras de integrao das normas jurdicas, dado que no pode o juiz eximir-se de emitir despacho ou deciso, a pretexto de lacuna ou obscuridade na lei. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 265) Conceituao sobre o critrio negativo Pressupe a inexistncia de uma proibio expressa dentro do ordenamento jurdico que impea o Juiz de deferir ao autor o bem da vida vindicado. MONIZ DE ARAGO: A possibilidade jurdica, portanto, no deve ser conceituada, como se tem feito, com vistas existncia de uma previso no ordenamento jurdico, que torne o pedido vivel em tese, mas, isto sim, com vistas inexistncia no ordenamento jurdico, de uma previso que o torne vivel . (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pgina 394).

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ALEXANDRE CMARA: Este requisito deve ser verificado por um critrio negativo, ou seja, deve-se buscar determinar os casos em que o mesmo est ausente. Assim que se deve considerar juridicamente impossvel a demanda quando o pedido ou a causa de pedir sejam vedados pelo ordenamento jurdico, no podendo o Estado-juiz, ainda que os fatos narrados na inicial tenham efetivamente ocorrido, prestar a tutela jurisdicional. (Lies de Direito Processual Civil) NELSON NERY JR.: O pedido juridicamente possvel quando o ordenamento no o probe expressamente. Deve entender-se o termo pedido no em seu sentido estrito do mrito, pretenso, mas conjugado com a causa de pedir. Assim embora o pedido de cobrana, estritamente considerado, seja admissvel pela lei brasileira, no o ser se tiver como causa petendi, dvida de jogo (CC, 814, caput). (Comentrios ao CPC, pgina 504). Pergunta: Se um reclamante ingressasse com pedido de estabilidade-paternidade, baseado, por exemplo, no princpio da isonomia entre homens e mulheres. O caso seria de impossibilidade jurdica ou de improcedncia? Sob o aspecto positivo, seria de impossibilidade jurdica. Sob o aspecto negativo, seria de improcedncia. OBS: COMPATIBILIZAO ENTRE AS DUAS CONCEPES? Esta condio da ao deve ter um tratamento diverso de acordo com o ramo do direito a que se referem. DIREITO PBLICO = Tem por princpio bsico que o ato jurdico s pode ser praticado se a Lei expressamente autorizar e nos limites por ela traados. Sendo vedado aquilo a respeito de que a Lei deixe de fazer referncia (concepo de critrio positivo). DIREITO PRIVADO = Deve prevalecer o critrio negativista. Isto porque ao particular assegurada a prtica de qualquer ato, no vedado em lei.

C. 2) AMPLITUDE Existem dois posicionamentos quanto amplitude desta condio da ao. 1 CORRENTE: A POSSIBILIDADE JURDICA DIZ RESPEITO APENAS AO PEDIDO Adeptos: ADA PELEGRINI GRINOVER 2 CORRENTE: POSSIBILIDADE JURDICA DIZ RESPEITO AO PEDIDO E A CAUSA DE PEDIR Adeptos: CNDIDO DINAMARCO, VICENTE GRECO FILHO, ALEXANDRE CMARA, NELSON NERY JR. DINAMARCO: O petitum juridicamente impossvel quando se choca com preceitos de direito material, de modo que jamais poder ser atendido, independentemente dos fatos e das circunstncias do caso concreto (pedir o desligamento de um Estado da Federao). A causa petendi gera a impossibilidade da demanda quando a ordem jurdica nega que os fatos como alegados pelo autor possam gerar direitos (pedir condenao em dvida de jogo). As partes podem ser causa da impossibilidade jurdica, como no caso da Administrao Pblica, em relao qual a Constituio e a lei negam a possibilidade de execuo mediante penhora e expropriao pelo juiz. (...) Da a insuficincia da locuo impossibilidade jurdica do pedido, que se fixa exclusivamente na excluso da tutela jurisdicional em virtude da peculiaridade de um dos elementos da demanda o petitum sem considerar os outros dois (partes e causa de pedir). (Instituies de Direito Processual Civil, pgina 298299). CASOS DA JURISPRUDNCIA SMULA 386 DO TST: POLICIAL MILITAR. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM EMPRESA PRIVADA (converso da Orientao Jurisprudencial n 167 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005. Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de

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relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. NOTCIAS DO TST DE 06/06/2007 PM que foi segurana da Igreja Universal tem vnculo reconhecido Preenchidos os requisitos do artigo 3 da CLT legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre o policial militar e entidade privada. A deciso da Segunda Turma, que segue a jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior do Trabalho (Smula 368), foi contrria pretenso da Igreja Universal do Reino de Deus em ao movida por um exsegurana pertencente aos quadros da Polcia Militar de Manaus. O policial disse que foi contratado pela Igreja em fevereiro de 2003 para trabalhar como segurana, das 6h s 22h, em escala de 24X72 horas, mediante salrio de R$ 1.800,00 por ms. Demitido sem justa causa em maro de 2005, ele ajuizou reclamao trabalhista pleiteando o reconhecimento de vnculo empregatcio, assinatura da carteira de trabalho, horas extras, 13 salrio, frias, FGTS e seguro-desemprego. Deu causa o valor de R$ 210.329,95. A Universal, em contestao, alegou a impossibilidade de reconhecimento de vnculo devido condio de policial militar do trabalhador. Destacou que a estes profissionais vedado o exerccio de funo em empresa privada. Alegou, ainda, que o PM somente prestava servios nos horrios de folga, podendo ser substitudo por outro profissional se estivesse de planto. O juiz da 5 Vara do Trabalho de Manaus julgou favoravelmente ao policial. Qualquer proibio quanto a vnculo com terceiro, existente no Decreto-Lei n 667/69 (Lei Bsica das Polcias Militares do Brasil), deve ser resolvido no mbito da corporao, destacou a sentena. Reconhecido o vnculo de emprego, foram deferidas todas as verbas relativas resciso do contrato. O policial apenas perdeu em relao s horas extras, por falta de provas. O magistrado registrou, ainda, em sua fundamentao, que no admissvel que a Igreja usufrua dos servios do segurana e depois venha argir a nulidade do contrato em seu favor, quando consciente previamente da funo do autor como policial, sendo este inclusive o requisito para a contratao, pois todos os que trabalhavam na mesma situao eram policiais, como o reclamante. A Universal recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 11 Regio (AM/RR), mas no obteve sucesso. Ao recorrer ao TST, novamente foi sucumbente. O relator do processo, juiz convocado Josenildo dos Santos Carvalho, ao negar provimento ao agravo de instrumento, julgou que a deciso estava em conformidade com o entendimento prevalecente no TST, favorvel ao reconhecimento do vnculo quando presentes os requisitos previstos na CLT. (AIRR-7773/2005-005-11-40.6),

OJ 199 da SDI-1 do c. TST: JOGO DO BICHO. CONTRATO DE TRABALHO. NULIDADE. OBJETO ILCITO. ARTS. 82 E 145 DO CDIGO CIVIL. Inserida em 08.11.00

NOTCIAS DO TST DE 06/03/2007 Apontadora de jogo do bicho perde ao na Justia do Trabalho No h como reconhecer a validade do contrato de trabalho de apontadora de jogo do bicho, por envolver pedido baseado em atividade ilcita. Esta a deciso unnime da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho que, acompanhando o voto do ministro relator, Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, deu provimento ao recurso do dono da banca. A ao trabalhista foi proposta em dezembro de 2003. Na petio inicial a trabalhadora, de 44 anos, alegou que foi contratada pela Banca da Sorte Ltda ME, como

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vendedora, em abril de 2003, com salrio de R$ 250,00. Disse que foi demitida sem justa causa em novembro do mesmo ano, sem ter recebido as verbas rescisrias. Pediu que a empresa fosse compelida a fazer as anotaes em sua carteira de trabalho, a entregar as guias para recebimento de seguro desemprego e a pagar FGTS e demais verbas trabalhistas. O empregador, Marcos Zommer, compareceu em juzo para contestar a ao. Disse que era dono de uma banca de jogo do bicho localizada na Avenida Oscar Barcelos, em frente a Ivo Motos, bairro centro, em Rio do Sul (SC), e que a empregada foi contratada por ele como coletora de apostas. O bicheiro alegou em sua defesa que, tendo em vista a ilicitude do jogo do bicho, a Banca da Sorte nunca existiu como pessoa jurdica e que portanto no seria parte legtima para constar no plo passivo da ao. Alegou, ainda, a impossibilidade jurdica do pedido porque o objeto do contrato era ilcito. Disse que a cambista tinha total conhecimento da ilicitude de seu trabalho. A causa da relao jurdica ilcita e imoral. No se pode reconhecer qualquer direito. Do contrrio, estar-se-ia legalizando um ajuste contra a ordem, enfatizou o bicheiro na inusitada defesa. A sentena foi favorvel cambista. O dono da banca de bicho foi condenado a anotar a carteira de trabalho da empregada, na qualidade de vendedora, alm de pagar os meses relativos ao seguro-desemprego, frias, 13 salrio, FGTS e multa por atraso no pagamento das verbas rescisrias. Insatisfeito com a deciso, o bicheiro recorreu. O Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio (Santa Catarina) manteve a condenao. Segundo o acrdo, em que pese a ilicitude do jogo do bicho, considerar nulo o contrato de trabalho celebrado com o trabalhador que exerce suas atividades na coleta de apostas significaria premiar o contraventor, desobrigando este de cumprir as leis trabalhistas em prejuzo daquele. Novo recurso foi interposto, dessa vez ao TST. O dono da banca de jogo do bicho conseguiu reverter a deciso. Segundo entendimento prevalecente no TST, consubstanciado na Orientao Jurisprudencial n 199 da Seo de Dissdios Individuais 1 (SDI-1), no h contrato de trabalho em face da prestao de servios em jogo do bicho, ante a ilicitude do objeto. Pelo entendimento da Corte, quem presta servios em banca de jogo de bicho exerce atividade ilcita, definida por lei como contraveno penal. Por tal motivo, no h como reconhecer a validade do contrato de trabalho, pois o Judicirio Trabalhista estaria convalidando uma prtica contratual que se encontra em total desarmonia com os princpios legais que regem os contratos. (RR-1650/2003-01112-00.1).

OJ 05 da SDC DO TST: DISSDIO COLETIVO CONTRA PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA. Inserida em 27.03.1998. Aos servidores pblicos no foi assegurado o direito ao reconhecimento de acordos e convenes coletivos de trabalho, pelo que, por conseguinte, tambm no lhes facultada a via do dissdio coletivo, falta de previso legal.

NOTCIAS DO TST DE 10/10/2006 Servidores pblicos no podem instaurar dissdio coletivo A Seo de Dissdios Coletivos (SDC) do Tribunal Superior do Trabalho decidiu que juridicamente impossvel o pedido de instaurao de dissdio coletivo em face de ente pblico. Segundo o voto do ministro Joo Oreste Dalazen, a Constituio da Repblica no conferiu aos servidores pblicos a faculdade de firmar acordo ou conveno coletivos, bem como lhes foi negada a faculdade de ajuizar dissdio

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coletivo. O Sindicato dos Funcionrios Pblicos Municipais de Tatu e Regio ajuizou dissdio coletivo de greve, em agosto de 2004, em face do Municpio de Tatu (SP), pretendendo obter declarao de no-abusividade do movimento grevista, com condenao ao pagamento em dia dos salrios dos funcionrios. Alegou que o municpio vinha atrasando, desde outubro de 2003, o pagamento dos salrios dos servidores de cargo em comisso e concursados. O Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP) rejeitou as preliminares de ilegitimidade ativa e impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, declarou a legalidade e no abusividade da greve, concedeu o pagamento dos dias de paralisao, determinou o imediato retorno ao trabalho, condicionado ao cumprimento da deciso, e deferiu estabilidade de 90 dias aps o trnsito em julgado. O TRT decidiu, ainda, que os salrios atrasados deveriam ser pagos em 10 dias da cincia da deciso, e o pagamento dos funcionrios at o quinto dia til do ms subseqente ao vencido, sob pena de multa diria de R$ 10 mil a ser revertida em favor do sindicato. Insatisfeito, o municpio apresentou recurso ordinrio, insistindo na tese de ilegitimidade ativa ad causam e de impossibilidade jurdica do pedido, por deter natureza de pessoa jurdica de direito pblico interno. Apontou a ilegalidade da greve, bem como a noobrigatoriedade de pagamento dos salrios do perodo correspondente. Por fim, pediu a excluso da multa. O ministro Dalazen decidiu pela extino do processo, sem exame do mrito, por duplo fundamento: primeiramente, por impossibilidade jurdica do pedido, porque invivel a instaurao de dissdio coletivo em face de ente pblico; segundo, por ilegitimidade ativa ad causam, no tocante declarao de abusividade da greve. No caso dos autos, ainda pontuo circunstncia relevante: ajuizou-se o dissdio coletivo de greve com pleito de condenao a pagamento de salrios em mora. Contudo, tal postulao desvirtua por completo a natureza do processo coletivo. Se os servidores no recebem a devida contraprestao do trabalho, dispem dos institutos processuais adequados para exigi-la. Sobretudo porque no se coaduna com a ndole do processo coletivo o pedido exclusivamente condenatrio, destacou. (RXOF e RODC - 1467/2004-000-15-00.7)

6.

INTERPRETAO DAS CONDIES DA AO

Duas grandes correntes se formaram neste particular: PRIMEIRA CORRENTE: Condies da ao devem ser demonstradas, cabendo inclusive a produo de provas para convencer o Juiz que esto ausentes ou presentes. 3 do artigo 267 do CPC: Adeptos: LIEBMAN, DINAMARCO Vnculo de emprego Carncia de ao. Se a prova produzida aponta no sentido de que a relao havida entre as partes era outra que no a de emprego, nos moldes do artigo 3 da CLT, o reclamante deve ser considerado carecedor de ao trabalhista, por impossibilidade jurdica dos pedidos formulados contra o pretenso empregador. Se no existe contrato de emprego regido pela CLT, os direitos trabalhistas so juridicamente inexistentes. (TRT 3 Regio, 3 Turma, RO 73/2005, Relator Bolvar Viegas Peixoto, DJMG 04/02/2006, pgina 03).

SEGUNDA CORRENTE: TEORIA DA ASSERO (da aferio in status assertionis)

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Segundo esta teoria a aferio das condies da ao deve ser realizada mediante a simples indicao da inicial, independentemente das razes da contestao e tambm da prova do processo. Adeptos: BARBOSA MOREIRA, KAZUO WATANABE, ALEXANDRE CMARA, MAURO SCHIAVI, JORGE PINHEIRO CASTELO, CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE. JORGE PINHEIRO CASTELO: errnea a noo de que as condies da ao devam ser aferidas segundo o que vier a ser concretamente comprovado no processo, aps o exame das provas, em vez de aferidas tendo em conta a afirmativa feita pelo autor na exordial, com abstrao da situao de direito material efetivamente existente. As condies da ao como requisitos para o julgamento do mrito, consoante ensina a reelaborada teoria do direito abstrato de agir, devem ser aferidas in status assertionis, ou seja, vista do que se afirmou na exordial. Positivo que seja este exame, a deciso jurisidicional estar pronta para julgar o mrito da ao. (Direito Processual do Trabalho na moderna teoria geral do processo, pgina 161). MAURO SCHIAVI: A prtica na Justia do Trabalho nos tem mostrado que foi adotada no Processo Trabalhista, a teoria da assero para aferio das condies da ao. Deste modo, desde que, pela indicao da inicial, o Juiz possa avaliar se h a legitimidade, o interesse e a possibilidade jurdica do pedido, independentemente da prova do processo e das alegaes da defesa, deve enfrentar as questes de mrito. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 54). CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Pensamos assim, que a questo da legitimao deve ser aferida em princpio, in abstracto. Se o autor alega que era empregado da r, o caso de se rejeitar a preliminar de ilegitimidade ativa ou passiva, devendo o juiz enfrentar, atravs da instruo probatria, se a referida alegao era ou no verdadeira. Se as provas revelarem inexistncia de relao empregatcia, o caso de improcedncia do pedido e no de carncia do direito de ao. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 300).

7. 2.

CONDIES ESPECFICAS DA AO CUSTAS NA EXTINO

Artigo 268 do CPC: Salvo o disposto no artigo 267, V, a extino do processo no obsta que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado. Aplicvel ao Processo do Trabalho? Posio jurisprudencial majoritria que no: Prova de arquivamento e condenao em custas no vieram aos autos, e, de toda sorte, incompatvel o artigo 268 do CPC com o princpio da gratuidade que preside o Processo do Trabalho. (RRPS 63-2003018-01-00-0, TRT/RJ, 2 Turma, Relatora Juza Glria Regina Ferreira Mello, publicado no D.O. Parte III, de 04/11/2003). CUSTAS - NO PAGAMENTO - AJUIZAMENTO DE OUTRA AO - ARTIGO DUZENTOS E SESSENTA E OITO DO CPC - Inaplicvel ao processo do trabalho a parte final do artigo duzentos e sessenta e oito do CPC, no s em virtude do princpio tutelar do direito que visa a aplicar, como tambm porque o arquivamento da ao no uma das hipteses de extino do processo previstas no artigo duzentos e sessenta e sete do CPC e que geram as custas reguladas no artigo duzentos e sessenta e oito seguinte. Recurso de embargos parcialmente conhecido e desprovido. (TST - ERR 55178/1992 - DI - Rel. Min. Vantuil Abdala - DJU 15.12.1995 - p. 44282) ARQUIVAMENTO DE RECLAMAO - CUSTAS - O no pagamento das custas deixara o reclamante em dbito com o Estado. Inexiste entretanto preceito legal que permita proibir-se o ajuizamento de nova ao. O artigo duzentos e sessenta e oito do CPC no se aplica ao processo do trabalho. Recurso desprovido. (TST - RR 55178/1992 - 4 T. - Rel. Min. Jos Carlos da Fonseca - DJU 21.05.1993 - p. 09870)

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CUSTAS - PROVA DE RECOLHIMENTO - Prova de recolhimento em processo arquivado: "O processo trabalhista no exige que o trabalhador comprove o pagamento das custas do processo arquivado, para propor nova reclamatria, vez que, se condenado nesse encargo, a execuo promovida pela Junta que decretou o arquivamento". (TRT 2 R. - Ac. 02920131090 - 8 T. - Relatora Juza Dora Vaz Trevio - DOESP 13.08.1992)

3.

COMISSES DE CONCILIAO PRVIA

Artigo 652-D da CLT: Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. (Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000) PRESSUPOSTO PROCESSUAL ou CONDIO DA AO? 1 POSIO: PRESSUPOSTO PROCESSUAL DE VALIDADE OBJETIVO IVES GANDRA DA SILVA MARTINS FILHO A ausncia daquele pressuposto processual, por inocorrente a sujeio prvia comisso instituda na localidade, impede o desenvolvimento vlido do processo trabalhista e, por conseguinte, preordena a respectiva extino sem julgamento de mrito, com espeque no art. 267, IV, do CPC. Existem vrios posicionamentos jurisprudenciais neste sentido: COMISSO DE CONCILIAO PRVIA O princpio constitucional de inafastabilidade da jurisdio no absoluto, porquanto, como cedio, o prprio exerccio do direito de ao submete-se a requisitos legais que, no preenchidos, implicam extino do processo. Assim ocorre, v.g., com a necessidade de atendimento dos pressupostos processuais e condies de ao, assim como a obedincia a prazos processuais. Tratam-se de legtimas limitaes do direito de ao. A obrigatoriedade de submisso da demanda comisso de conciliao prvia revela-se como pressuposto processual de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo e, como tal, no encerra qualquer ofensa ao princpio constitucional de acesso justia. (TRT-PR-RO 7330/2001 PR AC 32029/2001 Rel. Juiz CELIO HORST WALDRAFF DJPR 23.11.2001) COMISSO DE CONCILIAO PRVIA Pressuposto processual. As CCP, institudas pela L. 9.958/00, constituem-se em meio extrajudicial de soluo de conflitos, de forma a incentivar a autocomposio dos litgios trabalhistas. Portanto, submeter a demanda CCP pressuposto processual trabalhista (art. 625-D, da CLT). Por ser matria de ordem pblica, deve ser apreciada de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio (Verbete de Jurisprudncia da 1 Turma n 06 DJ 19.11.2002). (TRT 10 R. RO 00447.2002.821.10.00.0 1 T. Rel Juza Elaine Machado Vasconcelos DJU 02.05.2003) Comisso de Conciliao Prvia Ausncia de Comparecimento do Empregado para Tentar a Conciliao Artigo 625-D da CLT Pressuposto Processual Negativo Imposio Legal. O art. 625-D da CLT, que prev a submisso de qualquer demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia (quando existentes na localidade), antes do ajuizamento da reclamao trabalhista, constitui pressuposto processual negativo da ao laboral (a dico do preceito legal imperativa, ser submetida e no facultativa, poder ser submetida). Outrossim, no atenta contra o acesso ao Judicirio, garantido pelo art. 5, XXXV, da Constituio Federal, uma vez que a passagem pela CCP curta (CLT, art. 625-F), de apenas 10 dias, e a parte pode esgrimir eventual motivo justificador do norecurso CCP (CLT, art. 625-D, 4). In casu, incontroversa nos autos a existncia da Comisso, e o reclamante ajuizou a ao sem o comprovante de frustrao da conciliao prvia (CLT, art. 625-D, 2) e sem justificar o motivo da no-submisso da controvrsia CCP. Assim, a ausncia injustificada do documento exigido pelo art. 625-D, 2, da CLT importa na extino do processo sem julgamento do mrito, com base no art. 267, IV, do CPC. Recurso de revista conhecido e provido. (TST RR 1631/2000-109-15-00.8 4 T. Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho DJU 01.10.2004) RECURSO DE REVISTA. AUSNCIA DE SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. PRESSUPOSTO PROCESSUAL E NO CONDIO DA AO. FINALIDADE E UTILIDADE DO

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PROCESSO. PRINCPIOS FORMADORES DO PROCESSO DO TRABALHO. A soluo extrajudicial do processo deve ser reconhecida e estimulada. O art. 625-D da CLT determina a submisso do empregado Comisso de Conciliao Prvia quando houver no local da prestao de servios a instituio da Comi s so e condiciona a demanda juntada de certido do fracasso da conciliao. O instituto vem sendo bastante utilizado e busca desafogar o judicirio trabalhista estimulando a conciliao. Cabe ao Juiz, antes de prestar a jurisdio ou para deixar de prest-la, o exame das questes relativas a formao e desenvolvimento regular do processo(pressupostos processuais) e do exerccio regular da pretenso objeto da ao (condies da ao). Ainda que haja norma expressa prevendo o carter obrigatrio da submisso referida comisso, no se pode, no exame da causa, se desatrelar dos princpios formadores do processo do trabalho, da instrumentalidade, da economia e da celeridade processuais, quando se tratar de julgamento de processo que transcorreu sem a submisso referida Comisso e nem foi dada possibilidade parte, no curso da instruo, de sanar a irregularidade processual, correndo o julgamento sem bices legais. Retrata a ausncia de submisso CCP, na realidade, verdadeiro pressuposto processual, no incumbindo ao julgador, em instncia superior, a extino do processo sem julgamento do mrito. Se no facultado o saneamento do vcio, foge ao princpio da utilidade do processo, da instrumentalidade e da razovel durao do processo, extingui-lo sem julgamento do mrito, visto que o intuito da norma de submeter o empregado previamente Comisso de Conciliao Prvia, to-somente de estimular a conciliao entre as partes e dar mais agilidade prestao jurisdicional. Recurso de revista conhecido e desprovido. (RR 528/2003-095-15-00.5 Data de Julgamento: 04/06/2008, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, 6 Turma, Data de Publicao: DJ 06/06/2008).

2 POSIO: UMA CONDIO DA AO Jlio Csar Bebber. Jos Afonso Dallegrave Neto. Faltaria interesse de agir. COMISSO DE CONCILIAO PRVIA OBRIGATORIEDADE DE TENTATIVA DE CONCILIAO ANTES DO AJUIZAMENTO DA DEMANDA ART. 625-D DA CLT CONDIO DA AO DIREITO DE ACESSO AO PODER JUDICIRIO ART. 5, XXXV da CF. O art. 5, XXXV da Constituio Federal dispe que: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. O direito de ao um direito subjetivo manifestao do Judicirio, seja para acolher, seja para rejeitar a pretenso da parte, que tem o nus de satisfazer, para o seu regular exerccio, condies das prprias aes, e, igualmente, observar os demais pressupostos processuais que a legislao ordinria atenta ao devido processo legal, impe para a regulao do processo e do procedimento. Limitao temporria ou condicionamento do exerccio do direito de ao, como a exigncia de o empregado se submeter Comisso de Conciliao Prvia, sem a obrigao de formar acordo, mas apenas de tentar uma soluo conciliatria com seu empregador, procedimento sem nenhum nus pecunirio e com integral resguardo do prazo prescricional, no constitui negativa de acesso Justia, uma vez que no obsta o direito de ao. Trata-se de limitao temporria do exerccio do direito de ao, que at mesmo pode resultar em possveis benefcios ao empregado e ao empregador, que tm assegurada a possibilidade de soluo de suas divergncias, sem a interveno estatal, atendendo, assim preconizada e sempre desejvel autocomposio do conflito. (TST, 4 Turma, RR 96742/2003-90-04-00, Relator Ministro Milton Moura Frana, DJ 08.10.2004) RECURSO DE REVISTA. COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. AUSNCIA DE SUBMISSO. CONDIO DA AO. A ausncia de provocao da Comisso Prvia de Conciliao, instituda no mbito da empresa ou do sindicato, anteriormente propositura da ao, enseja a extino do processo, sem resoluo de mrito. Recurso de Revista conhecido e provido. (Processo: RR - 1916/2003-029-02-00.9 Data de Julgamento: 23/04/2008, Relator Ministro: Carlos Alberto Reis de Paula, 3 Turma, Data de Publicao: DJ 23/05/2008).

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3 POSIO: NO REQUISITO PARA AJUIZAMENTO DA DEMANDA Wagner Giglio: Na prtica, a falta de submisso da lide Comisso de Conciliao Prvia, vem sendo objeto de argio, em muitos casos de preliminar de carncia de ao. O artigo 625-D da CLT, entretanto, no fixa penalidade para seu descumprimento, e a submisso da lide Comisso de Conciliao Prvia no condio para o conhecimento da ao em juzo, como vimos. Alm disso, a interpretao histrica desta norma no deixa dvidas, pois essa condio no foi expressamente determinada pelo legislador; pelo contrrio, foi retirada do projeto de lei, assim como a penalidade especfica para o descumprimento. No fora suficiente, e a restrio de um direito, em especial de um direito constitucionalmente garantido, deve ser expressa no podendo o aplicador dar interpretao ampliativa . (Direito Processual do Trabalho, pgina 215/216). Jorge Luiz Souto Maior (porque no h penalidade na lei): No se fixou expressamente que submeter-se Comisso constitua condio para o ingresso em juzo, como havia no projeto de lei, igualmente, uma penalidade especfica para o descumprimento de tal procedimento, como tambm havia no projeto de Lei. No se pode entender que a declarao da tentativa de concilao, mencionada no pargrafo 2 do artigo 652-D, seja um documento indispensvel propositura da ao trabalhista, motivando a extino do feito, sem julgamento do mrito, sem sua apresentao com a petio inicial, j que esta pena no est prevista na lei e trata-se de princpio hermenutico a noo de que as regras de restrio de direitos no se interpretam ampliativamente; alm do que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (inciso II do artigo 5 da CF). De qualquer modo, mesmo que a lei fosse expressa nesse sentido sua aplicabilidade estaria obstada por ferir a garantia do acesso justia, prevista no inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal, nos seguintes termos: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito. (Temas de Processo do Trabalho, pginas 130-131). Estevo Mallet: No est em lugar algum da Lei 9.958/00 a afirmao de que a falta de tentativa prvia de conciliao torna o reclamante carecedor de ao. (...) De outro lado, a carncia de ao, por falta de tentativa de conciliao, no pode ser simplesemente deduzida do conceito de interesse processual, vez que mesmo no tentada a conciliao prvia, havendo defesa na reclamao ou no-pagamento dos valores cobrados, surge o interesse processual, diante da resistncia do reclamado. Torna-se, em conseqncia, irrelevante a carncia inicial da ao. Carlos Henrique Bezerra Leite: Afinal, se a Justia do Trabalho tem competncia para processar e julgar (CF, art. 114), parece-nos bvio que ela no pode negar-se a prestar a jurisdio por ausncia de tentativa de conciliao extrajudicial, ou seja, se a Justia Especializada pode o mais (processar e julgar), evidentemente que pode o menos (conciliar). O que no nos parece razovel admitir que o trabalhador proponha ao perante um rgo estatal competente para processar e julgar e este rgo depois de justicializado o conflito, simplesmente lhe negue o acesso jurisdio e extingua o processo sob o fundamento de que no houve tentativa de conciliao. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 313). Artigo 5, inciso XXXV da Constituio da Repblica, que assim estabelece: A Lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. COMISSO DE CONCILIAO PRVIA Comparecimento obrigatrio. Smula 02 da jurisprudncia do eg. TRT da 2 Regio. Nos termos da Smula 02, da Jurisprudncia do eg. TRT/2 Regio, que aplico ao caso, o comparecimento perante a CCP uma faculdade assegurada ao obreiro, objetivando a obteno de um ttulo executivo extrajudicial, conforme previsto pelo art. 625-E, pargrafo nico da CLT, mas no constitui condio da ao, nem tampouco pressuposto processual na reclamatria trabalhista, diante do comando emergente do art. 5, XXXV, da CF, pelo que o fato de no ter se sujeitado a reclamante a comparecimento prvio aludida comisso no lhe retira o direito de postular em juzo, mormente quando no h notcia de que exista essa comisso, no mbito dos trabalhadores domsticos. RO a que se d provimento. (TRT 2 R. RORS 00634200302802008 (20040053754) 7 T. Rel Juza Anlia Li Chum DOESP 12.03.2004). Smula 2 do TRT/SP: COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. EXTINO DO PROCESSO. O comparecimento perante a Comisso de Conciliao Prvia uma faculdade assegurada ao obreiro,

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objetivando a obteno de um ttulo executivo extrajudicial, conforme previsto no art. 625-E, pargrafo nico da CLT, mas no constitui condio da ao, nem tampouco pressuposto processual na reclamatria trabalhista, diante do comando emergente do art. 5, XXXV da Constituio Federal. TST: Tem apresentado divergncia: NOTCIAS DE 12/06/2007 Comisso de Conciliao Prvia gera decises opostas no TST A obrigatoriedade de submeter demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia (CCP), como condio para o ajuizamento de ao na Justia do Trabalho, ensejou decises diferentes por duas Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, em processos julgados no mesmo dia (30 de maio). Em uma das decises, noticiada neste site ontem (11), a Quarta Turma aprovou, por unanimidade, voto do ministro Ives Gandra Martins Filho, que extinguiu processo sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que a norma da CLT que prev a submisso de qualquer demanda s Comisses de Conciliao Prvia, quando existentes na localidade, pressuposto processual negativo para o ajuizamento da reclamao na Justia do Trabalho. O ministro enfatiza que a lei determina essa condio em termos imperativos: ser submetida, e no poder ser submetida. J a Primeira Turma, tambm por unanimidade, aprovou voto sobre a mesma matria, de autoria do ministro Vieira de Melo Filho, que resultou em deciso em sentido oposto. Trata-se de processo movido por uma ex-empregada contra a Gerenciamento e Construes Ltda. Tendo sido negado o provimento de recurso pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (Rio de Janeiro), a empresa apelou ao TST com o mesmo objetivo, ou seja: a extino do processo sem julgamento do mrito, sob o argumento de que no houve submisso Comisso de Conciliao Prvia. O ministro Vieira de Melo Filho inicia sua fundamentao registrando que tem externado entendimento sobre essa questo no sentido de que o provimento jurisdicional, a fim de atender aos ditames da justia social, deve ser adequado, ou seja, apto a corrigir o problema levado considerao do Poder Judicirio. Ele avalia que, no caso, a eventual extino do processo sem julgamento do mrito no atingiria o fim a que se destina, que a promoo do consenso entre as partes, na medida em que, conforme consta dos autos, a reclamada recusou-se perante a Vara do Trabalho a estabelecer entendimento com a reclamante para resolver o litgio. Vieira de Melo destaca que submeter a empregada a uma nova tentativa de conciliao no seria adequado, tampouco razovel, pois isso aumentaria ainda mais o tempo de espera para o recebimento da prestao jurisdicional que, notoriamente, se revela morosa. Para ele, a exigncia de submeter a demanda Comisso de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de ao, constitui obstculo garantia constitucional. Assim, avalia, a norma da CLT que rege essa questo requer interpretao compatvel com os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional e do devido processo legal da Constituio da Repblica. Da porque a tentativa de composio das partes, perante Comisso de Conciliao Prvia, no comportar o carter imperativo que se lhe quer emprestar, nem ser causa de extino do feito sem resoluo do mrito, apenas porque a certido da negociao frustrada no acompanha a petio da ao trabalhista, defende o relator. O ministro considera que a norma celetista, criada para facilitar a conciliao extrajudicial dos conflitos e para aliviar a sobrecarga do Judicirio Trabalhista, tem gerado impactos positivos, mas decretar a extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em anlise contraria os princpios da economia e da celeridade processuais. Ele ressalta tambm os enormes prejuzos tanto para a parte autora como para a Administrao Pblica ante o desperdcio de recursos materiais e humanos j

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despendidos na tramitao da causa. Vieira de Melo esclarece que seu voto se orienta no seguinte sentido: o que se almeja com a conciliao prvia fomentar a soluo extrajudicial dos conflitos, as solues negociadas, e que no h nenhuma utilidade em remeter o processo Comisso de Conciliao quando j se verificou a recusa ou a resistncia de uma ou de ambas as partes em negociar. Para concluir, o ministro assegura que o interesse maior da norma legal o de que o processo siga sua marcha, a fim de evitar-se o desperdcio da prova, de todo o material processual j produzido, sendo de considerar-se, inclusive, a possibilidade de no haver mais condies de se produzirem provas, ante o decurso do tempo. (RR-924/2005-491-01-00.8)

IV CLASSIFICAO DAS AES TRABALHISTAS IV.1 - QUANTO AO TIPO DE PRESTAO JURISDICIONAL INVOCADA As aes podem ser classificadas luz do tipo de prestao jurisdicional invocada por aquele que procura o Poder Judicirio, ou seja , segundo o tipo de tutela jurisdicional que se busca (lio apresentada por Chiovenda). Neste sentido podemos dizer que as aes classificam-se em: DE CONHECIMENTO (ou cognio), EXECUTIVAS e CAUTELARES. FREDIE DIDIER: Atualmente, essa distino tem perdido o prestgio, porquanto as demandas tm assumido natureza sincrtica: vai-se a juzo em busca de uma providncia jurisdicional que implemente mais de uma funo, satisfazendo/assegurando, certificando/assegurando/efetivando etc. No deixa de ter importncia a distino entre as funes, que so diversas; perde-se a importncia de distinguir as demandas conforme essas funes. (Curso de Direito Processual Civil, pgina 179). A) AES DE CONHECIMENTO ou DE CERTIFICAO CONHECER = do latim cognoscere, significa ter noo ou informao de alguma coisa. Transpondo tal vocbulo para o direito processual, conhecer traduz a circunstncia pela qual o Juiz conhece os fatos alegados pelas partes, e em conseqncia, declara qual a regra de direito aplicvel ao caso concreto. So aquelas em que o autor invoca a jurisdio, visando a obteno de uma sentena que ponha termo lide.

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AO DE CONHECIMENTO = visa obter do rgo jurisdicional um pronunciamento acerca do mrito, que solucione o conflito intersubjetivo de interesses. Nestas aes necessrio o conhecimento da matria pelo juiz por meio de todo um procedimento regular, porque as partes no lhes oferecem desde o incio todo o material que lhe permitiria emitir desde logo uma deciso que acolhesse ou rejeitasse a pretenso deduzida pelas partes em juzo. FINALIDADE DAS AES DE CONHECIMENTO ou DE CERTIFICAO = eliminar a INCERTEZA do direito, que d origem disputa entre as partes. Comportam uma subclassificao clssica que menciona trs subclasses de aes: A.1 AES DE CONDENATRIAS Visam obter um ttulo judicial que assegure ao autor o direito material deduzido na petio inicial. SO AS QUE DETERMINAM QUE SE PRESTE O DEVIDO AO AUTOR, e como resultante da condenao a esta prestao, emergem as execues por quantia certa. Ex. A ao em que se postula o pagamento de horas extras; diferenas salariais decorrentes de acordo coletivo (piso normativo). IDIA TRADICIONAL = como forma de distinguir os poderes do magistrado, as atividades de certificao e efetivao eram reservadas a PROCESSOS AUTNOMOS. Nesse contexto, a ao condenatria seria aquela, que RECONHECENDO A EXISTNCIA DE UM DIREITO A UMA PRESTAO e o RESPECTIVO DEVER DE PAGAR, autorizava o credor, munido de um ttulo, a se quiser, promover a execuo do obrigado. AO CONDENATRIA (nesta idia clssica) = CONCEDIA AO AUTOR UM NOVO DIREITO DE AO (caso houvesse sentena, dita condenatria, favorvel), em que se DEDUZIA UMA PRETENSO EXECUTIVA. CPC: Paulatinamente foi ruindo a idia de que s se podia falar em EXECUO no PROCESSO DE EXECUO. - GENERALIZAO DA TUTELA ANTECIPADA (artigo 273) e 3 do Artigo 461 do CPC = permisso de atos executivos no bojo da fase de conhecimento. - MUDANA NA TUTELA JURISDICIONAL DA OBRIGAES DE FAZER e NO FAZER (Artigo 84 do CDC e Artigo 461 do CPC) = sentenas possuem fora executiva prpria, podendo ser efetivadas no mesmo processo, independentemente da instaurao de um novo processo e da provocao dos interessados . - CUMPRIMENTO DE SENTENA (artigo 475-I do CPC) = sentena proferida no bojo da ao condenatria no mais d fim ao processo, mas d ensejo, no mesmo processo, ao cumprimento de sentena. AES CONDENATRIAS, hoje, so AES SINCRTICAS = pois alm de certificar, tambm servem efetivao imediata da providncia determinada. A.2 AES CONSTITUTIVAS So aquelas que visam a modificao, criao ou extino de uma relao jurdica. Nestas aes no se criam direitos novos: limita-se apenas a reconhecer o direito preexistente, que s se torna efetivo com a interveno judicial. Ex. no Processo do Trabalho: Artigos 494 e 853 da CLT = inqurito para apurao de falta grave (carga dominante desta ao constitutiva negativa). A.3 AES DECLARATRIAS (MERAMENTE DECLARATRIAS) ou AES DE PRECEITO So as que tm por finalidade obter a declarao da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica ou a autenticidade ou falsidade de um documento. Base legal: Artigo 4 do CPC SO DESTITUDAS DE EFICCIA EXECUTIVA, VALENDO COMO SIMPLES PRECEITO (se o autor desejar fazer valer o seu direito, dever invocar uma vez mais e em ao distinta a tutela jurisdicional do Estado, para obter um provimento condenatrio, e em decorrncia uma providncia executiva.

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SO DEMANDAS DE MERA CERTIFICAO. Artigo 290, CPC de 1939: na ao declaratria, a sentena que passar em julgado valer como preceito, mas a execuo do que houver sido declarado somente poder promover-se em virtude de sentena condenatria. Tais aes so plenamente aplicveis ao Processo do Trabalho = Ex. Ao trabalhista em que o autor pretende to somente a declarao judicial de existncia ou inexistncia da relao jurdica de emprego entre ele e ru. OBS: Eventual condenao em custas e honorrios advocatcios desnaturam a natureza declaratria da sentena proferido neste tipo de ao? NO. Explica com maestria MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO: A falta de uma exata compreenso a respeito do contedo das sentenas poderia levar errnea inferncia de que no seria possvel a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios nas aes declaratrias; ora, a declaratividade, na espcie, figura como o objeto da ao, o seu mrito, que em nada se relaciona com a circunstncia de o ru vir a ser condenado ao pagamento daquela despesa processual, cujo fundamento reside no fato objetivo de sua derrota. Uma coisa, portanto, o pronunciamento jurisdicional acerca da relao jurdica material deduzida em juzo (declarao); outra, a imposio ao vencido, do pagamento dos honorrios advocatcios e das demais despesas processuais exigveis (condenao). elementar que no cotejo entre as duas partes da sentena, o destaque para o contedo declaratrio realce que tem sido causa, como dissemos,da suposio de que o mesmo ato jurisdicional no possa conter, concomitantemente, uma parte condenatria. (Curso de Direito Processual do Trabalho, vol. I, pgina 491). MAS ATENO: CPC (Lei 11.232/2005): Artigo 475-N: So ttulos executivos judiciais: I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. O prprio STJ passou a admitir a eficcia executiva das sentenas declaratrias (mesmo antes da Reforma): A sentena declaratria tem eficcia executiva quando traz definio integral da norma jurdica individualizada, eis que no razo alguma, lgica ou jurdica, para submet-la, antes da execuo, a um segundo juzo de certificao, at porque nova sentena no poderia chegar a resultado diferente do da anterior, sob pena de comprometimento da garantia da coisa julgada, assegurada constitucionalmente . (STJ, 1 Turma, REsp. 588.202-PR, relator Ministro Teori Albino Zavascki, DJU de 25/02/2004, pgina 123). No Processo do Trabalho, inclusive j se depara com tal realidade, mormente com a alterao do pargrafo nico do artigo 876 da CLT: Sero executadas ex officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. (Redao dada pela Lei n 11.457, de 2007) As prprias sentenas constitutivas tambm no se furtam a tal eficcia executiva. Uma sentena constitutiva proferida em ao revisional de contrato, ao alterar os valores das prestaes, ter fora executiva em relao a estas novas prestaes. A constatao desta realidade inspirou o legislador na edio da Lei 11.232/2005:

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Antigo Artigo 584, I do CPC I - a sentena condenatria proferida no processo civil

Novo Artigo 475-N do CPC I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia.

Apenas so destitudas de eficcia executiva, as sentenas declaratrias e constitutivas que somente se limitam a declarar ou (des)constituir uma relao jurdica, sem acertar prestao a ser cumprida por um dos litigantes em favor do outro. So as chamadas sentenas puramente declaratrias ou puramente constitutivas. Seriam aquelas sentenas que, nos casos da declaratria, se limitam a conferir certeza relao jurdica, da qual no resulte dever de realizar nenhuma modalidade de prestao. Como exemplo, cita-se a declaratria de nulidade de negcio jurdico, ou de inexistncia de dvida ou obrigao, que, caso nenhuma prestao tenha sido quitada, no tero como desempenhar papel de ttulo executivo, eis que nenhuma prestao poder ser exigida do vencido.

B) AES EXECUTIVA Idia clssica no Direito Processual: Processo de Conhecimento = tem por fim um julgamento que declara a certeza de um direito; Processo de Execuo = visa atingir resultados prticos tendentes a satisfazer o julgado; Neste sentido, pode citar-se CANDIDO DINAMARCO: Certeza um objetivo da cognio e um ponto de partida na execuo... A distino fundamental entre o processo de conhecimento e o executivo reside, pois, no endereamento teleolgico de cada um deles: enquanto no primeiro toda a atividade converge a um ato final de acertamento (sentena), no segundo os atos todos, materiais ou eventualmente decisrios, visam a preparar o ato material final satisfativo de direito. (Execuo Civil, pgina 114). -Esboo Histrico: Direito Romano = dicotomia actio x actio iudicati Povos brbaros germnicos = Execuo Privada. Idade Mdia (glosadores do sculo XIII): executio per officium iudicis (conciliao dos dois sistemas anteriores). Idade Moderna (incremento do Capitalismo e intercmbio comercial e monetrio) = Surgimento dos ttulos de crdito, com necessidade de tutela judicial mais rpida do que o processo de conhecimento = Ressurgimento da actio iudicati romana = executio parata. Incio do Sculo XIX, Cdigo de Napoleo = Tentativa de unificao da Execuo. Como em volume as execues por ttulo extrajudicial eram muito mais numerosas, a unificao se deu pelo procedimento destas execues, retornando-se actio iudicati. CPC de 1973: UNIFICOU A AO DE EXECUO EXERCITVEL NUM S PROCESSO DE EXECUO (tanto por ttulo judicial, quanto por ttulo extrajudicial); Segunda Metade do Sculo XX: eliminao da ao autnoma de execuo de sentena. Culminncia com a Lei 11.232 de 2005, que instituiu o cumprimento de sentena. Adoo da idia de Sincretismo processual = que consiste na simultaneidade de atos cognitivos e atos executivos no mesmo processo. CPC, atualmente, prev duas vias de execuo forada:

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a) Cumprimento de sentenas condenatrias e outras medidas que a lei atribui igual fora (arts. 475-I e 475N); b) Processo de Execuo dos ttulos extrajudiciais enumerados no artigo 585 do CPC. Portanto, preciso diferenciar conceitos, eis que a Execuo engloba: EXECUO FORADA (antiga Ao Executria, hoje abolida) a coero do Estado sobre o indivduo para cumprimento de uma norma que j foi objeto de realizao concreta pelo rgo de seu Poder Judicirio. (Jos Augusto Rodrigues Pinto) EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL (Ao Executiva, ainda persistente) a coero do Estado, com dispensa da atividade cognitiva ou de aquisio de conhecimento para realizar, em concreto, a atuao da norma concebida em abstrato, em vista de j se encontrar, no prprio ttulo criado pelos sujeitos da relao jurdica substancial, o resultado a que se levaria a cognio processual, que a certificao do direito. (Jos Augusto Rodrigues Pinto). AO EXECUTIVA = MEIO PELO QUAL O CREDOR DA OBRIGAO RECONHECIDA NO TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL PODE PEDIR A EFETIVAO DA SANO PREVISTA NO TTULO. OBS: E NO PROCESSO DO TRABALHO? Persiste a ao executria, ou existe apenas a ao executiva? 1 corrente: AUTONOMIA DO PROCESSO DE EXECUO TRABALHISTA Adeptos: Coqueijo Costa, Rodrigues Pinto, Eduardo Gabriel Saad, Valentin Carrion, Campos Batalha. Argumentos: a) A execuo emerge da existncia de mandado de citao ao executado, conforme artigo 880 da CLT. Citao ato pelo qual se chama algum a juzo para se defender, o que pressupe a existncia de uma ao. b) Lei 9.958/2000, deu nova redao ao artigo 876 da CLT, admitindo alguns ttulos executivos extrajudiciais no mbito do Processo do Trabalho. Para os adeptos desta corrente persistiria no Processo do Trabalho tanta a ao executria (calcada no ttulo executivo judicial), quanto a ao executiva (calcada no ttulo executivo extrajudicial). 2 corrente: SINCRETISMO PROCESSUAL Adeptos: Manoel Antnio Teixeira Filho, Francisco Antnio de Oliveira, Pedro Paulo Teixeira Manus. Argumento: Execuo trabalhista permite a execuo ex officio, o que comprovaria a tese de que no h uma ao de execuo. (Artigo 878 da CLT). Em face do Artigo 876 da CLT, com sua nova redao existiria apenas a ao executiva (calcada no ttulo executivo extrajudicial), mas no a ao executria. A questo que se coloca ainda, diz respeito subsidiariedade da aplicao no Processo do Trabalho, das novas regras da Execuo Civil: Artigo 889 da CLT: Aos trmites e incidentes do processo de execuo so aplicveis naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal. Artigo 769 da CLT: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. As novas regras da Execuo Civil, mormente o incidente de cumprimento de sentena condenatria, so aplicveis Execuo Trabalhista? 1 CORRENTE: NO Adeptos: Manoel Antnio Teixeira Filho, Arion Romita.

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Temos regra prpria. A subsidiariedade do CPC, inclusive, na fase executria, posterior Lei 6.830/80. NOTCIAS DO TST DE 25/02/2008 Multa do artigo 475 do CPC no se aplica ao processo trabalhista A aplicao, no processo do trabalho, da norma inscrita no artigo 475 do Cdigo de Processo Civil, que determina multa de 10% a quem no pagar dvida no prazo de quinze dias, levanta uma questo nova para anlise no Tribunal Superior do Trabalho. Os ministros da Sexta Turma entenderam no ser compatvel aquela regra do processo civil com a norma trabalhista, pois, enquanto a multa do CPC estabelece prazo de quinze dias para pagamento, o art. 880 da CLT determina a execuo em 48 horas, sob pena de penhora, no de multa. A deciso da Sexta Turma foi no sentido de que a determinao de incidncia da multa em processo trabalhista viola o art. 889 da CLT, que determina explicitamente a aplicao do processo dos executivos fiscais aos trmites e incidentes do processo de execuo. A aplicao do CPC, de acordo com o artigo 769 da CLT, subsidiria: apenas possvel quando houver omisso da CLT. Segundo o ministro Aloysio Corra da Veiga, relator do recurso de revista, a desconsiderao da regra do artigo 880 da CLT criaria verdadeira confuso processual, no s em relao ao prazo para cumprimento da obrigao, mais dilatado no processo civil, como tambm em relao penhora. E analisa: O julgador deveria cindir a norma legal para utilizar o prazo de 48 horas, menor, da CLT, com a multa disciplinada no CPC, ou aplicar o prazo do CPC, maior que o da CLT, com a multa e a penhora. Origem Tudo teve incio com a reclamao de uma escriturria admitida no Banco Amrica do Sul em 1989. A bancria foi promovida funo de assistente administrativo em outubro de 2000 e, posteriormente, em maro de 2002, a gerente de pessoa fsica (relacionamentos). Em maio de 2000, segundo informa na reclamao trabalhista, o Banco Amrica do Sul foi incorporado pelo Banco Sudameris Brasil S.A., que passou a ser seu empregador at setembro de 2005, quando foi dispensada. Ao ajuizar a ao, pleiteou equiparao salarial com colega na mesma funo de gerente, horas extras, adicional de transferncia e danos morais. Na 5 Vara do Trabalho de Joo Pessoa (PB), a bancria obteve julgamento favorvel quanto ao adicional de transferncia e horas extras. Ao determinar o pagamento no prazo de 15 dias, aps o trnsito em julgado da sentena, sob pena de multa percentual de 10% sobre o montante e constrio de bens, independentemente de mandado de citao, o magistrado combinou o artigo 880 da CLT com o artigo 475-J do CPC. Isso vem sendo questionado pelo banco desde o recurso ordinrio. Quando o Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio (PB) ratificou a sentena, o Banco Sudameris Brasil S.A. recorreu ao TST e conseguiu, agora, mudar a deciso. (RR-668/2006-005-13-40.6)

2 CORRENTE: SIM Adeptos: Carlos Henrique Bezerra Leite, Jorge Luiz Souto Maior, Luciano Athayde Chaves, Edilton Meirelles, Leonardo Borges, Jlio Csar Bebber. Modelo Principiolgico Constitucional de processo: Cssio Scarpinella Bueno: Neste caso, a finalidade da atuao jurisdicional no se limita ao reconhecimento de que houve leso ou ameaa a direito, isto , de que havia, para ser resolvido, um conflito intersubjetivo. Um tal reconhecimento insuficiente. A finalidade da atuao jurisdicional, partindo daquele reconhecimento, o de criar condies concretas de satisfazer quem foi lesionado ou ameaado por outrem. neste misto de finalidades que repousa um conceito mais amplo - e mais correto, mormente quando analisada a questo a partir do modelo constitucional de processo da funo jurisdicional . (A nova etapa da Reforma do Cdigo de Processo Civil, pgina 4).

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Necessidade de interpretar o artigo 769 da CLT conforme constituio. Lacuna ontolgica ou axiolgica sistmica: Dito em outras palavras, mais claras e diretas: quando algum diz que foram formuladas mudanas no Cdigo de Processo Civil, o processualista trabalhista deve indagar: - alguma das inovaes traz benefcios efetividade do processo do trabalho, para fins de melhor fazer valer os direitos trabalhistas? Se a resposta for negativa, ou at o contrrio, que representa a criao de uma formalidade capaz de gerar algum bice a este propsito, deve-se concluir sem medo de estar errado: - ento, no preciso nem dizer quais foram as tais alteraes. (Jorge Luiz Souto Maior, Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no Processo do Trabalho, pgina 921). Concluso da 1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho: 66. APLICAO SUBSIDIRIA DE NORMAS DO PROCESSO COMUM AO PROCESSO TRABALHISTA. OMISSES ONTOLGICA E AXIOLGICA. ADMISSIBILIDADE. Diante do atual estgio de desenvolvimento do processo comum e da necessidade de se conferir aplicabilidade garantia constitucional da durao razovel do processo, os artigos 769 e 889 da CLT comportam interpretao conforme a Constituio Federal, permitindo a aplicao de normas processuais mais adequadas efetivao do direito. Aplicao dos princpios da instrumentalidade, efetividade e no-retrocesso social.

C) AES CAUTELARES ou AES PREVENTIVAS So aquelas aes que visam assegurar determinados direitos ou interesses a serem tutelados na fase de conhecimento ou satisfeitos na fase de exuo. NO SERVEM, normalmente, PARA ALCANAR A SATISFAO IMEDIATA DO CREDOR, mas sim, garantir a possibilidade, ao cabo do processo, de efetivar o direito reconhecido, em sede executiva. VISAM RESGUARDADE o RESULTADO TIL DO PROCESSO NATUREZA DA PRETENSO QUE DEDUZIDA NESTE DEMANDA = PRETENSO DE SEGURANA (ou nas palavras de PONTES DE MIRANDA, PRETENSO SEGURANA DA PRETENSO). TUTELA CAUTELAR = deciso provisria (urgente, sumria, temporria e precria) que no satisfaz, mas sim, garante a futura satisfao do direito material deduzido. NO SATISFATIVA. PONTES DE MIRANDA: TUTELA CAUTELAR = ASSEGURA PARA EFETIVAR (SATISFAZER).

D) CLASSIFICAO QUINRIA DAS AES: AES MANDAMENTAIS e AES EXECUTIVAS LATO SENSU A partir da crtica da classificao trinaria tradicional, na classificao das aes quanto tutela jurisdicional, surgiram novas classificaes de aes: So aquelas cujo objeto reside numa ordem, num comando imperativo, porque se trata de obrigao de fazer, de no fazer e de entrega de coisa. Prescindem de eficcia executiva eis que devem ser cumpridas, apenas. CARACTERSTICAS DAS DUAS AES (que ao lado das aes condenatrias se constituiriam nas chamadas AES DE PRESTAO): GERAM = UMA DECISO QUE CERTIFICA A EXISTNCIA DO DIREITO GERAM = DECISO QUE J TOMA PROVIDNCIAS PARA EFETIVAR O DIREITO, INDEPENDENTEMENTE DE FUTURO PROCESSO DE EXECUO.

- AES MANDAMENTAIS So aquelas que vo determinar uma sentena mandamental (mandado de segurana, mandado de injuno).

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Caracterstica deste tipo de ao a existncia de um provimento judicial que ordena, manda determina. - AES EXECUTIVAS LATO SENSU So aquelas que trazem em si (embutidas), a capacidade executria, que representa a capacidade de determinar, desde logo, independentemente de qualquer providncia a ser tomada pelo vencedor, a entrega do objeto (bem da vida). Ex. AO DE DESPEJO. O decreto de despejo implica a expedio de imediato mandado de desocupao forada. FREDIE DIDIER: O que distingue as duas aes, na realidade, o meio de efetivao da deciso judicial. AO EXECUTIVA LATO SENSU = se efetiva por execuo DIRETA (por sub-rogao, onde o Estado juiz prescinde da colaborao do executado para efetivao da prestao devida, realizando, ele mesmo, a prestao). AO MANDAMENTAL = se efetiva por execuo INDIRETA (que feita com a colaborao do executado, forando a que ele prprio cumpra a prestao devida) IV.2 CLASSIFICAO UTILIZADA PELA CLT: DISSDIO INDIVIDUAL e DISSDIO COLETIVO. DISTINO Dissdio = etimologicamente significa desinteligncia, disenso. AMADOR PAES DE ALMEIDA = Dissdio trabalhista, por sua vez, significa conflito, discrdia, desavena decorrente da relao de trabalho, inclusive a de emprego. CLT usa expressamente os termos Dissdios Individuais e Dissdios Coletivos. Qual o sentido destas expresses? DISSDIO = PROCESSO AMAURI MASCARO NASCIMENTO = no sentido jurdico, entretanto, o nome que se d ao Processo do Trabalho: Sabemos que o processo trabalhista divide-se em dois tipos fundamentais no coincidentes em todos os seus aspectos e diferentes nos seus fins, os dissdios individuais e os dissdios coletivos (Curso de Direito Processual) x DISSDIO = AO COQUEIJO COSTA = para ele dissdio trabalhista tem o mesmo significado que ao trabalhista. SRGIO PINTO MARTINS = As aes na Justia do Trabalho podem ser classificadas quanto ao nmero de autores em: a) individuais, em que h um nico autor no plo ativos, e plrimas, em que existem vrios autores no plo ativo da ao; e b) coletivas, como nos dissdios coletivos que beneficiam um nmero indeterminado de pessoas . (Direito Processual do Trabalho, pgina 224). FRANCISCO DE OLVEIRA = Dissdio que dizer lide e o mesmo que ao. (O Processo na Justia do Trabalho, pgina 55). IVES GANDRA MARTINS FILHO = O dissdio coletivo constitui uma ao trabalhista da categoria (em geral profissional contra econmica), visando estabelecimento de novas e mais benficas condies de trabalho, como meio de se resolver o conflito coletivo entre o capital e o trabalho, atravs do exerccio do poder normativo da Justia do Trabalho (poder discricionrio e legiferante, fundado na convenincia e oportunidade de alterar as normas laborais vigentes. (Processo Coletivo do Trabalho, pgina 7). OBS: H autores que desprezam esta clssica diviso no Direito Processual do Trabalho: CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: A grande particularidade do processo laboral, no que concerne s aes de conhecimento, residia na possibilidade de coexistncia das aes individuais (dissdios individuais) e as aes coletivas (dissdios coletivos e aes de cumprimento). Hoje, porm, j no h razo para tal distino, porquanto as aes coletivas, embora com caractersticas diferentes dos

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dissdios coletivos, passaram tambm a ser cabveis no processo civil, fenmeno que, diga-se de passagem, encontrou forte inspirao no direito processual do trabalho brasileiro. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 291). O Direito Processual do Trabalho conhece dois tipos de dissdios trabalhistas: 1) INDIVIDUAL AMADOR PAES DE ALMEIDA: O dissdio individual caracteriza-se pela prevalncia de interesses pessoais dos litigantes, ao contrrio do que sucede no dissdio coletivo, em que prevalece o interesses de toda uma coletividade profissional (Curso Prtico de Processo do Trabalho, pgina 94). TOSTES MALTA: Nos dissdios individuais, o conflito de interesses a ser dirimido pelo Judicirio entre pessoas determinadas e as reivindicaes debatidas tm base em normas de comportamento j existentes no momento em que a lide se inicia. O empregado Pedro, por exemplo, reclama do empregador Joo o pagamento do aviso prvio a que se refere o artigo 487 da CLT. (Prtica do Processo Trabalhista, pgina 33). WAGNER GIGLIO: Nos dissdios individuais h conflito de interesses concretos de pessoas determinadas, enquanto nos dissdios coletivos se discutem interesses abstratos de uma categoria composta de nmeros indeterminados de pessoas. Os dissdios individuais visam a aplicao de norma jurdica ao caso concreto, ao passo que os dissdios coletivos objetivam a criao de normas gerais ou a interpretao de norma geral preexistente. Se um s for o interessado, a reclamao se diz individual singular; se vrios forem os interessados, sempre individualmente identificados, a reclamao chamada individual plrima. (Direito Processual do Trabalho, pgina 175). OCTACLIO PAULA SILVA: Individuais, assim denominadas por se referirem postulao de direitos de parte de um ou mais empregados, feita diretamente ao empregador atravs da justia. Trata-se de direitos pessoais e referentes a um ou mais contratos de trabalho, tambm considerados direitos concretos, com base na legislao laboral, em convenes ou sentenas normativas e em outras fontes de direito admitidas. (Compndio de Direito Processual do Trabalho, pgina 169). 2) COLETIVO AMADOR PAES DE ALMEIDA: No dissdio coletivo prevalece o interesse genrico de toda uma categoria profissional, um grupo, A pretenso abstrata, no favorecendo determinado indivduo. o caso, por exemplo, de uma ao que objetiva aumento salarial para os bancrios ou para os metalrgicos, de modo geral. (Curso Prtico de Processo do Trabalho, pgina 96). TOSTES MALTA: Nos dissdios coletivos o conflito de interesses no entre pessoas determinadas, mas entre grupos ou categorias ou entre um grupo ou categoria e uma determinada pessoa; ao menos uma das partes do dissdio deve ser um grupo ou categoria. Esses grupos ou categorias podem figurar no dissdio representados por seus sindicatos de classe. Por outro lado, nem sempre se litiga em torno de interesses j protegidos pela lei, no se pode a aplicao de regras de comportamento preexistente ao dissdio; ao contrrio, o dissdio coletivo econmico visa criao de regras jurdicas. O Sindicato A, por exemplo, reivindica da Justia do Trabalho que determine que os integrantes da categoria que representa sejam aumentados em 30% nos seus salrios por parte dos empregadores representados pelo Sindicato B. (Prtica do Processo Trabalhista, pgina 33). OCTACLIO PAULA SILVA: Coletivas tambm denominadas dissdios coletivos, tm aspectos sui generis no nosso direito tais como: os beneficirios, em vez de individualmente considerados, so-nos em carter coletivo, ou seja, as partes diretamente interessadas so categorias profissionais e econmicas; a representao ad processum, ao contrrio do dissdio individual em que se admite inclusive o jus postulandi, reservada s associaes sindicais e representativas; as partes recebem denominao especial de suscitante e suscitado, respectivamente; (...) culminam numa sentena de natureza especial, denominada normativa, cuja principal caracterstica estabelecer normas de condies de trabalho durante determinado tempo, no mbito das categorias em confronto (natureza econmica) ou interpretar as j existentes (natureza jurdica). (Compndio de Direito Processual do Trabalho, pgina 169).

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FRANCISCO DE OLIVEIRA: O processo do trabalho registra a peculiaridade da existncia de dois tipos de dissdios: o individual e o coletivo. O primeiro destinado a resolver lides concretas que dizem respeito ao patrimnio do autor. Vale dizer, o direito perseguido j faz parte do patrimnio e existe resistncia ou inadimplncia do devedor, da o surgimento da lide. No dissdio coletivo, o direito pode existir ou no no patrimnio abstrato da categoria ou parte dela. Busca-se novos direitos ou a ampliao daqueles j existentes, ou pode-se buscar uma condio melhor de trabalho. (O Processo na Justia do Trabalho, pgina 55). FRANCISCO FERREIRA JORGE NETO e JOUBERTO DE QUADROS PESSOA CAVALCANTE: O conflito individual de trabalho ocorre entre um trabalhador ou vrios trabalhadores, individualmente considerados (interesses individuais), e o empregador, tendo como base o contrato individual de trabalho. Os conflitos coletivos alcanam um grupo de trabalhadores e um ou vrios empregadores, referindo a interesses gerais do grupo. Os trabalhadores so representados pela sua entidade sindical, o que tambm ocorre com os empregadores, excetuando-se a hiptese do acordo coletivo de trabalho. O objeto do conflito coletivo de trabalho reflete os interesses de uma categoria ou de um grupo de trabalhadores, podendo ser de ordem econmica ou jurdica. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 271). SNTESE DA DISTINO: A maioria dos doutrinadores ensina que o dissdio coletivo diferente do individual quanto aos aspectos objetivo e subjetivo. ASPECTO OBJETIVO: Segundo o objeto, o dissdio coletivo visa a interpretao de determinada norma jurdica ou a criao, modificao ou extino das condies de trabalho para a categoria; No dissdio individual so discutidos interesses concretos e normas j existentes no mundo jurdico. ASPECTO SUBJETIVO: No que diz respeito ao aspecto subjetivo, o dissdio coletivo tem como partes, regra geral, entidades sociais. J no dissdio individual as partes so uma pessoa fsica e uma pessoa jurdica ou fsica. No dissdio coletivo, as partes envolvidas so indeterminadas, pois a controvrsia envolve toda a categoria profissional e econmica; No dissdio individual as partes so perfeitamente determinadas, individualizadas. Distingue-se o dissdio coletivo dos dissdios plrimos, pois, nestes, h interesses concretos e individuais postulados. No primeiro, h interesses abstratos e coletivos. OBS 1: Alguns autores identificam os dissdios coletivos com as aes coletivas em sentido estrito (porque negam a existncia, aps a CR de 1988 de uma categoria autnoma dissdio coletivo): OTVIO AUGUSTO REIS DE SOUZA: Aqui estamos tratando dos dissdios coletivos, que so voltados para obteno de novas condies ou regras de trabalho, de modo que sejam respeitados os direitos mnimos de proteo ao trabalho estipulados em norma jurdica. (Direito e Processo do Trabalho, pgina 267). CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: As aes coletivas stricto sensu previstas na CLT tm um nome especfico: dissdios coletivos. Os dissdios coletivos so, portanto, aes destinadas defesa de interesses gerais e abstratos da categoria, profissional ou econmica, que tm por objeto, via de regra a criao de novas normas ou condies de trabalho mais benficas que as previstas em lei (...). A deciso que pe termo ao conflito coletivo de trabalho recebe o nome de sentena normativa, muito embora de sentena no se trate, e sim de acrdo. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 295). OBS: DISSDIOS COLETIVOS x AES COLETIVAS CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Com o advento do novo sistema integrado de acesso metaindividual jurisdio, por ns chamado de jurisdio trabalhista metaindividual, a Justia do Trabalho passou

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a ser competente, ainda, para processar e julgar as aes coletivas lato sensu, mormente as aes civis pblicas promovidas pelo MPT (CF, art. 129, III; LC 75/93, arts. 6, VII, a e d e 83, III). As aes coletivas lato sensu no visam criao de novas condies ou novas normas, tal como se d com os dissdios coletivos. Pelo contrrio, essas aes so, via de regra, de natureza condenatria, mandamental ou executiva lato sensu, porque objetivam, em geral a condenao, imposio ou absteno do ru nas obrigaes de fazer ou no fazer ou a sua condenao em dinheiro, quando impossvel ou invivel o cumprimento da obrigao especfica. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 296) CLUDIA PISCO: Por esta razo, no se deve confundir os dissdios coletivos com as aes coletivas (...). Enquanto estas julgam adequando o caso concreto a hipteses legais ou normativas, nos dissdios coletivos a atividade impe do julgado o exerccio de um juzo de eqidade, buscando a justia alm dos textos legais ou mesmo dos princpios normativos. Nos dissdios coletivos trabalhistas busca-se a soluo de conflitos entre interesses gerais e abstratos de um grupo de pessoas no consideradas individualmente, e sim como categorias, estas representantes das classes operria e empresarial em tpico duelo capital-trabalho. (O Anteprojeto do Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos, Os Dissdios Coletivos e outras Aes Coletivas Trabalhistas, pgina 406). NOTCIAS DO TST DE 04/06/2007 TST afasta litispendncia entre dissdio coletivo e ao individual A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, em processo relatado pelo ministro Lelio Bentes Corra, afastou preliminar de litispendncia entre uma ao individual proposta por ex-funcionria da Eletropaulo Metropolitana Eletricidade de So Paulo S/A contra sua demisso imotivada e a existncia de dissdio coletivo suscitado pelo sindicato da categoria contra demisso em massa de trabalhadores supostamente protegidos por norma coletiva que lhes garantia estabilidade. De acordo com o relator, no se verifica a possibilidade, nem sequer em tese, de reconhecimento de litispendncia entre dissdio coletivo e ao individual trabalhista, em face da radical diferena do provimento jurisdicional pretendido em cada um dos casos. A autora da ao foi uma arquiteta que trabalhou na Eletropaulo entre 1985 e 1998. Na inicial, alegou ser detentora de garantia de emprego prevista no acordo coletivo de trabalho que vigorou at maio de 1999. Na clusula 10 do acordo, a empresa se comprometia a no promover dispensa sem justa causa que no decorrer de descumprimento de obrigaes contratuais, ou que no se fundar em motivo disciplinar, tcnicoadministrativo ou econmico. Na mesma poca, a Eletropaulo demitiu mais de mil trabalhadores, levando o sindicato da categoria a suscitar dissdio coletivo de natureza jurdica pedindo que o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (So Paulo) reconhecesse a validade da clusula de garantia de emprego. poca em que a arquiteta ajuizou sua ao, a empresa havia interposto recurso contra a deciso do dissdio. Posteriormente, o dissdio foi extinto sem julgamento do mrito. Na contestao, a empresa argiu preliminar de litispendncia, sustentando a improcedncia do pedido de estabilidade, j que este tambm era objeto do dissdio coletivo. O juiz da 1 Vara do Trabalho de So Paulo, porm, rejeitou a preliminar, afirmando que a medida cautelar seguida de ao principal dissdio coletivo de natureza jurdica no enseja a litispendncia com dissdio individual de natureza econmica, como no caso. Deferiu, assim, o pedido de indenizao no valor dos salrios relativos ao perodo em que a arquiteta teria direito estabilidade, e as demais verbas pleiteadas. A deciso foi mantida pelo TRT/SP no julgamento de recurso ordinrio. No recurso de revista ao TST, a Eletropaulo insistiu na reforma da deciso. Sustentou que o TRT, ao deixar de reconhecer a litispendncia com o dissdio coletivo, ainda que extinto sem resoluo do mrito, desrespeitou o instituto da coisa julgada, e que, nos termos do artigo 301, pargrafo 1 do Cdigo de Processo Civil, a ocorrncia de litispendncia era clara. O ministro Lelio Bentes observou que no h dvida de que o ajuizamento de ao individual versando sobre o mesmo pedido e causa de pedir constantes de ao promovida pelo sindicato da categoria profissional, como substituto processual, configura litispendncia. Mas esse raciocnio, entretanto, no se aplica aos dissdios coletivos, cujo provimento jurisdicional reveste-se de natureza radicalmente diversa daquele resultante das aes individuais.

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O relator destaca que, em sede coletiva, o Tribunal, exercendo seu poder normativo, cria direito novo, no se baseando na interpretao de normas preexistentes. Nas aes individuais, o que se pretende a aplicao das normas vigentes. No bastasse isso, tem-se que, no caso, a ao em relao qual estaria caracterizada a litispendncia foi extinta sem julgamento do mrito, por ausncia de pressuposto para o desenvolvimento vlido do processo, assinalou em seu voto. Nesse contexto, no se verifica sequer a formao de coisa julgada material. Superada a preliminar, a Turma rejeitou (no conheceu) o recurso, diante da ausncia de provas de motivo tcnico, administrativo ou econmico para justificar a demisso da arquiteta. A deciso do TRT prestigiou a disposio contida no instrumento coletivo relativamente garantia de estabilidade provisria no emprego, concluiu o relator. (RR 52.691/2002-900-02-00.0)

PROCESSO 1. INTRODUO atravs do processo que o Estado exerce a jurisdio. Ensina o mestre COQUEIJO COSTA: No h jurisdio sem processo, nem processo sem ao, nem ao sem autor. Se a ao o direito de pedir a tutela jurisdicional, o Processo O MEIO UTILIZADO PELO ESTADO PARA PRESTAR ESSA TUTELA. Etimologicamente, processo significa marcha avante, do latim procedere, ir adiante. Segundo CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Pode-se dizer, ento, que o processo o caminho para a soluo do conflito submetido jurisdio. Noutro falar, o processo o ponto de intercesso entre ao e jurisdio. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 249). MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO: O processo o mtodo, a tcnica, o instrumento de que se utiliza o Estado para, no exerccio do seu poder-dever jurisdicional monoplico, solucionar os conflitos de interesses individuais ou coletivos, que tenham por objeto um bem ou uma utilidade da vida. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 175). 2 NATUREZA JURDICA Vrias teorias tentaram explicar a natureza jurdico do processo. Merecem destaque, todavia: - TEORIA DA RELAO JURDICA Todas as teorias anteriores deixaram de ter qualquer valor cientfico a partir do desenvolvimento do Direito Processual como ramo do Direito com autonomia cientfica. 1868 Oskar Von Bulow Teoria das Excees Processuais e dos Pressupostos Processuais Certido de nascimento do Direito Processual (expresso de Alexandre Cmara). Processo uma relao jurdica. uma relao intersubjetiva, isto , uma relao entre pessoas, e que tem seus prprios SUJEITOS e REQUISITOS (que Bulow denominou pressupostos processuais). O processo uma relao jurdica, porque exprime a situao dos sujeitos processuais e adquire seu status pblico, dado o rompimento com o direito material. O dinamismo da relao jurdica processual est no sentido de que ele uma marcha, segue adiante em constante mutao. PROCESSO: AUTNOMO, PBLICO e DINMICO. Viso majoritria: Adeptos: Humberto Theodoro Jr., Moacir Amaral dos Santos, Frederico Marques.

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- PROCESSO COMO PROCEDIMENTO EM CONTRADITRIO Teoria sustentada por ELIO FAZZALARI. O procedimento seria uma seqncia de normas, destinadas a regular uma conduta, de forma sucessiva at um ato final. Quando este procedimento admite a participao de todos os atingidos pelo ato final, e se tal participao se d em SIMTRICA PARIDADE, temos PROCESSO. Na viso de Fazzalari, o processo seria um procedimento mais articulado e complexo, face necessidade do contraditrio. - VISO MODERNA: PROCESSO COMO ENTIDADE COMPLEXA Cndido Rangel Dinamarco: o Processo seria uma entidade complexa, formada por diversos elementos, e que poderia ser definido como o procedimento animado pela relao jurdica processual. O Processo ento teria um elemento extrnseco (aspecto extrnseco do processo): - O procedimento realizado em contraditrio; E teria tambm um elemento intrnseco (aspecto intrnseco do processo): - A relao jurdica processual: entendida como relao estabelecida entre sujeitos do processo, responsvel pela existncia entre eles de vnculos capazes de gerar deveres, faculdades, poderes, nus e sujeies. 3. PROCESSO E PROCEDIMENTO Segundo HUMBERTO THEDORO JNIOR, estes conceitos so diversos e no se confundem. Para ele: Processo = o mtodo, o sistema de compor a lide em juzo atravs de uma relao jurdica vinculativa de direito pblico; Procedimento = a forma material com que o processo se realiza em cada caso concreto. J ERNANE FIDLIS DOS SANTOS, define processo como a soma de atos que tm fim determinado e o procedimento seria o modo pelo qual o processo se forma e se movimenta, para atingir o respectivo fim. FREDERICO MARQUES: Processo e procedimento no se confundem, pois no primeiro a nota distintiva dos atos que o compem est na finalidade que os aglutina, ou seja, a composio do litgio secundum ius, para dar-se a cada um o que seu. J o procedimento a marcha dos atos processuais, coordenados sob formas e ritos, para que o processo alcance seu escopo e objetivo. CALMON DE PASSOS: Para distinguir-se melhor entre processo e procedimento, deve-se atentar para o sistema decimal: o procedimento a dezena; o processo o nmero concreto; que pode ou no chegar dezena, ou pode compreender mais de uma. TENDNCIA DESTES CONCEITOS: desvalorizar o conceito de procedimento; Necessidade de superar e afastar as influncias da fase praxista do Direito Processual. TENDNCIA MODERNA: Revitalizao do conceito de procedimento: - Seja em face da tese vitoriosa de que o procedimento ESSENCIAL PARA LEGITIMAO DA ATIVIDADE ESTATAL (Niklas Luhmann, Legitimao pelo Procedimento) - Seja em face da afirmao de que o conceito de procedimento fundamental para o conceito de Processo. PROCEDIMENTO UM DOS ELEMENTOS FORMADORES DO CONCEITO DE PROCESSO, entendido como entidade complexa. PROCEDIMENTO = aspecto extrnseco do processo (modo da parte atuar em juzo segundo a lei, um encadeamento lgico dede atos em direo a seu ponto de culminncia, a sentena); PROCESSO = soma de diversos fatores, um dos quais exatamente o procedimento (e os outros so o contraditrio e a relao jurdica processual).

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No h processo sem procedimento. Mas nem sempre onde h procedimento, h processo. necessria tambm a existncia de uma relao jurdica processual, alm da instaurao do contraditrio entre os sujeitos da relao jurdica. Ensina ALEXANDRE CMARA: Afirmar que procedimento e processo so sinnimos seria o mesmo que igualar a rvore frutfera ao pomar, ou a ovelha ao rebanho. Seria tomar a parte pelo todo. (Lies de Direito Processual Civil, ed. Forense, pgina 128). ARAJO CINTRA, ADA PELEGRINI e CNDIDO DINAMARCO: apercebeu-se a doutrina de que h, no processo, uma fora que motiva e justifica a prtica dos atos do procedimento, interligando os sujeitos processuais. O processo ento pode ser encarado pelo aspecto dos atos que lhe do corpo e das relaes entre eles e igualmente pelo aspecto das relaes entre os seus sujeitos. O procedimento , nesse quadro, apenas o meio extrnseco pelo qual se instaura, desenvolve-se e termina o processo; a manifestao extrnseca deste, a sua realidade fenomenolgica perceptvel. Distino importante, porque: PROCESSO competncia legislativa privativa da Unio (artigo 22, I da CR). Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho. PROCEDIMENTO Competncia legislativa concorrente entre Unio, Estados e Distrito Federal. Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: XI procedimentos em matria processual. Matria Procedimental Geral = competncia da Unio; Matria Procedimental Especfica = competncia dos Estados; REGRAS PROCESSUAIS todas as relacionadas com a relao jurdica processual: Ex: Jurisdio, Ao, Defesa, Contraditrio (relacionadas com a gnese da relao processual); Decises judiciais lato sensu (relacionadas com a regulao da prpria relao jurdica processual) Incidentes intermdios (de cuja soluo depende a prestao jurisdicional do Estado como, por exemplo, Matria de PROVA) Pressupostos Processuais e Condies da Ao (temas ligados existncia e validade do Processo e do Direito de ao). REGRA PROCEDIMENTAIS dizem respeito ao prprio procedimento Ex. Forma dos atos processuais; Tempo dos atos processuais; Lugar dos atos processuais 4. CARACTERSTICAS DO PROCESSO COMPLEXIDADE (h multiplicidade de posies jurdicas dentro da relao jurdica processual, que envolvem tanto autor quanto ru). PROGRESSIVIDADE UNIDADE (atos que se praticam no processo no representam um fim em si mesmos; desguam na sentena, sua foz natural, seu plo de atrao magntica; todos os atos processuais so progressivos, vinculados entre si por uma unidade teleolgica) AUTONOMIA NATUREZA PBLICA INSTRUMENTAL (processo um instrumento a servio do direito material).

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CONCEITO: Processo o procedimento realizado em contraditrio, animado pela relao jurdica processual de direito pblico, destinado a propiciar a atuao jurisdicional do Estado.

5. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS 5.1. CONCEITO Possuem expressa previso legal: Artigo 267 do CPC: Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: IV quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. Mais tcnico seria que a lei se referisse a pressupostos de constituio e requisitos de desenvolvimento do processo: PRESSUPOSTO = aquilo que precede o ato e se coloca como elemento indispensvel sua existncia jurdica. REQUISITO = tudo que integra a estrutura do ato e diz respeito sua validade; Na definio de ALEXANDRE CMARA, os pressupostos podem ser definidos como REQUISITOS DE EXISTNCIA E VALIDADE DA RELAO PROCESSUAL. No conceito de FREDDIE DIDIER JR: Pressupostos processuais so todos os elementos de existncia, os requisitos de validade e as condies de eficcia do procedimento, aspecto formal do processo, que ato complexo de formao sucessiva. (Direito Processual Civil, 5 ed., pgina 222). A falta ou defeito de algum pressuposto processual poder contaminar TODA A RELAO JURDICA PROCESSUAL at o ponto de sua total ineficcia do universo do direito. Sem os pressupostos processuais a relao processual pode at nascer (com o aforamento da petio inicial), mas ser INVLIDA se no SANADOS EVENTUAIS VCIOS. Segundo CINTRA, GRINOVER e DINAMARCO: A doutrina mais autorizada sintetiza esses requisitos nesta frmula: uma correta propositura da ao, feita perante uma entidade jurisdicional, por uma entidade capaz de ser parte em juzo. (Teoria Geral do Processo, pg. 257). 5.2. CLASSIFICAO A classificao majoritria na doutrina segue a doutrina moderna italiana, e divide os pressupostos processuais em dois grupos: PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE EXISTNCIA PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE VALIDADE 5.2.1. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE EXISTNCIA So os elementos necessrios para que a relao processual exista, ou seja, para que possa se instaurar. A ausncia destes pressupostos torna INEXISTENTE a relao jurdica processual. Quais so os pressupostos de existncia? Para que exista o PROCESSO, necessrio: A) UM RGO JURISDICIONAL A existncia de um rgo jurisdicional um requisito bvio. O processo s se instaura perante rgo do Estado apto ao exerccio da funo jurisdicional. No h processo perante um delegado, perante um professor de Direito. B) PARTES Por igual, sem partes no h processo.

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PERGUNTA: Existe processo jurisdicional MESMO ANTES DA CITAO DO DEMANDADO? Concordamos com a lio de ALEXANDRE CMARA e BARBOSA MOREIRA. O processo jurisdicional existe mesmo antes da citao do demandado, bastando para sua existncia que o autor J TENHA FORMULADO A DEMANDA. No existe processo quando se formula demanda SEM INDICAO DO RU ou EM FACE DE RU J FALECIDO. Nestes casos, inexistindo uma das partes, no h processo. Havendo ru, haver processo, mesmo antes da integrao desta parte relao processual. Tanto que o artigo 267, I do CPC, determina a extino do processo, quando se indefere a inicial antes da citao. 3a ONDA DE REFORMA DO CPC: permite o julgamento imediato da lide (meritrio), SEM CITAO DO RU. Artigo 285-A do CPC: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. o caso da sentena emprestada, sentena-tipo, mrito. Mas existem entendimentos contrrios: CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Antes da citao j existe ao, mas no h processo. A relao jurdica processual vlida s se instaura com a citao do ru. Sem citao no h processo. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 251). C) DEMANDA Artigo 2o do CPC: Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais. H dispositivo expresso tambm no artigo 24 do CPP. DEMANDA = o ato atravs do qual se d o impulso inicial atuao do Estado-Juiz. Uma das caractersticas da jurisdio sua inrcia. Inexiste processo sem que se provoque a atuao do Estado-Juiz. Este provocao ocorre atravs da demanda. Elementos identificadores da demanda: 3. Partes 4. Causa de pedir 5. Pedido OBSERVAO 1: H autores, como CARLOS HENRIQUE como pressuposto processual de existncia: BEZERRA LEITE que preferem falar na petio inicial julgamento liminar definitivo ou sentena liminar de

So pressupostos processuais de existncia: a) petio inicial. Toda a ao deve conter um pedido, que veiculado na petio inicial. O processo do trabalho admite a petio verbal ou escrita. (Curso de Direito do Trabalho, ed. LTr) Tambm: Nelson Nery Jr. e Luiz Rodrigues Wambier. OBSERVAO 2: H autores que no colocam a demanda como pressuposto processual de existncia. Preferem falar em LIDE. LIDE, na definio de CARNELUTTI, o conflito de interesses qualificado pela pretenso de um dos litigantes e pela resistncia do outro. O Julgamento desse conflito de pretenses, mediante o qual o juiz, acolhendo ou rejeitando o pedido, d razo a uma das partes e nega-a outra, constitui uma sentena definitiva de mrito. A lide , portanto, o OBJETO PRINCIPAL do PROCESSO e nela se exprimem as aspiraes em conflito de ambos os litigantes. (Exposio de Motivos do CPC/1973 Da Terminologia do Projeto).

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Portanto, a LIDE o OBJETO e O CONTEDO DO PROCESSO que seu CONTINENTE. O problema de considerar a LIDE como pressuposto de existncia do processo reside na circunstncia de se concluir pela inexistncia de Processo na jurisdio voluntria, onde no h lide.

5.2.2. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE VALIDADE So aqueles pressupostos necessrios ao desenvolvimento regular do processo. Existindo o processo (presentes seus pressupostos de existncia), h de se perquirir se os pressupostos (requisitos) de validade esto presentes. Estes pressupostos de subdividem em: pressupostos SUBJETIVOS; pressupostos OBJETIVOS;

A) PRESSUPOSTOS SUBJETIVOS: I - REFERENTES AO JUIZ: 1o) INVESTIDURA Para alguns, necessrio que a pessoa fsica do magistrado tenha sido investida no cargo de juiz, para que atue como rgo pblico. + E que esteja EM EXERCCIO da judicatura: no pode estar afastado do pleno exerccio da jurisdio. (Frias/aposentadoria) Existem autores, no entanto que no concordam com este posicionamento. Preferem falar em INVESTIDURA do RGO JURISDICIONAL. Afirma ALEXANDRE CMARA: Note-se desde logo, que no nos referimos aqui investidura do juiz, mas do rgo. O conceito de investidura de jurisdio corresponde quele que tradicionalmente foi designado como competncia constitucional, estando portanto ligado ao princpio do juiz natural. Assim sendo, o processo ser vlido se instaurado perante rgo judicirio que possa, diante da hiptese concreta, exercer a funo jurisdicional, nos termos da atribuio de seus exerccio pelas regras constitucionais. (Lies de Direito Processual Civil, editora Lumen juris). OBS: existem autores como Mauro Schiavi e Freddie Didier Jr. que preferem colocar o pressuposto investidura do juiz, como pressuposto processual de existncia da relao processual: FREDIE DIDIER JR.: Considera-se inexistente o processo se a demanda foi ajuizada perante no-juiz e deciso prolatada por no-juiz uma no-deciso (non judice), apenas um simulacro a que no se pode emprestar qualquer eficcia jurdica. So no-juzes: aquele que no foi investido de jurisdio pela posse no cargo, em virtude de nomeao ou concurso; aquele que, embora tenha prestado concurso ou tenha sido nomeado, ainda no tomou poesse; o magistrado aposentado ou em disponibilidade. (Curso de Direito Processual Civil, pgina 200).

2o) COMPETNCIA O Processo deve ser instaurado e se desenvolver perante o Juiz competente. Caso contrrio, o juiz perante o qual foi ajuizada a ao ou para o qual foi distribuda deve se utilizar de mecanismos para deslocar o processo ao juiz competente. Pergunta: A competncia relativa pressuposto processual? H discusso se apenas a competncia absoluta seria pressuposto processual de validade. Assim entende, por exemplo, CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE.

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No mesmo sentido MAURO SCHIAVI: So pressupostos de validade: a) competncia material: Somente pode julgar o processo o rgo jurisdicional que seja competente em razo da matria. Se o Juiz no tiver competncia material para atuar no processo, ele nulo. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 47, ed. LTr.) Deve prevalecer este posicionamento, diante do fenmeno da PRORROGAO DA COMPETNCIA RELATIVA. Ademais, como as regras de competncia relativa no tm natureza pblica (sujeita precluso e somente alegada pelas partes), no h como descrev-las como pressuposto processual, de natureza eminentemente pblica. OJ 149 DA SDI-2 DO TST: CONFLITO DE COMPETNCIA. INCOMPETNCIA TERRITORIAL. HIPTESE DO ART. 651, 3, DA CLT. IMPOSSIBILIDADE DE DECLARAO DE OFCIO DE INCOMPETNCIA RELATIVA. No cabe declarao de ofcio de incompetncia territorial no caso do uso, pelo trabalhador, da faculdade prevista no art. 651, 3, da CLT. Nessa hiptese, resolve-se o conflito pelo reconhecimento da competncia do juzo do local onde a ao foi proposta. OBSERVAO: Existem autores que no consideram a competncia como pressuposto processual de validade. (POSIO MINORITRIA) ALEXANDRE CMARA: No nos parece adequada a incluso da competncia entre os pressupostos processuais por razo bastante simples. que o reconhecimento da ausncia de competncia leva prolao de deciso determinado a remessa dos autos ao juzo competente, onde o mesmo processo prosseguir seu desenvolvimento. O mesmo no se d quando est ausente um pressuposto processual, uma vez que a ausncia de qualquer destes deve levar prolao de sentena que pe termo ao processo sem resoluo do mrito (art. 267, IV, CPC). (Lies de Direito Processual Civil, pgina 204). Art. 113, CPC: A incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdio, independentemente de exceo. 1o No sendo, porm, deduzida no prazo da contestao, ou na primeira oportunidade em que Ihe couber falar nos autos, a parte responder integralmente pelas custas. 2o Declarada a incompetncia absoluta, somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente.

3o) IMPARCIALIDADE Significa a inexistncia de impedimento (artigo 134, CPC) ou de suspeio (artigo 135, CPC). A parcialidade pertence ao mundo das partes. O Juiz deve atuar como sujeito desinteressado, imparcial. Artigo 801, a, b e d da CLT = causas de suspeio; Artigo 801, c da CLT = causa de impedimento. Art. 801 da CLT: O juiz, presidente ou vogal, obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusado, por algum dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes: a) inimizade pessoal; b) amizade ntima; c) parentesco por consanginidade ou afinidade at o terceiro grau civil; d) interesse particular na causa. Artigo 134, CPC: causas de IMPEDIMENTO. Artigo 135, CPC: causas de SUSPEIO.

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Na hiptese de impedimento do Juiz, tem-se razo objetiva de QUEBRA DO DEVER DE IMPARCIALIDADE. Neste caso especfico, a inrcia da parte no conduz precluso. IMPEDIMENTO = gera nulidade absoluta por infrao a norma de ordem pblica. causa de rescindibilidade da sentena, juntamente com a incompetncia absoluta (art. 485 do CPC). Pergunta: A suspeio pressuposto processual de validade subjetivo? SUSPEIO = ao lado da competncia relativa, indica vcio de menor gravidade, no atraindo a ao rescisria. A exemplo do que acontece com a competncia, apenas o impedimento macula o Processo irremediavelmente e pode ser pressuposto de validade. Isto porque a suspeio se sujeita precluso, somente podendo ser suscitado pelas partes (embora no exista precluso pro iudicato). Portanto, de natureza privada. OBS: A parcialidade no vcio que levar extino do processo: Fredie Didier: A imparcialidade requisito processual de validade; portanto, o ato do juiz parcial ato que pode ser invalidado. H dois graus de parcialidade: o impedimento e a suspeio. A parcialidade vcio que no gera a extino do processo: verificado o impedimento/suspeio do magistrado, os autos do processo devem ser remetidos ao seu substituto legal. Os atos decisrios praticados devem ser invalidados. (Curso de Direito Processual Civil, pgina 206). Por isso, h quem diga que no se trata de pressuposto processual de validade, porque estes, na realidade, extinguem o processo sem resoluo do mrito (artigo 267, IV do CPC). II - REFERENTES S PARTES 1o) CAPACIDADE DE SER PARTE o reflexo processual da CAPACIDADE DE DIREITO do Direito Civil. muito mais uma condio oriunda do direito material que do processo. No nasce com o processo a capacidade de ser parte, mas ela preexistente, pr-processual. Ensina HUMBERTO THEODORO JR.: Ter capacidade para ser parte ter capacidade para ser sujeito de uma dada relao jurdica processual. A capacidade de ser parte corresponde capacidade jurdica em geral, de direito civil. (Curso de Direito Processual, vol. I, pg. 70). No mesmo sentido, leciona ARRUDA ALVIM: A capacidade de ser parte a aptido para ter direitos e obrigaes, tal como adjudicada a um sujeito de direito (pessoas fsicas e jurdicas, entes despersonalizados). (Manual de Direito Processual Civil, pgina 28). Toda e qualquer pessoa que tiver aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes, ter capacidade de ser parte = PERSONALIDADE JUDICIRIA PESSOAS FSICAS; PESSOAS JURDICAS; PESSOAS FORMAIS; OBS: H quem diga que a capacidade de ser parte pressuposto processual de existncia do Processo. (trata-se de corrente minoritria, mas que tem entre seus adeptos, Fredie Didier Jr.). 2o) CAPACIDADE DE ESTAR EM JUZO (legitimatio ad processum) Corresponde ao reflexo da capacidade de fato ou de exerccio regida pelo Direito Civil. Todo aquele que tiver capacidade de fato (artigo 3o, CCB/2002), poder estar em juzo: Artigo 7o, CPC: Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo. Leciona CALMON DE PASSOS: Dela so privados os que no tm capacidade de exerccio no campo de direito material. 3o) CAPACIDADE POSTULATRIA (jus postulandi) Pode ser definida como a aptido para dirigir peties ao Estado-juiz.

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Em regra, esta aptido privativa do advogado. Artigo 36, CPC: A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver. Artigo 133, CR: O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Artigo 1o da Lei 8906/94: So atividades privativas de advocacia: I a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais. X Artigo 791 da CLT: jus postulandi No processo do trabalho, o direito de estar em Juzo e praticar pessoalmente os atos autorizados para o exerccio do direito de ao, sem o patrocnio de advogado, CONCEDIDO ao empregado e ao empregador. Tanto se acha expresso nos arts. 791 e 839 da CLT.

B) PRESSUPOSTOS OBJETIVOS Se subdividem em INTRNSECOS ou EXTRNSECOS (estes tambm conhecidos como NEGATIVOS). I) PRESSUPOSTOS OBJETIVOS NTRINSECOS 1o) REGULARIDADE FORMAL DA DEMANDA A demanda o ato de impulso inicial da atuao do Estado-juiz. Mas a demanda se exterioriza, ou melhor, se pratica atravs da apresentao da demanda. PETIO INICIAL o INSTRUMENTO DA DEMANDA. Esta Petio inicial tem que obedecer regularidade formal. Processo Civil = artigo 282 do CPC. Processo do Trabalho = artigo 840, 1 da CLT.

2) CITAO VLIDA Alguns autores situam a citao vlida como pressuposto processual de validade do processo. Na realidade, a inexistncia de citao vlida impede a formao regular do processo, pois deixa de integrar lide o ru. CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: A ausncia de citao pressuposto processual de existncia. A regularidade da citao pressuposto processual de validade. Para o processo se desenvolver validamente preciso que a citao seja vlida. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 252).

II) PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS EXTRNSECOS (NEGATIVOS) 1o) COISA JULGADA Trata-se de reproduo de ao idntica j decidida anteriormente. Precluso mxima. Artigo 301 do CPC (...) 1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

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3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) CASO CONCRETO 1: IDENTIDADE DE PEDIDOS TEM QUE SER EXPLCITA E ESPECFICA: NOTCIAS DO TST DE 22/09/2008 Ex-estatutria obtm na Justia Trabalhista reconhecimento de vnculo pela CLT Uma professora de Lagoa Vermelha, no Rio Grande do Sul, que teve sua nomeao como estatutria anulada pela Justia Comum, obteve na Justia do Trabalho o reconhecimento de vnculo pelo regime celetista. A sentena, que obriga o municpio a pagar verbas rescisrias referentes a 26 anos de contrato, foi mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS) e, posteriormente, pela Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho, em voto do ministro Pedro Paulo Manus, que rejeitou recurso do municpio com o objetivo de reverter a deciso. Contratada em 1975 pela CLT, a educadora passou ao regime estatutrio em 1991, aps ser aprovada em concurso. Dez anos depois, em 2001, foi exonerada, por deciso do Tribunal de Justia do Estado, sob o fundamento de que o concurso a que se submeteu no respeitou a ordem de nomeao. Imediatamente, ela entrou com ao na Justia comum. Requereu a manuteno do contrato de trabalho ou, alternativamente, que fosse assegurada a contagem do tempo servio e de contribuio pelo regime estatutrio, bem como o pagamento de indenizao. No obtendo xito nesse processo, que transitou em julgado, entrou com reclamao na Justia do Trabalho. O juiz da Vara do Trabalho de Vacaria reconheceu o vnculo pelo regime da CLT desde o incio do contrato at sua resciso, determinou a anotao em carteira de trabalho e o pagamento de verbas rescisrias referentes a aviso prvio, frias, 13 salrio, FGTS, horas extras e reflexos, acrescidos de juros e correo monetria. O municpio recorreu sucessivamente, visando reforma da sentena de primeiro grau. Alegou a incompetncia da Justia do Trabalho sob o fundamento de que a autora da ao esteve sob regime estatutrio at a data de sua demisso. Afirmou que o Tribunal de Justia no decidira pela mudana de regime, mas sim pela anulao da nomeao, considerada irregular. Tambm sustentou a tese de ocorrncia de coisa julgada, na medida em que a ao trata do mesmo pedido e causa de pedir da anterior, envolvendo as mesmas partes. Acrescentou que a controvrsia j teria sido dirimida pela Justia Comum e, por esse motivo, no seria permitida a manifestao da Justia do Trabalho no caso. (...) (...) O ministro Pedro Paulo Manus, aps anlise de cada um dos argumentos apresentados pelo municpio, negou provimento a todos. Esclareceu, inicialmente, ser clara a concluso do TRT no sentido de que a controvrsia decorrente da relao de emprego entre as partes, sendo, portanto, inquestionvel a competncia da Justia do Trabalho no caso. Quanto alegao de coisa julgada, o ministro a considerou incua. Em seu voto, ele asseverou que, assim como entendera o TRT, os pedidos formulados nas duas aes so distintos: na Justia comum, a autora pediu a manuteno do contrato de trabalho ou a contagem de tempo de servio e de contribuio, acrescida de indenizao e regularizao da situao perante o INSS; na Justia do Trabalho, pleiteou o reconhecimento de sua condio de celetista e o conseqente pagamento de verbas rescisrias. (...)

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O ministro Ives Gandra Martins Filho, presidente da Stima Turma, destacou o processo, por consider-lo peculiar. Em sua avaliao, a tese de coisa julgada, nos termos em que foi formulada, configura um precedente importante e, por esse motivo, recomendou o envio do processo Comisso de Jurisprudncia do Tribunal. ( AIRR 80215/2002-461-04-40.1)

CASO CONCRETO 2: ACORDO HOMOLOGADO PELO EXTINTO CONTRATO DE TRABALHO: NOTCIAS DO TST DE 10/07/2008 Justia do Trabalho extingue ao com o mesmo pedido aps acordo entre as partes Depois de homologado acordo judicial em ao trabalhista, no cabe novo pedido de indenizao por danos morais. Com esse entendimento, o Tribunal Superior do Trabalho negou recurso de um ex-empregado contra a massa falida da empresa Techne Engenharia. Contratado como carpinteiro, ele sofreu acidente que lhe causou rompimento dos tendes e atrofia de dois dedos. Entrou com ao sustentando que, na ocasio, a serra eltrica com a qual trabalhava apresentava problemas tcnicos e, alm disso, a empresa no lhe forneceu equipamentos de segurana. Alegou perda de capacidade para o trabalho e requereu (indenizao com base nos salrios que deixaria de receber durante 26 anos (perodo que faltava para se aposentar) ou a converso em apenas uma parcela no valor total de R$ 104 mil, alm de indenizao por danos morais no valor de quinhentas vezes o salrio-mnimo vigente poca, ou seja, R$ 90 mil. Antes do julgamento da ao, o ex-empregado concordou em receber R$ 2.000,00 em quatro parcelas. Ao homologar o acordo, o juiz da Segunda Vara do trabalho de Campo Grande determinou o arquivamento do processo. Um ano depois, ele entrou com outro pedido de reparao de danos, mas o juiz da Terceira Vara do Trabalho de Campo Grande mandou extinguir o processo sem julgamento do mrito, por entender que j havia coisa julgada. Inconformado, o carpinteiro apelou ao Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio (MS), que manteve a sentena de primeiro grau, reafirmando o entendimento de que os danos morais j haviam sido objetos de ao anterior sobre a qual houve acordo. Ou seja: tratava-se de um mesmo pedido envolvendo as mesmas partes. O empregado ainda recorreu ao TST, mas o ministro relator, Aloysio Corra da Veiga considerou correta a deciso do Regional, diante do acordo judicialmente homologado, com quitao ampla das verbas do contrato de trabalho, e concluiu: qualquer pretenso relativa a indenizao por dano moral tambm est acobertada pelo efeito da coisa julgada.(RR-503/2002-00324-00.3)

NOTCIAS DO TST DE 10/04/2008 Acordo em ao anterior impede aposentado de receber diferenas de FGTS A CLT determina que, no caso de conciliao, o termo lavrado valer como deciso irrecorrvel. Assim, na hora de assinar acordo judicial, o trabalhador deve estar consciente das implicaes da transao. Foi o que no aconteceu

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com um ex-bancrio de Londrina. Depois de fazer acordo em juzo, em abril de 1997, e dar quitao ampla e geral do objeto da reclamao e da relao jurdica com o Banco do Estado do Paran S.A., ele ajuizou nova ao para receber diferena da multa de 40% sobre depsitos do FGTS decorrente da restituio de ndices inflacionrios no includos na correo da sua conta. Sua pretenso no foi reconhecida pela Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, nem por nenhuma outra instncia da Justia do Trabalho. O trabalhador paranaense, j aposentado, alegou que a transao anterior no alcanava as diferenas da multa sobre depsitos do FGTS, decorrentes dos expurgos inflacionrios dos planos econmicos Vero (42,72%) e Collor (44,80%). Segundo ele, o direito surgiu com a edio da Lei Complementar n 110/01, de 30/06/01. Para o exempregado do Banco do Estado do Paran S.A., sucedido pelo Banco Ita S.A., na ocasio do acordo ainda no havia nascido para si o direito ao, porque no haveria como transacionar aquilo que estaria por vir e que s nasceu muito posteriormente ao ato de abril de 1997, ou seja, em junho de 2001. Para o relator do recurso de revista no TST, ministro Alberto Bresciani, no se pode dizer que o direito tenha surgido com a edio da Lei Complementar n 110/01. O ministro cita a situao dos contratos individuais de trabalho extintos antes da edio da lei, que, se fosse assim, estariam irremediavelmente fora da correo do saldo do FGTS que leva diferena requerida pelo ex-bancrio. Para o relator, o direito surge pela inobservncia dos ndices inflacionrios, nos perodos de tempo que os vinculam, restringindo-se s relaes de emprego dissolvidas aps aqueles momentos. A questo, neste caso, est nas condies do acordo feito na primeira reclamao, quando o empregado recebeu R$ 50.922,55. O ministro Bresciani esclarece que, no caso de conciliao, o termo lavrado vale como deciso irrecorrvel, apresentando-se como sentena e produzindo efeitos de coisa julgada a ponto de somente por ao rescisria ser atacvel. Ao se dar quitao ampla pelo extinto contrato de trabalho, ela definitiva e alcana a obrigao pleiteada, que j no pode ser reclamada. A Terceira Turma, ao julgar o mrito, negou provimento ao recurso do aposentado. O relator ponderou que o trabalhador estava ciente da extenso do ato que praticava, em abril de 1997, e destacou a cautela da 1 Vara do Trabalho de Londrina, ao registrar a advertncia: A parte autora, neste ato, depois de advertida, aceita o acordo, outorgando reclamada ampla e geral quitao ao objeto da presente reclamatria e da relao jurdica havida entre as partes, para nada mais reclamar, em qualquer juzo, foro ou instncia. (RR-4730/2004-018-09-00.0)

2o)

LITISPENDNCIA

Ocorre quando se reproduz ao idntica, ainda no transitada em julgado. IDENTIDADE DE: PARTES, CAUSA DE PEDIR E DE PEDIDO. Partes distintas, no h coisa julgada ou litispendncia: Ex. Ao de busca e apreenso proposta contra o devedor principal (que depois se converteu em ao de depsito) x Ao de execuo intentada em face dos avalistas da nota promissria. OBS 1: RITOS DISTINTOS IMPEDEM A LITISPENDNCIA? No: A circunstncia de aes possurem ritos diversos no caso, as aes cautelar e mandamental -, por si s, no afasta a litispendncia, que se configura, na realidade, com a ocorrncia de identidade

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jurdica dos pedidos deduzidos. (STJ 2 Turma, REsp. 119.314, rel. Ministro Joo Otvio, DJU 01/02/2005, pgina 459). OBS 2: No h litispendncia entre ao individual e dissdios coletivos: Natureza jurdica dos provimentos completamente diversa. (Notcias do TST de 04/06/2007). OBS 3: LITISPENDNCIA ENTRE AO DE EMPREGADO e AO DE SINDICATO Notcias do TST 04/01/2007: Risco de duas decises distintas, fez o relator Ministro Dalazen decidir pela existncia da litispendncia. NOTCIAS DO TST DE 04/01/2007 TST confirma litispendncia entre ao de empregado e sindicato A existncia simultnea de duas causas com as mesmas partes e pedido idntico, situao juridicamente chamada de litispendncia, pode ser verificada entre uma ao de iniciativa individual do trabalhador e outra movida pelo seu sindicato de classe. Com esse esclarecimento do ministro Joo Oreste Dalazen (relator), a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho indeferiu recurso de revista a um ex-empregado da Eletropaulo Metropolitana Eletricidade de So Paulo S/A. A litispendncia pressupe a extino de uma das aes. A ausncia de identidade fsica de partes processuais no exclui a litispendncia, pois existe uma identidade de partes materiais, uma vez que o direito reivindicado pelo sindicato tem como titular o empregado representado, explicou o ministro Dalazen ao negar a concesso do recurso ao trabalhador. A deciso resulta na manuteno de pronunciamento do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (So Paulo), que reconheceu a litispendncia entre uma ao do trabalhador e outra do sindicato dos eletricitrios, ambas tendo como objeto estabilidade no emprego, decorrente de clusula de acordo coletivo. Uma vez constatado o duplo questionamento judicial, o TRT manteve sentena (primeira instncia), que determinou a extino da ao individual, conseqncia jurdica da litispendncia. Insatisfeito com o posicionamento regional, o trabalhador recorreu ao TST onde alegou a inexistncia de litispendncia em seu caso. Argumentou que houve distino entre a causa de pedir e o pedido, pois na ao do sindicato reivindicou-se regras gerais para a aplicao a toda a categoria e na iniciativa individual pediu-se a aplicao da lei ao caso concreto. A tese foi refutada pelo relator do recurso, que entendeu como correta a deciso tomada pelo TRT paulista. Ora, entre a ao proposta pelo substituto processual, pleiteando em nome prprio, direito alheio (art. 6 do CPC), e a ao individual ajuizada pelo empregado, ostentando a mesma causa de pedir e formulando mesmo pedido, constata-se o apontado risco de duas sentenas contraditrias examinando a mesma matria, observou o ministro Dalazen.Para evitar semelhante risco, imperioso o acolhimento da litispendncia, concluiu o relator da matria. (RR 72966/2003-900-02-00.2)

NOTCIAS DO TST DE 16/03/2009 TST confirma litispendncia entre ao individual e ao movida por sindicato A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho confirmou a ocorrncia de litispendncia

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(identidade de aes) entre uma ao movida por um funcionrio da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) e outra ajuizada pelo sindicato que representa os trabalhadores da empresa no Estado do Rio de Janeiro. O Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (Rio de Janeiro) constatou que as aes tinham a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, e por isso extinguiu o processo do trabalhador sem julgamento de mrito. A deciso foi mantida pelo TST, em recurso relatado pelo ministro Guilherme Caputo Bastos. A primeira ao foi ajuizada pelo sindicato da categoria perante a 5 Vara do Trabalho do Rio, na qualidade de substituto processual, e pleiteava o pagamento de diferenas salariais sob o fundamento de que a ECT no vem cumprindo clusula que assegura progresso horizontal por antiguidade a cada intervalo de trs anos. Esta ao foi julgada improcedente em maio de 2005, e o TRT/RJ tambm rejeitou o recurso ordinrio. A ao individual foi ajuizada pelo funcionrio da ECT em outubro do mesmo ano. A defesa da ECT alegou, em preliminar, a litispendncia, e o TRT/RJ verificou, confrontando as duas iniciais, que as aes continham pedidos idnticos. No recurso ao TST, a defesa do funcionrio alegou que a deciso regional violou seu direito de ao, assegurado pela Constituio (artigo 5, inciso XXXV), que no pode ser negado porque no h lei que o obrigue a filiar-se ou manter-se filiado a sindicato. A defesa requereu que, aps afastada a preliminar de litispendncia, o TST determinasse o retorno dos autos ao TRT/RJ para julgamento de mrito. O ministro Caputo Bastos afirmou que, quando ajuza ao pleiteando direito alheio em seu prprio nome, o sindicato da categoria parte no sentido processual. Por outro lado, o substitudo no processo parte no sentido material. Nesse contexto, verifica-se que o reclamante titular da relao jurdica deduzida nesses processos, sendo o verdadeiro destinatrio da tutela jurisdicional que se pleiteia, tendo em vista a existncia de ao, aforada pelo sindicato, pleiteando em nome de toda a categoria profissional que ele representa, os mesmos direitos vindicados, individualmente, por um dos integrantes da categoria, conclui o relator. ( RR 1363/2005-028-01-00.5)

PARTES FORMAIS x PARTE MATERIAL (so diferentes): No h litispendncia: NOTCIAS DO TST DE 06/02/2007 TST rejeita alegao de litispendncia entre aes da mesma parte As aes coletivas no induzem a litispendncia entre as aes individuais. A litispendncia a existncia simultnea de duas ou mais aes sobre a mesma relao jurdica (mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido). Nesse sentido, a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho decidiu em processo relatado pelo ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. Trata-se de ao movida por empregada contratada como arrecadadora para a empresa Performance Recursos Humanos e Assessoria Empresarial, prestadora de servios Dersa (Desenvolvimento Rodovirio S/A). A empregada alegou que foi dispensada imotivadamente, sem receber as verbas rescisrias, s quais incluem o pagamento de frias, horas extras, adicional noturno e seus reflexos, multa do FGTS, alm do reembolso dos descontos de contribuio federativa. Ela pediu ainda que a empresa prestadora de servios fosse responsabilizada subsidiariamente pelos dbitos trabalhistas. Em contestao, a empresa Performance afirmou haver litispendncia da ao trabalhista, proposta pela empregada, quanto ao pagamento das verbas rescisrias, j que o sindicato da categoria havia ajuizado ao anterior, abrangendo todos os empregados dispensados. Alegou que a empregada foi demitida por justa causa, pois havia sido contratada por outra empresa, e que, os pedidos eram comuns outra ao movida pelo Ministrio Pblico do Trabalho.

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A 1 Vara do Trabalho do Guaruj (SP) declarou a responsabilidade subsidiria da empresa tomadora de servios pelas obrigaes trabalhistas e afastou a justa causa, pois no vislumbrou fundamento no argumento da empresa. As empresas recorreram da sentena no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (So Paulo), que manteve a sentena de que, a ao movida pelo MPT no impede que o empregado proponha ao individual visando o recebimento de crditos trabalhistas. O Regional ressaltou que a legitimidade extraordinria conferida ao Ministrio Pblico e s associaes de classe para propositura de ao civil pblica ou aes coletivas tem por objetivo facilitar o acesso Justia e no criar obstculo ao trabalhador que opta pelo exerccio individual do direito de ao constitucionalmente garantido. Inconformada, a Performance insistiu na alegao de litispendncia no TST, que manteve a tese do TRT/SP. (AIRR 1037/2001-301-0240.9)

1 Jornada de Direito Material e Processual: No h litispendncia, nos termos do artigo 104 do CDC; ENUNCIADO 78: INEXISTNCIA DE LITISPENDNCIA ENTRE AO COLETIVA E AO INDIVIDUAL. s aes coletivas ajuizadas pelos sindicatos e pelo Ministrio Pblico na Justia do Trabalho aplicam-se subsidiariamente as normas processuais do Ttulo III do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, no haver litispendncia entre ao coletiva e ao individual, devendo o juiz adotar o procedimento indicado no art. 104 do CDC: a) o autor da ao individual, uma vez notificado da existncia de ao coletiva, dever se manifestar no prazo de trinta dias sobre o seu prosseguimento ou suspenso; b) optando o autor da ao individual por seu prosseguimento, no se beneficiar dos efeitos da coisa julgada da ao coletiva; c) o autor da ao individual suspensa poder requerer o seu prosseguimento em caso de deciso desfavorvel na ao coletiva. Artigo 104 do CDC: As aes coletivas, previstas nos incisos I e II do pargrafo nico do artigo 81 no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva. 3o) COMPROMISSO ARBITRAL No se pode confundir o compromisso arbitral com a clusula compromissria. Compromisso Arbitral = o negcio jurdico pelo qual as partes se comprometem a instituir o juzo arbitral, submetendo-se, por fim, deciso do rbitro nomeado por elas. O compromisso arbitral tem lugar aps j nascida a lide, dando imediata origem ao juzo arbitral. Lei n 9.307/96, artigo 9o: "O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial". Muitos vislumbram no compromisso arbitral um instituto bem prximo da transao. Esta a opinio de NELSON NERY JUNIOR (in Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, pg. 66). Clusula compromissria (pactum de compromittendo): faz nascer uma obrigao de fazer, cujo objeto a realizao do compromisso arbitral. Novidade no Direito Brasileiro, a partir da Lei n 9.307/96, artigo 4, que prev: "A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a seguir, relativamente a tal contrato". Se a parte no cuidar de cumprir o compromisso arbitral, firmado ainda durante a vigncia do contrato, e resolver propor diretamente ao junto ao Poder Judicirio, poder a outra parte argir a exceo de compromisso

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arbitral, com a conseqente extino do processo sem julgamento de mrito, de acordo com as regras processuais contidas nos artigos 267, VII, 3, e 301, IX, 4, do Cdigo de Processo Civil. ATENO ao que diz o pargrafo 4o do artigo 301 do CPC: Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Estamos, portanto, diante de um pressuposto processual que no conhecido de ofcio pelo Juiz, que de pende de alegao da parte interessada. NOTCIAS DO TST DE 20/10/2008 Deciso de juiz arbitral validada pela Justia do Trabalho A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho manteve deciso que reconhece como vlida e eficaz, para todos os fins de direito, sentena proferida por juiz arbitral em ao trabalhista. A questo refere-se a um processo movido por uma ex-empregada das Lojas Brasileiras S/A, de Feira de Santana (BA), demitida, junto com outros funcionrios, em funo do fechamento da filial na cidade. Em assemblia, as partes empresa e trabalhadores escolheram como rbitro a pessoa indicada pelos trabalhadores o presidente da categoria profissional, conforme registra o Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA) e submeteram apreciao do juzo arbitral a questo do fechamento da loja. A resciso do contrato foi homologada pelo juiz arbitral, que fez constar na sentena que a trabalhadora deu ampla e irrevogvel quitao presente arbitragem, bem como ao extinto contrato de trabalho para nada mais reclamar contra a empresa, seja a que ttulo for. Apesar disso, ela entrou com ao trabalhista contra a empresa, visando obter o reconhecimento de direito a diferenas salariais. Sustentou que a deciso do juiz arbitral seria invlida. Essa alegao foi rejeitada, e o processo acabou extinto sem julgamento do mrito pelo Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA), sob o entendimento de que, tendo a sentena arbitral sido proferida nos termos da lei, h de ser declarada vlida e eficaz, produzindo efeito de coisa julgada entre as partes. A trabalhadora contestou essa deciso mediante recurso de revista, cujo seguimento foi negado pelo TRT, o que a levou a apelar ao TST. Em agravo de instrumento, sustentou que, ao contrrio do que afirmara o Tribunal Regional, foram satisfeitos os requisitos legais para a aceitao do recurso. Alegou que a Lei n 9307/96, que instituiu a utilizao do juzo arbitral no Brasil, seria inconstitucional e defendeu a tese de invalidade do termo de arbitragem que homologou sua resciso contratual,pois no foram juntadas cpias da ata de formao, de votao e de publicaes em jornais e editais do comprovante de registro de cartrio e do Ministrio do Trabalho, alm do que houve ressalva, no termo de quitao, pelo sindicado que a assistiu. Para o relator da matria, ministro Pedro Paulo Manus, o dispositivo constitucional que estabelece que nenhuma leso ou ameaa a direito pode ser excluda da apreciao do Poder Judicirio no incompatvel com o compromisso arbitral e os efeitos de coisa julgada de que trata a Lei n 9307/96. Em sua anlise, ele afirma que a arbitragem se caracteriza como forma alternativa de preveno ou soluo de conflito qual as partes aderem por fora de suas prprias vontades , e a Constituio no impe o direito ao como um dever, no sentido de que todo e qualquer litgio deve ser submetido ao Poder Judicirio. E conclui pela rejeio das alegaes sobre a afronta norma constitucional e a alegada inconstitucionalidade da Lei n 9307/96, destacando que o TRT reconheceu no haver vcio na sentena proferida pelo juiz arbitral no caso em questo. Durante o julgamento, o voto do relator foi destacado por outro membro da Stima Turma, o ministro Guilherme Caputo Bastos, pelo ineditismo da matria no TST. O presidente da Turma, ministro Ives Gandra Martins Filho, tambm considerou tratar-se de deciso importante, na medida em que prestigia o papel do juzo arbitral no processo trabalhista brasileiro. ( AIRR-1475/2000-193-05-00.7)

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4o) PEREMPO No Processo Civil, o instituto da perempo tem previso legal no artigo 267, III e V e 268, pargrafo nico do CPC: ARTIGO 267 DO CPC: Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: (...) III quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias (...) V quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou coisa julgada (...) ARTIGO 268 DO CPC: Pargrafo nico Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no n. III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. No Processo do Trabalho, h a previso do artigo 732 da CLT: (Perempo Trabalhista) Art. 731 da CLT - Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justia do Trabalho. Art. 732 da CLT - Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844. Reclamante que d causa duas vezes seguidas ao arquivamento da reclamao, perde por 6 meses o direito de propor novamente a ao. PEREMPO A parte autora deu causa ao arquivamento dos autos por duas vezes. Exercendo o direito de ao pela terceira vez h menos de seis meses contados do arquivamento, em desrespeito pena imposta pelo Juzo a quo, de se julgar extinto o processo sem julgamento de mrito, na forma do artigo 267, inciso IV, do CPC c/c o artigo 732 da CLT. (TRT 9 R. RO 15.990/96 Ac. 1 T. 17.602/97 Rel. Juiz Tobias de Macedo Filho DJPR 04.07.1997) AO TRABALHISTA Arquivamento sucessivo. Perempo. Nos termos do art. 732 da CLT, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 meses, do direito de reclamar perante a JT, o reclamante que, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento da reclamao por no-comparecimento audincia de julgamento. (TRT 10 R. RO 1631/2002 2 T. Rel. Juiz Andr R.P.V. Damasceno DJU 06.12.2002). No se trata de perempo, mas de uma impossibilidade temporria do exerccio do direito de ao, em face da contumcia do reclamante. OBS 1: PENA TEM QUE SER EXPLICITADA? O TST tem entendido que a deciso que declara a perempo, tem que fixar o dies a quo da pena e deixar explcita a aplicao da pena: CARNCIA DO DIREITO AO Perempo temporria. Aplicao da penalidade prevista no art. 732 da CLT. Recurso de revista no conhecido. Violao do art. 896 da CLT no configurada. No viola o art. 732 da CLT deciso que deixa de reconhecer a limitao ao exerccio do direito ao ali prevista porque a sentena extintiva assim no declarou expressamente. Com efeito, a exigncia da aplicao expressa da penalidade, inclusive fixando o dies a quo para a contagem do prazo de seis meses, compatvel com a norma legal que, por encerrar limitao ao exerccio de direito constitucionalmente assegurado, deve ser aplicada com parcimnia, respeitando- se o princpio do contraditrio e da ampla defesa. admissvel que o julgador, convencendo-se da existncia de motivos suficientes para descaracterizar o comportamento desidioso do autor, deixe de aplicar a penalidade.

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Ademais, em se tratando de pena acessria, sua imposio deve se dar de forma expressa, no momento da prolao da sentena extintiva, de modo a permitir parte o acesso via recursal. Violao do art. 896 da CLT no reconhecida. (TST E-RR 473.767/1998.5 (AC. SBDI-1) Rel. Min. Lelio Bentes Corra DJU 12.11.2004) OBS 2: DESISTNCIA ANTERIOR (ou qualquer motivo de extino) SEGUIDA DE ARQUIVAMENTO implica em PEREMPO? PENALIDADE = interpretao restritiva. Artigo 732 da CLT refere-se explicitamente ao duplo arquivamento. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. PEREMPO. A desistncia da ao no enseja a perempo. O art. 732 da CLT refere-se expressamente ao arquivamento de que se ocupa o art. 844 da CLT, ou seja, em decorrncia do no-comparecimento do reclamante audincia, o que no se confunde com a hiptese de desistncia da ao alegada pela reclamada. Ilesos os dispositivos declinados, invivel o apelo revisional. (TST, AIRR 962/2005-106-03-40, publicado no DJ 01/08/2008, 8 Turma, relatora Dora Maria da Costa).

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