EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... JUNTA TRABALHISTA DA COMARCA DE .... ESTADO DO ....

Autos n .... ...., pessoa jurdica de direito privado, com sede na Rua .... n ...., na Comarca de ...., devidamente inscrita no CGC/MF sob o n ...., vem por suas advogadas ao final firmadas, (Instrumento Procuratrio incluso), com sede na Rua .... n ...., na Comarca de ...., onde recebem intimaes, notificaes, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, face RT contra si proposta por .... j qualificado, apresentar sua DEFESA pelas razes de fato e de direito que passa a aduzir: Primeiramente a Reclamada quer impugnar todos os documentos que esto acostados inicial e que no preencham as formalidades ditadas pelo artigo 830 da CLT. Outrossim, se contrape a tudo quanto consta da maliciosa, insegura e confusa Inicial, pois no condiz com o que realmente aconteceu. Na verdade, e isto preciso que o Reclamante reconhea, os fatos ocorreram conforme a seguir e sero contestados item por item na exata seqncia em que foram arrolados. I - DEFESA INDIRETA AUSNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO - CHAPA CARNCIA DE AO O Reclamante alega que laborou para a Reclamada na funo de descarregador de caminho e na forma do art. 3 da CLT, razo pela qual pleitea declarao de vnculo empregatcio, anotao na CTPS, pagamento de aviso prvio, gratificaes natalinas, frias + 1/3 constitucional, horas extras + adicional + reflexos, FGTS + multa de 40%, seguro-desemprego, multa do art. 477 da CLT e honorrios advocatcios. O Autor falta com a verdade. Jamais foi empregado da Reclamada, mas sim e sempre, CHAPA, prestando servios como trabalhador autnomo que sempre foi. Contrrio ao que forosamente quer nos fazer crer o Autor, ausentes os requisitos do artigo 3 da CLT. Entre o Reclamante e a Reclamada jamais aconteceu qualquer relao jurdica de emprego, face inexistncia de continuidade e subordinao. Diligenciando a respeito do autor, a Reclamada, foi informada de que o mesmo, eventual, ocasional e esporadicamente era utilizado para o carregamento dos caminhes das mercadorias de seu depsito. A Reclamada possui o seu quadro prprio de empregados registrados, para o mister a que o Autor foi, em raras vezes, chamado, ocasies estas em que havia excesso de trabalho. Sobre o caso em tela, a r. deciso do E. TRT, da 1 Regio: "No empregado quem presta servio quando h excedente de trabalho." Ac. (Unnime) TRT 1 Reg., 1 T. (RO 4545/90) Rel. Juiz Jos Maria da Cunha, "Boletim de Jurisp.", maro/abril 92, p. 29. E ainda: "Relao de emprego. Chapa. Inexiste vnculo empregatcio quando caracterizada a atividade de chapa, trabalhando os autores na carga e descarga de veculos, somente quando existiam estes servios, sem obrigao de comparecimento ou de permanecer disposio da empresa." (TRT - 12 Reg. - RO-V-006205/93 - 2 JCJ de Tubaro - Ac. 3 T. - 007193/95 - unn. - Rel.: Juza ngela M. Almeida Ribeiro - Rectes: Joo Ferreira e outro - Recdo.: Nelci Chaves Zanichelli - Advs.: Carlota Feuerschuette Silveira e outro; Alexandre D'Alessandro Filho e outro - Fonte: DJSC, 28.09.95, pg. 45). Como exposto acima, em raras ocasies o Autor efetuou trabalho de descarregamento de caminho para a Reclamada, inexistindo, portanto, um dos requisitos essenciais relao de emprego, qual seja, a no eventualidade. Quanto alegada subordinao sofrida pelo Autor, resta totalmente impugnada, visto que completamente inverdica ao seu pedido. Na realidade, como ser provado por ocasio da instruo processual, o Reclamante sempre foi o "responsvel" (lder) de um grupo de 3 pessoas, as quais, face a localizao da Reclamada, regio de vrias transportadoras e sada da cidade, a qual sempre atraiu a presena de vrios "chapas, oferecendo seus servios a quem desejasse, especialmente na carga e descarga de mercadorias, em atividade promscua, prestada a vrios tomadores em um mesmo dia, conforme sua vontade e convenincia financeira. Sobre o caso em tela a jurisprudncia abaixo:

"Chapa. Inexistncia da relao empregatcia. Eventual o trabalhador denominado 'chapa', que presta servios de carga e de descarga de caminhes para mais de uma empresa, sem fixao jurdica nem subordinao, elemento nuclear da relao de emprego, que no pode ser meramente presumida. (TRT - 3 Reg. - RO15112/94 - 10 JCJ de Belo Horizonte - Ac. 1 T. - maioria - Rel.: Antonio Fernando Guimares - Fonte: DJMG II, 27.01.95, pg. 26). O Autor e as pessoas escolhidas e comandadas por ele, como j dito acima, em algumas poucas ocasies (excesso de trabalho, quando os empregados da Reclamada no conseguiam dar cabo ao trabalho) prestaram servios para a Reclamada, mais sempre sem qualquer subordinao, estando os demais chapas subordinados ao Autor que era quem acertava o valor do servio com a empresa, recebia em nome de todos, pelo servio realizado e depois, pagava pessoalmente seus camaradas. As RPAs juntadas pelo Autor s vem confirmar o acima descrito pois, o valor ali consignado, por bvio no o relativo a um ms de trabalho na funo de chapa, quanto menos a um dia, sendo por conseguinte, a prova de que o Autor contratava outras pessoa, as quais sob sua direo, prestavam servios a inmeras empresas, tendo os respectivos salrios pagos pelo prprio Autor. Pelo exposto, inexistente na relao de trabalho havida com o Autor qualquer indcio de subordinao, exclusividade e, at mesmo, salrio, pois como dito acima, a remunerao paga ao Autor e seus "camaradas" era mutuamente combinada. Inexistente qualquer um dos requisitos elencados no art. 3 celetrio no h que se falar em vnculo empregatcio. Neste sentido: "Relao de emprego. Para que se verifique a relao empregatcia faz-se necessria a reunio dos trs requisitos nsitos no art. 3 da CLT (servio de natureza permanente, subordinado e salrio). A ausncia de qualquer um desses torna evidente a possibilidade de reconhecimento de vnculo empregatcio entre as partes." Ac. TRT, 10 Reg., 1 T. (RO 1567/91), Rel. (designado) Juiz Franklin de Oliveira, DJU 21/10/92, p. 3367. "(Dicionrio de Decises Trabalhistas, B. C. Bonfim e Silvrio dos Santos, 24 edio, ET. p. 649, verbete 4539)" "Ex Positis", pela ausncia de vnculo de emprego, cabem rejeitados todos os pedidos formulados na exordial. Em homenagem ao princpio da eventualidade, contesta, a Reclamada, um a um, todos os pedidos do Autor. DEFESA DIRETA I - DO ALEGADO CONTRATO DE TRABALHO A - DATA DE ADMISSO E DEMISSO O Reclamante falta com a verdade, quando alega que foi admitido em .../.../... para exercer a funo de descarregador de caminho e, que foi demitido em .../.../... Como j afirmado acima, o Autor nunca foi admitido pela Reclamada. A empresa, nas poucas ocasies em que necessitou do servio de chapas, contratou o Autor e seus colegas, comandados pelo primeiro, para prestao de servio especfico. Os mesmos residiam na localidade e, quando viam algum container no ptio da Reclamada se aproximavam do porto e ofereciam seus servios ou, em outras oportunidades, quando necessitasse do servio de chapas, um representante da empresa se dirigia at um bar (ponto dos chapas), onde permanecem todos os chapas a espera de algum servio e, l contratava o Autor e sua equipe para descarregamento do(s) container. As ocasies em que o Autor prestou servios para a Reclamada esto abaixo descritas e se comprovam pelas RPAs ora juntadas: a) .../.../... - refere-se a descarga de 05 containers - de 40 ps e 01 de 20 ps; b) .../.../... - refere-se a descarga de 05 containers 40 ps e 01 de 20 ps; c) .../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 ps; d) .../.../... - refere-se a descarga de 03 containers 40 ps e 01 de 20 ps; e) .../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 ps e 01 de 20 ps; f) .../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 ps; g) .../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 ps;

h) .../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 ps; i) .../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 ps e empilhamento de 480 caixas de fsforo; j) .../.../... - refere-se a descarga de 01 containers 40 ps; k) .../.../... - refere-se a descarga de 03 containers 40 ps; e l) .../.../... - descarga de containers 40 ps. Pelo exposto, conclui-se que durante o perodo alegado pelo Autor, como de trabalho para a Reclamada, o mesmo trabalhou somente em 14 oportunidades, totalmente espordicas, sem qualquer relao de continuidade e, juntamente com seus "camaradas" realizou o trabalho sem qualquer subordinao, da forma como sempre fez na funo de "chapa" autnomo, com a maior agilidade possvel para poder efetuar novos trabalhos a outras empresas. B - DA SUBORDINAO A viso moderna do instituto se consubstancia na obra de Paulo Emlio de Vilhena (Relao de Emprego, SP, Saraiva, 1975), onde a subordinao conceituada "como a participao integrativa da atividade do trabalhador na atividade do credor do trabalho". Tal conceituao se explica numa viso dinmica do vnculo subordinante que mantm o trabalhador junto empresa, como um dos componentes do seu giro total em movimento, compondo todo o processo produtivista ou de fornecimento de bens. Desse encontro de energias e, em especial, da certeza e da garantia de que tal encontro venha a ocorrer permanentemente, atravs da atividade vinculada surge a noo de trabalho subordinado. Como descrito no item anterior, o Autor nunca teve qualquer expectatividade em relao a compor o processo produtivista da Reclamada, pois nos mais de 02 anos alegados pelo Autor como de trabalho para a Reclamada, trabalhou somente em 14 oportunidades. Inexistente subordinao, no h que se falar em vnculo de emprego. Confirmando a tese acima esposada a jurisprudncia abaixo do E. TRT, 10 Reg.: "Relao de emprego. Autnomo. No constitui relao de emprego a atividade de pessoa fsica visando prestao de servios especficos, cujo resultado decorra de seu empenho profissional, eqidistante e sem total controle subordinativo por parte do contratante. Tal atuao pressupe autonomia, apesar da noeventualidade, essencialidade, onerosidade e pessoalidade, elementos nsitos na prestao de servios autnomos ou como empregado. Apenas a subordinao, ou seja, a insero da pessoa nos mecanismos dirigidos de produo da empresa, representa meio seguro para constatao do vnculo. Esta inexiste se h liberdade na execuo dos servios." (TRT- 10 Reg. - RO-5616/94 - 6 JCJ de Braslia - Ac. 1 T.-2895/95 Rel.: Juza Terezinha Clia Kineipp Oliveira - j. em 17.10.95 - Fonte: DJU III, 03.11.95, pg. 16.299). C - DA REMUNERAO O Autor mais uma vez falta com a verdade, agindo com inegvel m-f, quando sustenta que a mdia do seu salrio mensal era de R$ .... (....) com fundamento nas RPAs que junta. Como j retro afirmado, o Reclamante prestava servio com mais trs colegas. O valor ajustado entre o Autor (representante dos outros trs colegas) e a Reclamada para descarregamento de containers era de R$ .... (....) para o container com 40 ps e, de R$ .... (....) para o container com 20 ps. O item de letra "A", acima descrito, demonstra todas as vezes em que o Autor e seus camaradas prestaram servio de descarregamento de containers. Pois bem, a ttulo de exemplo, verifica-se que no dia .... ocorreu o descarregamento de .... containers, sendo que .... com .... ps e .... com .... ps. Pelo trabalho o Autor e seus colegas receberam o valor total de R$ .... (....) conforme documento em anexo, RPA datada de ...., emitida em nome do Autor, lder do grupo, que rateava o valor com os outros trs chapas, donde se concluiu que o mesmo recebeu por este descarregamento a importncia de R$ .... (....) e assim ocorreu nos demais meses. Ora Excelncia, bvio que nenhuma empresa paga a importncia de R$ .... (....) mensais para algum que desempenhe a funo do Reclamante, como o mesmo pretende fazer crer nas razes da inicial. Pelo exposto, se conclui que o Autor no recebia remunerao, mas sim pagamento pelos servios prestados eventualmente. Caso no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, o que se admite somente em prol do argumento, requer seja feita uma mdia, de acordo com as RPAs em anexo, cujos respectivos valores devero ser divididos por quatro para ento se obter o valor efetivamente recebido pelo Autor nos seis meses anteriores, o que dar uma mdia de R$ .... (....), nunca o valor apontado na exordial. II - DO REGISTRO NA CTPS

Conforme j descrito acima, descabe o reconhecimento de vnculo empregatcio, visto que sempre desenvolveu a funo de chapa, sendo totalmente eventual a atividade. Inverdico, ademais, o perodo apontado na exordial. Conforme as RPAs em anexo, o Autor prestou servios na R, to somente por quatorze oportunidades, durante quase .... anos, conforme j mencionado, sem qualquer regularidade, prestando servios h vrias outras empresas no mesmo perodo, sem qualquer exclusividade para com a Reclamada. Isto posto, resta totalmente improcedente pleito de n 04 letra "a" da exordial. III - VERBAS RESCISRIAS, FRIAS, GRATIFICAO NATALINA E FGTS (8 e 40%) Ausente liame empregatcio, improcede pedido de frias e gratificao de natal. Alm disto, ocasional o trabalho, sem a continuidade capaz de autorizar a aquisio desses direitos. Indevido, ainda, aviso prvio, natalinas e frias proporcionais, mais FGTS e multa ao tempo da "resciso" e s porque a r no demitiu o Autor. Esse ltimo, como prprio da relao mantida, no mais compareceu Reclamada em busca de servios espordicos, simplesmente auferiu, como de hbito, salrio dia em ltima data da prestao de servio, e buscou a Reclamada somente agora e por esta via. Em reconhecida eventual relao de emprego, fatal a caracterizao de ruptura contratual por justo motivo, por abandono de emprego, o que a toda evidncia lhe retira qualquer direito em buscar aviso prvio, frias com mais tero constitucional, gratificao de natal e FGTS mais 40%. IV - DOBRA DO ARTIGO CELETRIO Conforme exposto, a Reclamada contesta todos os pedidos pleiteados na exordial, existindo dvidas a cerca da legitimidade do pedido articulado pelo Autor. V-se que h polmica, discusso, enfim, controvrsia. Logo as razes apresentadas so suficientes para configurar pela improcedncia do pleiteado. Existente controvrsia, inaplicvel a dobra salarial, previsto no artigo 467 da CLT. Ademais, cumpre ressaltar que a dobra salarial de que trata o artigo 467, da CLT, s aplicvel aos salrios em sentido restrito. Alm de que o pedido da parcela no lquido e certo, logo inaplicvel a dobra do artigo 467, da CLT. Alis, nesse sentido que tem, decidido nosso tribunal, in verbis: "A dobra salarial prevista no artigo 467, da CLT, refere-se unicamente a salrios 'strictu senso', nela no se compreendendo o aviso prvio, 13 salrios e frias, ou mesmo horas extras. A aplicao do dispositivo legal pressupe ainda, a natureza incontroversa da verba salarial. Qualquer controversia razovel, afasta a dobra salarial." (TRT-PR-RO 3670/89 - Ac. 3 T. 5402/90, Rel. Juiz Euclides Alcides Rocha). Em face da controvrsia estabelecida, descabe a aplicao da dobra. Rejeite-se "in totum". V - MULTA DO ART. 477 CELETRIO Descabe o pedido de multa por atraso no pagamento de verbas rescisrias, seja pela espcie de relao de fato mantida, seja pelo abandono de emprego caracterizada e at a ausncia de atraso para pagamento de qualquer verba rescisria. Neste sentido, a r. deciso do E. TRT 9 Regio: "CLT. Verbas rescisrias. Atraso. Multa. Art. 477. Controvertido o vnculo empregatcio, ainda que posteriormente judicialmente reconhecido como tal, descabe a condenao multa do art. 477 da CLT porque inexigvel a carga de verbas rescisrias do trabalhador reclamante anteriormente ao decreto judicial que assim deferiu a natureza da prestao de servios." (TRT - 9 Reg. - RO-04495/95 - 1 JCJ de Foz do Iguau - Ac. 4 T. - 08278/96 - maioria - Rel.: Juiz Roberto Dala Barba - Recte: Cooperativa Agropecuria Trs Fronteiras Ltda. - Recdo: Dirceu Silveira de Souza - Advs.: Pedro Antonio Coelho de Souza Furlan e Marcos Apollini Neumann - Fonte: DJPR, 26.04.96, pg. 279). VI - DO HORRIO DE TRABALHO Como acima descrito, ausente labor contnuo, habitual, pelo Autor na Reclamada. Ausente mesmo, o mais mnimo controle de jornada, sem qualquer fixao de horrio a cumprir. Entretanto, jamais laborou nos dias e horrios consignados na exordial.

Eventualmente, quando prestou servios para a Reclamada, sempre o fez durante a jornada normal de trabalho dos empregados da empresa, qual seja, das .... horas s .... horas, de segunda a sexta-feira, com uma hora e meia de intervalo e aos sbados das .... horas s .... horas, mesmo porque, a Reclamada no permitiria que uma pessoa estranha ao seu quadro pessoal permanecesse nas suas dependncias aps o expediente normal. "Ex positis" ausente jornada suplementar alm de oito horas dia, restam indevidos pedidos de letras "d" e "e" da exordial. VII - SEGURO DESEMPREGO Indevida a pretenso descrita no item de letra "I" da exordial, por absoluta falta de respaldo legal. Alm disso, a Justia do Trabalho incompetente para processar e julgar a matria, eis que de ordem previdenciria. Demais disto, a ruptura contratual tal como alegada no item de n III (das verbas rescisrias) no confere ao Autor direito percepo de seguro desemprego. Em prol do eventual, cabe alegar que o recebimento do benefcio est sujeito a cumprimentos de requisitos administrativos no comprovados pelo Autor, como por exemplo, estar desempregado, ter trabalhado mais que seis meses para a Reclamada, o que de fato, como j mencionado acima, no ocorreu. Sobre o caso em tela, a jurisprudncia abaixo: "Tendo sido judicial a declarao do vnculo empregatcio, no h se falar em indenizao de seguro desemprego." (TRT - 3 Reg. - RO-11188/95 - JCJ de Curvelo - Ac. 3 T. - maioria - Rel.: Sergio Aroeira Braga - Fonte: DJMG II, 23.01.96, pg. 11). Pelo exposto improcede pleito de letra "I" da exordial. VIII - JUSTIA GRATUITA O Reclamante requer o benefcio da justia gratuita, mas em nenhuma oportunidade prova no ter condies de arcar com as custas do processo, conforme lhe incumbia nos exatos termos da legislao vigente: HONORRIOS ADVOCATCIOS Incabveis vez que a presente RT no se enquadra a Lei n 5.584/70. Incabveis ainda, de acordo com o Enunciado de n 219, do C. TST, mormente ante a edio do Enunciado de n 329, do C. TST, e da suspenso, em carter cautelar do art. 1, da Lei n 8.906/94, pelo Excelso STF, na ADIN de n 1.127-8. Neste sentido temos que: "Honorrios Advocatcios. Cabimento. Os honorrios advocatcios somente so devidos no processo do trabalho quando o trabalhador seja beneficirio de assistncia judicirio sindical nos termos da Lei n 5.584/70 (art. 14), e no percentual fixado no Enunciado n 219/TST, por quanto o prprio Supremo Tribunal Federal deixou certo na ADIN resultante da Lei n 8.906/94, que resta preservado o 'jus postulandi' na justia do Trabalho." (TRT, 9 Reg., RO-10922/94 - 1 JCJ de Maring - Ac. 3 T. 14349/95 - maioria - Rel. Juiz Euclides Alcides Rocha - DJPR - suplemento -, 09.03.95, pg. 40). DA M-F DO LITIGANTE Preceitua o artigo 1.531 do Cdigo Civil: "Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressaltar as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se, por lhe estar prescrito, decair da ao." Alega o Autor, inmeras inverdades, algumas devidamente comprovadas nos autos e outras que se provaro na fase oportuna. Conforme a documentao inclusa a Reclamada prova que o Reclamante vem faltando com a verdade dos fatos. Atualmente, comum muitos ex-empregados irem a Justia reclamar valores que j receberam do desligamento da empresa. Atravs da documentao anexa, comprova-se que o pedido do Autor descabido, coercitivo e de m-f. Isso no deixa de ser extorso. Esse tipo de conduta no honra a dignidade do Poder Judicirio e expe a Justia sobre larga margem de erro, mormente quando se considera o que pode suceder em situaes anlogas envolvendo empresas consideradas

a revelia. No se pode dar ensanchas para atitudes assim reprovveis, deturpando o regular exerccio do direito de ao e opondo-lhes a trapaa, o oportunismo de se arriscar no processo para pleitear o que no tem direito, o que j foi pago, o que a lei no contempla, e o mais das vezes, de maneira to sorrateira e maliciosa, que s lembra a m-f. Tem o Autor a cincia do mal, certeza do engano, e, mesmo assim pleiteou pedido inexistente em contraveno aos preceitos legais. Diante do acima exposto, requer-se que o Reclamante seja declarado como incurso nos artigos 1.531 do Cdigo Civil, artigos 17 e 18 do Cdigo de Processo Civil e condenado ao pagamento a Reclamada, do equivalente ao preceituado nos supra artigos, com juros e correo monetria legal, bem como demais despesas efetuadas. Tal encargo por constituir responsabilidade por ato ilcito, no se afastam com suposta alegao de pobreza e declaraes sacadas de ocasio. E para corroborar a posio da ora contestante e fulminar de vez as postulaes, vejamos o seguinte julgado, o qual serve como uma luva no caso em tela: "EMENTA: ARTIGO 1.531 DO CDIGO CIVIL. APLICABILIDADE NA JUSTIA DO TRABALHO. aplicvel nesta Justia Especializada o art. 1.531 do CC, por fora do disposto no art. 8, pargrafo nico, da CLT: aplicao subsidiria do direito comum ao direito do trabalho. No se diga que, com isso, h incompatibilidade com os princpios fundamentais que norteiam o direito trabalhista, posto que a proteo do hipossuficiente, o maior dos princpios deste ramo jurdico, s existe enquanto existir a relao de emprego. No momento que esta se desfaz e que o ex-empregado ingressa em juzo, ele se equipara, processualmente, a parte passiva, ainda que estejam em discusso direitos relativos ao contrato de trabalho. Isto porque, a soluo do litgio, meritoriamente, e que se dar em face dos preceitos protetivos ao empregado, relativamente ao tempo em que detinha esta qualidade, a, sim, se aplicando os princpios fundamentais do trabalho." (TRT - PR - RO 4289/91, Ac. 1 T. 3907/92 - Rel.: Juiz Tobias de Macedo Filho). COMPENSAO: "Ad cautelam", advindo condenao ao pagamento de quaisquer das verbas pleiteadas, o que se admite apenas por argumentar, requer-se a compensao de todos os valores comprovadamente pagos a qualquer ttulo, durante o perodo laborativo conforme o artigo 767 da CLT. JUROS E CORREO MONETRIA Em caso de eventual condenao, o que se admite apenas como argumento, os juros e correo monetria devem seguir os ditames da Legislao pertinentes em vigor. RECOLHIMENTOS FISCAIS E PREVIDENCIRIOS Em caso de eventual condenao deve a sentena descriminar as verbas sob as quais incidem contribuio previdenciria, nos termos do art. 43 da Lei n 8.212/91 alterada pela Lei n 8.620/93. Ainda, no total da condenao deve ser abatido o valor correspondente a parcela do empregado para a Previdncia Social, pois constitui obrigao do empregado tal recolhimento, segundo o a alnea c, do pargrafo nico do artigo 16 do Decreto 2173/97 Ora, havendo obrigao legal do recolhimento por parte do empregado, no se justifica que a empresa deva arcar sozinha com as contribuies, devendo ser deduzida do total do crdito do Autor o valor da parte que lhe cabe para a Previdncia Social. O mesmo ocorre com o Imposto de Renda, que encargo do Reclamante, devendo o valor correspondente, ser deduzido do total de seus crditos e recolhido aos cofres pblicos, segundo orientao do Provimento n 01/93 da Corregedoria Geral da Justia que estabelece em seus artigos 1 e 2. Assim, na oportunidade do pagamento, se a ao no for julgada improcedente, deve ser abatido o valor do Imposto de Renda do total a ser recolhido pelo Reclamante. CONCLUSO Face ao exposto e a tudo mais que dos autos consta, protestando provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, notadamente pelo depoimento pessoal da Autora, sob pena de confessa, juntada de novos documentos e prova pericial, requerida pela Reclamante se necessrio for. Requer desde j a improcedncia total do pedido, condenando-se a Autora em todas as cominaes de direito. Nestes termos, Pede deferimento.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA MM. VARA DO TRABALHO DE .........

....................................., (qualificao), residente na Rua .... n. ...., Cidade de ...., por seu procurador judicial (procurao em anexo), vem perante este MM. Juzo apresentar: RECLAMAO TRABALHISTA contra ......................................, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CGC/MF sob n. ...., com sede a Rua .... n. ...., cep n..., Cidade de ..., pelos motivos que passa a expor: 01. CONTRATO DE TRABALHO O Reclamante foi contratado na data de ...., na funo de vendedor, sendo demitido sem justa causa em data de .... Sua CTPS jamais foi anotada. 02. DA REMUNERAO O Reclamante recebia na forma de comisses sobre as vendas de ...., no percentual de 10% sobre as vendas no varejo e de 3% sobre as vendas no atacado, o que equivalia em mdia, a .... salrios mnimos mensais. O pagamento das comisses do Obreiro eram realizados atravs de depsitos em conta corrente (comprovante em anexo). Assim a Reclamada deve ser compelida a juntada de todos os controles de venda do Reclamante, e de todos os pedidos formulados pelo Reclamante, sob as penalidades do artigo 359 do CPC. 03. DAS HORAS EXTRAS O Reclamante, durante todo o pacto laboral, laborava das 8:00 s 18:00 horas, com intervalo de uma hora para refeies, sendo que aos sbados, laborava das 8:00 s 12:00 horas, sem nenhum intervalo. Prestando jornada de labor ampliada, o Reclamante faz jus a receber horas extras, quais sejam, todas que extrapolem a 8 hora diria de labor, 44 semanal, 220 mensal, no adicional de 50%, usando-se do divisor 220, com integrao ao salrio para todos os efeitos, com reflexos sobre frias, 13 salrio, FGTS, DSR, horas extras, aviso prvio e demais verbas rescisrias. Contra qualquer alegao de que o Obreiro fazia parte da exceo representada pelo artigo 62 alnea "a" da Norma Consolidada, cabe alguns esclarecimentos: A Nova Constituio Federal, promulgada em 1988, em seu artigo 7, inciso XIII, garante uma jornada mxima de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais para todos os obreiros, sem distino ou exceo, ressaltando o princpio da igualdade, constante no artigo 5 desta Carta Magna. Assim, conclui-se que a inteno do legislador Constituinte, foi de revogar todas as excees jornada mxima de oito horas com objetivos de natureza biolgica, social e econmica, que no fogem razo humana. Diante do exposto, clara a revogao do artigo 62 alnea "a" em respeito ao princpio da subordinao das normas, e em observao intatibilidade exigida pela nossa Carta Magna vigente. Assim, a aplicao do artigo 62 alnea "a" para o caso em foco, significa claro desrespeito Norma Constitucional, uma ferida profunda legalidade e aos direitos bsicos do cidado. No destoam deste entendimento as decises de nosso Egrgio Tribunal Regional do Trabalho, IN VERBIS: FUNO DE CONFIANA - PARGRAFO 2 DO ART. 224 DA CLT. NO RECEPO PELA CONSTITUIO FEDERAL. "A partir de 05.10.88, com a vigncia da Constituio Federal de 1988, deixou de existir o pargrafo 2 do art. 224 da CLT, o qual no foi por ela recepcionado. No h que se falar, portanto, na aplicao desse dispositivo para afastar a condenao nas stima e oitava horas como extras." (TRT-PR-RO-2025/91-Ac. 1T-3834/92Rel. Juiz Pretextato Pennafort Taborda Ribas - Publicado. no Dirio da Justia - Pg. 115, em 22/05/92). 04. 13 SALRIO. O Reclamante no recebeu o 13 salrio referente ao ano de 1992. Assim impe-se o pagamento dobrado deste salrio, com integrao do piso normativo, das horas extras e da mdia das comisses, com reflexos

sobre frias, DSR, FGTS, aviso prvio e demais verbas rescisrias. 05 . DAS VERBAS RESCISRIAS No momento da resciso contratual, o Reclamante no percebeu as verbas rescisrias inerentes demisso sem justa causa, fazendo jus portanto, ao pagamento de aviso prvio, frias vencidas acrescidas de 1/3, 13 salrio proporcional (6/12 avos), multa rescisria (FGTS 40%), saldo de salrio (20 dias), e demais verbas rescisrias inerentes espcie. 06. DA MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT. No pagando as verbas rescisrias do obreiro, por bvio, a Reclamada extrapolou o prazo de que trata pargrafo 6 do artigo 477 da CLT, assim, o Reclamante faz a perceber a multa que trata o pargrafo 8 deste mesmo artigo, prevista em uma remunerao mensal do empregado demitido. 07. DO SEGURO DESEMPREGO No momento de sua demisso o Obreiro no recebeu as guias de seguro desemprego, no podendo portanto, requerer este benefcio de que trata a Lei 7.988/90. Assim, a Reclamada deve ser condenada a indenizar o empregado no montante das parcelas que este deveria receber a ttulo de seguro desemprego (4 salrios) nos termos do artigo 159 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro. 08. DO FGTS A Reclamada deve comprovar os depsitos fundirios do Reclamante, ms a ms, sob pena de complementao das diferenas existentes. No caso de no comprovao dos depsitos fundirios, a Reclamada deve ser condenada ao pagamento do valor equivalente a todos os depsitos fundirios de toda a relao de emprego. Ainda, deve ser condenada ao pagamento de juros de mora de 1% ao dia, sobre os depsitos fundirios devidos e atualizados, ms a ms, durante toda a relao de emprego, bem como ao pagamento de multa de 20% sobre o valor total do FGTS no depositado, pela aplicao do artigo 22 da Lei 8.036/90. devido o pagamento de FGTS no percentual de 11,2% sobre todos os pleitos anteriores, diante da demisso injusta do Obreiro. 09. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS O artigo 133 da Constituio Federal, norma cogente, de interesse pblico, das partes e jurisdicional, tornou o advogado indispensvel administrao da Justia, revogando o "JUS POSTULANDI" das partes. Sendo necessria a presena do profissional em Juzo, nada mais justo e coerente do que o deferimento de honorrios advocatcios, inclusive ao advogado particular, por fora do princpio da sucumbncia (artigos 769 da CLT e 20 do CPC). A Norma Constitucional, por sua natureza, no admite excees, por motivos que no fogem a lgica. Assim, quando o legislador constituinte impe um limite ao artigo 133, no objetivou a criao de uma brecha a este preceito, que permitisse o "JUS POSTULANDI", mas sim, os parmetros para a atuao do advogado, sendo esta a interpretao mais plausvel, seno vejamos: "ADVOGADO - INDISPENSABILIDADE DO ADVOGADO - EXTINO DO "JUS POSTULANDI" DAS PARTES NA JUSTIA DO TRABALHO - ART. 133/CF - SMULA 327/STF - Atualmente (....) com a promulgao da CF de 1988 em face do art. 133 da Magna Carta, com a consagrao da indispensabilidade do advogado na administrao da Justia do Trabalho e, "ipso facto", reforada a tese consubstanciada na smula 327 do STF." (Guilherme Mastrichi Basso, "in" Revista do Ministrio Pblico do Trabalho - Procuradoria Geral da Justia do Trabalho, ano II, n. 4, set., So Paulo, Ed. Ltr, 1992, p. 113) "Conquanto no esteja a Autora assistida por sua entidade de classe, no que tange especificamente aos honorrios advocatcios, cumpre salientar que o art. 113 da Constituio Federal vigente tornou o advogado "indispensvel administrao da Justia." Com isso, derrogou o artigo 791, da CLT, extinguindo a capacidade postulatria das partes nos processos trabalhistas." (sentena proferida nos autos 570/90, 4 JCJ, pelo MM. Juiz Presidente Dr. Joo Oreste Dalazen) "Havendo sucumbncia, so devidos os honorrios advocatcios (art. 20 CPC). "(Ac. TRT 1 Regio - 3 Turma -

RO 8.620/89, Rel. Juiz Roberto Davis, "indo" DO/RJ, 13/09/90 - pg. 110) Ainda assim, no devemos esquecer a lio de que "a atuao da Lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte a cujo favor se efetiva." DIANTE DO EXPOSTO, RECLAMA: A - Anotao da CTPS do Obreiro de toda a relao de emprego, conforme o exposto no (....) 01 supra. B - Pagamento de todas as horas extras laboradas pelo Obreiro, no seu respectivo adicional, com integrao ao salrio para todos os efeitos, com reflexos sobre frias, 13 salrio, FGTS, DSR, horas extras, aviso prvio e demais verbas rescisrias, conforme o exposto no item 03 supra. C - Pagamento do 13 salrio relativo ao ano de 1992, com seus respectivos reflexos, conforme o exposto no item 04 supra. D - Pagamento de todas as verbas rescisrias inerentes a demisso sem justo motivo, conforme o exposto no item 05 supra. E - Pagamento da multa prevista no artigo 477 da CLT, conforme o exposto no item 06 supra. F - Pagamento indenizado de todas as parcelas do seguro desemprego, conforme o exposto no item 07 supra. G - Pagamento de todas as parcelas de FGTS no depositadas, com juros e multa legais, conforme o exposto no item 08 supra. H - FGTS no percentual de 11,2% sobre todos os pleitos anteriores, em face da demisso sem justo motivo do Obreiro. ISTO POSTO, REQUER: I - Seja notificada a Reclamada, para que, querendo, possa apresentar defesa, sob pena de revelia e confisso. II - Juros de mora nos termos do artigo 955, 1.062 e seguintes do Cdigo Civil para o perodo anterior propositura da Reclamao Trabalhista. III - Juros de mora nos termos da Lei 8.177/91 a contar da data da propositura da ao. IV - Correo monetria V - Parte incontroversa em dobro. VI - Honorrios advocatcios. Protesta-se pela produo de todas as provas em direito admitidas, especialmente testemunhal e juntada de novos documentos. D-se causa o valor de R$ .... para efeitos de alada, devendo todas as verbas serem apuradas em liquidao de sentena. Termos em que pede e espera deferimento. ...., .... de .... de .... .................. Advogado OAB/...

RECLAMANTE EDSON MOURA DE DEUS RECLAMADA PICOS MOTOS PEAS E SERVIOS LTDA NEW MOTOS SENTENA Vistos etc...

I RELATRIO EDSON MOURA DE DEUS, qualificado na inicial, regularmente representado por advogado, ajuizou reclamao trabalhista em face de PICOS MOTOS E SERVIOS LTDA - NEW MOTOS, com fundamento no seguinte suporte Ftico/jurdico aduzido na inicial, razo pela qual pede a condenao da empresa reclamada nas parcelas e cominaes descritas tambm na inicial e que integram o presente relato. Pediu ainda a condenao da reclamada em custas processuais, honorrios advocatcios, bem como os benefcios da justia gratuita. Com a inicial, juntou procurao e documentos. Deu causa o valor de R$14.000,00. Partes regularmente notificadas para comparecimento em audincia, que foi designada para 06.04.2006. Presentes as partes, os respectivos patronos. A empresa reclamada apresentou defesa escrita na qual, preliminarmente, alega carncia de ao, em face da ilegitimidade passiva para responder a presente demanda. No mrito, invocou a inexistncia de vnculo empregatcio, admitindo apenas a prestao de servio de natureza autnoma, razo pela qual pede a improcedncia do pedido articulado na inicial. Foram colhidos os depoimentos pessoais das partes. Reduzido a termo o depoimento de uma testemunha apresentada pela reclamada. No havendo mais provas a serem produzidas, encerrada a instruo processual. Frustradas as tentativas de conciliao. Razes finais remissivas aos respectivos articulados. Distribudos, vieram para julgamento. o quanto basta relatar. II - RAZES DE DECIDIR. PRELIMINARMENTE. DA CARNCIA DE AO. A preliminar de carncia de ao levantada pela reclamada, em face de alegada inexistncia de relao de emprego e da ilegitimidade passiva matria que se confunde com a questo de fundo, dado que se insere na competncia desta especializada o dizer se, numa dada relao jurdica, existe ou no o vnculo empregatcio. Melhor equacionada a questo, pois, se discutida na abordagem de mrito da demanda, para onde ento deve ser dirigida. Merc disso, rejeito a preliminar. MRITO. DA CONTROVRSIA E SEUS LIMITES. DA EXISTNCIA OU NO DA RELAO DE EMPREGO NOS TERMOS DO DIPLOMA DISCIPLINADOR. O desnovelo da presente lia passa necessariamente pela anlise a respeito da existncia ou no de uma relao tpica de emprego. Se trata, pois, de recedente indispensvel, cujo desate ensejar ou no eventuais desdobramentos. De fato, a reclamante alega em seu favor a prestao de servio subordinado, tpico de uma relao de emprego. De seu lado, a tese da reclamada, toda construda

sob o argumento de negativa de vnculo, nada obstante admita a prestao de servio por parte do reclamante na condio de vendedor autnomo, sem qualquer subordinao, intermediando vendas de cotas de Consrcio Nacional Honda Ltda e a empresa reclamada, em face do que no seria devida ao reclamante nenhuma das verbas postuladas. Neste passo, quando se estar a falar de relao de emprego, constitui-se encargo do autor to somente demonstrar, de forma objetiva, a existncia da prestao do servio em favor daquele que alega ser o seu empregador, porquanto fato constitutivo de seu direito, ante a dico do art. 333, I, do CPC. Para a hiptese, como a presente, de a pessoa indicada como empregador negar como sendo de emprego a relao de trabalho afinal existente, dando-lhe contornos jurdicos diversos sob o argumento de ausncia de elementos suficientes configurao do vnculo empregatcio, tais como a subordinao jurdica, onerosidade, pessoalidade e no eventualidade, atrai para si a obrigao de provar que a prestao de servios no tem natureza empregatcia. Inteligncia, porquanto, do art. 333, II, do CPC e por fora da presuno da relao de emprego, j que admitida a prestao de servio. Nos presentes autos, a produo de provas consistiu na juntada de documentos por parte da reclamante, bem com na coleta de prova oral, na forma de depoimentos pessoais e de apenas uma testemunha, esta apresentada pela reclamada. a) DA ANLISE DA PROVA ORAL. DO DEPOIMENTO DO PREPOSTO DA RECLAMADA EM CONFRONTO COM A PROVA DOCUMENTAL APRESENTADA PELO RECLAMANTE. O depoimento do presposto da reclamada, em linhas gerais, guarda coerncia com a tese desfiada na defesa. Ocorre que o argumento utilizado pelo preposto da reclamada que, nesse sentido, reproduz a tese da defesa, com o fim de demonstrar a inexistncia de relao de emprego se prende no fato de que o reclamante era vendedor externo e, nessa condio, autnomo, como se a reclamada que atua no ramo de vendas de consrcios e motocicletas no pudesse ter vendedores externos empregados, que seriam autnomos, mas to somente vendedores internos na condio de empregados. Tem mais: a reclamada, a todo instante, procura vincular o reclamante ao Consrcio Nacional Honda como se a este ente desprovido de personalidade jurdica o reclamante fosse formalmente vinculado. Ora, certo que a reclamada ao ser autorizada a fazer a venda do CNH no o faz apenas a ttulo de trabalho voluntrio ou de filantropia. Alguma renda a empresa reclamada h de auferir com a venda de consrcios da Honda. Ao reverso, resta evidente que parte do lucro obtido pela reclamada proveniente da venda de consrcios. E lembre-se que a atividade fim da reclamada a revenda de bens (motocicletas, peas e consrcios) e servios (assistncia tcnica). Ocorre que para desenvolver suas atividades e se a venda foi do tipo externa, a reclamada utiliza-se dos chamados vendedores autnomos, o que no passa de uma forma de precarizar os

direitos sociais do trabalhador. Nesse sentido, se revela inverossmil, hilrio at, a afirmao da reclamada no sentido de que qualquer pessoa pode livremente participar de cursos de formao de vendedores patrocinados pela reclamada e que qualquer pessoa pode se utilizar de ferramentas, camisetas, fardamentos ou logomarcas da reclamada. De igual modo, a afirmao do preposto da reclamada no sentido de que o vendedor externo pago pelo Consrcio Nacional HONDA no passa de mais uma tentativa no sentido de afastar qualquer vinculao direta com o reclamante. Mas semelhante tentativa se revela debalde, em vo, medida que o prprio preposto ao admitir a existncia de consrcio interno criado e administrado pela prpria reclamada no consegue explicar a razo pela qual se encontra nos autos formulrio padro CONTRATO DE ADESAO GRUPO DE AMIGOS de fl. 15. Da mesma forma que no consegue explicar se que vnculo nenhum existe entre reclamante e reclamada as razes pelas quais o documento de fl. 29 (padro na empresa, como se reconhece) se encontra juntados aos autos. E no s, os vrios recibos juntos aos autos no s aqueles que se referem a comisses CNH mas outros que se referem a gratificaes (fls. 41/42), assim como o certificado de fl. 45 firmado por preposto da reclamada comprovam a vinculao direta do reclamante com a reclamada. DA PROVA TESTEMUNHAL. certo que o reclamante nenhuma prova testemunhal produziu, vez que as testemunhas que se apresentaram para depor revelaram ausncia de iseno de nimo para depor e foram dispensadas. Entrementes e na espcie, como j registrado, o nus da prova recaiu sobre a reclamada a prova testemunhal apresentada pela reclamada no revelou hbil prova da negativa de vnculo. que a testemunha apresentada pela reclamada apenas reproduziu o discurso feito anteriormente pelo preposto, ou seja, insiste na tecla de que vendedor externo no tem vnculo com a reclamada, muito embora tambm tenha declarado (sic) que o ponto de apoio do vendedor externo a loja reclamada. b) DA PROVA DOCUMENTAL E DOS INDCIOS E PRESUNES. Ainda que o depoimento do representante da reclamada no tenha contrariado os interesses da mesma, os documentos juntados aos autos com inicial, pelo reclamante, traduzem verdadeiros indcios e presunes da existncia da relao de emprego. Referem-se a recibos de pagamentos efetuados ao reclamante emitidos pela prpria reclamada, alm de modelos de contratos de vendas do aludido consrcio interno, contrato de compra e venda, ficha cadastral, dentre outras. H de se perguntar ento: se que vnculo nenhum existe entre as partes, porque os referidos documentos se encontravam na posse do reclamante, como se fossem ferramentas de trabalho? Ou ser que qualquer pessoa do povo pode ter livre acesso aos mesmos? O certo que, a meu sentir, os documentos referenciados se constituem em indcios fortes da existncia de uma relao de

emprego. Com efeito, segundo o magistrio do cultuado Wagner D. Giglio, o convencimento do julgador resulta de prova direta, realizada pela narrao histrica (oral ou escrita) do fato a ser provado, pela inspeo ou exibio de prova, fato ou coisa, ou de prova indireta , por meio de narrao ou exibio de um raciocnio lgico. A esse outro fato ou coisa se d o nome de indcio; os raciocnios lgicos so as presunes. As presunes no so provas, mas processos mentais de raciocnio lgico pelas quais, partindo-se de um fato conhecido, infere-se a existncia de outro, desconhecido ( e negado, acrescento). Se algum visto correndo para apanhar um nibus, presume-se que esteja com pressa o caso dos autos. Os contratos de fls. 12/16 so formulrios padres da reclamada; os recibos de fls. 28/43 se constituem em prova de pagamento efetuado ao reclamante, s para ficar nesses exemplos. Portanto, se h reconhecimento no sentido de que os aludidos recibos foram produzidas pela reclamada, resta evidenciado que os referidos documentos se referem a uma folha de pagamento, o que se constitui, por si s, em prova indiciria da existncia da relao de emprego contestada. DA UNIDADE DE CONVICO. A matria ora posta em debate j foi objeto de apreciao por este magistrado em demandas anteriores envolvendo a mesma situao ftica jurdica e que mereceram procedncia em parte. Sendo assim, depe contra o prprio sistema oficial de soluo de conflito (exerccio do poder jurisdicional) o existir decises divergentes quando examinadas uma situao que tem uma origem comum, ou seja uma mesma situao ftica jurdica. Nesses casos, de acordo com o princpio da unidade de convico, o que se recomenda que as decises devem guardar harmonia entre si, sob pena de depor contra o prprio sistema, porquanto no se pode conceber que luz dos mesmos fatos possam surgir decises judiciais conflitantes entre si. Na espcie, j existem decises judiciais que, examinando os mesmos fatos e a mesma reclamada e a mesma categoria de pessoas (vendedores) concluram pela existncia da relao de emprego entre as partes. E pelo que restou apurado nos presentes autos, os fatos aqui agitados so os mesmos que foram objeto de reflexo nas decises anteriores, razo pela qual hei de invocar os mesmos fundamentos esposados naqueles autos para concluir pela procedncia do presente pleito. Diante, pois, da prova produzida nos autos, imperioso reconhecer, o que se faz agora, a presena dos supostos configuradores da relao de emprego, razo pela qual declaro como existente o vnculo de emprego firmado entre as partes no perodo declarado na inicial e que no foi objeto de impugnao especfica, revelando-se assim incontroverso. De igual modo no h controvrsia acerca da natureza da resciso contratual, porquanto a defesa limitou-se em negar o vnculo de emprego. DA REMUNERAO DECLARADA NA INICIAL.

Omitiu-se tambm a reclamada, por seu zeloso causdico, de impugnar a remunerao declarada na inicial (mdia de R$550,00) de igual maneira reputada incontroversa, ante a ausncia de impugnao. Estabelecidas as premissas bsicas (existncia de relao de emprego, perodo laborado, natureza da resciso contratual, valor da remunerao), ao exame dos pedidos em espcie. AVISO PRVIO. Defere-se, em face da declarao da existncia da relao de emprego e da ausncia do prvia comunicao da dispensa. 13 SALRIO DO PERDO LABORADO. Ante a ausncia de qualquer documento comprovando a regular quitao, defere-se. FGTS DO PERODO LABORADO ACRESCIDO DA INDENIZAO COMPENSATRIA DE 40%. No existindo nos autos qualquer comprovao de regular recolhimento do FGTS, defiro o pedido em espcie, inclusive no que se refere multa de 40%, ante a resciso contratual sem justa causa. FRIAS ADQUIRIDAS E PROPOCICIONAIS ACRESCIDAS DO TERO CONSTITUCIONAL. De igual modo, a reclamada no comprovou nos autos a regular concesso, gozo e quitao das frias regulamentares, razo pela qual invocando os mesmos argumentos acima, resolvo por bem deferir o pedido do reclamante no particular para condenar a reclamada no pagamento, nos termos da lei, das frias adquiridas e proporcionais relativas a todo o perodo laborado, acrescidas do tero constitucional. SEGURO DESEMPREGO. Na fala do cumprimento da obrigao de fazer, converte-se a mesma na correspondente indenizao correspondente a 05 parcelas no valor de 01 salrio mnimo cada parcela. DA MULTA DO ART. 477 DA CLT. No comprovada a regular quitao das verbas rescisrias no prazo da lei de regncia, defere-se. SALRIO FAMLIA. Indefere-se, ante a ausncia de amparo legal. DA COMINAO DO ART. 467 DA CLT. Ante a natureza controvertida de toda a demanda, indefere- se. DA ANOTAO DA CTPS DA RECLAMANTE. Trata-se de obrigao que decorre da simples existncia da relao de emprego, j reconhecida na presente deciso. Defere-se ento, nos termos do pedido. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS.

Em homenagem ao princpio da sucumbncia, deferem-se no percentual correspondente a 10% do valor de condenao que for apurado em liquidao. DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA. Ante a simples declarao de estado de pobreza, defere-se o benefcio postulado. II - CONCLUSO. POSTO ISTO, decide este Juzo, com jurisdio na Vara nica do Trabalho de Picos - Pi, preliminarmente, rejeitar a argio de carncia de ao; no mrito, julgar PROCEDENTE EM PARTE o pedido veiculado na reclamao trabalhista para condenar a reclamada no pagamento ao reclamante, no prazo de 48 horas aps o trnsito em julgado da presente deciso, das seguintes parcelas, utilizando-se como base de clculo a remunerao correspondente a R$550,00, tudo nos termos da fundamentao supra que integra o presente dispositivo: a) Aviso prvio; b) 13 salrio do perodo laborado; c) FGTS do perodo laborado acrescido de 40%; d) Frias adquiridas e proporcionais, nos termos da lei, do perodo laborado acrescidas do tero constitucional; e) Indenizao do seguro desemprego; f) Multa do art. 477 da CLT. Condena-se ainda a reclamada na anotao da CTPS da reclamante relativa a todo o perodo laborado. Verba honorria a cargo da reclamada no percentual correspondente a 10% do valor que fora apurado a ttulo de condenao. Concede-se reclamante os benefcios da Justia Gratuita. Liquidao mediante simples clculos, na forma permitida pelo art. 879, caput, da CLT e com os acrscimos legais de juros e correo monetria. INSS e imposto de renda nos termos da lei. Custas de R$100,00 pela reclamada, calculadas sobre o valor de R$5.000,00, estimado como valor de condenao. Reclamante e reclamada j previamente cientificados, consoante ata de fls. 70/72 e nos termos da Smula 197 do TST.Nada mais. Publique-se e registre-se. Picos-Pi, 28 de abril de 2006. SENTENA RECLAMANTE MARLON CORDEIRO DIAS ADVOGADO(S) JOS CLENARTO SANTOS RECLAMADA OLIVEIRA & AUTO PEAS LTDA - ME ADVOGADO(S) FRANCISCO PEREIRA NETO Vistos etc... MARLON CORDEIRO DIAS, devidamente qualificado na exordial, por intermdio de advogado, ajuizou a presente RECLAMAO TRABALHISTA em face de OLIVEIRA & AUTO PEAS LTDA - ME, tambm qualificada nos autos, alegando, em resumo, que trabalhou para a

empresa reclamada, na funo de vendedor, no perodo de 15.06.2002 a 31.05.2005, tendo sua CTPS anotada apenas em 01.09.2004, quando fora dispensado, sem justa causa, percebendo o equivalente a dois salrios mnimos, com jornada de trabalho das 07:30 s 18:30 horas, de segunda a sexta, e das 07:30 s 16:00 horas, nos sbados, sempre sem intervalo intrajornada. Informa que nos seis primeiros meses do pacto laboral a parte reclamada pagava apenas o salrio mnimo legal, desrespeitando o piso salarial da categoria dos comercirios, clusula 1 da Conveno Coletiva de Trabalho de 2000 (fls. 23/46). Depois passou a ganhar o equivalente a dois salrios mnimos, contudo sua CTPS foi registrada apenas com o piso salarial da categoria, ficando o restante - at completar dois salrios mnimos - sendo pago extra folha. Afirma, tambm, que jamais gozou frias nem recebeu o respectivo pagamento. As gratificaes natalinas e o FGTS foram quitados somente quanto ao perodo registrado e a menor, com base to-somente no piso da categoria, que era o valor anotado na CTPS. Aduz que faz jus ao pagamento de horas extras, por ter laborado em sobrejornada e nada percebeu sobre tais valores, bem como ao respectivo adicional convencional de 60% mais repercusses no aviso prvio, 13 salrios, frias + 1/3, FGTS mais 40% e RSR. Alega que o descumprimento da clusula 2 das CCTs, que trata do reajuste salarial. Assim, so devidos reajustes salariais e seus reflexos nas demais parcelas, mais multa de 50% por tal descumprimento, nos termos do art.467, da CLT. Requer, ao final, a condenao da demandada no pagamento da diferena salarial nos seis primeiros meses do pacto laboral; aviso prvio; 13 salrio; frias + 1/3 proporcionais; saldo de salrio; frias dobradas e simples em todo o perodo laborado; horas extras e adicional convencional de 60% e seus reflexos; diferenas salariais nos termos da clusula 2 das CCTs com 50% de multa e seus reflexos; salrio famlia; seguro desemprego; vale transporte; multa do art. 467, da CLT; aviso prvio para todos os efeitos art. 487, da CLT; bem como as retificaes na sua CTPS admisso (15.06.2002) e remunerao (dois salrios mnimos), alm dos benefcios da Justia Gratuita, custas processuais e honorrios advocatcios (fl. 70). Atribuiu causa o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais). Juntou procurao e vrios documentos (fls. 08/65). Aditamento a inicial quanto aos honorrios advocatcios (fl. 70). Frustrada a primeira tentativa de conciliao (fls. 83). Dispensada a leitura da pea de ingresso, a reclamada apresentou procurao e documentos. Concedido prazo para a parte reclamante se manifestar acerca dos documentos juntados com a defesa. Manifestao tempestiva (fls. 93/94). Determinado que a reclamada deposite em Juzo cpia do contrato social da empresa bem como eventuais aditivos contratuais. Cpia juntada tempestivamente (fls. 86/92). Contestao apresentada pela parte reclamada (fls. 72/74). Depoimentos pessoais s fls. 96/97. Prova testemunhal s fls. 97/98. Sem mais provas, encerrou-se a

instruo processual. Razes finais remissivas aos articulados. Conciliao final rejeitada. Designada audincia de julgamento para o dia 19.09.2005, s 12:25 horas, ficando cientes os litigantes e seus procuradores. De tudo o referido, incorpora-se o teor respectivo ao presente, para todos os efeitos, considerandose parte integrante deste relatrio. FUNDAMENTAO: 1. Das Questes de Mrito: Do perodo contratual: Alega, em sntese, o reclamante, que laborou para a reclamada, na funo de vendedor, no perodo de 15.06.2002 a 31.05.2005, tendo sua CTPS anotada apenas em 01.09.2004, quando fora dispensado, sem justa causa, percebendo o equivalente a dois salrios mnimos, com jornada de trabalho das 07:30 s 18:30 horas, de segunda a sexta, e das 07:30 s 16:00 horas, nos sbados, sempre sem intervalo intrajornada. A reclamada, por sua vez, em contestao (fls. 72/74), alega que o reclamante no foi admitido em 15.06.2002, pois, neste ano, ele prestava servio externo como cobrador da firma e recebia por comisso, sendo que prestava servio apenas quando havia cobrana a ser feita, tambm prestando servios de cobrana para outras empresas. Assevera que o reclamante no faz jus diferena salarial do salrio mnimo para o piso salarial da categoria, nos seis primeiros meses do pacto, vez que pagava o salrio do piso da categoria dos comercirios. E, ainda, informa ter pago ao obreiro, no ato da sua demisso, as verbas rescisrias requeridas, tais como: aviso prvio, 13 salrio e frias + 1/3 proporcionais, saldo de salrio, nos termos do TRCT (fl. 19). Quanto ao saldo de salrio no tem direito, uma vez que durante todo o perodo laboral percebia apenas o piso da categoria profissional. Ressalte que no h direito s frias dobradas e simples, e seus reflexos, tendo como base o salrio apontado pelo reclamante, pois estas parcelas j foram pagas, conforme seu salrio anotado na CTPS, ou seja, o piso salarial da categoria. Entende a reclamada que o reclamante no faz jus ao pagamento de horas extras e respectivo adicional de 60% e seus reflexos, visto que a jornada diria de trabalho era de oito horas, das 07:30 s 11:30 horas e das 13:30 s 17:30 horas, de segunda a sexta, e das 07:30 s 11:30 horas, nos sbados. Afirma tambm no ser devida a diferena salarial, e seus reflexos, face aos reajustes previstos na clusula 2 das CCTs, haja vista a percepo de to-somente o piso salarial da categoria. Diz, ainda, a reclamada que o autor no forneceu cpia de certido de nascimento, nem deu conhecimento empresa que tinha filho, no fazendo jus, desse modo, cota de salrio-famlia. Quanto a indenizao relativa ao seguro desemprego, o reclamante j fez beneficiou das parcelas que tinha direito quando de sua demisso. E em relao ao vale transporte, tambm no assiste razo ao reclamante, pois este reside prximo ao antigo local de trabalho, no necessitando de conduo para se deslocar at o local. Por fim, requer que a reclamao seja julgada improcedente, pedindo,

ainda, a condenao do reclamante na verba indenizatria por litigncia de mf. Examinemos ponto por ponto. Do perodo contratual: Para o exerccio de qualquer emprego em face da presuno por fora da regra geral - OBRIGATRIO O CUMPRIMENTO DE CERTAS FORMALIDADES (obrigaes de fazer), como o registro do empregado em livro ou ficha devidamente autenticados ou atravs de sistema eletrnico, conforme modelos e instrues do Ministrio do Trabalho, alm das anotaes de sua CTPS 1. Como se verifica, obrigao do empregador promover as devidas anotaes do contrato de trabalho, ficando o reclamante com sua CTPS e a reclamada com o respectivo registro, onde far prova de que o contratou ou o demitiu em data distinta daquela alegada na exordial. Diante do conjunto probatrio dos autos, em especial o recibo no valor de R$ 400,00 (quatrocentos reais) (fl. 13), equivalente a dois salrios mnimos, a contestao, ...neste ano (2002), ele prestava servio externo como cobrador da firma e recebia por comisso (fl. 73), e o depoimento da prpria parte reclamada que o reclamante foi admitido em janeiro de 2004, na funo de vendedor interno; que antes de 2004 o reclamante trabalhou como cobrador para o depoente e outras empresas (fl. 96), bem como da ausncia de anotaes em sua CTPS, fixo o perodo contratual no interstcio de 15.06.2002 a 31.05.2005, com dispensa imotivada da parte reclamante. Defere-se, ento, o pagamento da diferena salarial nos seis primeiros meses do pacto laboral (art. 464, CLT). Das anotaes em CTPS: Defere-se o pedido de retificao da CTPS, para que conste a data correta da admisso 15.06.2002 - e a remunerao equivalente a dois salrios mnimos legais. Do trabalho em sobrejornada: O servio suplementar fato constitutivo do direito ao recebimento de horas extras e respectivos reflexos. luz do disposto no inciso XIII, do art. 7 da Constituio Federal de 1988, a durao do trabalho normal de 44 horas semanais, sendo 8 horas dirias, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Ora, se o limite legal de 44 horas semanais, sendo 8 horas dirias e no havendo nos autos acordo ou conveno coletiva de trabalho capaz de autorizar a compensao do labor ou a reduo da respectiva jornada nus afeto ao empregador - tenho como hora extraordinria, a prestao dos servios alm da oitava. 1.ide arts. 13 e 29, CLT Em que pese os argumentos lanados na pea defensria, entendo como devido o pagamento de horas extras ao obreiro (art. 131, CPC), mormente no ser crvel que a loja fique aberta ao pblico at 19:00 horas e, no entanto, o empregador dispensa os empregados s 17:30 horas, como relatado pela parte reclamada em depoimento (fl. 97). Trago baila o PRINCPIO DA PERSUASO RACIONAL, impondo a fixao das horas extras, com cautela, base de 1h (uma hora) por dia, em mdia, de segunda a sexta e aos sbados 4h (quatro horas), em mdia, durante todo o perodo laborado (15.06.2002 a 31.05.2005),

com reflexos nas parcelas rescisrias lanadas no TRCT de fl. 19, alm dos depsitos fundirios e multa de 40%, descontados os j recebidos, conforme fl. 19 e 82. Defere-se, ento, o pagamento das horas extras e adicional convencional de 60%, alm dos reflexos sobre: aviso prvio; frias + 1/3 constitucional integral; frias + 1/3 constitucional proporcional; 13 salrio; 13 salrio proporcional; saldo de salrio; multa do art. 477 da CLT; e FGTS, descontando-se os valores j pagos. Das horas extras (domingos e feriados): Indefere-se o pleito, pois, do conjunto probatrio dos autos, verifica-se que o autor no demonstrou que tenha trabalhado, em horrio extraordinrio, em tais dias. Das frias: Compulsando os autos, verifica-se que no h comprovantes de pagamento de frias (art. 464, CLT). Defere-se, ento, o pagamento de frias simples e em dobro em todo o perodo laborado. Do salrio famlia: Analisando os autos, notadamente a impugnao da reclamada, verifica-se o no pagamento do salrio-famlia, sob o argumento de que o reclamante no forneceu cpia de certido de nascimento, nem deu conhecimento empresa que tinha filho. Contudo, isso no o exime do pagamento de tal parcela, ainda mais quando, repetimos, no crvel a argumentao da reclamada. Assim, o reclamante faz jus ao recebimento da parcela salrio-famlia, conforme cpia de certido de nascimento juntada aos autos (fls. 14) razo pela qual defere-se o pleito em referncia. Do seguro desemprego: De plano, verifica-se que h diferena entre os valores recebidos pelo obreiro a ttulo de seguro desemprego e os valores efetivamente devidos ao reclamante, haja vista as divergncias entre a anotao da CTPS e o valor da remunerao. Defere-se, ento, o pleito remanescente. Do vale transporte: Observa-se que o trabalhador em seu depoimento afirmou que se deslocava ao local de trabalho utilizando carro prprio (fl. 96). Indefere-se, ento, o pleito em referncia. Dos benefcios da Justia Gratuita: Basta a declarao de pobreza para assegurar o direito gratuidade da Justia (art. 4, da Lei n 1.060/50), independentemente de atestado. Assim, considerando as afirmaes constantes da inicial, deferem-se os benefcios da Justia Gratuita ao reclamante, posto que cumpridas as formalidades legais para a sua concesso. Dos honorrios advocatcios: Fixo a verba honorria base de 15% (quinze por cento) sobre o montante apurado, nos termos do art. 133, da CF/88, art. 20, 4., do CPC; art 22, da Lei N 8.906/94, e, em homenagem ao Princpio da Sucumbncia, acompanhando desta forma a jurisprudncia dominante do Egrgio TRT d 22 Regio. Da litigncia de m-f: Entende a demandada ser o reclamante litigante de m-f. O Cdigo de Processo Civil, aplicvel subsidiariamente ao processo trabalhista, dispe que reputado litigante de m-f aquele que adotar procedimento enquadrvel nos incisos I a VII do art. 17. A m-f, sob o prisma processual, consiste na qualificao da conduta, legalmente sancionada, daquele que atua em Juzo, convencido de no ter razo, com nimo de prejudicar adversrio ou terceiro, ou criar-lhe obstculo ao

exerccio de direito. No vislumbro, no vertente caso, indcios de m-f por parte do reclamante, pelo que rejeito a argio. DISPOSITIVO: Isto posto, julgo PROCEDENTE EM PARTE o pedido objeto da presente RECLAMAO TRABALHISTA, aforada por MARLON CORDEIRO DIAS em face de OLIVEIRA & AUTO PEAS LTDA - ME para o fim de condenar a reclamada ao pagamento, no prazo de quarenta e oito horas, aps o trnsito e liquidao do julgado, com os acrscimos legais, as parcelas decorrentes da diferena salarial nos seis primeiros meses do pacto laboral; as horas extras e adicional convencional de 60% e respectivos reflexos sobre: aviso prvio, frias + 1/3 constitucional integral, frias + 1/3 constitucional proporcional, 13 salrio, 13 salrio proporcional, saldo de salrio, multa do art. 477 da CLT, e FGTS, descontando-se os valores j pagos; frias simples e em dobro em todo o perodo laborado; salrio famlia e indenizao correspondente s diferenas do seguro desemprego. Condena-se, ainda, a parte reclamada a proceder s retificaes necessrias na CTPS do reclamante, no prazo de 05 (cinco) dias aps o trnsito em julgado do decisum, sob pena de multa diria de R$ 200,00 (duzentos reais), at o limite de 10 (dez) dias, sem prejuzo de ser feita pela prpria Secretaria da Vara, comunicando, ainda, a DRTb-PI para as providncias cabveis. Concedo ao reclamante os benefcios da Justia Gratuita. Verba honorria razo de 15% sobre o montante apurado. Demais pedidos IMPROCEDENTES mngua de respaldo legal. A sentena dever ser liquidada por simples clculos, observando a remunerao mensal percebida pelo reclamante, bem como os demais limites e parmetros aqui decididos. A reclamada fica ainda obrigada a comprovar, em quinze dias do trnsito em julgado da deciso, perante a Secretaria desta Vara o recolhimento das contribuies previdencirias incidentes sobre todo o perodo laborado, sob pena de execuo. Tudo em fiel observncia fundamentao supra, a qual passa a integrar o presente dispositivo, como se nele estive transcrito. Correo monetria e juros na forma da lei e nos termos da Smula n 200, do Colendo TST. Custas processuais no importe de R$ 200,00 (duzentos reais), calculadas sobre o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), atribudo condenao, pela parte reclamada. Imposto de Renda na forma da lei. Partes e procuradores cientes da presente deciso (Smula 197, TST). Publique-se e registre-se. PicosPI, 19 de setembro de 2005.
PROCESSO: 00437.2003.005.14.00-0 CLASSE: RECURSO ORDINRIO ORIGEM: 5 VARA DO TRABALHO DE PORTO VELHO-RO RECORRENTE: J. M. LONDE RAPOSO ADVOGADOS: VALDOMIRO JACINTHO RODRIGUES E OUTRA

RECORRIDO: ANSIO REIS FERNANDES FILHO, ASSISTIDO PELO SINDICATO DOS EMPREGADOS VENDEDORES E VIAJANTES DO COMRCIO PROPAGANDISTAS, PROPAGANDISTAS VENDEDORES E VENDEDORES DE PRODUTOS FARMACUTICOS DO ESTADO DE RONDNIA - SERVIPROFARO ADVOGADO: JOS ADEMIR ALVES PROLATOR: JUIZ SHIKOU SADAHIRO REPRESENTANTE COMERCIAL. FRAUDE. RECONHECIMENTO DO CONTRATO DE EMPREGO. MANUTENO DA SENTENA DE 1 GRAU. Restando configurada a fraude na pactuao entre as partes, uma vez que o vnculo existente era de emprego, na forma do artigo 3 da CLT, inclusive com pagamentos de salrios atravs de recibos confeccionados pela prpria reclamada, deve ser mantida a sentena de 1 grau. Recurso Improvido. RELATRIO O recorrente inconformado com a sentena prolatada pela Juza Isabel Carla de Melo Moura Piacentini que julgou procedente em parte a reclamao trabalhista entendendo pela existncia do vnculo empregatcio alegado pelo autor, interpe o presente recurso, sustentando que o reclamante era na verdade representante comercial e laborava sem os requisitos do artigo 3 da CLT, pelo que a sentena no deveria ser mantida. Sem contrarazes, conforme certido de fls. 798. o relatrio aprovado em sesso. 2 FUNDAMENTAO 2. 1 CONHECIMENTO Conhece-se do recurso ordinrio patronal, pois esto preenchidos os pressupostos legais de admissibilidade. 2. 2 MRITO 2. 2. 1 VNCULO EMPREGATCIO - VENDEDOR EXTERNO Versam os presentes autos de recurso em que a recorrente-reclamada insurge-se contra a sentena que reconheceu o vnculo empregatcio de vendedor externo a partir de 17.1.2000, condenando-a ao pagamento das verbas trabalhistas. A Juza Relatora lanou as seguintes premissas, durante a leitura do seu voto: "Os requisitos legais da definio de empregado esto no art. 3 da CLT: 'Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio'. Para o deslinde da questo posta em juzo necessrio se faz analisarmos a distino entre empregado e trabalhador autnomo, e um dos pontos primordiais o exame do requisito dependncia, ou seja, empregado um trabalhador cuja atividade exercida sob dependncia de outrem. A definio legal usa a palavra dependncia, mas em seu lugar, generalizou-se na doutrina e jurisprudncia, a palavra subordinao, de maior importncia eis que permite distinguir o trabalho subordinado do trabalho autnomo. Empregado um trabalhador subordinado. Se o trabalhador no subordinado, ser considerado trabalhador autnomo, no empregado. A CLT, ou seja, a legislao trabalhista voltada para a proteo do trabalhador subordinado, o empregado, e no aplicvel a trabalhadores autnomos, segundo nos ensina Amauri Mascaro Nascimento. Como no existe definio legal de subordinao, a doutrina a conceitua como uma situao em que se encontra o trabalhador, decorrente da limitao contratual da autonomia da sua vontade, para o fim de transferir ao empregador o poder de direo sobre a atividade que desempenhar (ainda Amauri Mascaro Nascimento). Em se tratando de trabalhador autnomo no h o poder de direo sobre a atividade exercida. O autnomo no est subordinado s ordens de servios de outrem, uma vez que sendo independente trabalhar quando quiser, como quiser e segundo os critrios que determinar. Verificar, em cada caso, se o trabalho prestado, ou no, com autonomia, se h, ou no contrato de trabalho a tarefa do juzo." Mas, passo seguinte, a Juza Relatora no reconheceu o vnculo empregatcio, o que no merece prevalecer, pelas razes que doravante sero sustentadas. No presente caso, restaram presentes os requisitos caracterizadores do

vnculo empregatcio, na forma a seguir discriminada. CONTINUIDADE - O trabalho do reclamante no era eventual, tanto que a prpria reclamada no nega, na contestao, o incio do contrato em 17.01.2000, com vendas no campo de atuao mencionado na petio inicial, alm de reconhecer o comparecimento do obreiro pelo menos uma vez ao ms para efetuar "acertamentos de contas e recebimentos" ("sic"). Ademais, a prova documental revela tambm a continuidade das atividades do reclamente, corroborado com o depoimento da testemunha IZABEL CRISTINA REI DA FRANA GARRA (fls. 753/754). SUBORDINAO - Havia dependncia jurdica do reclamante, uma vez que este exercia as atividades de venda em conformidade com as orientaes da empresa. Obviamente, pelo fato de ser vendedor externo, em outra praa de atuao diferente da sede da empresa, no havia a proximidade fsica com os superiores hierrquicos, mas neste ponto necessrio entender que as relaes de trabalho vm sofrendo modificaes com o passar do tempo, fruto por exemplo da maior eficincia nos meios de comunicao e intercmbio econmico. Hodiernamente, encontramos vrios empregados que trabalham a quilmetros de distncia do empregador e nem por isso deixam de ser empregados. A situao clssica do patro, ou outra pessoa designada, realizar a fiscalizao pessoal j no existe em diversas profisses. Quanto ao cumprimento de horrio, da mesma forma h diversos trabalhadores que no possuem controle de horrio e nem por isso deixam de ser empregados. A subordinao deve ser compreendida, tambm, como o elo entre o empregado e o empregador, no qual nem sempre haver contato dirio ou direto, mas por vezes apenas a estipulao das orientaes gerais e necessrias s tarefas a ser cumpridas pelo empregado, sem necessidade de repetir tais orientaes diariamente, como no presente caso em que a atividade simplesmente vender os produtos da empresa e isso o reclamante efetivamente executou, mediante o pagamento de remunerao, o que implica tambm em haver dependncia econmica, at porque havia exigncia de exclusividade, conforme foi afirmado pela testemunha IZABEL CRISTINA REI DA FRANA GARRA: "que ao que sabe, os vendedores no poderiam vender produtos de concorrentes" (fl.754). O professor Octvio Bueno Magano muito bem expressou a evoluo no campo do trabalho ao dizer que a aglutinao de trabalhadores em um mesmo local de trabalho vai converter-se em fato de freqncia cada vez menor, pois a tendncia que o exerccio da atividade econmica se distancie do modelo de concentrao em grandes fbricas e armazns ("in" TRABALHO DISTNCIA, artigo publicado na revista TRABALHO & DOUTRINA, editora Saraiva, n24, pg.03). O no menos ilustre doutrinador Srgio Pinto Martins assevera que o trabalho distncia no somente aquele realizado na residncia do empregado, sendo que existem outras modalidades, como o teletrabalho, asseverando que a questo da subordinao acaba ficando mitigada, observandose que em alguns casos poder verificar-se muito mais autonomia do que subordinao. A tecnologia acaba criando uma nova forma de subordinao. E o empregador pode ter o controle da atividade do empregado por intermdio do computador, por produo, por relatrios e outras formas ("in" TRABALHO DISTNCIA, artigo publicado na revista TRABALHO & DOUTRINA, editora Saraiva, n24, pg.04/05). ONEROSIDADE- O reclamante recebia salrios pelo labor executado, e ressalte-se que os recibos de salrios de fls. 663 a 669 foram apresentados pela prpria reclamada, juntamente com a pea de defesa. Tais recibos de salrios eram confeccionados pela empresa, conforme declarou a testemunha PERCIVAL STORTO, diretor financeiro da reclamada (fl. 754). PESSOALIDADE- O prprio reclamante executava a atividade de vendedor, no havendo contratao de terceiros para ajud-lo. ALTERIDADE- O reclamante prestava os servios por conta alheia, ou seja, era um trabalho sem qualquer assuno de riscos pelo trabalhador. Note-se que a tese da defesa, no tpico referente ao pleito de restituio de descontos indevidos, no sentido de no ter ocorrido deduo por inadimplncia de clientes (transferncia dos riscos da atividade econmica), mas

sim por se referirem tais descontos aos adiantamentos de valores. Logo, a prpria reclamada sustentou a alteridade do contrato. Pois bem. Alm dos fundamentos supra, h outros que merecem registro. A atividade-fim da reclamada a comercializao de produtos e, de conseguinte, necessita de vendedores, tanto que a testemunha IZABEL CRISTINA REI DA FRANA GARRA declarou: " que nesta cidade trabalham 8 vendedores externos e 1 interno" (fls. 753). Ademais, inexiste qualquer contrato da ventilada representao comercial e os recibos eram emitidos em nome do prprio reclamante, conforme tambm ressaltado pelo Juzo de 1 grau. Quanto utilizao de veculo da empresa, verifica-se que na pea de defesa a reclamada reconheceu o fornecimento, "in verbis": "como o reclamante na poca que laborava como preposto, usava uma motocicleta, foi emprestado um veculo da empresa, at que o mesmo pudesse adquirir o seu prprio, ficando naquela poca pactuado uma comisso sobre as vendas de 6% (seis) por cento, enquanto fosse utilizado o veculo da empresa, e quando fosse adquirido o veculo prprio do vendedor viajante, seria o percentual aumentado para 7% (sete) por cento de comisso mensal sobre as vendas efetuadas" (fl. 654) Do exposto pela afirmao da prpria reclamada, refora-se a vinculao empregatcia, na medida em que at o veculo foi fornecido ao obreiro para a execuo das atividades de venda. Destarte, verifica-se que a reclamada agiu em total fraude aos direitos trabalhistas (artigo 9 da CLT), uma vez que o vnculo entre as parte era empregatcio, na forma do artigo 3 da CLT, devendo ser mantida a r. sentena de 1 grau, que reconheceu o contrato de emprego. 2. 2. 2 DA REMUNERAO O recorrente requer a reforma da sentena quanto remunerao, mas o argumento singelo no sentido de no existir vnculo empregatcio, ou seja, no conseguiu desconstituir os fundamentos da sentena "a quo", que fixou a remunerao do obreiro em observncia ao disposto na Clusula 29 dos Instrumentos Normativos, colacionados aos autos juntamente com a petio inicial, ou seja, a mdia dos valores recebidos nos ltimos cinco meses. Neste tpico, o recorrente tambm faz meno ao FGTS, mas a argumentao tambm apenas no sentido de no existir direito a tal verba para os autnomos. Ocorre que, no presente caso, o liame empregatcio foi reconhecido. Deve ser mantida a sentena, neste particular. 2. 2.3 DA RESCISO CONTRATUAL Alega o recorrente que a sentena reconheceu a data de extino do pacto como sendo em outubro de 2001 e sustenta, novamente, a inexistncia de vnculo empregatcio com a conseqente desnecessidade de pagar verbas rescisrias. Nada a reformar, neste tpico, tendo em vista a manuteno da sentena quanto ao reconhecimento do contrato de emprego entre as partes. 2.2.4 DA ANOTAO NA CTPS O inconformismo do recorrente fundamentado, novamente, na inexistncia do contrato de emprego e, por tal razo, pretende a no obrigatoriedade de anotar a CTPS do obreiro. Sem razo, tendo em vista o reconhecimento do liame de emprego, conforme asseverado em linhas passadas. 2.2.5 DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS O recorrente pleiteia a excluso dos honorrios advocatcios no percentual de 10%, aduzindo que a sucumbncia foi parcial e que o recorrido percebia valor mensal superior a dois salrios mnimos. Ocorre que o recurso, neste particular, no possui objeto, na medida em que no houve, na parte dispositiva da sentena, a condenao em honorrios advocatcios. Com efeito, apesar de ter constado a apreciao da verba honorria na fundamentao da sentena, tal parcela no constou no respectivo dispositivo, o que implica na ausncia de condenao da mencionada verba. Ressalte-se que a mera transcrio de "tudo conforme termos e parmetros da fundamentao supra que integra a presente deciso, para todos os efeitos legais" ("sic", fl. 772) no possui o condo de sanar a omisso, pois a remisso refere-se aos fundamentos e

no a algum deferimento de pedido que tenha sido omitido no dispositivo. No presente caso, as parcelas efetivamente deferidas esto discriminadas na parte conclusiva da sentena, sendo certo que o dispositivo que transita em julgado. No houve interposio de embargos de declarao e, assim, restou preclusa a oportunidade de sanar a omisso quanto verba em comento. Prejudicado o recurso, portanto, apenas neste particular. 2.3 CONCLUSO Dessa forma, conheo do recurso ordinrio e, no mrito, nego-lhe provimento. 3 DECISO ACORDAM os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da 14 Regio, unanimidade, conhecer do recurso ordinrio. No mrito, por maioria, negar-lhe provimento, vencidos os Juzes Relator e Revisor. Ser prolator do acrdo o Juiz Shikou Sadahiro. Sesso de julgamento realizada no dia 28 de setembro de 2004. Porto Velho (RO), 04 de outubro de 2004

ACRDO - PROC. NU.: 00091.2004.012.13.00-4 RECURSO ORDINRIO RECORRENTE: ELIZABETE ALVES BATISTA RECORRIDA: MARIA DUCILEIDE BATISTA NUNES (IGUATUBUS) E M E N T A: RELAO DE EMPREGO. NO CARACTERIZAO. A liberdade na prestao dos servios por parte da reclamante foi, indubitavelmente, a tnica resultante do conjunto probatrio dos autos, o que revela a condio autnoma da reclamante e afasta, por completo, a incidncia do art. 3 da CLT. Recurso ordinrio ao qual se nega provimento. Vistos etc. Trata-se de recurso ordinrio proveniente da Vara do Trabalho de Souza/PB, nos autos da reclamao trabalhista proposta por ELIZABETE ALVES BATISTA, ora recorrente, contra MARIA DUCILEIDE BATISTA NUNES (IGUATUBUS), recorrida. A Juza a quo, pela sentena s fls. 49/51, julgou improcedente os termos dos pedidos formulados pela reclamante em face da reclamada. Custas pela reclamante, no importe de R$1.128,56, calculadas sobre R$ 56.428,00, posteriormente dispensadas, fl. 59. Inconformada, recorre a reclamante, s fls. 55/57, pleiteando, inicialmente, os benefcios da Justia Gratuita para iseno no pagamento das custas, fundada na declarao de pobreza acostada fl. 58. Em seguida, sustenta devidamente provada a vinculao empregatcia aduzida na exordial, e isto, no s a partir da interpretao de lies doutrinrias que transcreve, mas tambm pelos prprios depoimentos de que se valeu a magistrada para indeferir o pleito exordial, pois afirma que tal prova oral esclarece a favor da relao de emprego, a tnue distino existente entre esta e o servio autnomo. Por fim, destaca que a prestao de servios externos no bice ao reconhecimento do liame laboral alegado, ante a previso legal insculpida no inciso I do art. 62 da CLT. Requer, portanto, o provimento do recurso para que a ao seja julgada procedente em todos os seus termos. Contra-razes, pela recorrida, fls. 66/70, intempestivas. O Ministrio Pblico do Trabalho, fl. 74, deixou de opinar, ressalvando, no entanto, a faculdade de pronunciar-se, verbalmente, ou pedir vistas dos autos, na sesso de

julgamento, caso entenda necessrio. o relatrio. ADMISSIBILIDADE Conheo do recurso interposto, porque preenchidos os pressupostos atinentes espcie. MRITO A recorrente visa a reforma da sentena sob a alegao de que, ao contrrio do que decidiu o Juzo de Primeiro Grau, os elementos probatrios dos autos conduzem existncia de relao empregatcia havida entre si e a recorrida, fato este que, segundo sustenta, se corrobora nos prprios depoimentos das partes colhidos na fase instrutria Assim, aduz que a afirmao contida em seu depoimento pessoal de que s ia ao estabelecimento reclamado uma vez ao ms, justifica-se pelas prprias condies do labor que exercia, o qual demandava constante ao externa, inclusive para fins de cumprimento da meta alegadamente estipulada pela recorrida. Segue seu raciocnio, ventilando que a hiptese de subordinao estaria espelhada nos aspectos acima, bem como no fato de a demandada influir na escolha dos clientes, como afirmou o preposto em seu interrogatrio. Por fim, conclui seu arrazoado invocando o art. 62, I, da CLT, como permissivo legal ao reconhecimento da figura do empregado vendedor externo. A irresignao em apreo, em sntese, volta-se claramente contra a avaliao procedida pelo Juzo a quo da prova oral produzida. A reclamante afirmou na exordial que laborou na funo de empregada vendedora para a reclamada no perodo de 01/11/1998 a 31/01/2004, mas que no teve sua CTPS anotada. A reclamada defendeu a tese de inexistncia de vnculo empregatcio, sob o argumento de que, em verdade, a demandante prestou-lhe servios na condio de representante comercial, portanto, autnoma. Assevera que isto s se deu a partir do ano de 2000, e que, como vendedora autnoma, cuidava de suas atividades com total liberdade, seja quanto ao horrio, seja quanto ao estabelecimento de rota e de escolha dos clientes, alm de no apresentar relatrios das atividades empresa reclamada. De fato, quando a reclamada sustenta que tais servios lhe foram prestados de forma autnoma, seu o nus da prova, ex vi do art. 333, II, do CPC. Entretanto, a prova colhida nos autos revelou-se favorvel tese patronal, na medida em que s reafirmou a natureza Pautnoma dos servios prestados. No particular, a transcrio de parte do depoimento autoral, consignado fl. 50 da deciso atacada, afigura-se esclarecedora da liberdade da reclamante na execuo dos servios. So da prpria autora as afirmaes de que (...) se encarregava de fazer seu prprio itinerrio de vendas; (...) a depoente no precisava pedir autorizao para fazer as vendas (...), alm do que o seu comparecimento perante demandada, uma nica vez ao ms, visava to-somente o ajuste de contas, para percepo de comisso. E pelo contexto do referido depoimento, a orientao da autora na escolha da rota de vendas fornecida pela reclamada no tem, por si s, o condo de erigir a natureza subordinativa da relao entre as partes, como tenta fazer crer a recorrente em suas razes recursais. Ressalta-se, inclusive, que as fichas cadastrais dos clientes, apresentadas pela reclamante empresa reclamada, no serviram para fortalecer a tese autoral, na medida em que, ao final, era da prpria reclamante a escolha destes mesmos clientes, conforme confessado em seu depoimento, s fls. 40/41. Quanto ao controle de jornada, a total ausncia desta prtica tambm reafirma a inexistncia de subordinao entre as partes, eis que, mais uma vez, a autora foi

peremptria em afirmar que (...) o horrio era estabelecido pela depoente (...). E a condio externa da prestao dos servios no afastaria, s por isto, o real empregado da sede do labor, possibilitando-o a uma espordica presena no estabelecimento, apenas para ajustes de contas, como se deu in casu. Aqui no se cuida da isolada apreciao do art. 62, I, da CLT, de que se valeu a recorrente. Em tais hipteses, a ausncia de permanente fiscalizao da obreira poderia apenas afastar a caracterizao do trabalho extraordinrio, alis, matria estranha lide. De toda sorte, no presente caso, a falta do controle em questo contribuiu para distanciar a alegada subordinao na relao jurdica havida entre as partes, ante a ausncia, dentre outros elementos, da habitualidade no comparecimento da autora empresa reclamada. Some-se a isso, o fato de que a compra de mercadorias reclamada, para revenda, era uma prtica adotada pela reclamante, assim acusado na contestao fl. 20 e admitido no depoimento autoral, como bem destacou a magistrada na sentena recorrida, fl. 50. A hiptese revela que, de fato, os riscos do negcio ficavam a cargo da reclamante, porque arcava com dbitos originrios da inadimplncia dos seus clientes perante a reclamada. E, nesse sentido, confessou a autora a existncia de um dbito atual junto reclamada, no montante de R$ 4.955,25. Alis, a ausncia do elemento subordinao vem sendo o parmetro recorrente para fundamentar a negativa de vnculo em decises dos nossos tribunais: RELAO DE EMPREGO. INEXISTNCIA. Negada a relao de emprego, mas admitida a prestao de servio, incumbia ao reclamado o nus de provar a inexistncia dos requisitos definidores da pretendida relao de emprego (art. 3, da CLT), do que se desincumbiu. A experincia tem mostrado que, para certas categorias profissionais, muito tnue a linha que separa o profissional autnomo do empregado. O problema gerado pela miscelnea de feies no privativo do Direito do Trabalho. Outras esferas do direito padecem do mesmo mal, tendo, cada uma, mtodo prprio separao das personalidades. Para a Justia do Trabalho o elemento definidor da existncia de relao de emprego a presena de subordinao jurdica entre as partes, o que no se verificou nos presentes autos. A adeso da reclamante rotina de trabalho, instituda no reclamado, foi pacfica e sem qualquer oposio. A situao lhe resguardava autonomia profissional e possibilitava auferir renda superior percebida caso empregada fosse, vez que propiciava a percepo de comisso por cadastro realizado. Provada a condio operria de profissional autnomo, impossvel o acolhimento do pleito inicial. Mantenho a r. deciso. Vistos, relatados e discutidos esses autos em que so partes as acima indicadas. (TRT 10 Regio, ROPS: 00220, ANO: 2003, Rel.: MRCIA MAZONI CRCIO RIBEIRO) RELAO DE EMPREGO - AUTNOMO OU VENDEDOR EMPREGADO - NATUREZA DA RELAO JURDICA HAVIDA. A forma de prestao de trabalho e as condies de desenvolvimento das obrigaes entre as partes contratantes indicam a real qualificao de cada uma delas e sua exata titularidade jurdica. A vendedora autnoma exerce habitualmente e por conta prpria atividade profissional remunerada, explorando, em proveito prprio, a sua fora de trabalho, sem a ingerncia da Reclamada, dispondo ao seu alvedrio do mtodo, modelo e tempo em que se desenvolve a representao comercial. No plo antitico a subordinao apreendida pelo poder de comando empresrio, revelando-se na direo

da prestao de servios, na aplicao de sanes ao tempo do desatendimento de ordens expedidas. Nenhum desses elementos ficou provado, impondo concluso de que, no perodo em discusso, a Reclamante exerceu suas funes com liberdade dentro do critrio tempo-espao, trazendo nsita a idia lecionada por Ribeiro de Vilhena de preparo e concluso do negcio em nome prprio, agindo como o dominus negotii, qualificando-se como comerciante. (TRT: 3 Regio, RO: 1259, 1999, REL. Juza Emlia Facchini) Oportuno ainda destacar o reconhecimento doutrinrio acerca da sutil diferena da relao empregatcia e da representao comercial. Nesse tom que a lio de Maurcio Godinho (in Curso de Direito do Trabalho, 2 edio, pg. 593) aponta similitudes entre ambos os liame jurdicos: So estes os traos fronteirios usualmente identifi-cados: remunerao parcialmente fixa; clusula de no-concorrncia; presena de diretivas e orientaes gerais do representado ao representante; presena de planos especficos de atividades em funo de certo produto. Antes, porm, visando nortear a distino das relaes em comento, aponta alguns elementos que, convergindo, tendem a caracterizar a relao empregatcia: (...) reporte cotidiano do trabalhador ao tomador de servios, descrevendo o roteiro e tarefas desempe-nhadas; controle cotidiano, pelo tomador, das atividades desenvolvidas pelo obreiro; exigncia estrita de cumprimento de horrio de trabalho; existncia de sanes disciplinares. Mas, como se viu, tais exemplos no se amoldam ao caso em apreo. Nem mesmo a ausncia de prova do efetivo registro da reclamante como representante comercial (art. 2, da Lei 4.886, de 09/12/65) serviu para enfraquecer a tese da defesa, eis que a inobservncia a tal critrio formal no conduz, por si s, concluso da existncia de relao laboral. O acervo probatrio, com todos os aspectos fticos advindos da instruo processual, no demonstraram a necessria intensidade, repetio e continuidade de ordens por parte da reclamada, visando a direo dos servios pactuados, de forma que se pudesse efetivamente identificar a tipificao do elemento subordinao. Nesse raciocnio, de se concluir que a adoo da tcnica processual to-somente fundada no nus probatrio a cargo da reclamada, fruto do fato modificativo alegado na defesa, no poderia suplantar a confisso autoral flagrada com o depoimento da reclamante. A liberdade na prestao dos servios por parte da reclamante foi, indubitavelmente, a tnica resultante do conjunto probatrio dos autos, o que revela a condio autnoma da reclamante e afasta, por completo, a incidncia do art. 3 da CLT, nos conclusivos termos da sentena recorrida, que pelo seus prprios fundamentos se mantm. Isto posto, nego provimento ao recurso. ACORDAM os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio, por unanimidade, negar provimento ao recurso. Joo Pessoa/PB, 20 de outubro de 2004.

QUARTA QUESTO

Um vendedor, Aberto Alves, contratado pela empresa "Refrigerantes Ltda.", teve anotada em sua CTPS a exceo do artigo 62, inciso I da CLT. Tal anotao tambm constava da sua ficha de registro de empregados. Em seu labor Alberto Alves comparecia empresa pela manh e elaborava em roteiro de visitas, a partir de carteira de clientes de sua rea, apresentada pela empresa, provendo no mnimo 20 (vinte) visitas dirias. Saa, ento, para realizar as visitas mantendo contato por telefone, quando informava o horrio de chegada e sada em cada cliente. Encerradas as visitas o vendedor enviava o relatrio destas via "fax". Alberto Alves no registrava em controle de freqncia a sua jornada, que em mdia era de 10 horas, sem intervalos, de segundas a sbados. Dispensado, Alberto Alves props Reclamao Trabalhista em face de sua ex - empregadora, onde pretende o pagamento de horas extras. Em sua defesa "Refrigerantes Ltda." Sustenta nada dever a ttulo de horas extras, dada a exceo a que estavam sujeitos os seus vendedores. Resolva a questo, apresentando fundamentos. R.) Em primeiro lugar, em que pese a Constituio da Repblica haver fixado como direito mnimo de todos os trabalhadores urbanos e rurais a durao do trabalho limitada a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, conforme seu art. 7, XIII, entende-se pacificamente que a norma da CLT constante do art. 62 foi objeto de recepo por tratar de situao excepcional, onde no se pretende precarizar a situao do trabalhador, mas apenas se reconhecer a inviabilidade da aplicao do modelo tradicional de fixao de jornada de trabalho, devendo ser objeto de interpretao estrita. A exceo contida no art. 62, I da CLT somente aplicvel ao trabalhador externo cujo servio seja incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, conforme comando legal em interpretao estrita, onde restaria configurada a impossibilidade, pela prpria natureza do trabalho, de manuteno de controle de horrio pelo empregador. No caso em anlise, em que pese o empregador haver preenchido as formalidades legais para adoo do mencionado modelo excepcional, restou evidenciada a existncia de controle indireto da jornada do reclamante, seja porque tinha que se apresentar pela empresa na parte da manh, cumprindo roteiro de visitas estabelecido pelo empregador com meta mnima, o que induz a possibilidade de manipulao da quantidade de trabalho a ser desenvolvida pelo empregado, seja porque ocorria o controle do horrio de trmino do servio pelo envio por fax do relatrio dirio, bem como a fiscalizao dos horrios de incio e trmino de visita a cada cliente por telefone, tudo a demonstrar que o trabalho do reclamante era compatvel com a fixao de horrio. Assim, e na forma do princpio da primazia da realidade do fatos que informa o Direito do Trabalho, h de se reconhecer que a formalidade efetuada pelo empregador quanto ao enquadramento do reclamante na exceo do art. 62, I da CLT no impede a aplicao da proteo mnima referente ao instituto da Durao do Trabalho, pois a bem da verdade o autor era controlado em sua jornada e exercia atividade compatvel com a fixao de horrio de trabalho. Dessa forma, possui direito o autor ao recebimento das horas extras uma vez configurado o labor excedente de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais. ACRDO N 716/03 - PROCESSO TRT RO N 816-02 RECORRENTE: MARCELINO MIGUEL DE OLIVEIRA (PATRONOS: AUGUSTO CRUZ E OUTROS) 1 RECORRIDO: D. DIAS CASTRO - ME - ARMARINHO DIAS (PATRONO: ELISEU DE OLIVEIRA) 2 RECORRIDO: ARMARINHO FARIA (A. A. FARIA) (PATRONOS: HUDSON DE CASTRO MAGALHES E OUTRO) ORIGEM: MM. 2 VARA DO TRABALHO DE RIO BRANCO/AC RELATOR: JUIZ SHIKOU SADAHIRO

REVISORA: JUZA ELANA CARDOSO LOPES LEIVA DE FARIA VNCULO EMPREGATCIO. PRESSUPOSTOS CONTIDOS NO ARTIGO 3 DA CLT. RECONHECIMENTO. RETORNO DOS AUTOS PARA JULGAMENTO COMO ENTENDER DE DIREITO. O artigo 3 da CLT contm os pressupostos necessrios para a caracterizao do liame empregatcio. Havendo o reconhecimento do pacto laboral, em grau de recurso, os autos devem retornar ao Juzo a quo para apreciao dos demais pedidos, a fim de evitar a supresso de instncia. I-RELATRIO VISTOS, relatados e discutidos os presentes autos de RECURSO ORDINRIO, oriundos da MM. 2 Vara do Trabalho de Rio Branco (AC ), em que so partes, como recorrente, MARCELINO MIGUEL DE OLIVEIRA e, como recorridos, D. DIAS CASTRO - ME ARMARINHO DIAS e ARMARINHO FARIA (A. A. FARIA). O obreiro ajuizou reclamatria trabalhista a termo contra a empresa D. DIAS CASTRO (ME) - ARMARINHO DIAS, alegando, em sntese, que foi admitido em 10.1.1998, e alegou resciso indireta em 6.12.2001, visto que o empregador no vinha cumprindo com as obrigaes do contrato de trabalho. Disse que a remunerao mdia contratada era de R$1.800,00 mais uma passagem ida e volta Divinpolis - MG, a cada dois meses. Argumentou que cumpria jornada de trabalho de 7:00/7:30 s 11:30 horas das 13:30 s 17:00 horas e quando estava viajando a servio sua jornada era da 7:00 s 19:30/20:00 horas, com intervalo de aproximadamente 30 minutos para o almoo de segunda a sbado. Desse modo requereu o pagamento de diferena de salrios atrasados (comisses), aviso prvio indenizado, 13 salrios, frias integrais e em dobro com 1/3 constitucional, multas dos artigos 467 e 477 da Consolidao das Leis do Trabalho, seguro-desemprego, passagens de ida e volta Divinpolis-MG, horas extras e reflexos, FGTS com 40%, e anotao na CTPS. A empresa contestou (fls. 12/20) os pedidos alegando, preliminarmente, negativa de vnculo empregatcio asseverando que entre as partes existira uma relao comercial de natureza de compra e venda, na qual o reclamante adquiria mercadorias e revendia a outros compradores. Denunciou lide no plo passivo a empresa Armarinhos Faria (A. A. Faria - ME), no mrito alegou que o reclamante jamais fora seu empregado uma vez que este apenas comprava mercadorias para revend-las a outros compradores e que o servio prestado fora de maneira autnoma. Refutou todos os pedidos e pugnou pela improcedncia da ao. Inconciliadas as partes, o Juzo a quo prolatou a sentena de fls. 74/77, rejeitou os pedidos formulados pelo autor e julgou improcedente a reclamatria. Inconformado, o reclamante interps o presente recurso ordinrio (fls. 95/104), alegando que as provas carreadas aos autos, especificamente os "Vales de adiantamento de salrio" e os depoimentos das testemunhas, comprovam que efetivamente existiu vnculo empregatcio entre os litigantes. Pugnou pela reforma da r. sentena recorrida. O recorrente via petio de fl. 105, requereu a gratuidade da justia nos termos da Lei n 1.060/50 c/c Lei n 5.584/70, sendo que a ento Relatora, Juza Flora Maria Ribas Arajo, atravs de r. despacho de fl. 122, deferiu o pedido de iseno de custas processuais nos termos do artigo 60, inciso IX, do Regimento Interno desta egrgia Corte. O recorrido apesar de notificado (fls. 113) no apresentou contra-razes ao recurso obreiro. O Ministrio Pblico do Trabalho, em seu parecer (fl. 118), sugeriu o prosseguimento do feito, sem prejuzo de eventual manifestao em Plenrio. o relatrio II - V O T O ADMISSIBILIDADE Conheo do recurso ordinrio apresentado, eis que tempestivo, com representao processual regular, preenchendo os requisitos legais de admissibilidade. Registre-se, quanto s contra-razes que houve um lamentvel erro na Secretaria da 2 Vara

de Rio Branco, pois a notificao de fl. 109 endereada para que o reclamado e o litisconsorte pudessem contra-arrazoar o recurso do reclamante foi feita em um nico documento, como se o advogado Hudson de Castro Magalhes fosse patrono daqueles, sendo que este causdico patrono apenas do litisconsorte A.A. FARIA-ME (ARMARINHO FARIA), conforme procurao de fl. 52. O advogado do reclamado D. DIAS CASTRO- ME (ARMARINHO DIAS) o Dr. Eliseu de Oliveira, conforme instrumento de mandato de fl. 21. Entretanto, entendi sanada a questo tendo em vista que da intimao do r. despacho de fl. 122, que isentou o reclamante das custas processuais, exarado pela Juza relatora que me antecedeu, o advogado do reclamado D. DIAS CASTRO- ME (ARMARINHO DIAS) foi intimado (fl. 126) e tomou conhecimento da existncia do presente recurso, sendo que no se insurgiu quanto a uma possvel nulidade e nem se mostrou interessado em apresentar contrarazes. Assim, fica superada tal questo. MRITO VNCULO EMPREGATCIO VENDEDOR O empregado, nas razes recursais, defende a tese de que entre as partes efetivamente existiu vnculo empregatcio considerando que o reclamado sempre emitia "Vales de adiantamento de salrio", nos quais resta configurada a dependncia financeira. O artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho considera empregado "toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio". So cinco os requisitos que caracterizam a condio de empregado: continuidade, subordinao, onerosidade, pessoalidade e alteridade. Ora, o servio prestado pelo empregado deve ser de natureza no eventual, ou seja, deve ser contnuo, no podendo ser espordico. No caso vertente, temos pela prova testemunhal (fls. 66/67) trazida pelo recorrente que o trabalho do empregado era a venda de mercadorias de maneira continuada, portanto, no havia eventualidade. No que se refere subordinao, que um dos principais requisitos da relao de emprego, pois o verdadeiro empregado dirigido pelo empregador, a quem se subordina. Se o trabalhador no dirigido pelo empregador, mas por ele prprio, autnomo. Entretanto, necessrio entender que as relaes de trabalho vem sofrendo modificaes com o passar do tempo, fruto por exemplo da maior eficincia nos meios de comunicao e intercmbio econmico. Hodiernamente, encontramos vrios empregados que trabalham a quilmetros de distncia do empregador e nem por isso deixam de ser empregados. A situao clssica do patro, ou outra pessoa designada, realizar a fiscalizao pessoal j no existe em diversas profisses. Quanto ao cumprimento de horrio, da mesma forma h diversos empregados que no possuem controle de horrio e nem por isso deixam de ser empregados. A subordinao deve ser compreendida, tambm, como o elo de ligao entre o empregado e o empregador, no qual nem sempre haver contato dirio ou direto, mas por vezes apenas a estipulao das orientaes gerais e necessrias s tarefas a ser cumpridas pelo empregado, sem necessidade de repetir tais orientaes diariamente, como no presente caso em que a prpria reclamada noticia que o reclamante no prestava qualquer cauo para retirar a mercadoria, ao contrrio, o reclamado adiantava valores para as despesas pessoais do obreiro, o que demonstra que o empregador assumia o risco do negcio. E o reclamante, por seu turno, corrobora esta afirmao, ficando patente que efetivamente executava a tarefa de vender as mercadorias, pelo que era compensado mediante o pagamento de remunerao, o que implica na dependncia econmica. O professor Octvio Bueno Magano muito bem expressou a evoluo no campo do trabalho ao dizer que a aglutinao de trabalhadores em um mesmo local de trabalho vai converter-se em fato de freqncia cada vez menor, pois a tendncia que o exerccio da atividade

econmica se distancie do modelo de concentrao em grandes fbricas e armazns (in TRABALHO DISTNCIA, artigo publicado na revista TRABALHO & DOUTRINA, editora Saraiva, n 24, pg.03). O no menos ilustre doutrinador Srgio Pinto Martins assevera que o trabalho distncia no somente aquele realizado na residncia do empregado, sendo que existem outras modalidades, como o teletrabalho, asseverando que a questo da subordinao acaba ficando mitigada, observando-se que em alguns casos poder verificar-se muito mais autonomia do que subordinao. A tecnologia acaba criando uma nova forma de subordinao. E o empregador pode ter o controle da atividade do empregado por intermdio do computador, por produo, por relatrios e outras formas (in TRABALHO DISTNCIA, artigo publicado na revista TRABALHO & DOUTRINA, editora Saraiva, n 24, pg. 4/5). No presente caso, o tipo de atividade era simples, ou seja, o reclamante realizava a venda de mercadorias. Assim como ocorre com o vendedor externo, no existia necessidade de todo o tempo haver uma orientao do que deveria ser feito. Conforme pode ser observado na declarao de firma individual de fl. 42, o objetivo da empresa comercializar produtos no atacado e no varejo e, logicamente, necessita de vendedores para tal fim. Note-se que o preposto afirmou que "o reclamante no prestava qualquer cauo para retirar a mercadoria, ao contrrio, o reclamado adiantava valores para despesas pessoais do obreiro, sendo que a mercadoria era encaminhada em confiana e vrias vezes o reclamante vendeu mercadorias at um determinado valor e recebeu menos do que o vendido, sendo que neste caso o prejuzo era do reclamado, pois o reclamante recebia comisso sobre o valor efetivamente recebido; que foi prometido ao reclamante o fornecimento de uma passagem no final do ano, o que foi efetivamente cumprido at que o reclamante mudou-se para Rio Branco". (fls. 65 e 66) patente a grande vinculao que existia entre as partes, pois o reclamante ficava com as mercadorias sem ter que pag-las, por bvio porque era empregado e no vendedor autnomo. Ademais, o reclamado adiantava os valores referentes s despesas pessoais, situao que no pode ser concebida em relao a um autnomo. Da mesma forma, o reclamante laborava sem os riscos do empreendimento comercial, conforme confessado pelo preposto. Quanto passagem para viagem, tambm demonstra a existncia de benefcio logicamente ligado vinculao muito mais empregatcia do que autnoma. A testemunha Francisco Carrilho Torres reforou a existncia do liame empregatcio ao aduzir que "o local de realizao das vendas era sempre determinado pelo representante do reclamado ou do litisconsorte, ainda que houvesse sugesto do vendedor (...) que o acerto de contas era feito a cada 02 meses e no intervalo era fornecido vales para os vendedores (...)que quando o vendedor no pretende mais continuar vendendo para o reclamado ou litisdenunciado existe a obrigatoriedade de fazer a comunicao". (fl. 66). A testemunha Nervilo Fernandes, por sua vez, aduziu que "se no vendesse todas as mercadorias retiradas podia devolver a sobra para o reclamado" (fl. 67), reforando mais uma vez a situao de simples empregado vendedor. A testemunha Daniel Xavier dos Santos, tambm corroborou a situao tpica de empregado, pois retirava as mercadorias para vender e, no prazo de 60 dias, fazia o acerto, sendo que a sobra e as trocas eram aceitas pelo reclamado. A testemunha Raul Csar de Oliveira nada acrescentou, alm do que j havia sido instrudo com as testemunhas anteriores. No que se refere ao pagamento de salrio, o obreiro, embora no tenha apresentado provas documentais de que recebia o salrio declinado na petio inicial, constata-se atravs dos "Vales Adiantamento" (fls. 38/40), preenchidos com valores intitulados de adiantamento de salrio, que tais vales materializam a prova do efetivo pagamento de salrio pelo reclamado, o que por si s j evidencia que o reclamante recebia de alguma forma uma remunerao, ainda que no fosse aquela declinada no termo de reclamao. Ora, quando se fala em salrios obviamente estamos tratando de um contrato de

emprego, pois os autnomos no recebem "salrios". Nem se diga que seria mero erro, pois os vales de fls. 38/40 foram impressos em grfica e com vrios dados da empresa, o que demonstra que no se restringem a pouca quantidade ou que seja uma produo fortuita, e fazem meno a "funcionrio" e "adiantamento do meu salrio referente ao ms de... ", ou seja, no se confundem com um recibo qualquer. Ademais, tais documentos foram juntados pelo prprio reclamado, sem qualquer ressalva na contestao. O prprio reclamante executava o servio, sendo que o fato de ter outra atividade econmica no desnatura o contrato de emprego, at porque, se houver compatibilidade de horrio, nada impede que um empregado tenha outra atividade, pois a exclusividade no requisito do contrato de emprego. Resta presente tambm a alteridade, pois o reclamante prestava os servios por conta alheia, ou seja, era um trabalho sem qualquer assuno de riscos pelo trabalhador, o que foi confessado pelo preposto, conforme j analisado anteriormente. Destarte, verifica-se que o reclamado agiu em total fraude aos direitos trabalhistas (artigo 9 da CLT), uma vez que o contrato entre as partes era de emprego, na forma do artigo 3 da Consolidao das Leis do Trabalho. Aps a anlise supra, verifica-se que em relao ao perodo vindicado pelo reclamante, neste feito, no houve vnculo empregatcio com o litisconsorte (ARMARINHO FARIA-A.A.FARIA). Com efeito, o prprio reclamante confessou que no laborou simultaneamente para as duas empresas, ou seja, trabalhou para o litisconsorte somente aps trabalhar para o reclamado, razo pela qual, em relao ao lapso temporal pleiteado especificamente nesta reclamatria no existiu liame empregatcio com o litisconsorte, de maneira que a sentena de 1 grau deve ser mantida neste particular. Ressalte-se, tambm, que o recurso do obreiro foi no sentido apenas de reformar a sentena para efeito de ser reconhecido o vnculo empregatcio com o reclamado, no fazendo meno ao liame de emprego com o litisconsorte. Por tais fundamentos, d-se provimento ao recurso obreiro para, reconhecendo o vnculo empregatcio havido entre o reclamante e a empresa D. DIAS CASTRO- ME (ARMARINHO DIAS),no perodo 10.1.1998 a 6.12.2001, determinar a baixa dos autos Vara de origem, a fim de que julgue os demais pleitos como entender de direito, mantendo-se a sentena apenas em relao ao litisconsorte A.A. FARIA-ME (ARMARINHO FARIA). III - C O N C L U S O DESSA FORMA, conheo do recurso ordinrio interposto, no mrito, dou-lhe provimento para, reconhecendo o vnculo empregatcio havido entre o reclamante e a empresa D. DIAS CASTRO- ME (ARMARINHO DIAS) no perodo 10.1.1998 a 6.12.2001, determinar a baixa dos autos Vara de origem, a fim de que julgue os demais pleitos como entender de direito, mantendo-se a sentena apenas em relao ao litisconsorte A.A. FARIA-ME (ARMARINHO FARIA). O VOTO D E C I S O. ACORDAM os Exms Juzes do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 14 Regio, unanimidade, conhecer do recurso ordinrio. No mrito, dar-lhe provimento para reconhecer o vnculo empregatcio havido entre o reclamante e a empresa D. Dias Castro-ME (Armarinho Dias), no perodo de 10.01.1998 a 06.12.2001. Por maioria determinar a baixa dos autos Vara de origem, a fim de que julgue os demais pleitos como entender de direito, mantendo-se a sentena apenas em relao ao litisconsorte A. A. FariasME (Armarinho Faria); vencidos, no particular, os Exms. Juzes Carlos Augusto Gomes Lbo e Osmar Joo Barneze. Funcionou, na presente sesso de julgamento, o Exm. Sr. Procurador do Trabalho, Dr. Lus Antnio Barbosa da Silva. Sala de Sesses do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 14 Regio. Porto Velho/RO, 13 de maio de 2003. Tem o empregador algumas caractersticas, a saber: assumir riscos de sua atividade. Ou seja, tanto os resultados positivos, como os negativos, esses riscos da atividade econmica no

podem ser transferidos para o empregado. O empregador admite o empregado, contrata-o para a prestao de servios, pagando salrios. Isto , remunerando-o pelo trabalho prestado. Dirige o empregador a atividade do empregado, pois tem o primeiro poder sobre o segundo, estabelecendo, inclusive, normas disciplinares no mbito da empresa. Este poder de direo abrange: a) utilizar a fora de trabalho que o empregado coloca sua disposio, respeitada a especificao do servio contratado e os direitos do empregado; b) fiscalizao - o empregador d ordens e acompanha sua execuo; c) disciplina, aplicando penalidades. Em relao ao empregado a legislao trabalhista diz que " considerado empregado toda pessoa fsica que presta servios de natureza no-eventual a empregador, sob dependncia deste e mediante salrio, no havendo distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre trabalho intelectual, tcnico e manual" (CLT art. 3, pargrafo nico). Portanto, para se constatar a condio de empregado preciso verificar os seguintes requisitos: a) pessoa fsica; b) no-eventualidade na prestao de servios; c) dependncia; d) pagamento de salrio; e) prestao pessoal de servios. quem assume os riscos da atividade econmica (ou riscos econmicos da atividade) o EMPREGADOR e no o EMPREGADO, vez que se subordina juridicamente de forma absoluta ao poder patronal de direo. A inteno do legislador com o texto em tela foi, de uma forma geral, imputar ao empregador a responsabilidade por quaisquer prejuzos causados empresa, por fora da sua atividade econmica, o que implica em dizer que at os prejuzos causados por seus empregados devero ser assumidos pelo "patro". assumir os riscos da atividade econmica: somente o empregador sabe como se deve atingir os fins da empresa. No pode ele, portanto, responsabilizar o empregado pelos prejuzos resultantes art. 462 CLT Em resumo, nula a estipulao contratual que impe ao empregado o cumprimento de jornada semanal de no mnimo oito e no mximo quarenta e quatro horas, em escala mvel e varivel, da qual o obreiro somente tomar conhecimento com dez dias de antecedncia, com pagamento de salrios por unidade de tempo, visto que ofende princpios bsicos de proteo ao trabalhador. O sistema nefasto, na medida em que impossibilita o contratado de se auto-organizar social e financeiramente. No h a certeza da jornada que ir cumprir e o quanto ir perceber. Impe, com isso, ao empregado manter-se disposio do empregador durante a totalidade das horas semanais (44), mas este remunerar somente as efetivamente trabalhadas, implicando ilegal transferncia dos riscos da atividade econmica. Alm disso, constitui modo sutil de o empregador fugir ao cumprimento do mnimo legal ou piso da categoria profissional, sem que o empregado tenha a perspectiva de complementar sua renda, buscando, talvez, outra atividade profissional. princpio norteador do direito do trabalho que os riscos da atividade econmica no so suportados pelo empregado, mas sim pelo empregador e, desobrigar-se o tomador de servios, que justamente quem tem capacidade econmica e patrimonial para suportar os

nus resultantes de qualquer contrato de trabalho, seria o mesmo que transferir para o empregado todos os riscos da atividade produtiva, o que inadmissvel no direito do trabalho. Dessa forma, o recorrente deve responder subsidiariamente pelos crditos do reclamante que decorram do extinto contrato de trabalho havido com a empresa locadora de mo-de-obra, pois se esta no tiver como suportar tais encargos, o recorrido no poder ficar desamparado, arcando com os riscos da atividade econmica, os quais, em ltima instncia, devem ser suportados pelo tomador de servios, que efetivamente usufruiu da sua fora de trabalho. No h dvida de que o reclamante-recorrido era empregado da empresa locadora de mode-obra, fato que no foi negado, ao contrrio, est confirmado na petio inicial e documentos juntados pelas reclamadas (fls.43/52). Assim, os riscos da atividade econmica no devem ser suportados pelo empregado, mas sim pelo empregador e, desobrigar-se o tomador de servios, que justamente quem tem capacidade econmica e patrimonial para suportar os nus resultantes de qualquer contrato de trabalho, seria o mesmo que transferir para o empregado todos os riscos da atividade produtiva, o que inadmissvel no direito do trabalho. estabelecida fora do Estado-Membro ou no exterior (art.3). pgs.206/207 . Prosseguindo, acerca do risco concernente s vendas, diz: O princpio justrabalhista da alteridade coloca, como se sabe, os riscos concernentes aos negcios efetuados em nome do empregador sob nus deste (art. 2, caput, da CLT). A Lei n. 3.207/57 atenua, porm, essa regra geral. que o art. 7 do diploma estatui que, verificada a insolvncia do comprador, cabe ao empregador o direito de estornar a comisso que houver pago. Esse preceito, que reduz vantagem obreira clssica, deve ser, entretanto, interpretado restritamente: desse modo, somente a insolvncia do adquirente - e no seu mero inadimplemento - que autoriza o estorno mencionado pela lei especial (pg.207). Tambm em igual sentido, AMAURI MASCARO NASCIMENTO: Aceita a transao, o risco do negcio pertence ao empregador. O vendedor ter direito s comisses ainda que o negcio no se realize por motivos independentes da participao do vendedor. S num caso o vendedor perder o direito. na hiptese de insolvncia do cliente comprador, caso em que a lei autoriza at mesmo o estorno das comisses que tiverem sido pagas (art.7) (in MANUAL DO SALRIO, Ed. LTr, 2a. edio, 1985, pg.320). Nesse mesmo sentido so os arestos que se seguem: RECURSO DE REVISTA. COMISSES. CONTRATOS CANCELADOS. O pagamento das comisses somente exigvel depois de ultimada a transao (art. 466 da CLT). A transao ser considerada ultimada (aceita) se no for recusada pelo empregador nos prazos legais (art. 3 da Lei n 3.207/57). O descumprimento, pelo comprador, das obrigaes decorrentes do negcio celebrado, no confere ao empregador o direito de proceder ao estorno das comisses auferidas pelo empregado que realizou a venda. Recurso de revista a que se nega provimento. (TST - 5 Turma - Proc. n TST-RR-579.083/1999.5 - Rel. Min. Gelson de Azevedo DJ 28.11.2003) RECURSO DE EMBARGOS - COMISSES POR VENDA ULTIMADA CANCELAMENTO - ESTORNO DAS COMISSES - INVIABILIDADE. O inadimplemento contratual pelo comprador, fora das hipteses legais, assegura a empresa vendedora o direito de exigir a correspondente indenizao, por quebra do

contrato, razo pela qual invivel legalmente que possa deixar de remunerar seu empregado que trabalhou e que no contribuiu, quer direta, quer indiretamente, para o descumprimento das obrigaes comerciais entre as duas pessoas jurdicas. Admitir-se o contrrio seria, em ltima anlise, transferir ao empregado o risco do exerccio da atividade econmica, pois o descumprimento, pelo comprador, das obrigaes decorrentes do contrato de compra e venda ou at mesmo o seu cancelamento, implicaria em supresso do direito ao salrio daquele que procedeu a venda. Recurso de embargos no provido. (TST - SDI-1 - Proc. n E-RR319248/96 - Rel. Milton de Moura Frana - DJ 06.04.01)