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PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO ACRDO/DECISO MONOCRATICA REGISTRADO(A) SOB N

ACRDO

IIIHII Hlll lllllJllll lllll lllll lllll MU iiii III

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 991.06.044156-0, da Comarca de Agudos, em que apelante CIA DE BEBIDAS DAS AMRICAS - AMBEV FILIAL AGUDOS DE (SUCESSORA sendo POR INCORPORAO NEW SERVICE DE COM CIA DE

BRASILEIRA

apelado

BEBIDAS LTDA. ACORDAM, em 16 a Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "POR VOTAO UNNIME NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO DA DISTRIBUIDORA AUTORA E AO RECURSO PRINCIPAL DA FABRICANTE R.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.

julgamento JOVINO

teve DE

a SYLOS

participao (Presidente)

dos e

Desembargadores

COUTINHO DE ARRUDA.

So Paulo, 31 de agosto de 2010.

CNDIDO ALEM RELATOR

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO VOTO N: APEL.N 0 : COMARCA: APTE. : APDO. : 17112 7.058.674-4 AGUDOS CIA. DE BEBEIDAS DAS AMRICAS-AMBEV-FILIAL AGUDOS NEW SERVICE COMRCIO DE BEBIDAS LTDA.
*CONTRATO - Distribuio de bebidas - Resilio unilateral e imotivada por parte do fabricante - Indenizao por perdas e danos. AGRAVO RETIDO - Recurso de apelao da autora - Ausncia de preparo - Recurso deserto - Interposio de recurso adesivo Inadmissibilidade - A interposio deste recurso pressupe a ausncia de apelao - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao - Perdas e danos Resoluo unilateral e imotivada do contrato de distribuio de bebidas de marca nacionalmente conhecida - Necessidade de indenizar a parte contrria, inclusive quanto adequao como distribuidora, a fim de evitar o locupletamento indevido pela fabricante de bebidas - Princpio da boa-f objetiva - Julgamento "extra-petita" - Inocorrncia - Agravo retido e recurso de apelao improvidos.*

Cuida-se de recurso de apelao de r. sentena, cujo relatrio se adota, que julgou procedente em parte ao de indenizao resultante de resilio de contrato de revenda e de distribuio de bebidas, para condenar a r, fabricante do produto, ao pagamento de indenizao correspondente ao valor das ltimas compras realizadas pela autora, revendedora e distribuidora, referente ao perodo anterior a doze meses da notificao do trmino do contrato, feita em 20 de maro de 1995, contados retroativamente a essa data, atualizada monetariamente e com juros de mora de 0,5% a.m., desde a citao. Em razo da sucumbncia recproca, foram compensados os honorrios advocatcios, arcando cada parte com cinqenta por cento das custas. Apelam as partes. Aduz a r, fabricante, que: a r. sentena afigura-se amplamente contraditria, alm de violar dispositivos legais e princpios basilares do direito ptrio; no existe lacuna que permita ao MM. Juiz de Direito fixar a indenizao por equidade; no h ato ilcito a ser reparado, conforme julgados e textos doutrinrios juntados; ainda que se admita tal indenizao, o valor arbitrado afigura-se distorcido, isento de embasamento legal e contraditrio; no h como compensar a propalada sucesso dos clientes conquistados pela recorrida, se estes, j existiam anteriormente ao contrato firmado entre as partes e se robusteceram, principalmente, pela pblica e notria publicidade da recorrente e de sua marca; a deciso extra petita, pois no h justificativa para se reparar parte do fundo de comrcio, posto inexistir pedido neste sentido. A autora, distribuidora, tambm apelou (fls. 646/659), sendo tal recurso julgado deserto por falta de preparo (fl. 661). Aps tal fato, a autora interps, tambm, recurso adesivo, o qual, porm, no teve seu processamento admitido.

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Em contrarrazes, a autora afirma que o contrato atpico, no se lhe aplicando a legislao cabvel ao comrcio ou a de representao comercial, devendo ser regido pelas normas do Cdigo Civil e que, a despeito da existncia de clusula versando sobre a notificao, mesmo assim haveria o dever de indenizar, pois impostas medidas que aumentaram em muito os investimentos e diminuram as receitas, alegao no combatida pela r, o que prestigiaria o entendimento do eminente magistrado. Por sua vez a r fabricante, em suas contrarrazes, sustenta, em preliminar, a desero do recurso da autora ante a ausncia de preparo e, no mrito, afirma inexistir conduta abusiva na relao negociai mantida entre as partes, ainda mais porque existia a possibilidade de ocorrer a resilio do contrato por denncia vazia. A autora interps agravo retido em face da deciso que julgou deserta sua apelao e no conheceu do recurso adesivo. Neste Tribunal, o feito foi distribudo ao eminente Desembargador Waldemar Nogueira Filho, da C. 3a Cmara de Direito Privado, a qual declinou de competncia, determinando a redistribuio do feito. Recurso processado e respondido. Inicialmente passo anlise do agravo retido. Ao que consta nos autos, a autora, distribuidora de bebidas, interps recurso de apelao em 7 de dezembro de 1999, desacompanhado do recolhimento do preparo, conforme certido de fl. 661. De acordo com o artigo 511, do Cdigo de Processo Civil, "no ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e retorno, sob pena de desero". Ausente tal comprovao, correta a deciso do MM. Juiz de Direito ao declarar deserto referido recurso (fl. 661). No mais, quanto ao recurso adesivo, ainda que se leve em considerao o fato deste insurgir-se, na verdade, contra o recurso de apelao do ru fabricante, e no quanto sentena, tal como alega a agravante, referido recurso no deve, de fato, ser conhecido. Isto porque, no h como se admitir a interposio de recurso adesivo pela parte que j ingressara com recurso de apelao, ainda, que este venha a ser considerado deserto. Segundo a linha de interpretao de Nelson Nery Jnior: "Parece-nos que a posio restritiva a correta. Deve-se assim entender porque h dois srios bices a trancar a via adesiva quele que j se utilizara da autnoma para atacar a mesma deciso judicial: o princpio da singularidade recursal e o da consumao (in, Princpios Fundamentais, Teoria Geral dos Recursos, 2o edio, p. 359). Esta, alis, a posio do Superior Tribunal de Justia: "RECURSO ADESIVO. Apelao deserta. A parte que ingressa com apelao que vem a ser julgada deserta - no pode ajuizar recurso adesivo, porque este pressupe a falta da apelao. Precedentes. Recurso conhecido e provido". (REsp 245.768/SP, Rei. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 28/03/2000, DJ 22/05/2000 p. 117). Pertinente, ao caso, a lio exposta pelo ministro Athos Carneiro, no julgamento do REsp 9806/SP ao ressaltar que: "o recurso adesivo o
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recurso daquele que, estando propenso a aceitar a deciso em que houve a sucumbncia recproca, vem a recorrer apenas e to somente porque a contrria recorreu. No caso, aquele que recorre em carter principal mas o faz intempestivamente, perdeu em definitivo a possibilidade de irresignar-se contra o decisrio". Portanto, correta a deciso que no conheceu do recurso adesivo interposto pela autora distribuidora, aps seu recurso principal ter sido julgado deserto. Assim, nego provimento ao agravo retido. Passo, ento, anlise do recurso da r fabricante. A recorrida ajuizou ao de indenizao decorrente da ruptura unilateral e imotivada do contrato de distribuio de bebidas. Narrou que mantinha contrato de revenda e distribuio de bebidas com a recorrente desde 1985; contudo, em 20 de maro de 1995, referida relao contratual fora unilateralmente rescindida por esta, sem apresentar qualquer justificativa para a no renovao do contrato, cujo 2 o perodo de prorrogao encerrar-se-ia em 20 de novembro de 1995. Em virtude da ruptura contratual, sofreu vrios prejuzos decorrentes da suspenso do fornecimento das bebidas e do elevado investimento feito para atender s condies do contrato. Pediu a fixao de danos emergentes relativamente ao fundo de comrcio, lucros cessantes, pagamento da margem de 30% sobre o valor das vendas diretas efetuadas pela Brahma aos supermercados nos ltimos 5 anos, devoluo das verbas de propaganda, restituio das receitas financeiras havidas com a antecipao do ICMS, alm de indenizao por dano moral e pelo direito de vender produtos Brahma na rea demarcada, no importe de R$ 500.000,00. A sentena julgou procedente em parte o pedido para condenar a r, fabricante do produto, ao pagamento de indenizao correspondente ao valor das ltimas compras realizadas pela autora, revendedora e distribuidora, referente ao perodo anterior a doze meses da notificao. A recorrente AMBEV, inconformada, apelou da deciso que reconheceu o dever de indenizar face a unilateral e imotivada ruptura contratual aps 10 anos de relao comercial de fornecimento e distribuio de bebidas com a recorrida. fato incontroverso a existncia de relao comercial entre as partes, restando apenas estabelecer, no presente caso, as conseqncias da resoluo contratual unilateral e imotivada. "princpio bsico do direito contratual de relaes continuativas que nenhum vnculo eterno, no podendo nem mesmo o Poder Judicirio impor a sua continuidade quando uma das partes j manifestou a sua vontade de nela no mais prosseguir, sendo certo que, eventualmente caracterizado o abuso da resciso, por isso responder quem o tiver praticado, mas tudo ser resolvido no plano indenizatrio" (REsp n 534.105/MT, Relator o Ministro Csar Asfor Rocha, DJ de 19/12/03). A doutrina ptria, de igual forma, ressalta que nos contratos por tempo indeterminado a resilio unilateral o meio prprio de dissolv-los. Se

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no fosse assegurado o poder de resilir, seria impossvel ao contratante libertar-se do vnculo se o outro no concordasse. O poder de resilir exercido mediante declarao de vontade da parte a quem o contrato no mais interessa. Costuma-se design-la pelo nome denncia. O doutrinador Orlando Gomes, em sua ilustre obra Contratos, nos ensina que, "em princpio, a denncia no precisa ser justificada. Meio lcito de pr termo ao contrato por tempo indeterminado, sabem as partes que, em qualquer momento, pode ser desfeito mediante simples declarao unilateral de vontade, mas em certos contratos exige-se que obedea justa causa. No obstante, a inexistncia de causa justa. No obstante, a inexistncia de causa justa no impede a resilio do contrato, mas a parte que o resiliu injustamente fica obrigada a pagar perdas e danos" (pg. 225, 26a edio). O pargrafo nico do artigo 473, do Cdigo Civil suspende a eficcia da resilio unilateral nas hipteses em que uma das partes tenha efetuado investimentos considerveis por acreditar na estabilidade da relao contratual. Ao comentar referido artigo, Nelson Rosenvald (in, Cdigo Civil Comentado: doutrina e jurisprudncia, coordenador Cezar Peluso. - 2. ed, pg. 462) afirma que "h uma perceptvel aplicao da teoria do abuso do direito, limitando o exerccio ilegtimo de direitos potestativos (art. 187 do CC). Uma das funes do princpio da boa-f objetiva frear o exerccio de condutas formalmente lcitas, mas materialmente antijurdicas, quando ultrapassam os limites ticos do sistema. Se, em princpio, ao contratante franqueado o livre exerccio do direito potestativo de resilio unilateral, o ordenamento jurdico no pode permitir que tal atuao lese a legtima expectativa e a confiana da outra parte que acreditou na consistncia da relao jurdica, a ponto de efetuar razovel dispndio". Observe-se que, no presente caso, a resoluo do contrato de distribuio de bebidas de marca nacionalmente conhecida, aps anos de investimento da distribuidora, tornando a fabricante, ora recorrente, beneficiria de todo o trabalho desenvolvido pela recorrida, sem possibilidade desta reaver o valor despendido durante todos esses anos para construo de seu mercado, gera a obrigao da recorrente de indenizar os prejuzos da decorrentes. Em caso semelhante ao dos autos, o eminente Desembargador Ricardo Negro, ressaltou que: "A resciso unilateral, sem motivo, pe fim no apenas distribuio, como se esta representasse um dos objetivos sociais da revendedora, mas prpria empresa (no seu carter funcional, ao prprio exerccio da empresa) porque, sua vocao a partir da assinatura do contrato, passou a ser nica e exclusivamente, distribuir produtos do fabricante, revestindo-se com smbolos e emblemas daquela. O estabelecimento empresarial da contratante passou a ser uma extenso da personalidade mercantil da fornecedora, sujeitando-a dependncia econmica, moral e contbil daquela. Ao rescindir o contrato, de forma unilateral, incumbia requerida, indenizar a autora os prejuzos advindos da perda de todo esse bem incorpreo - o estabelecimento empresarial posto a servio da primeira - e, principalmente, da capacidade de gerar lucros - o aviamento - desaparecido com seu ato rescisrio" (Apelao n 1.132.055-5). Aplica-se, ao caso, o princpio da boa-f objetiva.
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Embora no exposto de forma expressa no anterior Cdigo Civil, como no atual, o princpio da boa-f objetiva sempre esteve incorporado na teoria geral dos contratos, estribado na eticidade e lealdade das partes contratantes. Alis, desde 1990 isso passou a ser mais difundido com a edio do Cdigo de Defesa do Consumidor, embora este, especificamente, no se aplique ao caso. Mas os princpios da "bona fides" e lealdade o antecedem. Com o realce da funo social do contrato, o princpio da boaf objetiva levou ao surgimento do Enunciado n 26, do Conselho da Justia Federal, na I Jornada de Direito Civil, pelo qual "A clusula geral contida no art. 422 do novo Cdigo Civil impe ao juiz interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa-f objetiva, entendida como a exigncia de comportamento leal dos contratantes". A par deste, aplica-se outro princpio. Um que vigora h muito, ou seja, o princpio "duty to mtigate the loss", ou mitigao do prejuzo pelo prprio credor, ou no onerao do devedor a causar-lhe maior prejuzo, o que levou aprovao do Enunciado n 169 na III Jornada de Direito Civil daquele mesmo Conselho: "O princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento do prprio prejuzo". Tal Enunciado surgiu por proposta da Professora Vera Maria Jacob de Fradera, da Universidade do Rio Grande do Sul, onde ressaltado o dever de colaborao das partes, em todas as fases do contrato. Inspirou-se ela no art. 77 da Conveno de Viena de 1.980, sobre venda internacional de mercadorias: "A parte que invoca a quebra do contrato deve tomar as medidas razoveis, levando em considerao as circunstncias, para limitar a perda, nela compreendido o prejuzo resultante da quebra. Se ela negligencia em tomar tais medidas, a parte faltosa pode pedir a reduo das perdas e danos, em proporo igual ao montante da perda que poderia ter sido diminuda". J em 1 o de julho de 1964, na Conveno de Haia, art. 88, estabeleceu-se o princpio do dever do credor de mitigar o dano, com respeito Lei Uniforme sobre a venda internacional de objetos mveis corporais. Tambm quanto aos contratos de comrcio internacional, os princpios publicados em Roma, em 1994, e o Cdigo Europeu de Contratos. Isso constitui um dever de natureza acessria, um dever "anexo", derivado da boa conduta que deve existir entre os negociantes. Do princpio da boa-f objetiva decorrem expectativas de atitudes dos contratantes, no sentido de eles cooperarem reciprocamente pelo cumprimento dos deveres anexos. Conforme o Prof. Dr. Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro, da Faculdade de Direito de Lisboa, "a boa-f objetiva postula a observncia de determinados deveres acessrios, como os de proteo, esclarecimento e de lealdade" ("Da boa-f no Direito Civil", Coimbra: Almedina, 1.997). O dever anexo de proteo impe s partes a adoo de medidas necessrias a fim de evitar que a outra parte perceba danos ao seu patrimnio ou pessoa. J o dever acessrio de informao torna obrigatrio s partes a prestao de informaes relevantes ao contrato, sendo essa obrigao considerada reciprocamente entre elas. Finalmente, o dever anexo de lealdade obriga as partes a evitar a adoo de condutas que possam tornar intil contraparte, a prestao a ser cumprida. Esses deveres anexos de lealdade, informao e proteo encontram-se implcitos nos contratos.

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Temos, pois, que o nosso direito no s pode, como j recepcionou, no aspecto contratual, o princpio do "duty to mitigate the loss". Os sistemas jurdicos alemo e o suo adotam tal princpio, mas atribuindo-lhe a condio, o primeiro, de "Obliegenheit" e o segundo, a de "incombance". O Professor Clovis do Couto e Silva j tratara desse assunto na sua obra "A Obrigao Como Processo" (Jos Bushastky Editor, 1976, So Paulo, p. 112-113). A confiana instalada nas tratativas e execues de um negcio jurdico expem o sujeito a uma correspondncia de consideraes ticas e morais. A proteo conferida a essa confiana se revela, assim, num princpio fundamental de concretizao da boa-f, onde o Direito deve proteger o investimento confiado pelos indivduos. Logo, essa confiana guardada pelas partes merece uma tutela jurdica especfica, j que no pode ficar descampada de uma eventual frustrao. Portanto, sendo legtima a expectativa criada, e por ser a boa-f uma clusula geral inserida no ordenamento jurdico brasileiro, a tutela jurdica ampara o sujeito que teve a sua confiana violada. Ao que tudo indica, o presente contrato fora unilateralmente e injustificadamente rescindido pela recorrente para atender convenincia mecardolgica desta; contudo, ao assim agir, a recorrente locupletou-se, indevidamente, da atividade mercantil exercida pela recorrida distribuidora, na medida em que assumiu toda sua clientela sem realizar qualquer despesa de intermediao para tanto, causando enorme prejuzo distribuidora. A jurisprudncia deste Tribunal de Justia firmou o posicionamento no sentido de que "(...) no h negar-se o direito indenizao, quando constatado o desequilbrio contratual representado pelo nus distribuidora e enriquecimento ilcito, por aproveitamento do trabalho anterior, pelo fabricante, que ao fim, rescinde o contrato por que no lhe convm mais continuar com a avena, e fica com toda a clientela angariada mediante atuao da distribuidora" (Apelao n 122.337-4/2 - Rei Des. Oswaldo Breviglieri). A existncia de clusula permissiva de resilio e denncia vazia, bem como o princpio da fora obrigatria do contrato, ao contrrio do que sustenta a recorrente, no podem ser invocados para afastar a responsabilidade de indenizar os prejuzos suportadas pela recorrida. Em seu livro Contratos no CDC - O Novo Regime das Relaes Contratuais, a professora Cludia Lima Marques preleciona que: "na viso tradicional, a fora obrigatria do contrato teria seu fundamento na vontade das partes. Uma vez manifestada esta vontade, as partes ficariam ligadas por um vnculo donde nasceriam as obrigaes e direitos para cada um dos participantes, fora obrigatria esta, reconhecida pelo direito e tutelada judicialmente. A nova concepo de contrato destaca, ao contrrio, o papel da lei. a lei que reserva um espao para a autonomia da vontade, para a autoregulamentao dos interesses privados. Logo, ela que vai legitimar o vnculo contratual e proteg-lo. A vontade continua essencial formao dos negcios jurdicos, mas sua importncia e fora diminuram, levando relativizao da noo de fora obrigatria e intangibilidade do contedo do contrato. (...) Aos juizes agora permitido um controle do contedo do contrato, devendo ser suprimidas as clusulas abusivas e substitudas pela norma legal supletiva...
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Assim, tambm, a vontade das partes no mais a nica fonte de interpretao que possuem os juizes para interpretar um instrumento contratual. A evoluo doutrinria do direito dos contratos j pleiteava uma interpretao teleolgica do contrato, um respeito maior pelos interesses sociais envolvidos, pelas expectativas legtimas das partes, especialmente das partes que s tiveram a liberdade de aderir ou no aos termos pr-elaborados" (pg. 227, 4 a Ed., 2004). Ante tudo isso, no meu entender, deve ser reconhecido o direito da recorrida indenizao nos moldes fixados na sentena, uma vez que a recorrida despendeu tempo, labor e, certo, dinheiro para solidificar seu negcio de distribuio de bebidas fabricadas pela r. As provas acostadas aos autos, neste sentido, so incontroversas. Por fim, sustenta o recorrente que h nulidade da sentena em razo do julgamento ser extra, ou ultra, petita, pois, no seu ver, no h justificativa para se reparar parte do fundo de comrcio, uma vez que inexiste pedido neste sentido. Tal nulidade no existe. Ao proferir a r. sentena o e. julgador emitiu apenas o juzo de valorao diante de uma relao comercial que h 10 anos encontrava-se consolidada. O fundo de comrcio incorpreo foi apenas um dos pressupostos utilizado pelo magistrado para firmar seu convencimento quanto ao valor da indenizao. Desta forma, de rigor a manuteno da r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Ante isso, nego provimento ao agravo retido da autoradistribuidora e ao recurso de apelao da apelante e r-fabricante.

CANDDO ALEM / Relator

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