quarta-feira, 2 de dezembro de 2009

Petio trabalhista resciso indireta

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DO TRABALHO DE VITRIA, CAPITAL DO ESTADO DO ESPRITO SANTO reclamante, brasileiro, solteiro, pedreiro, portador do RG....................., inscrito no CPF/MF ..............................., CTPS ....................................., residente na Rua .........................., n......., Bairro...................., Cidade.................... UF, CEP: ................., por meio de seu advogado procurador, adiante firmado e qualificado em instrumento procuratrio particular em anexo, com escritrio profissional no roda-p desta, local onde indica para receber intimaes, vem presena de Vossa Excelncia, ajuizar a presente RECLAMAO TRABALHISTA Pelo rito sumarssimo em face de reclamada.........................., pessoa jurdica de direito privado, inscrito no CNPJ ......................................., situado na ......................................,, nas pessoas de seus representantes legais, pelas razes que passa a expor: DO CONTRATO DE TRABALHO O reclamante foi contratado em 02.05.1997, pela reclamada para exercer a funo de sub gerente, percebendo remunerao mensal de R$559,78 (quinhentos e cinqenta e nove reais e setenta e oito centavos). Sendo que o obreiro continua trabalhando. RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO Conforme boletim de ocorrncia acostado a inicial e transcrito a seguir, o superior hierrquico do reclamante, senhor Paulo, constantemente insulta e agredi verbalmente o obreiro: ...Paulo disse, para ele, que se ele quebrasse a porta iria pagar o prejuzo. Que hoje, pela manh, Paulo comeou a discutir com a vitima, dizendo lesma, lerdo, pede as contas; bate em mim, para ver se voc homem, que Paulo puxou a cadeira, na qual a vitima estava sentado, sendo que a vitima caiu na cho grifo nosso.

Notoriamente a inteno da reclamada o pedindo de conta por parte do reclamante, como isso no acontece, o superior pratica atos lesivo a honra e a boa fama do empregado. Diante de tais fatos e circunstncias o reclamante tem direito ao pedido de resciso indireta do contrato de trabalho com atilamento no art. 483, e da CLT. VERBAS RESCISRIAS E TRABALHISTAS Acolhida a resciso indireta, o obreiro faz jus a receber as verbas rescisrias e trabalhistas: aviso prvio; frias vendidas + 1/3 constitucional, concernente ao perodo de 01.05.2007 a 30.04.2008; frias proporcionais + 1/3 constitucional; dcimo terceiro proporcional; a multa de 40% do FGTS, a liberao das guias TRCT, CD e SD. DANO MORAL A prtica do ato ilcito praticados pelo superior hierrquico do reclamante repudiada pelo Cdigo Civil em seu artigo 186, sendo garantido o direito de reparao do dano, ainda que exclusivamente moral. o que versa a lei:
"Artigo 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito".

Ainda sob a gide da lei civil, no artigo 927, fazendo manifesta a obrigao de indenizar a parte lesada:
Aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Roberto Ruggiero, in Instituies de Direito Civil, vol.3, ed. Saraiva, 3 edio, salienta: Qualquer comportamento de uma pessoa, que injustamente prejudique a esfera alheia,
um ato ilcito e a esfera jurdica alheia prejudica-se quer por quem estando ligado a outrem por uma obrigao no a cumpra, quer por quem, fora de qualquer vnculo obrigatrio, ofenda o direito de uma pessoa, violando o preceito legal que probe perturbar as relaes jurdicas alheias.

Segundo J. M. de Carvalho Santos, in Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, ed. Freitas Bastos, 1972:
Em sentido restrito, ato ilcito todo fato que, no sendo fundado em direito, cause dano a algum.

No mesmo sentido, outros doutrinadores tm se manifestado:

Se o interesse moral justifica a ao para defend-lo, claro que tal interesse indenizvel, ainda que o bem moral no exprima em dinheiro. uma necessidade dos nossos meios humanos, sempre que insuficiente, e no raro grosseiros, que o direito se v forado a aceitar que se compute em dinheiro o interesse de afeio e os outros interesses morais".(Bevilqua, Clvis. Teoria Geral do Direito Civil, p. 30). Sabe-se que na prtica deveras difcil a estimativa rigorosa em dinheiro que corresponde extenso do dano moral experimentado pela vtima. O valor dever ser encontrado levando-se em considerao o fato, a mgoa, o tempo, a pessoa ofendida, sua formao social, econmica, cultural e religiosa, entre outros atributos. (Mello da Silva, Wilson, in o Dano Moral e a sua Reparao, ed. Forense.) Nosso direito civil no afasta em nenhuma hiptese a reparabilidade do dano moral quando, no artigo 159, que todo e qualquer dano causado a algum por imprudncia, negligncia, impercia , ausncia de cautela etc. deve ser indenizado.(Santos, Ulderico Pires dos . A Responsabilidade Civil na Doutrina e na Jurisprudncia, Rio de Janeiro, Editora Forense, p. 234). O principal sujeitar seu autor reparao do dano. Claramente isso preceitua este art. 186, do Cdigo Civil, que encontra apoio num dos princpios fundamentais da equidade e ordem social, qual a que probe ofender o direito de outrem neminem laedere. (Carvalho de Mendona, in Doutrina e Prtica das Obrigaes, vol. 2, n.739). O comportamento do agente ser reprovado ou censurado, quando, ante circunstncias concretas do caso, se entende que ele poderia ou deveria ter agido de modo diferente.(Maria Helena Diniz, in Curso de Direito Civil, vol.7, ed. Saraiva).

A jurisprudncia ptria tambm se manifestou sobre o tema:

DANO MORAL - CARACTERIZAO. Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao. (RE n 8.768, Rel. Min. Barros Monteiro, STJ). RESPONSABILIDADE CIVIL DANOS MORAL/ MATERIAL -

INDENIZAO: Dano moral aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa, fsica ou jurdica, bem assim a coletividade, sofre no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos. A indenizao do dano moral tornou-se mais clara com o advento da vigente Carta Magna, tanto que a sua indenizabilidade, que ainda gerava alguma polmica na jurisprudncia, ganhou foros de constitucionalidade. Ressalta-se, ademais, que o direito no repara a dor, a angstia, o sofrimento, no constituindo a indenizao um preo para a dor, isto , um valor pelo sentimento oriundo do sofrimento de algum. A reparao

do dano moral no se estriba, somente no pretium doloris, a considerada a dor estritamente moral e, tambm, a prpria dor fsica, podendo se caracterizar sem por pressuposto qualquer espcie de dor - sendo uma leso extrapatrimonial, o dano moral pode se referir, por exemplo, aos bens de natureza cultural ou e ecolgica. Embora alguns danos morais possam levar a prejuzos materiais, na essncia so eles absolutamente distintos - os primeiros tem em conta o outro lado do ser humano, seus sentimentos, suas afeies, crenas etc. - razo pela qual, em havendo relao de concomitncia ou de conseqncia entre eles, o resultado indenizatrio duplo, uma pelo dano material e outra pelo dano moral. Se existem, dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada uma delas, ainda que oriundas do mesmo fato (TJ-SP - Ac. Da 3a. Cm. Cv. Julg. Em 16.06.92 Ap. 163.470-1/8-Capital - Res. Des. Silvrio Ribeiro - Fazenda do Estado vs. Pedro Caringi e sua mulher). RESPONSABILIDADE CIVIL - DANO MORAL - PREVISO LEGAL - Dano moral, a partir at mesmo do artigo 159 do cdigo Civil, se integra na previso legal, que no descrimina espcies ou tipos de danos (TJ-MG) - Ac. Unan. Da2a.Cm. Civ. Publ. Em 03.03.93 - Ap. 1.332/6-89.284/2-Itamarnadiba - Rel. Des. Bernardino Godinho). O dano moral ressarcvel. A corrente que lhes restringe a ressarcibilidade contrria lei e lgica jurdica. A regra geral a da responsabilidade plena, no havendo como confundir princpio de liquidao com princpio atinente ao direito da reparao. (STJ,Ac. Unnime de 26.04.1966, no Re n 59.940, RTJ 39/38 e 217/67). No se pode negar que o CC autoriza a reparao do dano moral. E no o faz, apenas, com vista a determinadas situaes. Ao contrrio, da correta interpretao dos seus artigos 76 e 159 a concluso a que se pode chegar no sentido de que o dano moral sempre indenizvel.( Ac. Un. Da 3a.CCdo TJBA, na ap.548/80, BF 19/222).

DAS CONTRIBUIES FISCAIS Dever a reclamada ser condenada quanto a valores referentes ao IR, pois se os encargos tributrios tivessem sido pagos em poca prpria, certamente recolhimentos remanescentes no existiriam. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS A reclamada dever ser condenada ao pagamento dos honorrios advocatcios, conforme atilamento do pargrafo 2 do art.22 da Lei 8.906/94:
(...) na falta de estipulao ou de acordo, os honorrios sero fixados por arbitramento judicial, em remunerao compatvel com o trabalho e o valor econmico da questo,

no podendo ser inferiores aos estabelecidos na tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB.

Vejamos brilhante sentena deste Tribunal Regional do Trabalho, neste entendimento:

A jurisprudncia trabalhista h muito tempo vem negando a incidncia de honorrios advocatcios na Justia do Trabalho para os casos em que o trabalhador no esteja assistido por sindicato, utilizando-se para tanto do disposto na Lei 5.584/70 e em homenagem ao jus postulandi conferido s partes no processo trabalhista (...) A realidade demonstra que a assistncia do trabalhador por advogado particular na defesa judicial de seus interesses deixa de ser uma mera opo e se torna cada vez mais necessria. Para isso contribuem a complexidade das modernas relaes de trabalho e das normas de direito material e processual aplicveis, bem como o fato notrio de a estrutura sindical do pas revelar-se deficitria, incapaz de atender aos anseios e s necessidades dos trabalhadores. Por sua vez, o trabalho do profissional do direito contratado que tem o mesmo valor que o trabalho do prprio demandante, cuja defesa foi praticada no processo merece ser igualmente respeitado e pago, o que, alis, resta assegurado no artigo 22 da Lei 8.906/94 (...) O interessante que no h na lei expressa vedao concesso de honorrios advocatcios para os casos de assistncia por advogado particular nem tampouco dispositivo que afaste do Direito do Trabalho o princpio da plena reparao de danos, que ser discutido mais adiante. Desta forma, a se entender que o artigo 16 da Lei 5.584/70 restringe a concesso de honorrios advocatcios na Justia do Trabalho s hipteses de assistncia judiciria (artigos 14 e seguintes da mencionada lei) estamos diante de uma interpretao ampliativa, porm uma interpretao ampliativa contrria aos princpios de direito material e processual do trabalho, pois vem em flagrante prejuzo do trabalhador, impondo-lhe o nus de suportar sozinho os custos da assistncia profissional necessria. Assim, a melhor exegese da lei, neste particular, e nica capaz de atender aos propsitos de todo o sistema jurdico trabalhista est em se entender que o artigo 16 da sobredita lei no extrapola os seus limites, ou seja, disciplina apenas uma situao na qual so cabveis honorrios advocatcios sem vedar a concesso de tal parcela em situaes diversas da assistncia judiciria prevista nos seus artigos 14 e seguintes (...) Aqui, cabe destacar o novo Cdigo Civil, institudo pela Lei n10.406/2002, no qual se observa claramente a adoo do princpio da plena reparao de danos, com mecanismos que obrigam o devedor a restituir integralmente o bem da vida lesado e reparar todos os danos causados pelo seu ato ilcito ou pelo descumprimento de suas

obrigaes, garantindo, ao mesmo tempo, o pleno ressarcimento do patrimnio jurdico afetado. No que atine ao inadimplemento das obrigaes contratuais, o artigo 389 do Cdigo Civil agora prev expressamente a responsabilidade do devedor pelas perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado (grifo nossos), e o artigo 404 do mesmo diploma legal destaca que as perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional (grifo nossos) (...) Diante do exposto, observado o regramento vigente, tem-se cabvel o pagamento de honorrios advocatcios pelo devedor tambm para a assistncia particular no Processo do Trabalho, como forma de garantir a reparao integral dos danos causados ao credor (...) Ao isentar o trabalhador do pagamento dos honorrios advocatcios e impor tal obrigao ao empregador vemos preservados o respeito ao trabalho humano em sua plenitude (atingindo com igualdade de tratamento tanto o trabalhador reclamante quanto o trabalhador que o assistiu judicialmente, patrocinando a causa) e as repercusses da responsabilidade civil do empregador, aqui tambm em sua plenitude. Ou seja, tal soluo preserva os direitos e deveres de cada envolvido, acomodando-os com justia e justeza dentro do ordenamento jurdico vigente (...) Desta forma, ao julgar a reclamao trabalhista em que se postulem honorrios advocatcios sobre o resultado da demanda e no havendo na mesma prova de percentual ajustado entre as partes, surge a possibilidade de o julgador proceder ao seu arbitramento com base no que entender como justo para a retribuio do trabalho prestado pelo profissional de direito, e ressalvar, em respeito autonomia de vontade das partes, a obrigao de tal valor ser deduzido daqueles ajustados diretamente entre o trabalhador e seu advogado (possibilitando a cobrana do excedente entre os contratantes), com o que, alm de restabelecer o equilbrio de todas as relaes jurdicas envolvidas, atuar de modo a coibir novos ilcitos trabalhistas e contribuir para a reduo dos exagerados ndices de litigiosidade que atualmente impedem o combate propalada morosidade do Poder Judicirio. (Processo 1402.2007.006.17.00-1).

DOS JUROS E CORREO MONETRIA A reclamada dever efetuar o pagamento do crdito ao reclamante acrescido de juros, conforme determina o pargrafo 1 do art. 39 da Lei 8.177/91. Dever tambm, efetuar o pagamento das verbas devidas ao reclamante com correo monetria, de acordo com o disposto no art.39 da Lei 8.177/91.

DOS PEDIDOS Por todo o exposto, respeitosamente requer o reclamante: a) Seja a reclamada notificada, na pessoa de seu representante legal, sendo advertida que a inrcia sofrer as sanes do artigo 844 da CLT; b) Seja deferida a resciso indireta do contrato de trabalho do obreiro; c) seja condenada a reclamada a pagar a importncia de R$20.000,00 a ttulo de dano moral; d) Seja a presente Ao julgada PROCEDENTE para condenar a reclamada ao pagamento das verbas trabalhistas e rescisrias: 1. aviso prvio; 2. frias vencidas; 3. frias proporcionais 4. 13 salrio; 5. Multa de 40% do FGTS; 6. entregar as guias TRCT, CD e SD. f) Seja condenada a reclamada a recolher as contribuies fiscais; g) Seja a reclamada condenada ao pagamento de honorrios advocatcios a 20% (vinte por cento), assim como ao pagamento das custas processuais; h) Requer a incidncia de juros e correo monetria na forma da lei; i) Seja a reclamada compelida a dar baixa na CTPS do autor com data de ....................... a entrega da mesma no prazo legal, sob pena de faz-lo na Secretaria do Juzo, com a sano de multa diria de 1/30 avos sobre o salrio no caso do descumprimento; j) Seja a reclamada condenada ao pagamento de honorrios advocatcios a 20%, assim como ao pagamento das custas processuais;

k) Requer a incidncia de juros e correo monetria na forma da lei; l) Para evitar enriquecimento sem causa, requer a compensao dos valores j pagos a idntico ttulo; Protesta o autor por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial documental, pericial, testemunhal e depoimento pessoal do representante da reclamada. D causa o valor de R$ ????????????????????????????????????????????????. Nestes termos, pede deferimento. Vitria (ES), 11 de novembro de 2008. DRIO DELGADO OAB/ES 12.725