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Supremo Tribunal Federal

Ministro Epitacio Pessa

Memria Jurisprudencial

Braslia 2009

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Memria Jurisprudencial MINISTRO EPITACIO PESSA

MAURO ALMEIDA NOLETO Braslia 2009

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL


Ministro GILMAR Ferreira MENDES (20-6-2002), Presidente Ministro Antonio CEZAR PELUSO (25-6-2003), Vice-Presidente Ministro Jos CELSO DE MELLO Filho (17-8-1989) Ministro MARCO AURLIO Mendes de Farias Mello (13-6-1990) Ministra ELLEN GRACIE Northfleet (14-12-2000) Ministro CARLOS Augusto Ayres de Freitas BRITTO (25-6-2003) Ministro JOAQUIM Benedito BARBOSA Gomes (25-6-2003) Ministro EROS Roberto GRAU (30-6-2004) Ministro Enrique RICARDO LEWANDOWSKI (16-3-2006) Ministra CRMEN LCIA Antunes Rocha (21-6-2006) Ministro Jos Antonio DIAS TOFFOLI (23-10-2009)

Diretoria-Geral Alcides Diniz da Silva Secretaria de Documentao Janeth Aparecida Dias de Melo Coordenadoria de Divulgao de Jurisprudncia Leide Maria Soares Corra Cesar Seo de Preparo de Publicaes Cntia Machado Gonalves Soares Seo de Padronizao e Reviso Rochelle Quito Seo de Distribuio de Edies Maria Cristina Hilrio da Silva Diagramao: Ludmila Araujo Capa: Jorge Luis Villar Peres Edio: Supremo Tribunal Federal Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Supremo Tribunal Federal Biblioteca Ministro Victor Nunes Leal) Noleto, Mauro Almeida. Memria jurisprudencial : Ministro Epitacio Pessa / Mauro Almeida Noleto. Braslia : Supremo Tribunal Federal, 2009. (Srie memria jurisprudencial) 318 p. 1. Ministro do Supremo Tribunal Federal. 2. Brasil. Supremo Tribunal Federal (STF). 3. Pessa, Epitacio - Jurisprudncia. I. Ttulo. II. Srie. CDD-341.4191081
ISBN 978-85-61435-13-4

9 788561 43513 4

Ministro Epitacio Pessa

APRESENTAO
A Constituio de 1988 retomou o processo democrtico interrompido pelo perodo militar. Na esteira desse novo ambiente institucional, a Constituio significou uma renovada poca. Passamos para a busca de efetividade dos direitos no campo das prestaes de natureza pblica, como pelo respeito desses direitos no mbito da sociedade civil. na calmaria institucional que se destaca a funo do Poder Judicirio. inegvel sua importncia como instrumento na concretizao dos valores expressos na Carta Poltica e como faceta do Poder Pblico, em que os horizontes de defesa dos direitos individuais e coletivos se viabilizam. O papel central na defesa dos direitos fundamentais no poderia ser alcanado sem a atuao decisiva do Supremo Tribunal Federal na construo da unidade e do prestgio de que goza hoje o Poder Judicirio. A histria do SUPREMO se confunde com a prpria histria de construo do sistema republicano-democrtico que temos atualmente e com a consolidao da funo do prprio Poder Judicirio. Esses quase 120 anos (desde a transformao do antigo Supremo Tribunal de Justia no Supremo Tribunal Federal, em 28-2-1891) no significaram simplesmente uma seqncia de decises de cunho protocolar. Trata-se de uma importante seqncia poltico-jurdica da histria nacional em que a atuao institucional, por vrios momentos, se confundiu com defesa intransigente de direitos e combate aos abusos do poder poltico. Essa histria foi escrita em perodos de tranqilidade, mas houve tambm delicados momentos de verdadeiros regimes de exceo e resguardo da independncia e da autonomia no exerccio da funo jurisdicional. Conhecer a histria do SUPREMO conhecer uma das dimenses do caminho poltico que trilhamos at aqui e que nos constituiu como cidados brasileiros em um regime constitucional democrtico. Entretanto, ao contrrio do que a comunidade jurdica muitas vezes tende a enxergar, o SUPREMO no nem nunca foi apenas um prdio, um plenrio, uma deciso coletada no repertrio oficial, uma jurisprudncia. O SUPREMO formado por homens que, ao longo dos anos, abraaram o munus publicum de se dedicarem ao resguardo dos direitos do cidado e defesa das instituies democrticas.

Conhecer os vrios perfis do SUPREMO. Entender suas decises e sua jurisprudncia. Analisar as circunstncias polticas e sociais que envolveram determinado julgamento. Interpretar a histria de fortalecimento da instituio. Tudo isso passa por conhecer os seus membros, os valores em que acreditavam, os princpios que seguiam, a formao profissional e acadmica que tiveram, a carreira jurdica ou poltica que trilharam. Os protagonistas dessa histria sempre foram, de uma forma ou de outra, colocados de lado em nome de uma imagem insensvel e impessoal do Tribunal. Vrios desses homens pblicos, muito embora tenham ajudado, de forma decisiva, a firmar institutos e instituies de nosso direito por meio de seus votos e manifestaes, so desconhecidos do grande pblico e mesmo ignorados entre os juristas. A injustia dessa realidade no vem sem preo. O desconhecimento dessa histria paralela tambm ajudou a formar uma viso burocrtica do Tribunal. Uma viso muito pouco crtica ou cientfica, alm de no prestar homenagem aos Ministros que, no passado, dedicaram suas vidas na edificao de um regime democrtico e na proteo de um Poder Judicirio forte e independente. Por isso esta coleo, que ora se inicia, vem completar, finalmente, uma inaceitvel lacuna em nossos estudos de direito constitucional e da prpria formao do pensamento poltico brasileiro. Ao longo das edies desta coletnea, o aluno de direito, o estudioso do direito, o professor, o advogado, enfim, o jurista poder conhecer com mais profundidade a vida e a obra dos membros do Supremo Tribunal Federal de ontem e consultar peas e julgados de suas carreiras como magistrados do Tribunal, que constituem trabalhos inestimveis e valorosas contribuies no campo da interpretao constitucional. As Constituies Brasileiras (1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967 e 1988) consubstanciaram documentos orgnicos e vivos durante suas vigncias. Elas, ao mesmo tempo em que condicionaram os rumos poltico-institucionais do pas, tambm foram influenciadas pelos valores, pelas prticas e pelas circunstncias polticas e sociais de cada um desses perodos. Nesse sentido, no h como segmentar essa histria sem entender a dinmica prpria dessas transformaes. H que se compreender os contextos histricos em que estavam inseridas.

H que se conhecer a mentalidade dos homens que moldaram tambm essa realidade no mbito do SUPREMO. A Constituio, nesse sentido, um dado cultural e histrico, datada no tempo e localizada no espao. Exige, para ser compreendida, o conhecimento dos juristas e dos polticos que tiveram papel determinante em cada um dos perodos constitucionais tanto no campo da elaborao legislativa como no campo jurisdicional de sua interpretao. A Constituio, por outro lado, no um pedao de papel na expresso empregada por FERDINAND LASSALE. O sentido da Constituio, em seus mltiplos significados, se renova e constantemente redescoberto em processo de dilogo entre o momento do intrprete e de sua pr-compreenso e o tempo do texto constitucional. a espiral hermenutica de HANS GEORG GADAMER. O papel exercido pelos Ministros do SUPREMO, como intrpretes oficiais da Constituio, sempre teve carter fundamental. Se a interpretao procedimento criativo e de natureza jurdico-poltica, no exagero dizer que o SUPREMO, ao longo de sua histria, completou o trabalho dos poderes constituintes que se sucederam ao aditar contedo normativo aos dispositivos da Constituio. Isso se fez na medida em que o Tribunal fixava pautas interpretativas e consolidava jurisprudncias. No h dvida, portanto, de que um estudo, de fato, aprofundado no campo da poltica judiciria e no mbito do direito constitucional requer, como fonte primria, a delimitao do pensamento das autoridades que participaram, em primeiro plano, da montagem das linhas constitucionais fundamentais. Nesse sentido, no h dvida de que, por exemplo, o princpio federativo ou o princpio da separao dos Poderes, em larga medida, tiveram suas fronteiras de entendimento fixadas pelo SUPREMO e pela carga valorativa que seus membros traziam de suas experincias profissionais. No possvel se compreender temas como controle de constitucionalidade, interveno federal, processo legislativo e outros tantos sem se saber quem foram as pessoas que examinaram esses problemas e que definiram as pautas hermenuticas que, em regra, seguimos at hoje no trabalho contnuo da Corte. Por isso, esta coleo visa a recuperar a memria institucional, poltica e jurdica do SUPREMO.

A idia e a finalidade trazer a vida, a obra e a contribuio dada por Ministros como CASTRO NUNES, OROZIMBO NONATO, VICTOR NUNES LEAL e ALIOMAR BALEEIRO, alm de outros. A redescoberta do pensamento desses juristas contribuir para a melhor compreenso de nossa histria institucional. Contribuir para o aprofundamento dos estudos de teoria constitucional no Brasil. Contribuir, principalmente, para o resgate do pensamento jurdico-poltico brasileiro, que tantas vezes cedeu espao para posies tericas construdas alhures. E, mais, demonstrar ser falaciosa a afirmao de que o SUPREMO deve ser um Tribunal da carreira da magistratura. Nunca dever ser capturado pelas corporaes. Braslia, maro de 2006 Ministro Nelson A. Jobim Presidente do Supremo Tribunal Federal

Aos servidores do Supremo Tribunal Federal.

Foroso circunscrever o debate ao direito positivo e analisar a Constituio como ela e no como devia ser.

Epitacio Pessa

SUMRIO
ABREVIATURAS .......................................................................................... 17 DADOS BIOGRFICOS ............................................................................... 19 NOTA DO AUTOR ......................................................................................... 21 1. LINHA DO TEMPO: MINISTRO EPITACIO PESSA (1865-1942) ...... 25 2. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL DE EPITACIO PESSA O DIREITO E A POLTICA NA REPBLICA VELHA ........................... 34 3. ASPECTOS NORMATIVOS DA ORGANIZAO ORIGINRIA DA JURISDIO DO STF: PARA COMPREENDER MELHOR A JURISPRUDNCIA DO INCIO DO SCULO XX ............................. 54 3.1 Recurso extraordinrio .......................................................................... 56 3.2 Apelaes e agravos: o comeo da crise do Supremo ....................... 64 3.3 Habeas corpus: a doutrina brasileira na viso de Epitacio Pessa ....... 66 4. EPITACIO PESSA E A JURISPRUDNCIA DO STF ........................... 69 4.1 Tpicos da jurisprudncia do STF nas matrias cvel e criminal ......... 72 4.1.1 Guerra fiscal: imposto sobre intercurso de mercadorias .............. 72 4.1.2 Direito adquirido .......................................................................... 79 4.1.2.1 Vitaliciedade de cargo ..................................................... 79 4.1.2.2 Posse no gera direito adquirido ..................................... 81 4.1.2.3 No h direito adquirido manuteno de regime jurdico ............................................................................ 86 4.1.2.4 Direito intertemporal ps-estado de stio ........................ 89 4.1.3 Inconstitucionalidade de aposentadoria compulsria aos 70 anos ......................................................................................... 92 4.1.4 Invocao indireta de fundamento constitucional ....................... 96 4.1.5 Sucumbncia da Fazenda Nacional: duplo efeito e recurso ex officio ...................................................................................... 97 4.1.6 Atribuies ambivalentes do Chefe de Polcia do Distrito Federal ......................................................................................... 99 4.1.7 Despejo por condies sanitrias ............................................... 101

4.1.8 Peculato e co-autoria de pessoa estranha administrao pblica ....................................................................................... 104 4.1.9 Um crime sui generis: depositrio de moeda falsa .................... 105 4.1.10 Crime continuado e aplicao da pena .................................... 106 4.2 Jurisdio extraordinria ..................................................................... 107 4.2.1 Nulidade dos atos inconstitucionais ........................................... 107 4.2.2 Prequestionamento ..................................................................... 113 4.2.3 Irredutibilidade de vencimentos ................................................. 115 4.2.4 Inamovibilidade de funcionrios estaduais ................................ 117 4.3 Jurisdio das liberdades ..................................................................... 119 4.3.1 Elegibilidade de militar e direito disponibilidade ................... 119 4.3.2 Direito da testemunha de ser ouvida no lugar de seu domiclio .................................................................................... 121 4.3.3 Bombardeio federal ao Palcio do Governo da Bahia: as negativas do STF a impetraes de Rui Barbosa em defesa de direitos polticos ........................................................................ 122 REFERNCIAS ............................................................................................ 125 APNDICE ................................................................................................... 129 NDICE NUMRICO ................................................................................... 315

ABREVIATURAS AC ACi ACr ADI Ag AgP AI CA CJ DJ ED HC LC MS RE RHC RvC SE STF STJ Ao cautelar Apelao cvel Apelao criminal Ao direta de inconstitucionalidade Agravo Agravo de petio Agravo de instrumento Conflito de atribuies Conflito de jurisdio Dirio da Justia Embargos de declarao Habeas corpus Lei complementar Mandado de segurana Recurso extraordinrio Recurso em habeas corpus Reviso criminal Sentena estrangeira Supremo Tribunal Federal Supremo Tribunal de Justia

DADOS BIOGRFICOS
EPITACIO DA SILVA PESSA, filho do Tenente-Coronel Jos da Silva Pessa e D. Henriqueta Barbosa de Lucena, nasceu em 23 de maio de 1865, na cidade do Umbuzeiro, provncia da Paraba do Norte. rfo de pai e me aos oito anos de idade, foi admitido, em 1874, no Ginsio Pernambuco como um dos pensionistas da provncia de Pernambuco, que mantinha vinte rfos no mesmo Ginsio, custa do Tesouro Provincial. Suprimida pela Assemblia Legislativa a verba destinada educao de tais pensionistas, prosseguiu ele gratuitamente em seus estudos por determinao do ento Presidente da provncia, Dr. Francisco Sodr. Concluindo o curso secundrio, matriculou-se, em 1882, na Faculdade de Direito do Recife, cujos estudos terminou com grande brilhantismo, recebendo o grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais, em 13 de novembro de 1886. Iniciou sua carreira pblica com a nomeao de Promotor interino de Bom Jardim, em Pernambuco, passando a Promotor efetivo da comarca de Cabo, em 18 de fevereiro de 1887, cargo que exerceu at junho de 1889, quando foi exonerado. Proclamado o regime republicano, aceitou o convite para Secretrio do Governo do Dr. Venancio Neiva, na Paraba, assumindo o exerccio em 21 de dezembro de 1889. Em setembro de 1890, foi eleito Deputado Constituinte pelo Estado da Paraba. Atendendo ao seu curso brilhantssimo e cultura j revelada em vrias publicaes, foi nomeado, em decreto de 23 de fevereiro de 1891, Lente Catedrtico da Faculdade de Direito do Recife. Em decreto de 15 de novembro de 1898, foi nomeado Ministro da Justia e Negcios Interiores, no Governo do Dr. Campos Sales, cargo de que foi exonerado, a pedido, em decreto de 6 de agosto de 1901. Em decreto de 25 de janeiro de 1902, foi nomeado Ministro do Supremo Tribunal Federal, tomando posse a 29 seguinte, preenchendo a vaga ocorrida com o falecimento do Baro de Pereira Franco, e por outro, de 7 de junho desse ano, o Governo resolveu nome-lo Procurador-Geral da Repblica, sendo exonerado, a pedido, a 21 de outubro de 1905. Como Procurador da Repblica, reivindicou para o patrimnio nacional a propriedade dos terrenos de marinha, escrevendo sobre o assunto notvel monografia, reputada o melhor trabalho existente sobre a matria. A convite do Baro do Rio Branco, elaborou em 1909 o projeto do Cdigo de Direito Internacional Pblico. Foi aposentado em decreto de 17 de agosto de 1912.

Em 1912 foi nomeado Delegado do Brasil no Congresso de Jurisconsultos Americanos, do qual foi aclamado Presidente pelo voto unnime dos representantes de todas as repblicas do continente. Foi eleito Senador em 1912, e, posteriormente, Presidente da Repblica, tomando posse em 28 de julho de 1919, permanecendo neste cargo at 15 de novembro de 1922, preenchendo a vaga aberta com a morte de Rodrigues Alves, que havia falecido antes de assumir as funes. No perodo do seu governo, o Brasil recebeu a visita dos Reis da Blgica, que chegaram ao Rio de Janeiro em 19 de setembro de 1920, e do Presidente da Repblica Portuguesa, Dr. Antnio Jos de Almeida, de 18 a 27 de setembro de 1922. Dotado de grande talento, ilustrao e vasta cultura, so notveis os trabalhos que publicou, quer em pareceres, memoriais, relatrios, discursos parlamentares, quer em atos como chefe da nao e sentenas arbitrais em questes de limites entre os Estados de So Paulo e Paran, Minas Gerais e Gois. Designado por vinte e um grupos nacionais, foi o nome do Dr. Epitacio Pessa sufragado unanimemente e proclamado membro titular da Corte Permanente de Justia Internacional, em 10 de setembro de 1923. Seu alto saber jurdico mereceu da Universidade de Buenos Aires a concesso do grau de Doutor in honoris causa. Os relevantes servios que prestou foram reconhecidos pela Santa S e por diversas naes, que concederam ao Dr. Epitacio Pessa as seguintes condecoraes: GrCruz da Legio de Honra, da Frana; Gr-Cruz de Leopoldo, da Blgica; Gr-Cruz de So Maurcio e So Lzaro, da Itlia; Gr-Cruz da Ordem de Santo Olavo, da Noruega; Gr-Cruz, com colar, da Ordem do Banho, da Inglaterra; Gr-Cruz do Libertador Simo Bolivar, da Venezuela; Gr-Cruz da Ordem do Sol, do Peru; Gr-Cruz da Ordem do Crisntemo, do Japo; Cavaleiro da Ordem Superior de Cristo, da Santa S; Cavaleiro da Ordem do Elefante, da Dinamarca; Cavaleiro da Ordem dos Serafins, da Sucia; Cavaleiro da Ordem da guia Branca, da Polnia; Banda das Trs Ordens, de Portugal; a mais alta distino da China e a medalha de 1 classe Al Mrito do Chile. Faleceu em 13 de fevereiro de 1942, no stio que possua em Nogueira, Municpio de Petrpolis, Estado do Rio de Janeiro, sendo consignado pela Corte um voto de pesar, na reabertura dos trabalhos, em sesso de 7 de abril de 1942. O Supremo Tribunal Federal comemorou o centenrio de seu nascimento, em sesso de 24 de maio de 1965, quando falou pela Corte o Ministro Cndido Mota Filho, pela Procuradoria-Geral da Repblica o Dr. Oswaldo Trigueiro e pela Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Distrito Federal, o Dr. Esdras Gueiros.
Dados biogrficos extrados da obra Supremo Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal: Dados biogrficos (1828-2001), de Laurenio Lago. Este texto tambm pode ser encontrado no stio do Supremo Tribunal Federal na Internet.

NOTA DO AUTOR
Foi com muita honra e gratificao pessoal que recebi o convite para participar deste esforo coletivo de preservao da memria jurisprudencial do STF. Desafio fascinante, mas carregado de responsabilidade. Coube a mim a elaborao do perfil jurdico do Ministro Epitacio Pessa, com base na identificao e na anlise de sua obra jurisprudencial, produzida ao longo do perodo de dez anos em que ocupou a vaga de nmero 12 no Supremo. Sorte a minha, analista judicirio e ex-assessor de dois Ministros da Casa (Seplveda Pertence e Crmen Lcia), fui levado, pela leitura dos votos de Pessa, aos primeiros momentos da experincia republicana no Brasil e ao (re)comeo da histria do prprio Supremo Tribunal Federal. Alm das inmeras descobertas que uma pesquisa assim haveria de proporcionar, a escolha tambm tornou possvel conhecer melhor a biografia dessa personalidade to mpar da histria brasileira. Epitacio Pessa foi um fenmeno poltico daqueles tempos iniciais em que se praticou a experincia republicana e federativa no Brasil. Ocupou os cargos mais importantes nos trs Poderes da Repblica: Constituinte em 1891; Ministro da Justia de Campos Salles (1898); Ministro do Supremo aos 37 anos incompletos (1902-1912), onde atuou nos trs primeiros anos como Procurador-Geral da Repblica; Senador (1912); Presidente da Repblica (1919-1922); e Juiz da Corte Internacional de Justia, sediada na cidade de Haia (1923). rfo de pai e me aos oito anos de idade, na Provncia de Pernambuco, a trajetria ascendente de Epitacio Pessa era mesmo improvvel. Precisou combinar mrito pessoal com a imprevista coincidncia de circunstncias felizes a que alude Sobral Pinto para elevar-se aos pontos mais altos da carreira de estadista. A notvel singularidade histrica e os lances ficcionais da biografia de Epitacio Pessa foram motivaes latentes desta pesquisa. Por outro lado, a figura histrica de Pessa tambm revela os traos marcantes da elite jurdica brasileira da poca, desde as caractersticas dominantes do recrutamento de quadros para a composio da cpula do Judicirio, at as contradies prprias de uma nao que pretendia reinventar-se, na difcil e tumultuada transio do Imprio (unitrio) para a Repblica federativa, da escravido para a sociedade de direitos, de um modelo constitucional europeu, em que o Legislativo tinha precedncia, para a inspirao norte-americana do controle judicial da constitucionalidade das leis e da defesa da nova e complexa ordem federativa. A pesquisa teve assim a dupla preocupao de recuperar as manifestaes decisivas do Ministro Pessa em sua passagem pelo STF, mas tambm, a partir delas, procurou revelar caractersticas marcantes da jurisdio e das instituies republicanas, quela altura de nossa histria nacional, ainda em fase de franca formao.

Para atingir de modo adequado esse segundo objetivo, optou-se por apresentar os dados biogrficos do Ministro Epitacio Pessa na forma de uma linha anual do tempo. Cronologia que comea com seu nascimento em 1865 e vai at a edio de suas Obras Completas, em 1965. Na medida do possvel, a descrio dos fatos em ordem cronolgica procurou conciliar o relato de eventos relevantes na poltica, nas artes e nas cincias, na economia e no direito brasileiro, sem perder de vista, obviamente, os fatos importantes da trajetria do biografado. Espera-se, com isso, ambientar o leitor destas pginas no tempo de Epitacio Pessa, para que sua obra jurdica possa ser compreendida tambm pelo ngulo do contexto em que foi produzida. Algumas obras, em particular os trabalhos de Leda Boechat Rodrigues, Emilia Viotti da Costa, Aliomar Baleeiro, Paulo Bonavides, Laurita Pessoa, Afonso Arinos de Melo Franco, Orlando Bittar, Andrei Koerner, entre muitas outras, foram fontes bibliogrficas de grande importncia para a compreenso e reconstruo do contexto institucional em que atuou o Ministro Pessa, o STF da primeira dcada do sculo XX, objeto do captulo seguinte linha do tempo. Ali a preocupao foi mostrar fatos importantes da histria do STF, desde a sua criao, em 1890, at o momento em que o Tribunal passou por sua primeira renovao, justamente o perodo de Epitacio Pessa como Ministro. A reviso da bibliografia sobre o Supremo da poca, embora no acrescente nada novo, cumpre bem, a meu ver, a tarefa desta coleo, que voltada para a preservao da memria do Tribunal, neste caso, a partir da identificao do protagonismo de um de seus mais notveis Ministros. Essa tambm a razo para as extensas citaes e notas de rodap: a documentao na medida do possvel, de modo a no inviabilizar a continuidade do texto principal do relato e da anlise dos que j se dedicaram a estudar a histria e o funcionamento de uma instituio to vital como o STF. Em seguida, o livro conta ainda com uma breve explanao sobre a estrutura orgnica da jurisdio do Supremo Tribunal Federal do incio do sculo passado, as vias e os instrumentos processuais mais utilizados, as competncias e os limites dessa jurisdio, com a crise de congestionamento que j se insinuava. Alm do apoio bibliogrfico das obras de histria do STF j mencionadas, esta pesquisa sobre a obra do Ministro Epitacio Pessa encontrou duas manifestaes preciosas de sua autoria: uma monografia e um discurso no Senado, que permitiram retratar com fidelidade histrica as origens da prtica do recurso extraordinrio brasileiro e do habeas corpus, respectivamente. O captulo registra tambm elucidativo debate entre juristas, ocorrido em 1912, sobre as propostas de reforma do Judicirio federal. Participaram nomes de peso como Clvis Bevilqua, Pedro Lessa, Enas Galvo e Epitacio Pessa. A nota curiosa que o debate foi promovido pelo Jornal do Commercio, que fez distribuir s autoridades um questionrio. As respostas foram publicadas nas edies peridicas do jornal e compiladas no 117 volume da revista O Direito, de 1912. E assim, bem definido o contexto histrico e institucional da obra de Epitacio Pessa no Supremo, segue-se seu exame direto, a descrio dos acrdos e votos de sua

lavra, que proporcionaram a este pesquisador a surpresa de descobrir as origens de tpicos seculares da jurisprudncia do nosso STF. Essa a parte mais extensa do trabalho, mas foi, certamente, a mais fecunda e prazerosa de executar. preciso dizer, antes de concluir esta nota, que a principal fonte da pesquisa foi a coletnea realizada pelo Instituto Nacional do Livro, do Ministrio da Educao, editada em 1965, ano do centenrio de nascimento de Epitacio Pessa, e que rene, no volume III das Obras Completas de Epitacio Pessa, praticamente todos os seus acrdos e votos. Ali estava preservada uma parte do patrimnio cultural do STF. Foi l que este livro nasceu. Esta , portanto, uma releitura da obra do grande Epitacio Pessa, Ministro do STF, mas , sobretudo, uma nova documentao de sua participao destacada na fundao da jurisprudncia do Tribunal. Seu autor se permite alimentar a expectativa de que as pginas seguintes possam de fato cumprir esse papel, possam contribuir para reforar a nobreza e a autoridade do STF pela demonstrao de seu papel histrico na preservao das liberdades democrticas, da unidade nacional, do governo das leis, mas fundamentalmente por tudo aquilo que pode sempre representar a ao prudente do Supremo na promoo da justia para a sociedade brasileira. Braslia, junho de 2009. O Autor.

Ministro Epitacio Pessa

1. LINHA DO TEMPO: MINISTRO EPITACIO PESSA (1865-1942)1 1865 Nasce Epitacio Lindolpho da Silva Pessa, em 23 de maio, na fazenda Marcos de Castro, na localidade do Umbuzeiro, serra do Cariri paraibano, filho do coronel Jos da Silva Pessa, senhor de engenho, e de sua segunda esposa, Dona Henriqueta de Lucena, irm do Baro de Lucena. 1870 Em dezembro, o jornal carioca A Repblica publica o Manifesto Republicano, assinado por mais de cinqenta profissionais liberais (advogados, mdicos, engenheiros, professores), que inaugura publicamente a decadncia da monarquia e a inteno de implantao do federalismo republicano no Brasil: Se carecssemos de uma frmula para assinalar, perante a conscincia nacional, os efeitos de um e outro regime, ns a resumiramos assim: Centralizao Desmembramento. Descentralizao Unidade. Termina a Guerra do Paraguai, com a morte do ditador positivista Francisco Solano Lopez, na batalha de Cerro Cor. 1873 Falecem, infectados por varola, na cidade do Recife, no intervalo de apenas um ms, o pai e a me de Epitacio Pessa, ento com oito anos de idade. Por influncia do tio, o Baro de Lucena, Presidente da Provncia de Pernambuco, Epitacio recebe uma bolsa de estudos no Ginsio Pernambucano. 1882 Epitacio Pessa ingressa na Faculdade de Direito do Recife, no mesmo ano em que Tobias Barreto passa a integrar a Congregao de professores daquela que passaria a ser conhecida como a Casa de Tobias. 1886 A trs anos da queda da monarquia, no dia 13 de novembro, Epitacio Pessa cola grau na Faculdade de Direito do Recife. Na sua turma de formandos estavam Pires de Albuquerque, futuro ministro do Supremo, e Graa Aranha, escritor modernista. 1887 Epitacio nomeado promotor pblico da cidade do Cabo/PE.

Esta cronologia foi baseada nas seguintes obras: GOMES, ngela de Maria de Castro et al. A Repblica no Brasil. Rio de Janeiro: Nova Fronteira: CPDOC, 2002. MELLO FILHO, Jos Celso de. Notas sobre o Supremo Tribunal (Imprio e Repblica). 2. ed. Braslia: STF, 2007. NOSSO Sculo: Memria Fotogrfica do Brasil no Sculo 20. So Paulo: Abril Cultural, 1981 (1900/1910: A Era dos Bacharis, 1). NOSSO Sculo: Memria Fotogrfica do Brasil no Sculo 20. So Paulo: Abril Cultural, 1981 (1910/1930: Anos de Crise e Criao, 2). RAJA-GABALGIA Laurita Pessoa. Epitacio Pessa (1965-1942). Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1951. 25

Memria Jurisprudencial

1888 A princesa Isabel assina a Lei 3.353, a Lei urea, na condio de Regente, durante viagem de D. Pedro II Europa. Estava abolida a escravido no Brasil. 1889 ltimo pas a abolir a escravido negra e nica monarquia americana, o Brasil imperial, por uma dessas estranhas coincidncias histricas, manda expressiva delegao a Paris, para participar da Exposio Universal Comemorativa do Centenrio da Revoluo Francesa, a Exposio Tricolor. O evento grandioso celebrava o centenrio da Grande Revoluo com a inaugurao da Torre Eiffel, smbolo colossal e iluminado dos ideais de igualdade, liberdade e fraternidade. No Rio de Janeiro, uma conspirao militar proclama a Repblica no Brasil no dia 15 de novembro. Foras do Exrcito saem s ruas, ocupam prdios pblicos, rendem o gabinete do Conselho de Ministros e instalam um governo provisrio. Para a edificao das novas instituies republicanas, toma-se como exemplo a experincia norte-americana, inclusive o prprio nome do pas, que passava a se chamar Estados Unidos do Brazil, em aluso ao federalismo escolhido como novo modelo poltico de organizao territorial. Era a vitria das provncias, principalmente So Paulo e Minas Gerais, que passavam nova condio de Estados. 1890 Epitacio Pessa eleito, pelo Estado da Paraba, Deputado constituinte. O Decreto 848, de 11 de outubro de 1890, do Governo Provisrio, cria o Supremo Tribunal Federal e institui a Justia Federal no Brasil. Era Ministro da Justia o futuro Presidente Campos Salles, que tambm faz publicar naquele ano o novo Cdigo Penal brasileiro. No campo econmico, a primeira experincia republicana foi a tentativa de modernizao e industrializao imediatas do pas, que deveria vir da abertura total do mercado brasileiro para a entrada de capitais estrangeiros, seguida de permisso para bancos privados emitirem moeda, da edio de uma nova e liberal lei das sociedades annimas, alm da criao de um mercado de aes concentrado na Bolsa de Valores do Rio de Janeiro. Essa aposta no mercado de aes acabou provocando o surto especulativo e inflacionrio que ficaria conhecido como o encilhamento, expresso alusiva ao alinhamento inicial dos cavalos no turfe. 1891 promulgada, em 24 de fevereiro, a Constituio da Repblica Federativa dos Estados Unidos do Brasil. No dia anterior, Epitacio era nomeado Lente Catedrtico da Faculdade de Direito do Recife. Deodoro dissolve o Congresso. Os Estados de So Paulo, Minas Gerais e Rio Grande do Sul reagem a essa medida e recebem o apoio da Marinha, que inicia uma revolta na Baa de Guanabara. Para evitar a guerra civil, Deodoro renuncia e substitudo pelo marechal Floriano Peixoto.
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Floriano promove a substituio dos governantes de So Paulo e do Rio Grande do Sul. Os gachos demonstram descontentamento com o novo e imposto governante. 1892 Em 6 de abril, treze generais protestam contra a falta de convocao da eleio presidencial. Manifestaes de rua em apoio a Deodoro provocam a reao violenta de Floriano, que ordena a priso e a deportao de vrios civis, inclusive parlamentares, apesar de suas imunidades. Entre os presos, Olavo Bilac e o almirante Wanderkolk, que havia sido ministro do Governo Provisrio. Rui Barbosa pede ao STF habeas corpus em favor dos presos (HC 300) que permaneciam no crcere ou no desterro, aps extinguir-se o prazo de 72 horas do estado de stio. O Supremo nega a ordem pedida, contra o voto isolado do Ministro Pisa e Almeida, cujas mos Rui teria beijado num gesto comovido de agradecimento. No Rio Grande do Sul, as foras locais promovem o movimento separatista que ficou conhecido como a Revoluo Federalista. 1893 Em apoio ao movimento gacho, a Marinha inicia na capital a Revolta da Armada. Os revoltosos dominam a baa da Guanabara e bombardeiam a cidade. Rui Barbosa renuncia ao mandato de Senador e busca refgio em Buenos Aires, mudando-se depois para Londres, onde permanece at o fim do governo de Floriano. As autoridades republicanas recebem a informao de que no povoado de Canudos, no serto baiano, concentravam-se fanticos religiosos e monarquistas, liderados por Antnio Vicente Mendes Maciel, o Antnio Conselheiro. 1894 Com o apoio financeiro de So Paulo, Floriano consegue derrotar os movimentos do Sul e da Marinha, mas, em troca, concorda com a realizao de eleies que levaro ao poder o primeiro Presidente civil, o paulista Prudente de Morais. No final de seu governo, Floriano nomeia vrios ministros para o Supremo, encerrando o perodo de recesso forado a que estava submetido o Tribunal h meses, por falta de quorum para julgamento dos feitos. Em novembro, uma mudana legislativa (Lei 221) estabelece que o Presidente e o Vice-Presidente do STF passariam a prestar juramento perante o prprio Tribunal, no mais perante o Presidente da Repblica. 1897 As Foras da Unio, aps sucessivas e surpreendentes derrotas militares, finalmente derrotam os sertanejos, massacrando-os e pondo fim Guerra de Canudos, no serto da Bahia. Os acrdos do Supremo passam a ser publicados na Revista de Jurisprudncia. 1898 O Supremo, na sesso de 16-4-1898, no julgamento do HC 1.073, rev jurisprudncia firmada em 1892 e concede o habeas corpus requerido por Rui Barbosa em favor de presos polticos para ento consagrar a
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tese de que cessam, com o fim do estado de stio, todas as medidas de represso durante ele tomadas pelo Executivo. Epitacio convidado para o cargo de Ministro da Justia e Negcios Interiores pelo Presidente da Repblica, Campos Salles, eleito no dia 1 de maro com cerca de 420.000 votos. A grande obra jurdica de Epitacio Pessa no cargo de Ministro da Justia foi a elaborao do projeto de Cdigo Civil, cuja execuo foi por ele confiada ao jovem jurista cearense Clvis Bevilqua, seu contemporneo de faculdade. 1900 A populao brasileira atinge mais de 17 milhes de habitantes, a maioria (64%) ainda no campo. O Brasil detm ento o monoplio mundial da produo de caf, favorecido por doenas ocorridas nos cafezais asiticos e por fatores econmicos. A Revolta dos Cocheiros, um movimento grevista, estoura em janeiro e provoca violentos choques entre manifestantes e a polcia durante trs dias. Machado de Assis publica Dom Casmurro, e Chiquinha Gonzaga compe Abre Alas, considerada a primeira marchinha brasileira. Campos Salles implanta a poltica dos governadores, pacto oligrquico que vai caracterizar a aliana governista durante toda a primeira repblica. Epitacio Pessa apresenta o projeto de Cdigo Civil ao Presidente da Repblica, que, em 17 de novembro, remete-o ao Congresso Nacional. Como se sabe, a tramitao do projeto do primeiro Cdigo Civil brasileiro levaria ainda mais 16 anos. Somente no governo de Wenceslau Braz, tendo como relator geral dos trabalhos no Senado o prprio Epitacio Pessa, o novo cdigo seria finalmente aprovado. 1901 publicado, em janeiro, o novo Cdigo de Ensino, projeto do Ministro da Justia, Epitacio Pessa, que tornava mais rigorosa a disciplina escolar, inclusive com medidas de represso que envolviam at a convocao da polcia. No decorrer do ano, os estudantes da Capital promovem vrias manifestaes e protestos contra o Cdigo. A relutncia do Presidente Campos Salles, preocupado com a sucesso que se avizinhava, em tomar medidas mais enrgicas contra os manifestantes, leva Epitacio a apresentar em agosto sua carta de demisso, que foi aceita. Sylvio Romero publica os Ensaios de Sociologia e Literatura. 1902 Campos Salles, em seu ltimo ano de governo, por decreto de 25 de janeiro, nomeia Epitacio da Silva Pessa, pouco antes de completar 37 anos, para o cargo de ministro do Supremo Tribunal Federal, na vaga aberta com o falecimento do Baro de Pereira Franco. Outro decreto presidencial, de 7 de junho, traz a nomeao de Epitacio Pessa para o cargo de Procurador-Geral da Repblica (cargo que era exercido, de acordo com a Constituio de 1891, por um dentre os membros da
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Corte). Rodrigues Alves eleito Presidente da Repblica. Comea a ser editada a revista O Malho. 1903 Oswaldo Cruz, mdico sanitarista, nomeado para a presidncia da Diretoria Geral de Sade Pblica, criada em janeiro, no Rio, que passa por um surto de febre amarela. Euclides da Cunha ingressa na Academia Brasileira de Letras. Em agosto, deflagrada uma greve geral na cidade do Rio de Janeiro por melhores salrios e pela jornada de trabalho de 8 horas. Em novembro, o Brasil assina com a Bolvia o Tratado de Petrpolis, obra diplomtica do Baro do Rio Branco, que garante a incorporao do Acre ao pas, aps pagar indenizao no valor de dois milhes de libras esterlinas ao pas boliviano. 1904 O jornal Correio da Manh lidera uma campanha contra as medidas de combate febre amarela institudas por Oswaldo Cruz. O Prefeito da Capital, Pereira Passos, d incio s obras de reforma urbana, demolindo prdios e cortios para a abertura de novas avenidas, o botaabaixo Em outubro aprovada a lei da vacinao obrigatria contra a varola. Em novembro explode a Revolta da Vacina, que provoca choques entre a populao e as foras de represso. O pas sofre com a carestia e o desemprego, ingredientes que, somados truculncia dos agentes da vacinao obrigatria, alimentaram o calor e a violncia da batalha urbana. Registram-se centenas de mortes. Quando o governo consegue retomar o controle da cidade, j na vigncia de estado de stio, prende centenas de pessoas e as despacha para o Acre, inclusive polticos e militares que aproveitaram a revolta para conspirar contra o Governo. 1905 O Procurador-Geral da Repblica, Epitacio Pessa, apresenta no Plenrio do STF seu discurso de acusao no rumoroso caso das pedras, em que o Presidente do Tribunal de Contas da Unio e o Ministro da Fazenda eram acusados de crimes de peculato. Em maro, termina o estado de stio decretado para conter a revolta contra a vacinao obrigatria. So lanadas as candidaturas de Afonso Pena e Nilo Peanha, para Presidente e Vice-Presidente da Repblica. Caem os preos do caf no mercado internacional, h risco de crise de superproduo, o que acaba por se confirmar. Epitacio Pessa, aps atritos com o Ministro da Justia, J. J. Seabra, pede demisso da Procuradoria-Geral e retoma as funes de Ministro do Supremo Tribunal Federal. 1906 Em janeiro, os Governadores de So Paulo, Minas Gerais e Rio de Janeiro renem-se na cidade de Taubat, onde fecham um acordo para tentar contornar a crise do caf. Pelo acordo, o Governo central assumiria o compromisso de comprar estoques e estabelecer uma prtica de preos mnimos para tentar segurar o valor do produto. Em outubro,
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Afonso Pena assume a Presidncia da Repblica. Nesse mesmo ms, Santos Dumont realiza o primeiro vo pblico de um veculo mais pesado que o ar, o 14 Bis. Ao longo do ano, diversas greves operrias so deflagradas em So Paulo, no Rio e no Recife. 1907 Em junho, realiza-se na cidade de Haia, na Holanda, a Segunda Conferncia Internacional de Paz, com a debutante participao brasileira. Nosso principal representante o Senador Rui Barbosa, cujo destaque obtido com sua participao rende a ele o ttulo de guia de Haia. publicada a Lei Adolpho Gordo, que permite a expulso do Brasil de estrangeiros acusados de comprometerem a segurana nacional. Toma posse do cargo de Ministro do STF o advogado e professor da Faculdade de Direito do Largo de So Francisco, Pedro Lessa. 1908 Conflitos armados na Bahia e em Gois provocam a interveno do Governo federal. Uma greve de cinco dias na companhia de gs paralisa o Rio de Janeiro, que fica sem luz. Em agosto, tem incio a exposio nacional comemorativa do centenrio da abertura dos portos no Brasil. Instalada na Praia Vermelha (Rio de Janeiro), a exposio tinha a finalidade de mostrar aos estrangeiros as melhorias feitas na Capital pela reforma urbana de Pereira Passos e os avanos sanitrios coordenados por Oswaldo Cruz. O navio Kasato Maru chega ao Porto de Santos trazendo o primeiro grupo de imigrantes japoneses. Epitacio Pessa pede licena do Supremo e faz com a famlia uma viagem de seis meses Europa, onde passa por tratamento de sade. Nasce a revista O Careta. Morre Machado de Assis. 1909 Com a morte de Afonso Pena, no exerccio do mandato presidencial, assume o cargo o Vice-Presidente, Nilo Peanha. Rui Barbosa lana sua candidatura Presidncia da Repblica em oposio candidatura do marechal Hermes da Fonseca. Rui, em campanha, reclama o poder para os civis. inaugurado o Teatro Municipal do Rio de Janeiro. Carlos Chagas descobre a causa de uma doena muito comum no meio rural; o micrbio, transmitido pela picada do inseto barbeiro, recebe o nome de Trypanosoma Cruzi em homenagem ao sanitarista Oswaldo Cruz. Durante esse ano, a Lei Adolpho Gordo aplicada e so expulsos do pas 25 militantes socialistas e anarquistas. Tem incio a formulao da doutrina brasileira do habeas corpus, no julgamento do caso do Conselho Municipal do Distrito Federal (HC 2.794, Relator o Ministro Godofredo Cunha). 1910 A campanha civilista de Rui Barbosa intensifica-se, conseguindo muitas adeses em So Paulo. Pela primeira vez, os candidatos procuram consolidar o apoio popular com a realizao de grandes comcios e
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atos pblicos. Numa eleio muito disputada contra Rui Barbosa, o marechal Hermes da Fonseca eleito Presidente da Repblica. criado o Servio de Proteo ao ndio sob a direo do tenente-coronel Cndido Mariano da Silva Rondon. Os marinheiros dos encouraados Minas Gerais e So Paulo amotinam-se sob o comando de Joo Cndido (Almirante Negro), exigindo a extino das penas de aoites praticadas na Marinha do Brasil. Era a Revolta da Chibata. O Jornal do Commercio de 15 de julho faz severas crticas ao Supremo, que sacrifica a justia e a lei influncia nefasta dos interesses e dos empenhos, em aluso s decises do Tribunal proferidas em habeas corpus motivados por conflitos polticos nos Estados. 1911 O Governador eleito do Estado de Pernambuco, Rosa e Silva, deposto pelo candidato derrotado, coronel Dantas Barreto, com apoio dos militares e do Governo federal. Tem incio a chamada poltica das salvaes, do regime do marechal Hermes e de seu lder no Senado, o gacho Pinheiro Machado. Epitacio operado na Europa para retirada da vescula. 1912 Bombardeio de Salvador por foras federais obriga a deposio do Governador, Aurlio Vianna. Sucessivos habeas corpus impetrados por Rui Barbosa no Supremo Tribunal Federal so considerados prejudicados pela maioria dos Ministros, que acompanham a argumentao do Ministro Epitacio Pessa, recm-chegado de sua convalescena na Frana. Em 17 de agosto de 1912, Epitacio Pessa, por recomendao mdica, aposenta-se do cargo de Ministro do Supremo Tribunal Federal. Logo depois de deixar o Tribunal, Epitacio convidado por lideranas dos dois partidos da Paraba para ocupar a vaga de Senador pelo Estado, com a condio de poder se ausentar do pas pelo tempo que fosse necessrio ao seu restabelecimento. Epitacio, aps diversos telegramas, aceita, eleito e reconhecido. Nos quatro ltimos dias da sesso legislativa, comparece ao Senado e, em seguida, parte com toda a famlia para a Europa, de onde retornaria apenas em 1914, trs meses antes de rebentar a primeira Guerra Mundial. 1913 Realiza-se no Rio de Janeiro um comcio contra a carestia, reunindo mais de dez mil pessoas. Morre Campos Sales. Estoura a Revoluo do Juazeiro, no Cear: o Padre Ccero alia-se aos coronis contra o Governador Franco Rabelo, imposto pelo governo de Hermes da Fonseca, que decreta estado de stio. Rui Barbosa funda o Partido Liberal. 1914 Venceslau Braz eleito Presidente da Repblica. Em julho, o Imprio Austro-hngaro declara guerra Srvia. Comea a Primeira Guerra Mundial.
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1915 O Senador Pinheiro Machado assassinado por Francisco Manso de Paiva, no Rio de Janeiro. Em 26 de dezembro o Congresso Nacional aprova o Cdigo Civil brasileiro. 1916 Aumentam os protestos e as greves contra a carestia. O tenor italiano Enrico Caruso visita o Brasil e se apresenta em So Paulo, interpretando a pera francesa Carmen, de Bizet. O servio militar torna-se obrigatrio em todo o Brasil. 1917 Submarinos alemes disparam torpedos contra o navio Paran, na costa francesa. Em represlia, o Governo brasileiro confisca navios alemes ancorados nos portos do pas. Em junho, trs milhes de sacas de caf estocadas so queimadas, para evitar a queda nos preos. Anita Malfatti realiza exposio de suas obras em So Paulo. Manuel Bandeira publica A Cinza das Horas. A msica Pelo Telefone, de Donga, passa a ser o primeiro samba gravado no Brasil. Em outubro, o navio brasileiro Macau afundado pelos alemes. O Brasil declara guerra Alemanha. 1918 Rodrigues Alves e Delfim Moreira so eleitos Presidente e VicePresidente da Repblica. A gripe espanhola faz milhares de vtimas. Em So Paulo, oito mil pessoas morrem em apenas quatro dias. O Presidente eleito, Rodrigues Alves, adoece contaminado pela molstia. Delfim Moreira assume interinamente. Morre Olavo Bilac. Monteiro Lobato publica Urups. Em novembro, termina a Primeira Guerra, com a assinatura de armistcio entre a Alemanha e os Aliados. 1919 Epitacio Pessa chefia a delegao brasileira que parte, em janeiro, para a Conferncia de Paz, em Versalhes. No final de janeiro, morre no Rio Rodrigues Alves. A Constituio determinava a realizao de novas eleies, que so convocadas para abril. Mesmo ausente do pas, Epitacio Pessa eleito Presidente da Repblica com 249.324 votos, contra 118.303 votos obtidos por Rui Barbosa. 1920 O Presidente Epitacio cria a Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Por ordem sua, fica proibida a participao de jogadores negros no selecionado brasileiro de futebol. Monteiro Lobato publica Negrinha. 1921 Hermes da Fonseca eleito Presidente do Clube Militar. Em outubro, so publicadas no Correio da Manh cartas atribudas a Artur Bernardes ofensivas ao marechal Hermes. Freire Jnior compe a marchinha carnavalesca Ai, Seu M!, cuja letra satirizava o candidato Presidncia Artur Bernardes. A msica proibida e seu autor, preso. 1922 Ano do centenrio da Independncia do Brasil. Em fevereiro, realizase em So Paulo a Semana de Arte Moderna. No dia 25 de maro, fundado no Rio o Partido Comunista Brasileiro. Artur Bernardes
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eleito Presidente da Repblica. O Exrcito intervm nas eleies de Pernambuco, gerando uma reclamao de Hermes da Fonseca. Epitacio Pessa manda fechar o Clube Militar e ordena a priso do marechal Hermes. As guarnies da Vila Militar, da Escola Militar e do Forte de Copacabana se rebelam no dia 5 de julho e pedem a deposio de Epitacio. No dia seguinte, os revoltosos do Forte de Copacabana marcham pela Avenida Atlntica, sendo fuzilados pelas tropas do Governo. Apenas dois sobrevivem. No dia 15 de novembro, o mineiro Artur Bernardes toma posse na Presidncia da Repblica. 1923/ Epitacio Pessa ocupa o cargo de Juiz da Corte Permanente de Justia 1930 Internacional, sediada em Haia, na Holanda. 1942 No dia 13 de fevereiro, aos 76 anos, falece Epitacio Pessa, na cidade de Petrpolis, Rio de Janeiro. 1965 No ano do centenrio de seu nascimento, os restos mortais de Epitacio Pessa e de sua esposa, D. Mary Sayo Pessa, so transportados do Rio de Janeiro para Joo Pessa, na Paraba. No ms de maio, o Congresso Nacional e o STF realizam sesses solenes em homenagem ao centenrio de nascimento de Epitacio Pessa. O Instituto Nacional do Livro, do Ministrio da Educao, publica as Obras Completas de Epitacio Pessa.

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2. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL DE EPITACIO PESSA


O DIREITO E A POLTICA NA REPBLICA VELHA Epitacio Pessa foi Ministro do STF pelo perodo de dez anos, entre 1910 e 1912. Tinha apenas 36 anos de idade quando foi nomeado, mas j havia sido Ministro da Justia de Campos Salles (1898-1901) e Deputado Constituinte pelo Estado da Paraba em 1891. Depois de se aposentar do cargo de Ministro do STF, chegaria a Senador (1912-1919) e Presidente da Repblica (1919-1922). Fora do comum, a sua biografia j foi escrita, pela filha, Laurita Pessoa RajaGabaglia, em edio do ano de 1951. Sua obra jurdica e trajetria poltica foram fartamente documentadas com a publicao das Obras Completas de Epitacio Pessa, coleo editada pelo Ministrio da Educao em 1965. O volume III dessa coleo, cujo prefcio assinado por Sobral Pinto, dedicado aos acrdos e votos do Ministro Epitacio Pessa no STF. Estudiosos da histria do Supremo, como Leda Boechat Rodrigues, Emilia Viotti da Costa, Aliomar Baleeiro e Andrei Koerner, escreveram importantes passagens de suas respectivas obras sobre o protagonismo do Ministro Epitacio Pessa na formao da jurisprudncia do STF durante aquela primeira e decisiva dcada do sculo XX. Com efeito, o estudo das fontes primrias e secundrias de e sobre Epitacio Pessa ilumina um perodo especialmente importante, a fundao das instituies republicanas do pas. As balizas e os propsitos desta coleo, Memria Jurisprudencial, do STF, impem, todavia, maior delimitao desse foco de luz. O resultado, no entanto, parecido. Descobre-se, a partir da leitura das decises das quais participou ativamente o Ministro Pessa, mas principalmente a partir dos vrios casos que julgou, na maior parte das vezes liderando a maioria do Tribunal, a edificao das instituies jurdicas nacionais: a dualidade da Justia e a unidade do Direito; a prevalncia da Constituio (formal e materialmente) sobre as leis estaduais; o modo presidencialista de composio do Judicirio, repetido no mbito estadual; o legalismo positivista e o raciocnio lgico-dedutivo que o acompanha; a utilizao de instrumentos jurdico-processuais de carter mandamental contra ilegalidades e abusos (mandados proibitrios, interditos, habeas corpus) para a garantia de direitos fundamentais. Esse perodo, contudo, no evoca apenas memrias edificantes. Houve tambm muitos motivos para acreditar que, ao lado da cultura republicana de direitos que o Supremo comeava fomentar, eram mantidos e at aprimorados mecanismos de fuga da legalidade constitucional: explorao do trabalho, fraudes eleitorais, oligarquias polticas, patrimonialismo, autoritarismo poltico. Afinal, a histria republicana brasileira no registra outro perodo como o que experimentamos na vigncia da Constituio de 1988, vinte anos sem
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golpes de Estado ou decretao de estado de stio no pas, e com a vigncia simultnea de normas que estabeleam: a realizao de concursos pblicos para o preenchimento dos cargos do Estado; a licitao para a contratao de servios e aquisio de bens; a universalidade do sufrgio popular e o sigilo do voto; o controle concentrado da constitucionalidade das leis; a defesa do consumidor; o direito de greve. Na atualidade, at os conflitos sociais, como os conflitos pela terra no campo ou pela moradia nas cidades, ou ainda os conflitos de gnero, de raa, tnicos, trabalhistas, todos encontram amparo e fundamento na prpria Constituio, o que, de algum modo, os coloca dentro da normalidade constitucional. No passado do Brasil republicano, contudo, os parmetros da dignidade da pessoa e seus direitos fundamentais, da unidade, da fora normativa e da supremacia da Constituio mal comeavam a se tornar realidade, eram atropelados por medidas de exceo, ou mesmo por rupturas da ordem constitucional, situaes que provocavam a sensao de recomeo a cada nova restaurao da normalidade democrtica.2 A prpria Constituio de 1891 passaria sua primeira dcada de vigncia em fase de ensaio. Paulo Bonavides, inspirado em Lassale3, afirma, a propsito de nossas fundaes republicanas, que entre a Constituio jurdica e a Constituio sociolgica havia enorme distncia e que nesse espao se cavara tambm o fosso social das oligarquias e se descera ao precipcio poltico do sufrgio manipulado. Tudo isso para lembrar que, na Repblica Velha, os fatores reais do poder teimaram em predominar sobre o texto conciso, elegante e liberal da Constituio de 1891, pois ao redor da autoridade presidencial gravitavam
2 O desrespeito legalidade constitucional acompanhou a evoluo poltica brasileira como uma maldio, desde que D. Pedro I dissolveu a primeira Assemblia Constituinte. Das rebelies ao longo da Regncia ao golpe republicano, tudo sempre prenunciou um enredo acidentado, onde a fora bruta diversas vezes se imps sobre o Direito. Foi assim com Floriano Peixoto, com o golpe do Estado Novo, com o golpe militar, com o impedimento de Pedro Aleixo, com os Atos Institucionais. Intolerncia, imaturidade e insensibilidade social derrotando a Constituio. BARROSO, Luis Roberto; BARCELOS, Ana Paula de. O Comeo da Histria: A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios no direito brasileiro. Disponvel em: http://www. camara.rj.gov.br/setores/proc/revistaproc/revproc2003/arti_histdirbras.pdf. Acesso em 15 de abril de 2009. 3 Ferdinand Lassale um dos autores mais importantes para o desenvolvimento da teoria constitucional. Sua obra sobre o tema um clssico: A Essncia da Constituio (conferncia para intelectuais e operrios da Prssia em 1863) considerada precursora de muitos debates centrais dentro do constitucionalismo moderno, especialmente no que se refere questo da eficcia das regras de uma constituio e o que parece dar no mesmo questo das limitaes prticas (polticas), ou debilidade jurdica das constituies escritas para a realizao de grandes promessas, alm de naturalmente suscitar os debates sobre a questo do poder constituinte. Lassalle no acreditava na chamada fora normativa da constituio escrita. Com certo menosprezo, ele a chamava de folha de papel, em oposio verdadeira constituio de uma sociedade, para Lassalle, a soma de seus fatores reais de poder.

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todas as dependncias, todas as influncias, todos os interesses. (...) O Presidente da Repblica era um monarca eletivo que se substitua a cada quatrinio.4 Outro registro parecido com o de Bonavides foi feito pelo brasilianista ingls Ernest Hambloch, que publicou em 1934 o instigante Sua Majestade, o Presidente do Brasil. Residente h vintes anos no Brasil, Hambloch ocupava ento o cargo de Secretrio da Cmara Britnica de Comrcio, no Rio de Janeiro. Sua obra atraiu a ira de nacionalistas durante os anos da ditadura do Estado Novo5, mas sua anlise, ou melhor, sua crtica do presidencialismo, visto como regime autoritrio e controlado por caudilhos, se dirigia ao perodo anterior, a primeira Repblica. Vale a transcrio:
(...) No foi a existncia de uma cabea coroada que preocupou os republicanos durante a monarquia. Foi a Coroa que se tornou a sua obsesso. Repetiam como papagaios: A monarquia deve ser destruda! Mas quando os Cates republicanos fizeram isso, ou melhor, deixaram que o fizessem para eles, nada encontraram para colocar no lugar do regime liberal de uma monarquia constitucional. Reformar o sistema poltico desenvolvido durante o Imprio e trazer a sua aplicao at os dias atuais teria feito do Brasil um pas realmente livre. O que estava em jogo, entretanto, no era dar maior liberdade ao indivduo. O cidado tinha progredido lenta, mas seguramente sob a monarquia. O que estava em jogo era dar ao novo cidado a iluso de uma Constituio inteiramente nova como a nica garantia slida da liberdade republicana. A iluso no durou muito! A lei constitucional republicana foi aprovada a 24 de fevereiro de 1891. No dia 3 de novembro desse mesmo ano o primeiro Presidente constitucional da Repblica dissolveu o Congresso e declarou um estado de stio. Todos os Presidentes brasileiros subseqentes, com duas excees, prestaram-lhe homenagem da mais sincera adulao, imitando-o! Mas no chegaram medida inconstitucional de dissolver o Congresso. A prtica tornou-se perfeita. Eles tinham empregado o estado de stio sem dvida ou hesitao e caminharam em direo ao despotismo, com a aprovao servil do Congresso. O povo brasileiro foi compelido aquiescncia nas liberdades republicanas pelos mtodos altamente persuasivos dos majores.6

(Sem grifos no original.)

Essa anlise pessimista vale, sobretudo, para os primeiros dez anos de vigncia do texto de 1891, quando conflitos intensos ameaaram e questionaram a
BONAVIDES, Paulo; ANDRADE, Paes de. Histria Constitucional do Brasil. Braslia: Paz e Terra Poltica, 1988. p. 252. 5 His Majesty The President of Brazil, escrito por Hernest Hambloch, causou grande impresso pblica, quando publicado. Como reao instantnea apareceu Esmagando a Vbora. Crtica ao Volume His Majesty The Presidente. Sua Majestade, o Presidente. A Afronta ao Brasil e com o autor escondido sob o pseudnimo Brasil Libero. Na explicao introdutria, escrevia-se um violento artigo contra os banqueiros estrangeiros que queriam transformar a ptria brasileira num Protetorado da agiotagem internacional... RODRIGUES, Jos Honrio. Introduo. In: HAMBLOCH, Ernest. Sua Majestade, o Presidente do Brasil: Um estudo do Brasil Constitucional (1889-1934). Braslia: UnB, 1981. p. 9 (Coleo Temas Brasileiros). 6 HAMBLOCH, Ernest. Sua Majestade, o Presidente do Brasil: Um estudo do Brasil Constitucional (1889-1934). Braslia: UnB, 1981. p. 57 (Coleo Temas Brasileiros). 36
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solidez do novo regime. Perodo histrico que, visto a partir dos valores republicanos e constitucionais de hoje, apresenta copiosos exemplos de desrespeito aos limites constitucionais da ao do Estado e aos direitos fundamentais bsicos dos cidados brasileiros.7 Reduzidas aps 1898, mas no superadas definitivamente, as tenses polticas foram a marca maior de toda a primeira fase republicana. Nesse cenrio de tenses e estrias institucionais, merece destaque a atuao de um antigo Conselheiro do Imprio, o advogado, poltico e jornalista baiano Rui Barbosa, que assumiu o papel e a responsabilidade de verdadeiro founding father da Repblica recm-nascida.8 Rui Barbosa tambm contribuiu como protagonista para edificar as fundaes republicanas da mais alta Corte de Justia do Brasil, o STF. No foi Ministro do Supremo, mas h fartos registros de que as feies americanizadas do STF so fruto de sua interveno direta na reviso feita pelo Governo Provisrio aos projetos da Comisso dos Cinco.9 Em toda a carreira, Rui foi rduo defensor da Corte, mesmo quando suas teses eram derrotadas no Plenrio do STF.
7 Tanto o episdio de Canudos quanto o da Revolta da Vacina, com suas evidentes afinidades, so dos mais exemplares para assinalar as condies que se impuseram com o advento do tempo republicano. Um tempo mais acelerado, impulsionado por novos mecanismos energticos e tecnolgicos, em que a exigncia de acertar os ponteiros brasileiros com o relgio global suscitou a hegemonia de discursos tcnicos, confiantes em representar a vitria inelutvel do progresso e por isso dispostos a fazer valer a modernizao a qualquer custo. (...) Casos como esses se multiplicaram, como se sabe, em outros episdios trgicos como, apenas para ilustrar, a Guerra do Contestado (1912-1916) na fronteira entre o Paran e Santa Catarina ou o bombardeio desumano da populao paulista quando da Revolta de 1924, seguido de execuo sumria de imigrantes. SEVCENKO, Nicolau. Introduo O preldio republicano: Astcias da ordem e iluses do progresso. In: Histria da Vida Privada no Brasil. So Paulo: Companhia das Letras, 1998. p. 27 (Repblica: Da belle poque era do rdio, 3). 8 Rui Barbosa, no cair da noite de 15 de novembro, sentou-se, de caneta em punho, defronte duma resma de papel almao, institucionalizando, os fatos da manh. E assim, antes que voltasse ao solo toda a poeira da cavalgada de Deodoro, comeou este a assinar o Decreto orgnico que institua o Governo Provisrio da nova Repblica. Seguiram-se a separao da Igreja e do Estado e, dia a dia, inovaes polticas e jurdicas de toda espcie... BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras: 1891. Braslia: Senado Federal e Ministrio da Cincia e Tecnologia, Centro de Estudos Estratgicos, 1999. p. 14. 9 O Supremo Tribunal Federal somente adquiriu um perfil quase idntico ao da Suprema Corte norte-americana a partir das emendas de Rui Barbosa, que resultaram no projeto do Governo Provisrio. Nesse projeto foram suprimidas as atribuies do Legislativo de estabelecer a interpretao autntica e de velar na guarda da Constituio. A competncia foi ampliada para todas as questes decididas pelos juzes e tribunais estaduais que negassem a validade de leis federais. (...) Tambm foi proibido que o Congresso transferisse qualquer jurisdio federal a tribunais dos estados e foi estabelecida a supremacia da jurisdio federal sobre a estadual. (...) A emenda de Rui Barbosa estabeleceu que os ministros seriam nomeados pelo Presidente da Repblica, com a aprovao do Senado, dentre cidados elegveis para este cargo. KOERNER, Andrei. Judicirio de Cidadania na Constituio da Repblica Brasileira. So Paulo: Hucitec, Departamento de Cincia Poltica, USP, 1998. p. 155-156.

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Uma pequena demonstrao desse carinho nutrido por Rui pelo Supremo est no discurso proferido ao assumir a Presidncia do Instituto dos Advogados, em 1914. Na ocasio, paternal, Rui Barbosa aproveitava a tribuna para atirar suas setas sobre o Senado, ento liderado por Pinheiro Machado, e sobre a ameaa de reforma constitucional que pretendia retirar poderes da Justia Federal e do prprio STF, principalmente em razo do ativismo judicial construdo em torno da doutrina brasileira do habeas corpus. Rui Barbosa ironizava os que poca reclamavam da ditadura da justia. Vale novamente a transcrio:
Em vez de ser o Supremo Tribunal Federal, tal qual nossa Constituio o declarou, o derradeiro rbitro da constitucionalidade dos atos do Congresso, uma das cmaras do Congresso passaria a ser a instncia de correio para a sentena do Supremo Tribunal Federal. (...) A investida reacionria de nulificao da justia, que se esboa no grandioso projeto de castrao do Supremo Tribunal Federal, tem por grito de guerra, conclamado em brados trovejantes, a necessidade, cuja impresso abrasa o peito a generosas coortes, de por tranca ao edifcio republicano contra a ditadura jurdica. Santa gente. Que afinado que lhes vai nos lbios, onde se tem achado escusas para todas as ditaduras da fora, esse escarcu contra a ditadura da justia! Os tribunais no usam espadas. Os tribunais no dispem do Tesouro. Os tribunais no nomeiam funcionrios. Os tribunais no escolhem deputados e senadores. Os tribunais no fazem ministros, no distribuem candidaturas, no elegem e deselegem presidentes. Os tribunais no comandam milcias, exrcitos e esquadras. Mas dos tribunais que se temem e tremem os sacerdotes da imaculabilidade republicana.10

A reforma constitucional, que estabeleceria limites para a atuao do Supremo Tribunal em questes polticas, s viria em 1926, j nos ltimos anos da decadente Repblica Velha. Mas, antes disso, o Tribunal seria palco de grandes causas polticas, que surgiam em momentos de grave crise institucional e quando no estava ainda em seu melhor funcionamento o novo sistema de freios e contrapesos previsto na Constituio. Sistema que, logo aps sua criao, em 1891, precisou ser reinventado, partindo-se do remdio constitucional ento disponvel para a defesa das liberdades pblicas, o habeas corpus. Essa militncia obstinada de Rui Barbosa e de vrios Ministros da Corte, com destaque para a atuao do Ministro Pedro Lessa, provocou a criao jurisprudencial mais original e ousada politicamente do Supremo, a doutrina brasileira do habeas corpus, precursora da garantia constitucional do mandado de
10 BARBOSA, Rui. O Supremo Tribunal Federal na Constituio Brasileira. In: Escritos e Discursos Seletos. Rio de Janeiro: Casa de Rui Barbosa, 1960. p. 569.

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segurana criado em 1934 contra abusos e ilegalidades do Estado em face dos direitos pblicos subjetivos.11 Pois foram ambos, doutrina e autores, em mais de uma ocasio, combatidos altura de seu brilhantismo intelectual pelo Ministro Epitacio Pessa outro fenmeno da poltica na primeira Repblica. Ortodoxo, o Ministro Pessa resistia em admitir cabimento de habeas corpus que no fosse para salvaguardar exclusivamente o direito de locomoo. Conservador por formao e convico, Epitacio Pessa fez contraponto ao liberalismo de Rui Barbosa dentro e fora do Supremo, no Direito e na Poltica. No entanto, Epitacio s chegaria ao Supremo no final do governo de Campos Salles, em 1902. quela altura, Rui Barbosa j havia se notabilizado por levar para o Plenrio do Supremo o calor das disputas polticas, enfrentando os jacobinos partidrios de Floriano Peixoto, arriscando-se para fazer valer o imprio da Constituio.12 Suas primeiras tentativas, como se sabe, fracassaram. Foi preciso, em alguns casos, esperar longos anos at que ocorresse alguma mudana efetiva na jurisprudncia do Tribunal, e para que se observassem no Brasil as primeiras manifestaes do novo sistema de checks and balances e de garantia de direitos. Apesar de o STF ser, em 1890, quando foi criado, um rgo completamente novo em suas competncias e funes, seus primeiros quinze membros foram escolhidos entre os velhos colaboradores do antigo regime. Tendo sido mantidos por Deodoro, esses juristas integraram o vetusto Supremo Tribunal de Justia do Imprio luso-brasileiro e aderiram tardiamente causa republicana, conforme a anlise precisa de Aliomar Baleeiro:
(...) talvez por economia, Deodoro aproveitou para o recm-criado Supremo Tribunal Federal vrios dos bares e conselheiros da mais alta Corte
11 Sem embargo do ousado e creio que injusto libelo de Joo Mangabeira, quando, h perto de 30 anos, afirmou que o malogro da democracia representativa no Brasil se devia ao Supremo Tribunal Federal, este desempenhou, como lhe foi possvel, sua misso poltica, protegendo a liberdade e direitos individuais, assegurando o equilbrio federativo e impondo a supremacia da Constituio e das leis federais. Ainda no se apagaram as recordaes dos atritos tormentosos do Supremo com Floriano, Prudente e Hermes da Fonseca. A construo da chamada teoria brasileira do habeas corpus com Ruy e Pedro Lessa, at mesmo nos seus exageros e aberraes, oferece um exemplo honroso do esforo tenaz do Supremo para proteo dos direitos, garantias e liberdades. BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 36, 1972. Separata. 12 Essas atitudes de desassombro, batendo s portas dos Tribunais, ou utilizando a tribuna do Senado ou a pena de jornalista, onde quer que se registrasse abuso de poder contra as liberdades pblicas e direitos individuais, algumas vezes em favor de adversrios e at de inimigos, fizeram de Rui um mito nacional, porque assim continuou pela vida afora ao longo de 30 anos, durante os quais conseguiu incutir no Supremo Tribunal Federal o seu papel de guardio da Constituio e das leis. BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras: 1891. Braslia: Senado Federal e Ministrio da Cincia e Tecnologia, Centro de Estudos Estratgicos, 1999. p. 56.

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Memria Jurisprudencial do Imprio: o visconde de Sabar, com 73 anos; Andrade Pinto, com 65 anos moo fidalgo da Casa Imperial e ltimo Morgado do Inferno em Lisboa; Araripe, 69 anos, ex-presidente de duas provncias; Freitas Henrique, 68 anos, ex-presidente de quatro provncias; J. F. Faria, 65 anos, ex-procurador da Coroa; J. M. Uchoa, 71 anos, ex-presidente de provncia e procurador da Coroa; Queiroz Barros, 73 anos, remanescente da Revoluo Praieira; Souza Mendes, 67, ex-vice-presidente de provncia; Trigo de Loureiro, 62; Barradas, 54, desembargador que no chegou ao Supremo Tribunal de Justia, mas presidiu duas provncias; Baro de Sobral, um dos mais novos com 49 anos; Baro de Lucena, ex-presidente de quatro provncias; Baro de Pereira Franco, ex-presidente de provncia e ex-ministro em dois gabinetes monrquicos; Barros Pimentel, exPresidente de provncia e deputado em 5 legislaturas do Imprio... Por maiores que fossem os ttulos e virtudes desses juristas, eram polticos de mentalidade umbilicalmente vinculados ao passado oposto s instituies novas, das quais talvez no houvessem assimilado a razo de ser.13

O STF foi criado pelo Decreto 848, de 11 de outubro de 1890 documento normativo equivalente ao Judiciary Act norte-americano, de 1789, de onde abertamente nosso Governo Provisrio fora retirar o modelo.14 Meses antes, o Decreto 510, de 22 de junho de 1890, que implantou uma constituio provisria no Brasil, disps sobre a composio (quinze ministros)15, as competncias e a criao do STF. Confirmado pela Constituio de 24 de fevereiro de 1891, o Tribunal foi instalado quatro dias depois, sob a Presidncia interina do Visconde de Sabar, Ministro Joo Evangelista de Negreiros Saio Lobato. Emilia Viotti da Costa observa que muito pouco foi alterado nas caractersticas e funes essenciais do Supremo ao longo de sua secular histria republicana. Mas exatamente por ter assumido, desde o incio, o papel de instncia jurdica de controle sobre os demais Poderes, papel antes exercido pelo Poder

BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 13, 1972. Separata. 14 Campos Sales, naquele Decreto n 848, de 1890, marco inicial da Justia da Unio e do prprio Supremo, inspirou-se na Lei Judiciria norte-americana de 1789, para definir a competncia de nossa mais alta Corte. BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido. Rio de Janeiro: Forense, 1968. p. 90 15 Diferentemente da Constituio dos Estados Unidos (de acordo com a Constituio brasileira de 1891), os presidentes dos tribunais eram eleitos por seus pares e o Procurador-Geral da Repblica seria designado pelo Presidente da Repblica entre os Ministros do Supremo. Estes deveriam ser nomeados pelo Presidente da Repblica dentre cidados de notvel saber e reputao, elegveis para o Senado (isto , maiores de 35 anos). Como o texto no dizia que o saber devia ser especificamente jurdico, Floriano nomeou para o STF um general e um mdico. Este, Barata Ribeiro, chegou a exercer o cargo. Mas o Senado assentou que s juristas poderiam ser Ministros do STF. BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras: 1891. Braslia: Senado Federal e Ministrio da Cincia e Tecnologia, Centro de Estudos Estratgicos, 1999. p. 38. 40

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Moderador16, sua histria seria marcada por conflitos polticos, para os quais freqentemente chamado a dar respostas definitivas. Nas palavras de Viotti da Costa, inevitavelmente levado a participar das lutas polticas que se travam sua volta e sofrendo suas conseqncias, o Supremo Tribunal Federal ao mesmo tempo agente e paciente dessa histria17. O regime constitucional de 1891 no previa decerto o controle abstrato de constitucionalidade das leis, atualmente bastante utilizado pelo STF no julgamento das aes diretas. Alis, esse tipo de interveno judicial direta na atividade poltica, de que dispe o Supremo hoje, chamado de modelo austraco, em oposio ao modelo americano que adotramos ento, no havia sido ainda nem inventado18. Mas, nos termos da Constituio de 1891, o Tribunal j era competente para julgar os crimes comuns do Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, includos a os diplomatas. No exerccio dessa competncia, o Tribunal chegou a julgar, na poca, um caso criminal clebre, que ficou conhecido como o Caso das Pedras, em que o Ministro da Fazenda e o Presidente do Tribunal de Contas da Unio eram acusados de peculato, supostamente envolvidos numa trama de indenizaes fraudulentas. Epitacio Pessa atuou nesse caso como Procurador-Geral da Repblica, pedindo a condenao dos acusados.19 Era do Tribunal tambm a funo de arbitragem dos conflitos federativos (entre Estados e entre estes e a Unio) e de jurisdio (juzes federais e estaduais). Como tribunal de apelao, era sua a competncia para julgar, em grau de recurso ordinrio ou de agravo, as questes resolvidas pelos juzes e tribunais federais. Alm disso, o Supremo passaria a controlar, em sede de recurso extraordinrio, as decises de ltima instncia das Justias dos Estados: quando nelas
16 Na ausncia da figura do imperador, era necessrio definir a ltima instncia para resoluo de conflitos pblicos e privados, uma vez que desaparecera com ele aquela funo. O imperador, na verdade, j havia pensado em introduzir no Brasil uma instituio, similar Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, que assumisse muitas das responsabilidades at ento atribudas a ele (Poder Moderador) e ao Conselho de Estado. Essa idia, entretanto, s vingaria depois da queda da Monarquia. COSTA, Emilia Viotti da. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed. So Paulo: IEJE, 2007. p. 30. 17 Idem, p. 29. 18 O primeiro regime a prever o controle abstrato de constitucionalidade foi o austraco por influncia direta de Hans Kelsen que o concebeu. Sob a influncia do pensamento de Kelsen, a Constituio austraca de 1920 inovou ao introduzir essa nova e concentrada forma de controle da constitucionalidade das leis e atos normativos, exercida por um Tribunal constitucional, a quem caberia a funo exclusiva de guarda da integridade da Constituio. 19 RAJA-GABAGLIA, Laurita Pessoa. Epitacio Pessa (1965-1942). Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1951, p. 178-187.

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se questionasse a validade ou a aplicao de tratados e leis federais e a deciso do tribunal do Estado fosse contra essa validade; e quando se contestasse a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio, ou das leis federais, e a deciso do tribunal estadual houvesse considerado vlidos esses atos, ou essas leis impugnadas.20 Com todas essas competncias, a vocao e o destino poltico do STF estavam de fato traados desde sua criao. Naqueles primeiros tempos, no entanto, essa vocao no foi to positiva para o Tribunal. Os poderes da Repblica nascente, apesar da frmula constitucional da harmonia e independncia recproca21, tiveram especial predileo pelo atrito e pouca, ou pelo menos insuficiente, ateno a certos mandamentos constitucionais, ento carentes de supremacia efetiva e fora normativa. O quadro poltico tambm no favorecia as solues jurdicas e pacficas da jurisdio constitucional, pois, em situaes de crise aguda, na maioria das vezes, imperou o arbtrio e a manipulao. Nem o STF ficaria imune influncia das oligarquias que dominaram o perodo.22 Emilia Viotti da Costa classifica esse perodo inicial da histria do STF como um difcil aprendizado. Ela tambm registra outra curiosidade, o vivo interesse com que a sociedade brasileira j acompanhava os primeiros passos do Tribunal:
No meio desses confrontos mltiplos, o recm-criado Supremo Tribunal Federal era chamado a se manifestar, julgando pedidos de habeas corpus. As decises eram examinadas pela imprensa e debatidas na Cmara. Os ministros tornavam-se alvo de crticas, de defesas e ataques. As sesses eram concorridas. O Tribunal transformava-se em teatro para o gozo do pblico que lotava as galerias e se manifestava ruidosamente a favor e contra: vaiava, assobiava, aplaudia os discursos e os acrdos, apesar das reiteradas advertncias do presidente, que ameaava os manifestantes de expulso.23

O Tribunal reunia-se sempre s quartas-feiras e aos sbados, em sua composio plena no havia turmas de julgamento , com o incio da sesso
20 BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras: 1891. Braslia: Senado Federal e Ministrio da Cincia e Tecnologia, Centro de Estudos Estratgicos, 1999, p. 38. 21 O artigo 15 da Constituio de 1891 trazia o seguinte teor: So rgos da soberania nacional o Poder Legislativo, o Executivo e o Judicirio, harmnicos e independentes entre si. 22 O vis poltico das decises transparecia nos casos de habeas corpus ou nos de conflitos entre as oligarquias estaduais por ocasio das eleies, quando os ministros tinham que decidir entre as faces que lutavam pelo poder ou arbitrar os embates entre Unio e Estado. Criaturas da patronagem que presidiam as carreiras polticas do Imprio, dificilmente os ministros escapavam das malhas das lealdades que haviam forjado ao longo da vida. O Supremo Tribunal politizava-se. COSTA, Emilia Viotti da. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed. So Paulo: IEJE, 2007. p. 35-36. 23 COSTA, Emilia Viotti da. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed. So Paulo: IEJE, 2007. p. 35.

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marcado para as dez horas da manh. Os Ministros escreviam de prprio punho as decises, com longas sries de consideranda, que funcionavam como premissas decisrias, enquadramentos normativos e conceituais de onde se extraam as solues para o problema contido nos autos. Os primeiros acrdos sequer foram publicados, e o movimento processual no era ainda uma preocupao. Instituio republicana e federativa, tribunal de apelao da Justia Federal tambm recm-criada, o Supremo teve, porm, como vimos, em sua composio originria, representantes da alta magistratura do Imprio decado. Dos quinze membros, quatro ainda ostentavam o ttulo de nobreza, eram eles o visconde de Sabar e os bares de Sobral, Pereira Franco e Lucena.24 No entanto, essa primeira gerao, essencialmente monarquista, no permaneceria muito tempo no Tribunal. Viotti da Costa registra que, apenas quatro anos aps a instalao, somente trs Ministros da composio original continuavam no cargo: Olegario Herculano dAquino e Castro, Luiz Antonio Pereira Franco e Joaquim de Toledo Piza e Almeida.25 Aliomar Baleeiro no poupa as palavras para ressaltar que os Ministros da primeira gerao:
Vergaram ao peso dessa realidade logo s primeiras crises da Repblica recm-nascida, quando bateram s portas do Supremo Tribunal as vtimas aflitas das paixes e agitaes da poca. Dentro de um ano, convencidos disso, os velhos Conselheiros vindos do Tribunal ulico (no sentido jurdico da palavra) haviam renunciado nova Corte, recolhendo-se aposentadoria salvadora.26

Por causa disso, Floriano Peixoto, na Presidncia da Repblica, em pouco mais de dois anos, nomeou a mesma quantidade de Ministros que seu antecessor deposto: quinze. Ambos (os marechais) s perdem para Getlio Vargas que, em dezenove anos de governo, nomeou 21 Ministros para o STF. No caso de Deodoro, naturalmente, os quinze Ministros nomeados por ele integravam a composio original. J o Marechal de Ferro s no conseguiu alterar completamente a composio do Tribunal porque cinco de seus indicados foram rejeitados pelo Senado: Barata Ribeiro, Innocncio Queiroz Galvo, Ewerton Quadros, Antonio Sve Navarro e Demosthenes da Silveira Lobo. No eram bacharis em Direito, nem consta que tivessem notvel saber (jurdico).27
COSTA, Emilia Viotti da. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed. So Paulo: IEJE, 2007. p. 31. Idem, p. 32. 26 BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 13, 1972. Separata. 27 SANTOS, Andr Marenco dos; DA ROS, Luciano. Caminhos que levam Corte: Carreiras e padres de recrutamento dos ministros dos rgos de cpula do Poder Judicirio brasileiro (1829-2006). In: Revista de Sociologia e Poltica, Curitiba, v. 16, n. 30, p. 140, jun. 2008.
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Talvez para compensar a pacfica derrubada do regime imperial, os primeiros anos da experincia republicana no Brasil foram marcados por intensos e violentos conflitos, como o j mencionado levante de Canudos, a Revoluo Federalista no Rio Grande do Sul e a Revolta da Armada, na Capital. A estabilidade do novo regime viu-se constantemente ameaada tambm pelas disputas estaduais. Na ausncia de partidos nacionais, a insegurana era alimentada por faces polticas que se enfrentavam sem trgua: os monarquistas e os republicanos, os republicanos histricos e os adesistas, os deodoristas e os florianistas, os militares e os civis, os positivistas autoritrios e os liberais, os centralistas e os federalistas.28 A resposta do governo era a represso, a decretao de estado de stio, as prises, o desterro e o exlio de adversrios. As novssimas instituies jurdicas nacionais criadas pela Constituio de 1891 passavam ento pelo duro teste do confronto com os fatos sociais. O autoritarismo poltico, marca forte dos primeiros governos militares, especialmente o governo do marechal Floriano Peixoto, perdurou de modo aberto at o governo do primeiro civil, Prudente de Morais (1894-1898), e teve ainda uma recada no governo do marechal Hermes da Fonseca (1910-1914). Vale lembrar ainda que Floriano assumiu a Presidncia aps a renncia do marechal Deodoro da Fonseca, de quem era o Vice-Presidente, em novembro de 1891. Deodoro, na verdade, fora forado a renunciar aps tentativa fracassada de institucionalizar um regime ditatorial com a dissoluo do Congresso. Floriano, por sua vez, governou na interinidade, pois a Constituio aprovada naquele mesmo ano previa, em seu art. 42, a realizao de novas eleies caso a vacncia ocorresse nos dois primeiros anos do quadrinio do mandato presidencial. Sua recusa em dar cumprimento ao mandamento constitucional e convocar eleies provocou o primeiro atrito grave do Executivo com o Judicirio. O motivo: habeas corpus impetrado por Rui Barbosa no STF em favor de vrios militares e civis presos e desterrados que protestaram pela realizao das eleies previstas na Constituio.29 O caso teve julgamento emblemtico, revelador da posio ainda vacilante do Tribunal em exercer suas novas competncias na defesa da supremacia da Constituio. Aliomar Baleeiro oferece, na seguinte passagem, rica descrio daqueles eventos:
Em 6 de abril de 1892, treze generais protestam contra a falta de convocao da eleio presidencial. Floriano reage, reformando-os, e agita-se o Rio.
COSTA, Emilia Viotti. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed.. So Paulo: IEJE, 2007. p. 32. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 300. Relator: Ministro Costa Barradas, julgado em 27-4-1892. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=sobreStfCon hecaStfJulgamentoHistorico&pagina=hc300. Acesso em 5 de maio de 2009.
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Ministro Epitacio Pessa Poucos dias depois, vrias pessoas promovem manifestaes de rua a Deodoro, j quase moribundo, precedidos de uma fanfarra militar que passava no momento. Floriano reage prendendo e deportando vrios civis, inclusive parlamentares, os quais gozavam de imunidades. Entre os presos, figurava Olavo Bilac, que veio a ser considerado o maior poeta do Brasil nas duas primeiras dcadas deste sculo. Rui apressa-se em requerer um habeas corpus em favor dos presos, que permaneciam no crcere ou no desterro, aps extinguir-se o prazo de 72 horas do estado de stio. O Supremo Tribunal lhe nega a ordem pedida, contra o voto apenas do Ministro Piza e Almeida, cujas mos Rui beijou num gesto comovido.30

O pedido de Rui Barbosa sustentava-se na inconstitucionalidade das prises e demais medidas repressivas, algumas realizadas antes de decretado o estado de stio, outras, depois do vencimento do prazo de sua vigncia, quando ento deveriam ser restabelecidas as garantias constitucionais. O episdio to marcante que passou para a histria a suposta ameaa de Floriano ao Supremo, quando teria dito, s vsperas da sesso que julgaria os pedidos de Rui: Se os juzes do Tribunal concederem habeas corpus aos polticos, eu no sei quem amanh lhes dar o habeas corpus de que, por sua vez, necessitaro.31 Explicitamente acuado pelo ditador, o Supremo negou a ordem requerida, firmando uma posio que seria mantida at 1898, j no final do governo de Prudente de Morais.32 A leitura do acrdo desse julgamento no deixa dvidas quanto recusa do Tribunal em envolver-se nas funes polticas do Poder Executivo ou Legislativo, mesmo tendo reconhecido que, na situao criada pelo estado de stio, estejam ou possam estar envolvidos alguns direitos individuais. Vejamos:
Considerando que durante o estado de stio autorizado o Presidente da Repblica a impor, como medida de represso, a deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns e o desterro para outros stios do territrio nacional;
30 BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras: 1891. Braslia: Senado Federal e Ministrio da Cincia e Tecnologia, Centro de Estudos Estratgicos, 1999. p. 55. 31 COSTA, Emilia Viotti da. O STF e a Construo da Cidadania. 2. ed.. So Paulo: IEJE, 2007. p. 37. 32 O Supremo Tribunal Federal, na sesso de 16-4-1898, ao conceder ordem de habeas corpus, no julgamento do HC 1.073, Relator designado Ministro Lucio de Mendona, consagrou a tese at ento sustentada sem sucesso por Rui Barbosa (HC 300, 1892) de que Cessam, com o estado de stio, todas as medidas de represso durante ele tomadas pelo Executivo, pois a possibilidade desse controle jurisdicional, findo o stio, no excluda pela competncia atribuda ao Congresso Nacional para o julgamento poltico dos agentes do Executivo (...) Essa deciso do Supremo Tribunal Federal reformou antiga jurisprudncia, que, estabelecida em 1892, consolidara-se em sucessivos julgamentos proferidos, pela Corte, em 1894 e 1897, o que motivou, por parte de Rui Barbosa, o reconhecimento de que esse acrdo (1898) representava o fruto de seis anos de campanha liberal, que tinha o brilho e a solidez e a fora dos grandes arestos, que valem mais para a liberdade dos povos do que as Constituies escritas. MELLO FILHO, Jos Celso de. Notas sobre o Supremo Tribunal (Imprio e Repblica). 2. ed. Braslia: STF, 2007. p. 16-17. (Grifos no original.)

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Memria Jurisprudencial Considerando que estas medidas no revestem o carter de pena, que o Presidente da Repblica em caso algum poder impor, visto no lhe ter sido conferida a atribuio de julgar, mas so medidas de segurana, de natureza transitria, enquanto os acusados no so submetidos aos seus juzes naturais nos termos do art. 72, 15, da Constituio; Considerando, porm, que o exerccio desta extraordinria faculdade a Constituio confiou ao critrio e prudente discrio do Presidente da Repblica, responsvel por ela, pelas medidas de exceo que tomar, e pelos abusos que sombra delas possa cometer; Considerando que, pelo art. 80, 3, combinado com o art. 34, 21, da Constituio, ao Congresso compete privativamente aprovar ou reprovar o estado de stio declarado pelo Presidente da Repblica, bem assim o exame das medidas excepcionais, que ele houver tomado, as quais para esse fim lhe sero relatadas com especificao dos motivos em que se fundam; Considerando, portanto, que, antes do juzo poltico do Congresso, no pode o Poder Judicial apreciar o uso que fez o Presidente da Repblica daquela atribuio constitucional, e que, tambm, no da ndole do Supremo Tribunal Federal envolver-se nas funes polticas do Poder Executivo ou Legislativo; Considerando que, ainda quando na situao criada pelo estado de stio, estejam ou possam estar envolvidos alguns direitos individuais, esta circunstncia no habilita o Poder Judicial a intervir para nulificar as medidas de segurana decretadas pelo Presidente da Repblica, visto ser impossvel isolar esses direitos da questo poltica, que os envolve e compreende, salvo se unicamente tratar-se de punir os abusos dos agentes subalternos na execuo das mesmas medidas, porque a esses agentes no se estende a necessidade do voto poltico do Congresso; Considerando, por outro lado, que no est provada a hora em que as prises foram efetuadas, nem o momento em que entrou em execuo o decreto que suspendeu as garantias constitucionais, o qual pela sua natureza no obedece s normas comuns da publicao, mas encerra implcita a clusula de imediata execuo, pouco importando que as prises tenham sido realizadas, antes ou depois do estado de stio, uma vez que foram decretadas dentro dele, como consta do decreto de 12 do corrente fl. 139; Considerando, finalmente, que a cessao do estado de stio no importa, ipso facto, na cessao das medidas tomadas dentro dele, as quais continuam a subsistir, enquanto os acusados no forem submetidos, como devem, aos tribunais competentes, pois, do contrrio, poderiam ficar inutilizadas todas as providncias aconselhadas em tal emergncia por graves razes de ordem pblica; Negam, por esses fundamentos, a pedida ordem de habeas corpus.33

As relaes institucionais entre Floriano e o STF no seriam as mais amenas, mesmo depois desse julgamento ter amplamente favorecido as pretenses autoritrias do Presidente. Deve-se, portanto, a Floriano o exemplo histrico inaugural de como a prerrogativa republicana de nomear os membros da Corte pode afetar negativamente e, no caso, impedir o prprio funcionamento
33 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC 300. Relator: Ministro Costa Barradas, julgado em 27-4-1892. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=sobreStfCon hecaStfJulgamentoHistorico&pagina=hc300. Acesso em 5 de maio de 2009.

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do Tribunal. Como se sabe, Floriano Peixoto cometeu a proeza de nomear cinco Ministros sem nenhuma formao jurdica. O que no ficou to conhecido foi o expediente seguinte. Inconformado com a recusa do Senado em aprovar suas indicaes, o Presidente da Repblica simplesmente omitiu-se, deixando de nomear novos Ministros para o Supremo, que, durante meses, ficou impossibilitado de realizar sesses de julgamento, por falta de quorum.34 De acordo com Keorner, o mecanismo de indicao presidencial dos Ministros do Supremo, inspirado no modelo da Suprema Corte americana, que o Brasil adota desde 1891, na verdade, cumpria poca o claro objetivo de reforar as posies do Governo da Unio perante os Estados da Federao. Por outro lado, a vitaliciedade dos cargos dos Ministros do STF permitia assim como hoje a formao de composies heterogneas.35 Ainda de acordo com Andrei Koerner, naquela fase inicial da primeira Repblica, isso gerava a produo de uma jurisprudncia tpica nas questes polticas, devido vinculao das posies de muitos Ministros, nem tanto ao direito constitucional, mas s oligarquias que haviam patrocinado suas respectivas indicaes, numa estranha e oblqua forma de demonstrao de autonomia. Ou, pelo menos, nos casos em que essa influncia foi decisiva, do acerto da tese central de Ferdinad Lassale. Segundo Koerner:
Os ministros decidiam segundo suas ligaes com os grupos polticos de seus estados. Mas, em virtude da vitaliciedade do cargo, a maioria do tribunal no correspondia sempre aliana que predominava na poltica federal. Desse modo, havia alguma incerteza sobre o resultado das decises do tribunal, o que conduzia a complicadas negociaes entre ministros e chefes polticos, e tambm a presses destes sobre o tribunal, colocando em dvida sua real obedincia s decises que lhes fossem desfavorveis. Alm disso, os grupos polticos reagiam s decises desfavorveis do tribunal, criticando a interveno do judicirio na poltica, ou atribuindo o resultado da deciso a influncias polticas sobre o tribunal. Mas, uma vez que a demanda da interveno do tribunal era
BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, 1972. Separata. 35 Por ser vitalcio, o cargo de ministro do STF implicava uma situao particular na dinmica das alianas e dos conflitos entre as faces polticas. Uma mudana da situao poltica resultava na substituio dos ocupantes dos mandatos parlamentares ou executivos. Os ministros do STF, ao contrrio, permaneciam bastante tempo em seus cargos, durante o qual ocorriam realinhamentos nas alianas entre as faces, ou mesmo o desaparecimento da faco a qual pertenciam. Esse o caso de Bernardino Ferreira da Silva, chefe de polcia (1892-3) e membro do Supremo Tribunal Militar (1893-4), e Eduardo Pindahiba de Mattos, nomeados por Floriano Peixoto; de Lucio de Mendona, ligado aos jacobinos, e Riberiro de Almeida, ligado ao chefe fluminense, Toms Porcincula, nomeado no incio do governo de Prudente de Morais; e de Joo Barbalho, pernambucano, ligado a Lucena e nomeado por Victorino na sua manobra para forar a renncia de Prudente. KOERNER, Andrei. Judicirio e Cidadania na Constituio da Repblica Brasileira. So Paulo: Hucitec, Departamento de Cincia Poltica, USP, 1998. p. 181. 47
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Memria Jurisprudencial um recurso poltico disponvel, as faces polticas utilizavam-no, mesmo que tivessem criticado doutrinariamente essa interveno pouco antes. Desse modo podemos compreender a paradoxal recusa dos chefes polticos interveno judiciria na poltica, seguida de demandas de habeas corpus ao tribunal, desde que fosse necessrio.36

Essa heterogeneidade tambm provocou atritos e divises dentro do prprio Supremo37, que se afirmava como instncia judicial superior do direito federal e que substituda a composio original ainda muito vinculada ao regime decado comeava o sculo pretendendo afirmar-se como rbitro constitucional dos conflitos polticos e da Federao. A primeira grande renovao do Supremo comea, portanto, j nos primeiros anos da histria republicana, com a defeco da maioria dos integrantes da Corte nomeada por Deodoro. No entanto, somente quase vinte anos depois da instalao do STF que se completaria o novo quadro, aps a morte, no exerccio da Presidncia, do Ministro Piza e Almeida, em 1908, ltimo de sua gerao republicana original. Nesse ambiente de renovao, e aps as grandes agitaes que marcaram a primeira dcada republicana, no dia 29 de janeiro de 1902, chegava ao STF o paraibano Epitacio da Silva Pessa. Nomeado pelo Presidente Campos Salles, de quem fora titular da pasta da Justia, o Ministro Epitacio Pessa assumiu a vaga aberta com o falecimento do baro de Pereira Franco, outro remanescente da primeira gerao republicana que ainda atuava no Tribunal. O cargo de ministro do STF representa, para a maioria de seus ocupantes, o ponto mais alto ou o ponto final da carreira. Contudo, o mesmo no se aplica ao caso de Epitacio Pessa, que chegou ao Tribunal aos quarenta anos de idade e l permaneceu por dez anos. Logo depois de se aposentar, por

36 KOERNER, Andrei. Judicirio e Cidadania na Constituio da Repblica Brasileira. So Paulo: Hucitec, Departamento de Cincia Poltica, USP, 1998. p. 181-182. 37 Entre Pedro Lessa e Epitacio Pessa, em face das diferenas de temperamento, da vaidade e da autoconscincia muito ntida que ambos tinham de seu prprio valor, e provavelmente do desejo de ambos de se afirmarem e influir poderosamente nos julgamentos, as diferenas de tal modo se azedaram que eles terminaram rompendo totalmente um com o outro, no se cumprimentando, sequer, no Tribunal. As relaes j tensas teriam sido quebradas segundo a tradio oral da famlia de Pedro Lessa por ocasio de um julgamento em que Epitacio citara um autor norte-americano, em apoio de sua tese, sendo contestado por Lessa, que dizia ser a opinio do autor citado exatamente contrria que lhe fora atribuda. Em seguida mandou buscar o volume respectivo na Biblioteca do Tribunal e, ao receb-lo, passou-o a Amaro Cavalcanti, pedindo-lhe que lesse e traduzisse aos demais colegas o texto citado, a fim de provar que ele, Lessa, tinha razo. RODRIGUES, Leda Boechat. Histria do Supremo Tribunal Federal. 2. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1991. p. 112 (Defesa do Federalismo, II).

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invalidez38, em 1912, foi eleito Senador da Repblica pelo Estado da Paraba. Como Senador, Epitacio seria relator do projeto de Cdigo Civil, em 1916, e chefe da delegao brasileira na Conferncia de Paz de Versalhes, em 1919. Nesse mesmo ano, Epitacio Pessa tornar-se-ia o dcimo primeiro Presidente da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, aps derrotar Rui Barbosa em eleio curiosa. que Epitacio fora eleito a distncia, como explica Walter Costa Porto:
Rodrigues Alves, eleito em maro de 1918, pela segunda vez presidente, faleceu em janeiro de 1919, sem que assumisse o posto. (...) Candidatos naturais aos cargos, Altino Arantes, dirigente de So Paulo, e Artur Bernardes tiveram, o primeiro, o veto de Borges de Medeiros, e de Minas, o segundo. Epitacio ento lembrado por Borges como frmula conciliadora que evitar o conflito, que outra vez se esboa, entre Minas e So Paulo. Epitacio presidia a Comisso brasileira Conferncia de Versalhes, recusada por Rui. A notcia da candidatura o surpreendeu em Paris. (...) Continuou na Europa a receber notcias da campanha eleitoral, em que tinha Rui como opositor. A principal contestao de seus adversrios principalmente de Rui era sua inelegibilidade, por sua condio de ministro aposentado, por questo de sade, do Supremo Tribunal. Mas j quando eleito Senador pela Paraba, em 1912, se defendera da acusao.39

Ao deixar a Presidncia, em 1922 centenrio da Independncia , Epitacio ainda chegaria, no ano seguinte, ao cobiado posto de Juiz da Corte Permanente de Justia Internacional de Haia, na Holanda. Com muita razo, portanto, deve-se reconhecer na trajetria de Epitacio Pessa o trao da exceo, o desvio do padro. Tambm no STF, apesar da relativamente curta passagem, Epitacio Pessa deixaria suas marcas e contribuies para a formao da jurisprudncia. Ficou conhecido e admirado pela firmeza de suas convices e pela solidez de
38 Na biografia que escreveu sobre seu pai, Laurita Pessoa explica que a aposentadoria fora uma recomendao mdica: a sade combalida pela crise que determinara a extrao da vescula desaconselhava-lhe de modo absoluto um regmen de vida todo sedentrio, como era o de Ministro do Supremo Tribunal Federal. Epitacio, ele prprio, no se sentia capaz de resistir por muito tempo absoro, tantas vezes exaustiva, dos trabalhos de gabinete e jamais se resignaria a permanecer no Tribunal, se no pudesse continuar a ser o mesmo juiz. RAJA-GABAGLIA, Laurita Pessoa. Epitacio Pessa (1965-1942). Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1951. p. 203. O baiano Aliomar Baleeiro, porm, anota que: A labuta de um ministro, quele tempo, no o esfalfava. Oswaldo Trigueiro, pesquisando a atuao de Epitacio Pessa no Supremo Tribunal, onde teve assento de 1902 a 1912 dez anos , apurou que relatara apenas 25 apelaes, 15 agravos, 12 habeas corpus, 9 recursos extraordinrios e 15 casos outros, num total de 86 feitos (R.F., 211/379). No raro um ministro, entre 1966 e 1969, julgou isso em apenas um ms. BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 15, 1972. Separata. 39 PORTO, Walter Costa. O Voto no Brasil: Da Colnia 6 Repblica. 2. ed., rev. Rio de Janeiro: Topbooks, 2002. p. 175-176.

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sua cincia jurdica, cultivadas na intelectualidade da Escola do Recife, onde passara a reinar naqueles anos inaugurais a objetividade cientfica, o mtodo positivo. Epitacio era agnstico, mas acreditava piamente na legalidade.40 No prefcio que apresenta e introduz o volume III das Obras Completas de Epitacio Pessa, Sobral Pinto o descreve como algum dotado das melhores virtudes de um magistrado:
Das altas funes que uma Repblica Federativa reclama e cria para o seu regular funcionamento, no seio de um povo sem grande experincia poltica, semi-inculto, e de economia privada e pblica desorganizada, nenhuma to rdua e mais difcil do a que de Juiz do Tribunal que partilha, com o Presidente da Repblica e o Congresso Nacional, a suprema direo da cousa pblica no pas. No magistrado, membro de um tal Tribunal, h de coexistir, necessariamente, para o bom e fiel desempenho de sua importante tarefa, um conjunto to harmonioso de qualidades espirituais e de conhecimentos gerais e tcnicos, que ele surge aos olhos de todos como um misto de estadista, de legislador e de juiz. A serenidade e a imparcialidade no so, s por si, suficientes. Dele, h que exigir, tambm, amplitude de viso, penetrao segura da realidade, percepo exata das tendncias da poca, afora o domnio completo e perfeito das cincias sociais de seu tempo. De quantos at hoje integraram o quadro dos Juzes do nosso Supremo Tribunal Federal, Epitacio Pessa, foi, sem favor, um daqueles que mais se aproximaram do modelo que acima descrevi. Pelo talento, cultura, tmpera e senso da realidade pertence galeria dos Pedro Lessa, Amaro Cavalcanti, Pires e Albuquerque e Edmundo Lins (...)41

Mas a personalidade forte de Epitacio, sua entrega apaixonada aos embates dialticos e seus pendores para a poltica fizeram dele alvo de muitas crticas, mesmo ainda no perodo em que liderou a jurisprudncia no Supremo Tribunal. de um contemporneo, Jos de Castro Nunes, o relato que melhor descreve a imagem projetada pelo Ministro Epitacio durante sua passagem pelo Supremo:
Conheci o Dr. Epitacio quando Ministro do Supremo Tribunal e Procurador-Geral da Repblica. Levava sobre os seus eminentssimos colegas a vantagem de falar excelentemente. Era um orador perfeito, argumentador exmio, mas orador para parlamentos ou auditrios seletos que pudessem acompanharlhe os raciocnios concatenados na exposio precisa e eloqente do seu ponto de vista. Pedro Lessa, seu maior antagonista nos debates, apesar da cultura jurdica maior, no era orador, nem mesmo bom expositor oral. E no raro saa vencido pelo domnio inelutvel desse poder imenso que a palavra de um grande orador, ainda que freado nos seus arroubos tribuncios, que a funo no comportaria, mas preciso, claro, cintilante.
RAJA-GABAGLIA, Laurita Pessoa. Epitacio Pessa (1965-1942). Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1951. p. 43. 41 PINTO, Sobral. Prefcio. In: BRASIL. Ministrio da Educao. Instituto Nacional do Livro. Obras Completas de Epitacio Pessa. Rio de Janeiro, 1965. p. 12 (Acrdos e Votos no Supremo Tribunal Federal, III). 50
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Ministro Epitacio Pessa (...) O Ministro Epitacio era corts, mas distante. Temerrio embargar-lhe o passo num corredor do antigo Supremo Tribunal para entregar-lhe um memorial ou, muito menos, lhe pedir preferncia para algum caso de que fosse relator ou revisor. E, no entanto, no era tanto quanto o indicavam essas aparncias, nem to insensvel s aflies de um advogado quanto parecia.42

Homem conservador, apegado ordem, foi ardoroso defensor da soberania nacional, mas no teria igualado esse amor defesa da liberdade individual.43 Um episdio em especial lhe renderia as mais severas crticas: o caso dos habeas corpus impetrados por Rui Barbosa, em 1912, em favor dos governantes depostos por foras federais na Bahia, cuja capital havia sido submetida a bombardeios que destruram o Palcio de Governo e a biblioteca pblica, provocando vrias mortes. Os habeas corpus foram julgados prejudicados pelo STF, que acolheu, por maioria, as razes do voto de Epitacio Pessa. Entre tantos registros desse fato, destaca-se a anotao cida de Afonso Arinos de Melo Franco, cujas fortes crticas feitas postura de Epitacio Pessa, em maioria no Tribunal, mereceram a contestao de Sobral Pinto, no prefcio acima mencionado. Eis o relato e a anlise do evento feitos por Afonso Arinos:
O primeiro pedido, tendo como relator o ministro Epitacio Pessa, foi declarado prejudicado a 20 de janeiro, contra os votos dos ministros Canuto Saraiva, Guimares Natal, Amaro Cavalcanti, Manuel Murtinho e Pedro Lessa. Com os vencidos estava, sem dvida nenhuma, a boa doutrina constitucional. O impetuoso Pedro Lessa, cujas divergncias com Epitacio eram mais que notrias, chega a rematar o seu voto com as seguintes palavras julgar assim abolir, de fato, o habeas corpus. Mas Epitacio, temperamento voluntarioso e marcadamente poltico, no vacilava em atropelar a cincia jurdica, que possua em grau eminente, para atender s convenincias partidrias. Nesse ponto no era, nem poderia ser um bom juiz. Alis, j estava de malas arrumadas, em mudana do Supremo Tribunal para o Senado, onde iria ocupar, com a sano do governo federal, uma das cadeiras da representao paraibana. Este simples fato que, como bem acentua Rui Barbosa, seria suficiente para impedi-lo de tomar parte em um julgamento to frontalmente poltico, exacerbou, ao contrrio, a sua dedicao causa dos governantes.44

Entre os que puseram relevo elogioso ao seu talento de orador e jurista afora o j mencionado Sobral Pinto e sua prpria filha Laurita Pessoa, na biografia que escreveu sobre o pai , sobressaem as loas tecidas por Jos Amrico de Almeida, em que se pode perceber, em meio efusividade do comentrio, a importncia do Ministro Pessa como formulador de um estilo prprio para o exerccio das novas funes atribudas jurisdio constitucional brasileira:
NUNES, J. Castro. Alguns Homens do meu Tempo. Rio de Janeiro: Jos Olympio. 1957. p. 135. RODRIGUES, Leda Boechat. Histria do Supremo Tribunal Federal. 2. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1991. p. 7 (Defesa do Federalismo, II). 44 FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Um Estadista da Repblica: Afrnio de Melo Franco e seu tempo. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1955. v. II. p. 711-712 (Coleo Documentos Brasileiros).
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Memria Jurisprudencial Alheio judicatura, sem ter sido juiz nem advogado, converteu-se em julgador com a tcnica prpria de um mestre da hermenutica e uma inteligncia prtica. Primou pela palavra exata, pela sntese substancial, pela preciso e limpidez. Tudo medida e clareza, animado pelo valor verbal, pela atraente espontaneidade da exposio. Abolira todo o verbalismo. O tcnico da expresso estava presente, mas nada de livresco, enciclopdico, sinuoso, abstrato ou desigual, da linguagem embandeirada ou carregada de uma erudio ociosa. O acrdo passou a ter uma arquitetura. (...) Imprimiu um cunho prprio aos seus trabalhos e no abandonou o esprito dialtico. Servia-se das palavras para ser entendido e no para a arte de fabricar mistrios. A tendncia para simplificar foi seu maior progresso. Da saiu o notvel jurisconsulto, cujos pareceres, como estado de conscincia, so modelos no gnero, pela conciso, pela valorizao dos fatos, pela agudeza intelectual e pela propriedade. Mais firmeza do que movimento. E nada de barroco, nem de fumos de doutrina. Tudo objetivo e incisivo. Prevalecia o velho conceito: melhor saber bem do que saber tudo.45

Em 1965, comemorou-se o centenrio de nascimento de Epitacio Pessa. A data foi lembrada no Congresso Nacional. A Cmara dos Deputados reservou o grande expediente da sesso do dia 21 de maio daquele ano para os discursos de parlamentares em sua homenagem.46 Em 24 de maio daquele ano, o Supremo tambm prestava homenagem sua memria em sesso solene. Na ocasio, usaram da palavra o Presidente do Tribunal, Ministro Alvaro Moutinho Ribeiro da Costa, o Ministro Candido Motta Filho, o Procurador-Geral da Repblica, Oswaldo Trigueiro, e o Dr. Esdras Gueiros, pela Ordem dos Advogados do Brasil. Da orao de Candido Motta Filho, na qual se encontra, como de praxe, o inventrio dos feitos do homenageado, extrai-se tambm outro perfil precioso de Epitacio Pessa, que vai da leitura de seu famoso retrato na galeria secular de Ministros do Tribunal ao registro de seus votos:
Seu retrato, pela sua postura, pelo seu olhar de homem convicto, pelos seus bigodes petulantes, pelo seu trajar sbrio e correto, de um exemplar magnfico de homem pblico do comeo do sculo, que sabia, com apoio em suas certezas, captar, para seu pas e para seu povo, os poderosos e renascidos argumentos da liberdade. (...) Quem l seus votos, compostos em consideranda cuidadosos na forma, precisos em suas dedues; quem o relembra nos debates em que tomava parte, com a veemncia de um pugnaz, encontrava-se diante de uma acendrada vocao de jurista.47
ALMEIDA, Jos Amrico de. Eu e Eles. Rio de Janeiro: Nosso Tempo, 1979. p. 191. BRASIL. Discursos parlamentares em homenagem ao centenrio de nascimento de Epitacio Pessa. Dirio do Congresso Nacional. p. 3503-3510. Sbado, 22 de maio de 1965. 47 BRASIL. Ata da Vigsima Quarta Sesso Plena Extraordinria do STF de 24 de maio de 1965. Centenrio do Nascimento de Epitacio Pessa. Dirio da Justia. Quarta-feira, 2 de junho de 1965. p. 1269-1271.
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Levi Carneiro, em O Livro de um Advogado48, j havia anotado que Epitacio Pessa nunca fora voto vencido nos processos de que foi Relator. J Aliomar Baleeiro acrescenta a importante informao de que, nesses dez anos de sua passagem pelo STF, Pessa recebera apenas 86 processos para relatoria 49. Em suas Obras Completas (Volume III), h o registro de 80 decises. Todas essas informaes, enfim, que foram obtidas com a pesquisa bibliogrfica inicial, trouxeram a tranqilidade necessria para a confeco deste trabalho, no que diz respeito identificao documental do protagonismo de Epitacio Pessa como Ministro do STF. Porm, antes de iniciar o exame de seus votos, cumpre examinar o modo como se organizava a jurisdio do STF nos primeiros anos de existncia da Corte.

CARNEIRO, Levi. O Livro de um Advogado. Rio de Janeiro: Coelho Branco Filho, 1943. p. 24. Oswaldo Trigueiro, pesquisando a atuao de Epitacio Pessa no Supremo Tribunal, onde teve assento de 1902 at 1912 dez anos apurou que relatara apenas 25 apelaes, 15 agravos, 12 habeas corpus, 9 recursos extraordinrios e 15 casos outros, num total de 86 feitos (R.F., 211/379). BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 15, 1972. Separata.
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3. ASPECTOS NORMATIVOS DA ORGANIZAO ORIGINRIA DA JURISDIO DO STF: PARA COMPREENDER MELHOR A JURISPRUDNCIA DO INCIO DO SCULO XX O Governo Provisrio no esperou a promulgao da Constituio de 1891 para instituir definitivamente a Justia Federal brasileira. Campos Sales, Ministro da Justia, que ficara encarregado de organizar o Poder Judicirio da Unio, elaborou e fez publicar o Decreto 848, de 11 de outubro de 1890. Na exposio de motivos, declarava que era necessrio apressar a transio da fase ditatorial da instalao da Repblica, para o estado de respeito legalidade, e que a Justia Federal, instituda por aquele ato, no seria um instrumento cego ou mero intrprete na execuo dos atos do poder legislativo.50 No entanto, j vimos no captulo anterior que, talvez por comodidade, Deodoro da Fonseca aproveitou para os primeiros quinze cargos de Ministro do STF os Juzes do antigo Supremo Tribunal de Justia do Imprio. Esse erro histrico apontado por Aliomar Baleeiro51 atrasaria a formao da nova
50 A proximidade da instalao do Congresso constituinte, que poderia parecer em outras circunstncias um plausvel motivo de adiamento, a fim de que lhe fosse submetido o exame de uma questo de tal magnitude, torna-se, entretanto, nesta situao, que profundamente anormal, uma poderosa razo de urgncia a aconselhar a adoo desta medida. O principal, seno o nico intuito do Congresso na sua primeira reunio, consiste, sem dvida, em colocar o poder pblico dentro da legalidade. Mas esta misso ficaria certamente incompleta se, adotando a Constituio e elegendo os depositrios do poder executivo, no estivesse, todavia, previamente organizada a Justia Federal, pois que s assim podero ficar a um tempo e em definitiva constitudos os trs principais rgos da soberania nacional. Trata-se, portanto, com este ato, de adotar o processo mais rpido para a execuo do programa do Governo Provisrio no seu ponto culminante a terminao do perodo ditatorial. Mas, o que principalmente deve caracterizar a necessidade da imediata organizao da Justia Federal o papel de alta preponderncia que ela se destina a representar, como rgo de um poder, no corpo social. No se trata de tribunais ordinrios de justia, com uma jurisdio pura e simplesmente restrita aplicao das leis nas mltiplas relaes do direito privado. A magistratura que agora se instala no pas, graas ao regime republicano, no um instrumento cego ou mero intrprete na execuo dos atos do poder legislativo. Antes de aplicar a lei cabe-lhe o direito de exame, podendo dar-lhe ou recusar-lhe sano, se ela lhe parecer conforme ou contraria lei orgnica. A est a profunda diversidade de ndole, que existe entre o Poder Judicirio, tal como se achava institudo no regime decado, e aquele que agora se inaugura, calcado sobre os moldes democrticos do sistema federal. De poder subordinado, qual era, transforma-se em poder soberano, apto, na elevada esfera de sua atividade, para interpor a benfica influncia de seu critrio decisivo, a fim de manter o equilbrio, a regularidade e a prpria independncia dos outros Poderes, assegurando, ao mesmo tempo, o livre exerccio dos direitos dos cidados. (BRASIL. Conselho da Justia Federal. Justia Federal: Legislao. Braslia: CJF, 1993.) 51 Um Tribunal, cujo sentido poltico transparece dessas palavras incisivas de Campos Sales, deveria ter sido composto predominantemente por juristas imbudos das novas instituies, que no poderiam colher os frutos esperados nos galhos das rvores seculares com razes na Carta de 1824, seno na Casa da Suplicao de 1808. Esse foi, a meu ver, o primeiro percalo na histria do Supremo Tribunal Federal. BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido. Rio de Janeiro: Forense, 1968. p. 21.

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jurisprudncia republicana do STF por alguns anos. Mas, do ponto de vista formal, a ordem jurdica republicana abriu, desde o incio, as portas da Justia da Unio para a defesa dos direitos subjetivos, posies jurdicas de imunidade contra a ao do Estado e de privilgios adquiridos em razo da implantao de um governo das leis. Era a ordem de que necessitava o progresso. Era preciso, como afirmou Campos Sales, ultrapassar a fase inicial do movimento revolucionrio que trouxera luz a Repblica, a ditadura militar. Sua lei orgnica da magistratura deveria cumprir esse papel.52 Ao longo de seus 387 artigos, distribudos em 45 captulos, o Decreto 848 traava os marcos jurdicos iniciais de toda a jurisdio federal na Repblica brasileira, inclusive do Supremo, inspirado no Judiciary Act norte-americano de 1789, a lei orgnica da magistratura dos Estados Unidos.53 Em grande medida, as disposies do decreto foram mantidas pelo texto constitucional que seria promulgado meses depois54. A propsito da influncia americana, merece destaque, nessa nova forma de organizao da estrutura judiciria brasileira implantada em 1890, a meno expressa do art. 356, no qual o decreto previa at mesmo que os estatutos dos povos cultos e especialmente os que regem as relaes jurdicas na Repblica
52 (...) As nossas tradies haviam-nos educado no dogma da supremacia parlamentar. Esta, a norma inglesa estabelecida com a revoluo de 1688, a norma francesa decorrente da revoluo de 1789, a norma europia generalizada com a propagao do governo constitucional, desde 1830, nas monarquias limitadas, a norma brasileira, introduzida com a nossa Constituio de 1823, e praticada em 66 anos de regmen imperial. Substitu-la pelo regmen presidencial, sem buscar na criao de uma justia, como a americana, posta de guarda constituio contra as usurpaes do presidente e as invases das maiorias legislativas, contra a onipotncia de governos e congressos igualmente irresponsveis, seria entregar o Pas ao domnio das faces e dos caudilhos. Eis porque a Constituio brasileira de 1891, armando a Justia Federal da mesma autoridade, em que a investe a Constituio dos Estados Unidos, a dotou de garantias ainda mais numerosas e cabais, para arrostar as faces encasteladas no Executivo e no Congresso Nacional. BARBOSA, Rui. O Supremo Tribunal Federal na Constituio Brasileira. In: Escritos e Discursos Seletos. Rio de Janeiro: Casa de Rui Barbosa, 1960. p. 566. 53 A Constituio dos Estados Unidos da Amrica foi nosso primeiro paradigma, como o tinha sido para a Argentina e outros pases americanos de lngua espanhola. Em 1890, pouco antes do advento de nossa Constituio definitiva (1891), o Governo Provisrio baixou o Decreto n. 848, que se espelhou na Judiciary Act de 1789. Na seo 25 dessa Lei Orgnica federal americana, estava previsto um recurso judicial contra as decises finais dos tribunais estaduais de mais alta instncia quando se questionasse a validade de lei federal ou de tratado, ou quando tais decises fossem repugnant to the constitution, treaties, or laws of the United States. O nome desse meio impugnativo era writ of error (Cf. COMMAGER, 1958, p. 154). O recorrente, ao interpor o recurso, alegava error in procedendo ou error in iudicando, isto , errores of the law (erros de direito) da deciso recorrida, a fim de que a Suprema Corte federal anulasse (cassasse) ou reformasse o julgado. MACIEL, Adhemar Ferreira. Restrio admissibilidade de recursos na Suprema Corte dos Estados Unidos e no Supremo Tribunal Federal do Brasil. Disponvel em: http://www.senado. gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_170/R170-01.pdf. Acesso em 13 de maio de 2009. 54 BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido. Rio de Janeiro: Forense, 1968. p. 20.

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dos Estados Unidos da Amrica do Norte, os casos de common law e equity, sero tambm subsidirios da jurisprudncia e processo federal. 3.1 Recurso extraordinrio Foi tambm o Decreto 848, de 1890, o criador do recurso extraordinrio55, que, todavia, ainda no tinha essa denominao. Adaptado do writ of error do Judiciary Act, nosso recurso extraordinrio foi concebido para levar ao Supremo as causas julgadas pelos tribunais dos Estados. De acordo com o pargrafo nico do art. 9 do Decreto 848, caberia recurso ao Supremo das sentenas definitivas de juzes e tribunais estaduais nas seguintes hipteses:
a) quando a deciso houver sido contrria validade de um tratado ou conveno, aplicabilidade de uma lei do Congresso Federal, finalmente, legitimidade do exerccio de qualquer autoridade que haja obrado em nome da Unio qualquer que seja a alada; b) quando a validade de uma lei ou ato de qualquer Estado seja posta em questo como contrria Constituio, aos tratados e s leis federais e a deciso tenha sido em favor da validade da lei ou do ato; c) quando a interpretao de um preceito constitucional ou de lei federal ou da clusula de um tratado ou conveno seja posta em questo e a deciso final tenha sido contrria validade do ttulo, direito e privilgio ou iseno, derivado do preceito ou clusula.

A Constituio de fevereiro de 1891 manteria apenas os dois primeiros permissivos constitucionais de cabimento do recurso56 previstos no Decreto de 1890. Eliminou a terceira hiptese, que tratava de interpretao errnea dos tribunais de justia dos Estados quanto a preceito constitucional ou de lei federal que significasse deixar de reconhecer a validade de ttulos, direitos, privilgios ou imunidades. A manuteno dessa clusula poderia alargar em demasia a competncia do Supremo a frmula atual permite recurso extraordinrio quando se contrariar dispositivo da Constituio, ou seja, praticamente
55 Edson Rocha Bomfim adverte que a expresso recurso extraordinrio somente foi includa na Constituio a partir de 1934, sendo, porm, pela primeira vez utilizada em 1891, com o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (art. 99). BOMFIM, Edson Rocha. Supremo Tribunal Federal: Perfil histrico. Rio de Janeiro: Forense, 1979. p. 63. 56 Constituio de 1891, art. 59, 1: Das sentenas das Justias dos Estados, em ltima instncia, haver recurso para o Supremo Tribunal Federal: a) quando se questionar sobre a validade, ou a aplicao de tratados e leis federais, e a deciso do Tribunal do Estado for contra ela; b) quando se contestar a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio, ou das leis federais, e a deciso do Tribunal do Estado considerar vlidos esses atos, ou essas leis impugnadas.

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tudo e, talvez, precipitar sua decantada crise. Mas no parece ter sido esse o motivo da supresso. possvel entender, ao contrrio, que o Constituinte, por outra via, quis de fato alargar a competncia do Supremo para conhecer dos recursos contra as decises dos tribunais estaduais. que a Constituio tambm acrescentou ao texto do decreto a previso de que o recurso caberia quando fosse posta em questo no apenas a validade, mas tambm a aplicao de tratados e de leis federais. Esse acrscimo no enunciado do permissivo constitucional seria fonte de muita controvrsia na doutrina e na prpria jurisprudncia do Tribunal. O registro desse debate foi feito pelo prprio Ministro Epitacio Pessa, em monografia de 1907, publicada no ano de 1922 pela Revista do Supremo Tribunal Federal.57 A monografia de Epitacio Pessa uma aula sobre as origens do recurso extraordinrio brasileiro. , por isso, um testemunho histrico precioso dos primeiros momentos da jurisprudncia do Supremo a respeito do cabimento do recurso extraordinrio e de suas funes de controle de constitucionalidade das leis estaduais e, principalmente, de controle da aplicao das leis federais no territrio dos Estados. Logo no incio do texto, Pessa fala da indefinio que reinava na doutrina e na jurisprudncia, que no sabiam indicar com preciso e firmeza os casos em que ele [o recurso extraordinrio] pode ser admitido. O impasse era a coliso, at ento indita, de princpios fundamentais que teria sido causada pela adaptao brasileira do federalismo americano. Pessa relembra os fatos da poca da Proclamao e localiza a origem da coliso na deciso da Constituinte, da qual ele prprio fora parte, de estabelecer que o poder de legislar sobre o direito civil, comercial e penal caberia privativamente Unio. Em outras palavras, o problema decorreria da deciso constitucional de adotar a unidade do direito material no novo Brasil federativo. Vejamos:
Vm estas divergncias principalmente da dificuldade de conciliar o princpio da independncia da justia local com o da unidade do direito, ambos consagrados na Constituio (arts. 61, 62 e 34, n. 23), porquanto, se por um lado a autonomia do poder judicirio do Estado incompatvel com a idia de anulao de suas sentenas por um tribunal estranho, por outro a necessidade de manter a unidade do direito nacional exige que haja um tribunal da Unio incumbido de corrigir e uniformizar as decises divergentes proferidas, sobre as mesmas espcies jurdicas, por vinte e um juzes autnomos. (...) O projeto de Constituio do Governo Provisrio, seguindo a Constituio dos Estados Unidos, prescrevia a dualidade do direito, a par da dualidade da justia. O Decreto 848, de 1890, coerente com o sistema, reproduziu as disposies do Judiciary Act. Mas a Constituinte alterou esse regime, e estatuiu que o
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PESSA, Epitacio. Do recurso extraordinrio. Revista do Supremo Tribunal Federal, Rio de Janeiro, v. XXXVIII, maro de 1922. 57

Memria Jurisprudencial poder de legislar sobre o direito civil, comercial e penal caberia privativamente Unio, ficando, no obstante, os Estados com um poder judicirio autnomo e, em regra, independente do poder judicirio federal. Desde ento, uma vez que todo o direito passava a ser federal e se no podia mais estabelecer distino, a no ser em uma esfera muito restrita, entre causas fundadas em leis federais, da competncia ordinria da Justia da Unio, e causas baseadas em leis estaduais, da alada privativa dos tribunais dos Estados, pois que a estes ficava agora pertencendo em geral o conhecimento de todos os feitos, isto , a aplicao de todo o direito civil, comercial e penal, a conseqncia lgica seria, em respeito soberania nacional e ao axioma poltico que manda dar ao poder judicirio de um governo a mesma extenso que ao seu poder legislativo, tornar recorrveis para o Supremo Tribunal todas as sentenas dos juzes locais, visto que s deste modo se poderia evitar que as interpretaes variadas e discordantes de numerosos tribunais viessem a sacrificar o prestgio da legislao federal e tirar ao direito o carter de unidade que lhe assinara a Constituio. Ora, isso seria anular de fato a autonomia dos tribunais dos Estados, assegurada nos arts. 61, 62 e 63. Mas, de outra parte, deixar sem corretivo algum as sentenas destes tribunais fora tambm por em perigo a unidade do direito. Debatendo-se assim entre as maiores dificuldades, solicitadas por essas duas foras opostas, julgou a Constituinte resolver o problema concedendo o recurso somente nos casos em que a justia local decidisse contra a validade ou a aplicao da lei federal. Mas qual o alcance destas expresses validade ou aplicao da lei federal?58

A partir dessa indefinio conceitual, a questo que se colocava era a de estabelecer os limites do cabimento do recurso extraordinrio. A posio adotada pelo Supremo inicialmente foi a de que o recurso s era admissvel quando deciso do tribunal do Estado fosse contrria validade da lei federal, porque o Constituinte teria usado a expresso aplicao no sentido de aplicabilidade em tese, ou seja, equivalente validade mesma. Contra a jurisprudncia, segundo Pessa, outros entendiam que esta equivalncia no existe, que os dois vocbulos devem ser entendidos em seu sentido natural e prprio, e o recurso permitido no s quando a sentena da justia local declara juridicamente inexistente a lei da Unio, mas tambm deixa em absoluto de aplic-la e, ainda, quando a aplica de modo contrrio sua letra ou ao seu esprito.59 Epitacio Pessa ponderava que, entre os extremos, deveria prevalecer uma terceira posio, a de que o cabimento do recurso no deveria ficar restrito aos casos de validade, mas tambm no deveria abranger os casos de aplicao da lei federal ainda que errnea ou decorrente de m interpretao da lei feita
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PESSA, Epitacio. Do recurso extraordinrio. Revista do Supremo Tribunal Federal, Rio de Janeiro, v. XXXVIII, p. 255-257, maro de 1922. 59 Idem, p. 258. 58

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pela Justia estadual , e, nesse ponto, acompanhava a posio da maioria no Tribunal. Mas continuava vencido no ponto em que admitia cabimento de recurso extraordinrio para os casos em que a Justia local deixasse de aplicar espcie a lei federal que expressamente regesse a matria. A soluo de Pessa era uma opo clara pela unidade do Direito, ao reconhecer a necessria mitigao do princpio da autonomia do Judicirio estadual, que estava impedido de deixar de aplicar uma lei federal na matria que fosse por esta expressamente regida. Por outro lado, fazia uma enorme concesso hermenutica Justia dos Estados, ao sustentar a incompetncia do Supremo para conhecer de recurso extraordinrio contra deciso que houvesse aplicado mal a lei federal. Na biografia de Epitacio Pessa, Laurita Pessoa Raja-Gabaglia conta que, graas a numerosos pareceres, cuja doutrina a citada monografia recolheu, Epitacio Pessa conseguiu fixar, durante anos a jurisprudncia do Supremo Tribunal nesse meio-termo criterioso: nem a restrio exagerada, nem a indevida ampliao do recurso extraordinrio. Laurita tambm registra que, aps a sada de Pessa, o Tribunal passou a aceitar a tese de cabimento de recurso extraordinrio em caso de m ou errnea aplicao da lei federal, e, cita Levi Carneiro para concluir que essa virada na jurisprudncia havia provocado a torrente dos recursos extraordinrios submetidos ao Supremo Tribunal.60 O recurso extraordinrio talvez o exemplo mais forte de continuidade da jurisdio constitucional brasileira exercido pelo Supremo. A reforma constitucional de 1926, que enterrou a doutrina brasileira do habeas corpus, ao vincular exclusivamente seu cabimento aos constrangimentos ilegais contra a liberdade de locomoo, retirou do Supremo a via alargada para conhecer das violaes a direitos e prerrogativas assegurados pela Constituio. Com a criao do Tribunal Federal de Recursos, em 1947, o Supremo deixou de julgar as apelaes cveis e criminais de interesse da Unio, passando a admitir aes dessa natureza apenas em carter originrio. Com isso, deixou tambm de exercer nessas causas, de modo incidental, o controle de constitucionalidade. J em relao ao recurso extraordinrio no houve ruptura, pois durante toda a histria republicana este exerceu o papel de levar para o Supremo o controle de constitucionalidade das leis no Brasil. A importncia do recurso extraordinrio, como instrumento de controle da constitucionalidade, s comea a perder fora quando, ainda no regime formal da Constituio de 1946, por fora da Emenda 16, de 1965, o Supremo Tribunal
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RAJA-GABAGLIA, Laurita Pessoa. Epitacio Pessa (1965-1942). Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1951. p. 191. 59

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passou a exercer tambm o controle concentrado de constitucionalidade das leis.61 Nos primeiros anos da vida republicana, porm, no era o recurso extraordinrio o campeo das estatsticas de movimentao processual no STF, mas, sim, as apelaes cveis e os pedidos de habeas corpus. Aliomar Baleeiro recorda que (na primeira dcada republicana) os Ministros julgavam as apelaes interpostas das decises dos juzes federais seccionais e raros recursos extraordinrios lhes subiam s mos: dois apenas em 1892, poucas dezenas nos anos seguintes.62 Com a mudana na orientao da jurisprudncia, esse quadro seria progressivamente alterado nas dcadas seguintes, ao ponto de transformar essa via recursal, extraordinria h vrias geraes, na maior responsvel pela chamada crise do Supremo. Com efeito, a percepo da crise de congestionamento das causas no Supremo vem desde o incio da segunda dcada do sculo XX, exatamente aps a aposentadoria do Ministro Epitacio Pessa. Aliomar Baleeiro localizou manifestao datada de 1913, do Ministro Guimares Natal, que j reclamava da eternizao das causas no STF.63 A reclamao certamente tinha como alvo, no o recurso extraordinrio, mas os recursos ordinrios, as apelaes e os agravos oriundos das 21 sees da Justia Federal nos Estados, conforme examinaremos mais adiante. Em 1943, mesmo depois da criao das turmas de julgamento (1934), o Ministro Philadelpho Azevedo, citando dados estatsticos de 1926 a 1942, pedia nova reforma para enfrentar o problema do congestionamento de causas sem julgamento no Tribunal, e tambm falava em crise. Dizia ele: preciso, pois, voltar ao assunto, enquanto a crise no se agrava a ponto de paralisar praticamente o Supremo Tribunal, deixando os litigantes, inclusive a prpria Unio, a aguardar os julgamentos por longos anos.64 O problema persistiu. Na dcada de sessenta do sculo passado, o Ministro Victor Nunes Leal, insatisfeito com esse congestionamento crescente do STF, procurou, na adoo de novos procedimentos e tcnicas de julgamento e de
61 No Brasil, o controle de constitucionalidade existe, em molde incidental, desde a primeira Constituio republicana, a de 1891. Por outro lado, a denominada ao genrica (ou, atualmente, ao direta), destinada ao controle por via principal abstrato e concentrado , foi introduzida pela Emenda Constitucional n. 16, de 1965, que atribua a legitimao para sua propositura, exclusivamente, ao Procurador-Geral da Repblica. BARROSO, Luis Roberto. Direito Constitucional Contemporneo. So Paulo: Saraiva, 2009. 62 BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 34, p. 14, 1972. Separata. 63 BALEEIRO, Aliomar. O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido. Rio de Janeiro: Forense, 1968. p. 122.

64 Apud BOMFIM, Edson Rocha. Supremo Tribunal Federal: Perfil histrico. Rio de Janeiro: Forense, 1979. p. 50.

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visualizao da jurisprudncia (a Smula), outros meios para enfrentamento da crise. Suas idias e propostas pioneiras de gesto da jurisdio do Supremo, como se sabe, foram abatidas pelo endurecimento poltico que caiu sobre todos (especialmente os Ministros e demais autoridades cassadas pelo Ato Institucional 5/1968). Mas, ainda no ano de 1964, o Ministro Victor Nunes, em tom de alerta proftico, registrava sua irresignao com a crise processual que se propunha a enfrentar:
Julgar processos sempre fez o Supremo Tribunal, que, ultimamente, decide cerca de 7.000 por ano. Podemos ter uma idia do aumento do servio quando observamos que, em 1950, foram julgados 3.511. Quando um tribunal se v a braos com esse fardo asfixiante, h de meditar, corajosamente, sobre seu prprio destino. Se no o fizer, deixar que formulem a receita os que menos conhecem a instituio, ou aqueles que desejariam diminu-la, para mudar o nosso regime de liberdade garantida em sistema de liberdade tolerada.65

Comparando-se esses nmeros, que assustavam o Ministro Victor Nunes Leal, com os de hoje mesmo levando em conta as expressivas redues do movimento processual, obtidas pela aplicao dos mecanismos processuais da Emenda Constitucional 45/2004 , compreende-se bem por que o Ministro Seplveda Pertence chegou a afirmar, irnico, no voto que proferiu como Relator no AI 466.032-AgR, que a crise do Supremo, que tantas vezes dissera ser a crise do recurso extraordinrio, estava sendo rebaixada crise do agravo de instrumento:
Falar de agravo de instrumento falar do campeo por classe dos recursos para o STF: desde 1995 ano em que o nmero de agravos superou o de recursos extraordinrios ele o primeiro em nmeros de distribuio e julgamentos. Em 2002, foram distribudos 50.218 agravos (contra 34.719 recursos extraordinrios) e julgados 45.769 (contra 34.396 recursos extraordinrios). Foram 5.021 agravos, em 2002, para cada um dos 10 Ministros que atuam como relatores. Em proporo (dados somente de 2002), os agravos corresponderam a 57,5% dos processos distribudos ao Tribunal. A crise do Supremo que tantas vezes disse com razo ser a crise do recurso extraordinrio acabou pobremente reduzida em graus paroxsticos, na crise do agravo de instrumento.66

No cargo de Ministro do STF, Epitacio Pessa no conviveu, portanto, com a crise do recurso extraordinrio. Sua posio a respeito do cabimento do recurso extraordinrio foi majoritria enquanto esteve no cargo, e, defensiva,
LEAL, Victor Nunes. Problemas de Direito Pblico e Outros Problemas. Braslia: Ministrio da Justia, 1997. v. II. p. 37. 66 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo Instrumento 466.032-AgR. Relator: Ministro Seplveda Pertence, DJ de 18-3-2005. 61
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ajudou a evitar a subida de um nmero maior de recursos extraordinrios para o Supremo. De volta sua monografia sobre o tema, encontramos o Ministro Epitacio Pessa a discutir, com base na jurisprudncia da Suprema Corte dos Estados Unidos, outras hipteses de cabimento do recurso extraordinrio. Vale ento registrar a meno feita por ele hiptese em que fica dispensado o chamado prequestionamento da questo da aplicao (ou da declarao de inconstitucionalidade) da lei federal pela deciso recorrida, para admitir-se o conhecimento do recurso extraordinrio. O Ministro Pessa explicava que essa condio, que figura em todos os livros de doutrina, tem sido sempre exigida pelo Supremo Tribunal. Mas indagava tambm se haveria algum caso em que poderia ser afastada. Vejamos:
Dantes tnhamos por certo que o princpio no comportava excees. Desde que a Constituio pressupe que se haja questionado sobre a validade ou a aplicao da lei, parecia de necessidade incluir sempre este entre os requisitos do recurso extraordinrio. Uma ponderao mais acurada do assunto, porm, mostra que se inspira melhor no pensamento do legislador constitucional a opinio que esse princpio abre exceo para a hiptese como a que vamos figurar. Suponhamos que, em uma causa sujeita a uma nica instncia, julgada por uma nica sentena e esta mesma insuscetvel de embargos ou de qualquer outro recurso ordinrio, ou mesmo no julgamento dos embargos ao acrdo da apelao, o juzo local, com surpresa para as partes litigantes, declara invlida a lei federal em que se funda o direito de uma delas. A hiptese no gratuita: tivemo-la h dois anos no Supremo Tribunal. (...) Ser razovel atribuir quele requisito tal importncia que, sem ele, possa o Estado, por um de seus rgos, sobrepor-se impunemente autoridade legislativa da Repblica?67

Com essa ancestral invocao do chamado princpio da razoabilidade, o Ministro Pessa adicionava uma clusula de exceo ao requisito do prequestionamento, ao argumento de que:
A condio visceral, indispensvel do recurso extraordinrio a existncia de uma deciso de ltima instncia da Justia do Estado contrria validade ou aplicao da lei federal; porque o que a Constituio quer, o que reclama a ndole do regime, o que a soberania nacional exige, o que dita o simples bom senso, que as leis da Repblica sejam respeitadas e aplicadas pelos poderes locais e s o mais elevado tribunal da Unio possa, em caso de dvida, decidir soberanamente se elas deixaram de vigorar, se so inconstitucionais, ou se devem ou no ser aplicadas.

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PESSA, Epitacio. Do recurso extraordinrio. Revista do Supremo Tribunal Federal, Rio de Janeiro, v. XXXVIII, p. 280-281, maro de 1922.

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Ministro Epitacio Pessa Eis a a condio por excelncia do recurso extraordinrio, sem a qual este no pode ser admitido e qual cede o passo a do prvio debate sobre o ponto constitucional.68

Vale ainda registrar outra contribuio de Epitacio Pessa para a documentao da jurisprudncia do Supremo sobre o tema do recurso extraordinrio. Na parte final de sua monografia, o Ministro deixou esta valiosa relao de tpicos da jurisprudncia do Tribunal sobre o cabimento do (denominado por ele) remdio constitucional:
Somente ao Supremo Tribunal e jamais ao juzo recorrido que cabe decidir se o recurso ou no admissvel. (Acrdos 103, 104, 107 e 112, de 1895; 136, de 1896; 216, 221 e 222, de 1897; 334, de 1898, nos volumes correspondentes da Jurisprudncia); e, mais recentes, 502, de 1903; 745, de 1905; 824 (O Direito, vol. 102, p. 378), 829 e 874, de 1906. Do mesmo modo, s o Supremo Tribunal pode decidir as questes incidentes (como, por exemplo, a desero), que se prendem ao recurso desde o seu recebimento at a execuo da sentena sobre ela proferida (citado Acrdo 745, de 1905 O Direito, vol. 99, p. 205). Cabe o recurso quando o Tribunal do Estado se declara incompetente para reconhecer da constitucionalidade da lei: a sua competncia est pressuposta na prpria Constituio da Repblica, art. 59, 1 (Acrdo 224, de 9 de abril de 1902 O Direito, vol. 88, p. 568). O recurso no pode ser arrazoado no Supremo Tribunal (Acrdo 341, de 4 de novembro de 1903 O Direito, vol. 95, p. 239). S admissvel quando a questo constitucional decidida por tribunal judicirio (Acrdos 358 e 351, de 19 de abril de 1904, e 361, 378 e 382, de 12 de abril de 1905 O Direito, vol. 101, p. 563) e, assim, no cabe das decises das juntas eleitorais de recurso (Acrdo 749, de 3 de janeiro de 1906), nem da deciso proferida em conflito de atribuies pelo Senado dum Estado (Acrdo 192, de 20 de dezembro de 1899, Jurisprudncia, p. 166). Nas palavras atos e leis dos governos locais compreendem-se atos ou leis municipais (Acrdo 375, de 7 de outubro de 1905). A interposio de recurso no investe o juiz federal da seco de competncia alguma na causa, que deferida s e excepcionalmente ao Supremo Tribunal (Acrdo 885, de 2 de janeiro de 1907).69

O leitor atento h de concordar que os tpicos acima citados, organizados dessa forma por Epitacio Pessa, podem ser vistos como verdadeiros enunciados antecipados da Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal, que somente seria adotada pelo STF na dcada de sessenta do sculo passado.

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PESSA, Epitacio. Do recurso extraordinrio. Revista do Supremo Tribunal Federal, Rio de Janeiro, v. XXXVIII, p. 282, maro de 1922. 69 Idem, p. 291-292. 63

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3.2 Apelaes e agravos: o comeo da crise do Supremo Se o Decreto 848, de 1890, e a prpria Constituio de 1891 j haviam definido o modo de funcionamento da jurisdio federal no Brasil, caberia a outro ato normativo, a Lei 221, de 20 de novembro de 1894, complementar as disposies anteriores e assim estabelecer os contornos definitivos dessa jurisdio at praticamente o fim da Repblica Velha. Nos votos do Ministro Epitacio Pessa, so os dispositivos dessa lei de 1894 que ele invoca para reconhecer a competncia do STF, principalmente na via recursal ordinria, nas apelaes cveis e criminais e nos agravos. Essa foi a via mais utilizada para acessar a jurisdio do Supremo na Primeira Repblica. Como vimos, o STF era um tribunal de apelao das causas julgadas pela Justia Federal de primeira instncia, ou seja, pelos juzes seccionais. Cada Estado constitua uma Seo. Embora a Constituio tenha dito, no art. 55, que o Poder Judicirio da Unio poderia ter tantos juzes e tribunais quantos o Congresso criasse, no foram criados tribunais de segunda instncia no perodo. Todas as causas de interesse da Unio poderiam, como puderam, chegar ao Supremo. O STF, desde o incio, assumiu essa competncia ampliada, que ainda faz dele o esturio processual de todos os diversos rgos de jurisdio no Brasil. Mesmo depois da criao do Tribunal Federal de Recursos (1947), que assumiu, pela primeira vez, a funo de segunda instncia na Justia Federal, o Supremo continuaria a receber potencialmente todas as causas pela via do recurso extraordinrio, via que foi progressivamente ampliada, conforme acabamos de ver. Somente agora, com a implementao das medidas de uniformizao e vinculao das decises o stare decicis que sempre faltou , aliadas necessidade de demonstrao da repercusso geral no recurso extraordinrio, que o Supremo poder recusar-se a rever a jurisdio comum que prestada seja pela Justia Federal, seja pelas Justias estaduais, mesmo que a deciso das instncias inferiores tenha se pautado em matria constitucional. De volta a 1912, ltimo ano do Ministro Pessa no Supremo, descobrese que o assunto a crise de congestionamento processual j era motivo de grandes debates. Naquele ano encontramos registro interessante: o Jornal do Commercio promoveu um debate pblico sobre as propostas de reforma da Justia Federal. O peridico elaborou um questionrio que fez distribuir s autoridades consultadas, entre as quais Epitacio Pessa. A pergunta central era: De que reformas necessita a atual organizao judiciria brasileira? Com a pretenso de sintetizar o debate pblico sobre o tema, o questionrio desdobrava-se:

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Ministro Epitacio Pessa So constitucionais e vantajosas a reduo do Supremo Tribunal Federal a tribunal de revista e a criao de tribunais regionais, investidos nos Estados das atribuies de segunda instncia, hoje exercidas por aquele rgo do judicirio? No caso afirmativo, quais devem ser as atribuies desses ltimos tribunais e quando podem ser interpostos os recursos de revista?70

A necessidade de reforma da estrutura da Justia da Unio que, afinal, no aconteceu71 a primeira manifestao da citada crise do Supremo. Todos os juristas consultados pelo jornal concordavam com essa avaliao de que era preciso descongestionar o Supremo, mas divergiam muito na maneira de faz-lo. Clvis Bevilqua, o primeiro a responder, citando os enunciados dos arts. 59 e 60 da Constituio, declarava que o texto constitucional no se ope, antes faculta, a criao de tribunais regionais, que aliviem a tarefa excessiva atualmente entregue ao Supremo Tribunal Federal.72 Pedro Lessa, por sua vez, afirmava ser preciso reformar a Constituio para criar duas aladas na Justia Federal. Ou seja, criados os tribunais federais de segunda instncia, a jurisdio destes ficaria sujeita ao exame de causas de at determinado valor. Acima disso, a competncia de segunda instncia ainda seria do STF.73 Enas Galvo tambm achava que era preciso reformar a Constituio, caso se entendesse necessrio criar tribunais regionais federais de segunda instncia. Para Galvo, quando os arts. 55, 58, 59, II, e 60 da Constituio se referiam a juzes e tribunais federais, quis o Constituinte deixar ao Congresso ordinrio a liberdade de organizar a Justia Federal de primeira instncia, conforme convier, ou por meio de tribunais coletivos, ou por meio de juzes singulares. Para ele, a prova dessa inteno seria o fato de que a Constituio no se preocupou em indicar a competncia dos tais tribunais, como distinta do dos juzes federais, antes atribuiu-lhes a mesma competncia, o que seria
O DIREITO. Pareceres sobre Reforma do Judicirio. Revista Mensal de Legislao, Doutrina e Jurisprudncia, Rio de Janeiro, p. 30, Ano XXXX, jan.-abr. 1912. 71 O deputado federal Afrnio de Melo Franco chegou a propor naquele ano de 1912 um projeto de reforma da Justia Federal, que tambm no foi adiante. Afonso Arinos de Melo Franco, sobre o fato, fez o seguinte relato: Era a criao de juzes substitutos nos Estados, com competncia para julgar determinados processos menos importantes, e de cujas decises haveria recurso para o juiz seccional, mas no para o Supremo. Era, enfim, a criao da Justia Federal de segunda instncia, no modelo americano, com competncia para proferir decises finais. Pela resistncia criada a essa soluo pelo prprio Supremo, no governo Epitacio Pessa, verificase quo ousada era a tentativa do deputado mineiro, no ano de 1912. (Sem grifos no original.) FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Um Estadista da Repblica: Afrnio de Melo Franco e seu tempo. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1955. v. II, p. 711-712 (Coleo Documentos Brasileiros). 72 Idem, p. 32. 73 Idem, p. 34-35. 65
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um mtodo inconcebvel, pois se cogitasse de tribunais de hierarquia diversa, deveriam tambm ter competncias diferentes.74 A proposta de Epitacio Pessa, contra Lessa e Galvo, , sem dvida, a que melhor reflete o quadro atual da jurisdio federal no Brasil, cem anos depois:
A criao dos tribunais de circuito ou regionais seria da maior utilidade para a administrao da justia. A lei que os institusse poderia conferir-lhes todas as atribuies de segunda instncia, ficando o Supremo Tribunal com a sua competncia originria e com os recursos das sentenas daqueles tribunais em certos casos, tais como os que envolvessem matria constitucional, internacional ou poltica. Assim, o trabalho seria mais equitativamente distribudo, a administrao da justia ganharia em rapidez e o Supremo Tribunal no se veria assoberbado, como agora, por uma tarefa muitas vezes superior s suas foras.75

Foi a partir desse ponto que o movimento processual do Supremo Tribunal comeou a crescer exponencialmente. O momento histrico coincide com a aposentadoria de Epitacio do cargo de Ministro do STF (1912) e com a consolidao de uma jurisprudncia que poderamos chamar de ativista do Tribunal, a doutrina brasileira do habeas corpus. 3.3 Habeas corpus: a doutrina brasileira na viso de Epitacio Pessa A despeito do propsito desta pesquisa de documentar a obra jurdica do Ministro Epitacio Pessa no STF, no se poderia deixar de mencionar e registrar a reflexo do poltico e diplomata Epitacio Pessa sobre os pontos da reforma constitucional de 1926 relativos ao habeas corpus.76 Como se sabe, essa reforma encerrou a tradio jurisprudencial republicana, que alargou enormemente a hiptese clssica de cabimento do chamado remdio herico no Brasil. Em discurso proferido no Senado Federal, que se preparava para consolidar a reforma da Constituio, Epitacio Pessa fez uma retrospectiva histrica e terica do instituto e, claro, comentou o desenvolvimento peculiar de sua aplicao a partir da vigncia da Constituio de 1891. Encontrou, contudo, exemplos de que a tendncia de alargamento vinha antes da Proclamao da Repblica. Ensinou, ento, que no Brasil o habeas corpus fora adotado pelo Cdigo de Processo Civil imperial de 1832, diretamente do direito ingls, com o mesmo significado, ou seja, para proteger o direito de locomoo contra constrangimento ilegal. Mas [continuou Pessa], uma vez admitido o instituto entre ns,
74 FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Um Estadista da Repblica: Afrnio de Melo Franco e seu tempo. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1955. v. II, p. 59 (Coleo Documentos Brasileiros). 75 Idem, p. 41. 76 REVISTA FORENSE. Fascculos 271 a 276. Propriedade e direo de F. Mendes Pimentel. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado, 1926. v. XLVI, p. 169-173.

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alguns tribunais e alguns espritos mais adiantados comearam logo a manifestar certa tendncia para alarg-lo, embora dentro do mbito de seu conceito original. Epitacio, ento, ps em relevo o fato de a Constituio de 1891 no ter feito meno expressa ao direito de locomoo, declarando apenas, no 22 do art. 72, que seria concedido habeas corpus sempre que o indivduo sofresse ou se achasse em iminente perigo de sofrer violncia ou coao por ilegalidade ou abuso de poder. Partiu da para explicar a origem e o fundamento da doutrina brasileira que quela altura j havia conquistado definitivamente a jurisprudncia do Supremo Tribunal:
Eu no creio que o legislador constituinte tenha tido a inteno deliberada de transformar substancialmente o remdio do habeas corpus, convertendo-o em outro mais amplo e aplicvel a todas as liberdades para as quais no houvesse em nosso direito garantia especial; eu creio, pelo contrrio, que no foi esta a sua idia, que o seu pensamento foi consagrar mesmo o habeas corpus, tanto que lhe conservou o nome tradicional. Mas fora de dvida que o texto da Constituio republicana muito mais amplo do que o do Cdigo imperial, e desta amplitude se valeram a doutrina e a jurisprudncia para alargar o domnio do instituto. Com efeito, apoiados nos termos do dispositivo constitucional e, considerando que a nossa legislao no possui, como a americana, remdios tutelares para certos direitos, to respeitveis como a liberdade de locomoo e dos quais a liberdade de locomoo um acessrio, a doutrina e a jurisprudncia entenderam cabvel o habeas corpus, no s quando esta liberdade o fim direto e exclusivo da garantia que se impetra, mas ainda quando unicamente a condio do exerccio de outro direito, para o qual no haja na lei o remdio apropriado.77

Epitacio props ao Senado uma posio conciliadora que poria fim aos abusos da jurisdio ampliada do habeas corpus, principalmente em questes polticas, mas manteria a garantia como remdio para a proteo de outras liberdades fundamentais, como a liberdade de conscincia, de reunio e de tribuna. Na verdade, Pessa considerava que o mal j estava superado pela supresso proposta (e j aprovada) na Emenda 4, 5, que retirava do Judicirio a apreciao de qualquer questo relativa interveno nos Estados, declarao do estado de stio, verificao de poderes e ao reconhecimento, posse, legitimidade e perda de mandato dos membros do Poder Legislativo e Executivo, federal ou estadual. Para Epitacio, isso j seria suficiente para conter o ativismo do Supremo em matria poltica.
Salvo poucos casos, que podem ser considerados excees, sobretudo na matria poltica que os inconvenientes dessa atuao se tm feito sentir. A ingerncia dos tribunais nesses assuntos contraria, com efeito, a lgica dos princpios e quebra a harmonia do sistema, segundo o qual os tribunais devem o mais
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REVISTA FORENSE. Fascculos 271 a 276. Propriedade e direo de F. Mendes Pimentel. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado, 1926. v. XLVI, p. 170. 67

Memria Jurisprudencial possvel ser afastados desse terreno onde, ao demais, correm sempre o risco de perder a serenidade que deve formar o ambiente de suas decises e o sentimento de justia que deve inspir-las. Infelizmente a interveno do Judicirio nos chamados casos polticos tem sido demasiado freqente e no raro perturbadora.78

Nota-se, claramente, a posio reticente de Epitacio Pessa em relao doutrina brasileira do habeas corpus, mas a sua proposta (que no era to conhecida) de utilizao do instituto para casos mais amplos de proteo das liberdades fundamentais, excluda apenas a possibilidade de interveno judicial na atividade poltica, revela o compromisso de Pessa com a defesa da Constituio. Vejamos:
Restringida, assim, a rbita de ao dos tribunais, os inconvenientes apontados perdem o vulto. No h necessidade de estreit-la ainda mais, como faz a Emenda 5, 22. Reduzir ainda o habeas corpus simples garantia de locomoo, sem dar-lhe um sucedneo para assegurar certos direitos imprescritveis do indivduo e inseparveis de todo povo culto, ser mal ainda maior, ser um pirronismo excusado e indefensvel. No pode aspirar aos foros de civilizada a nao onde direitos como o de reunio, de tribuna, de conscincia, etc. possam ser mistificados pelo arbtrio da autoridade, sem que justia seja permitido impedi-lo em tempo oportuno. Entretanto, o que vai acontecer se o Congresso adotar a emenda de que estou tratando.79

Nos votos proferidos cerca de vinte anos antes desse discurso pelo Ministro Epitacio Pessa, em processos de habeas corpus, possvel identificar perfeitamente sua coerncia de pensamento sobre o tema. Nota-se, ao mesmo tempo, a mencionada resistncia com a perspectiva de alargamento excessivo do cabimento do remdio constitucional, mas tambm o reconhecimento de seu cabimento em situaes em que a liberdade de locomoo seria meio para a fruio de outras liberdades fundamentais.

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REVISTA FORENSE. Fascculos 271 a 276. Propriedade e direo de F. Mendes Pimentel. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado, 1926. v. XLVI, p. 171. 79 Idem, p. 171. 68

Ministro Epitacio Pessa

4. EPITACIO PESSA E A JURISPRUDNCIA DO STF Este captulo tem o objetivo de apresentar mais detalhadamente o perfil jurdico do Ministro Epitacio Pessa com base na anlise de algumas de suas principais decises. Para tanto, buscou-se classificar as decises utilizando o critrio da organizao da prpria jurisdio do Supremo da poca: como tribunal de apelao da Justia Federal (jurisdio cvel e criminal); como tribunal encarregado de garantir a unidade do Direito em confronto com a dualidade da Justia (jurisdio extraordinria); e como tribunal de defesa dos direitos e liberdades assegurados pela Constituio (jurisdio das liberdades). bem verdade, como se ver, que essa diviso no significa uma separao estanque das funes do STF, at porque, incidental, o controle de constitucionalidade na poca era feito de modo excepcional em qualquer processo. A proteo de liberdades fundamentais ou a preservao da unidade e supremacia do direito federal sobre a legislao estadual muitas vezes se fazia no exerccio da jurisdio, digamos, comum do STF, quando atuava como corte de apelao da Justia Federal. O recurso extraordinrio propriamente dito destinava-se principalmente defesa da Federao e aproximava o STF do formato de corte de cassao das decises dos tribunais estaduais, com a diferena de que suas decises nessa sede sempre substituram a deciso recorrida, ou seja, sempre foram dotadas da prerrogativa ausente nas cortes de cassao de julgar novamente a causa, a partir da correta aplicao do direito. A classificao visa apenas a organizar os acrdos e votos de Epitacio Pessa de modo um pouco mais didtico. No obstante, os subitens desta seo foram montados com o intuito de revelar, mediante a seleo de votos do Ministro Pessa, os tpicos, as premissas decisrias, os fundamentos conceituais que ele manejava para convencer a maioria do Tribunal. Foi dito, no captulo primeiro, que a caracterstica mais marcante de Pessa como juiz do Supremo foi a defesa da legalidade, do direito positivado, defesa que se manifestava, no raro, explicitamente. V-se esse compromisso em vrias passagens de seus votos, como, por exemplo, no voto que proferiu na ACr 352, de 1909, em que se discutia o correto enquadramento legal da conduta apontada como tpica em relao ao crime de introduzir em circulao moeda falsa, como autntica. Na ocasio Pessa, com a nfase habitual, chamava a ateno do Tribunal para a impropriedade da redao do enunciado normativo:
Ora, no h artifcio capaz de convencer que incorre nas penas deste artigo quem introduz na circulao moeda falsa, como falsa. Podem sacar da todas as assustadoras conseqncias que quiserem: a culpa ser do legislador, que no soube fazer a lei, nunca do juiz, adstrito a aplic-la como ela e no como ele entende que devia ser.
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Memria Jurisprudencial

Esse voto ser examinado mais adiante, mas a antecipao do pequeno trecho acima serve apenas para ilustrar o que se disse a respeito da postura de Pessa em defesa da legalidade, moda exegtica. notvel tambm a atuao de Pessa na defesa dos interesses da Unio e de sua legislao federal, em face dos governos e legisladores estaduais. Suas posies firmes nesse sentido ajudaram a sedimentar o modelo brasileiro de federalismo, caracterizado pela ascendncia do poder central sobre as demais unidades polticas do territrio nacional, Estados e Municpios. Um bom exemplo do modo como ele encarava o federalismo est no voto elaborado para o julgamento do RE 518/RS. Sobre esse voto, alis, h uma curiosidade histrica, lembrada por Leda Boechat Rodrigues80, mas que, aparentemente, passou despercebida por Sobral Pinto quando da confeco do prefcio da j mencionada coleo das obras completas de Pessa. O julgamento do recurso extraordinrio ocorreu no dia 11 de dezembro de 1907. Pessa havia se licenciado do Tribunal para tratar de uma enfermidade, viajara para a Europa e no participara do julgamento. Seu longo voto no foi lido e o resultado foi a vitria do Estado do Rio Grande do Sul, em desempate, contra eleitores da cidade de Porto Alegre, que no aceitavam a aplicao de legislao estadual supostamente em confronto com a Lei federal 1.269, de 1904, lei esta que, nas palavras de Pessa, havia consagrado o princpio da unidade de alistamento para todo o Brasil. A leitura desse voto no proferido d a exata dimenso de sua posio de defesa da superioridade da lei federal sobre a legislao dos Estados:
Desde que o direito de voto outorgado pela Unio, a esta que incumbe proclamar quais os que dele se acham investidos; ela que deve verificar quais cidados que renem as condies que ela prpria estabeleceu para o gozo dum direito que ela prpria criou e conferiu. Mas, feita esta verificao, reconhecido o direito poltico do cidado, proclamado oficialmente (permitam-me diz-lo, federalmente) esse direito por meio do ttulo eleitoral, no podem os Estados criar limitaes, condies ou embaraos de qualquer natureza a esse direito, sob pena de admitirmos este absurdo que lcito aos Estados limitarem, condicionarem ou embaraarem nos seus territrios a prpria ao da Unio Federal. Investido pela Unio do direito de voto, o cidado eleitor em toda a Repblica e, exibindo o seu ttulo,
Encontrou-se entre os papis de Epitacio Pessa um voto, datado de 11 de dezembro de 1907, que no chegou a ser proferido, por ter sido a causa duas vezes decidida em 1908 enquanto ele se encontrava na Europa, de licena. Pelo voto de desempate do Presidente Pindaba de Matos, negou-se provimento ao recurso, julgando-se constitucional o alistamento eleitoral do Estado do Rio Grande do Sul. Se Epitacio tivesse participado do julgamento e lido seu voto, realmente magistral, o Tribunal teria dado provimento ao recurso por 6 votos contra 5, e no teria sido adiada, por deciso judicial, a unidade do alistamento eleitoral no Brasil. RODRIGUES, Leda Boechat. Histria do Supremo Tribunal Federal. 2. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1991. p. 9 (Defesa do Federalismo, II). 70
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Ministro Epitacio Pessa pode votar em qualquer eleio federal, estadual ou municipal, independente de qualquer outro alistamento. E s o investido pela Unio pode votar, porque s ela pode conferir esse direito. O que os Estados podem fazer estabelecer as regras para o exerccio deste direito nas eleies locais; prescrever que os eleitores s possam votar na seo da sua residncia, em grupos de cem ou duzentos, de tais a tais horas, em escrutnio secreto ou no, em tantos nomes, assinando tais a tais documentos, exibindo os seus ttulos etc., etc. E eis a perfeitamente definidas e caracterizadas a funo da Unio e a funo do Estado em matria eleitoral. A primeira concede o direito de voto (direito que se autentica com o ttulo), o segundo regula o seu exerccio. o mesmo que se d com o direito de ao, jus agendi. A Unio quem concede o jus agendi, o Estado no pode d-lo a outras pessoas que no as favorecidas pela lei federal, no pode, por exemplo, d-lo aos menores de quatorze anos; o Estado no pode recus-lo a alguma daquelas pessoas, por exemplo, aos estrangeiros ou aos condenados; o Estado no pode impor-lhe limitaes, decretando, por exemplo, que o interdito recuperando no possa ser empregado por quem tenha viciosa a posse; o Estado, finalmente, no pode sujeit-lo a condies, determinando, por exemplo, que a ao finim refundarum s possa ser exercida por quem tenha a sua propriedade registrada em alguma repartio estadual. O Estado no pode fazer nada disso. Por qu? Porque seria dar onde a Unio nega; recusar onde a Unio d; limitar e condicionar onde a Unio no criou limites nem condies; e a autoridade do Estado no se pode sobrepor ou contrapor da Unio.

Como se v, a superioridade poltica da Unio sobre os Estados , pois, originria na experincia republicana. Atualizado, poliglota, Epitacio Pessa combinava em seus votos, a seguir examinados mais amide, a doutrina predominante do pensamento jurdico europeu com a jurisprudncia da Corte Suprema dos Estados Unidos, tomada como modelo para a criao de nosso Supremo Tribunal. Os direitos adquiridos, a relao jurdica, os conceitos de posse e de propriedade, os efeitos da vitaliciedade dos cargos pblicos, os interditos possessrios, todos esses institutos e muitos outros, recebidos da influncia civilista europia, passam ento a conviver com as tcnicas e questes at aquele momento inditas do controle difuso de constitucionalidade, que impunham como vimos no captulo anterior saber se o recurso extraordinrio era cabvel quando a deciso recorrida negava validade a lei federal ou apenas havia deixado de aplic-la, ou de aplic-la corretamente; e do habeas corpus, como ao mandamental mais ampla de proteo das liberdades fundamentais, principalmente no campo dos direitos polticos. Sua passagem pelo Supremo deixou no Tribunal a marca de uma obra jurdica de grande relevo, cuja importncia Sobral Pinto j apontara no apenas
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como expresso cientfica da cultura jurdica do passado, mas tambm como roteiro da vida jurdica contempornea.81 A propsito, nas pginas seguintes, em que se pretende mais descrever do que propriamente analisar os votos do Ministro Epitacio Pessa, poder o leitor, minimamente versado nos temas atuais de nossa doutrina constitucional, surpreender-se com a familiaridade de alguns debates de outrora, no obstante o sculo decorrido, to parecidos com alguns problemas e suas solues constitucionais do presente. A vivacidade do texto de Epitacio Pessa ser evidenciada. Seu raciocnio lgico inescapvel, sua ironia e senso de humor, sua veemncia, o manejo dedutivo de princpios, as melhores passagens de cada voto selecionado sero transcritas. Pretende-se, portanto, revelar Epitacio por ele mesmo, na melhor medida possvel. Recomenda-se, porm, a leitura integral dos respectivos acrdos colecionados no apndice. 4.1 Tpicos da jurisprudncia do STF nas matrias cvel e criminal 4.1.1 Guerra fiscal: imposto sobre intercurso de mercadorias ACi 1.221/AC, Pessa, 1906. Estado do Maranho v. Sousa Machado & Cia. Sucessores de Alves Machado & Cia. Esse caso foi escolhido porque expe diversos aspectos da jurisprudncia do STF na matria. Aspectos processuais, precluso, exceo de incompetncia, aspectos substantivos envolvendo argio de inconstitucionalidade. A soluo especfica para o caso, encaminhada pelo Ministro Pessa, j mostra tambm boa dose de seu raciocnio jurdico. Claro, o caso retrata uma situao tpica e difcil de acomodao entre os poderes dos Estados e o poder central, problema aparentemente crnico do federalismo nacional. Trata-se da guerra fiscal entre Estados em torno da cobrana de tributos estaduais sobre a circulao de mercadorias. Outros casos semelhantes, mas de procedncias diversas, relatados por Epitacio Pessa, indicam que o assunto mobilizou a jurisdio do STF naquela quadra. Examinemos o caso. A Fazenda do Estado do Maranho apelou ao Supremo da sentena do Juiz Federal da Seo, que havia concedido aos apelados um mandado de manuteno instrumento criado pela Lei federal 1.185, de 1904 contra a
81 PINTO, Sobral. Prefcio. In: BRASIL. Ministrio da Educao. Instituto Nacional do Livro. Obras Completas de Epitacio Pessa. Rio de Janeiro, 1965. p. 11. (Acrdos e Votos no Supremo Tribunal Federal, III).

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penhora de mercadorias feita pelo Estado para pagamento de imposto estadual, supostamente incidente sobre o consumo, mas que, na prtica, recaa sobre o comrcio interestadual. O caso no era novo, a jurisprudncia do Supremo j contava mais de uma declarao incidental de inconstitucionalidade de leis estaduais por invaso da competncia exclusiva implcita da Unio para tratar de tributao do comrcio interestadual.82 A Lei federal 1.185, de 1904, veio, na verdade, confirmar e atribuir efeitos erga omnes jurisprudncia do Supremo Tribunal, emprestando o atributo que ento lhe faltava. Essa lei explicitava a liberdade do comrcio de cabotagem, vedava a cobrana de impostos sobre o trnsito de mercadorias entre Estados e estabelecia a competncia privativa do Congresso Nacional para regular o comrcio interestadual. A lei tambm estabelecia a competncia da Justia Federal para conceder mandados de manuteno em favor do possuidor de mercadorias estrangeiras ou nacionais que fosse turbado na sua posse em conseqncia de dispositivo de lei estadual criadora de impostos institudos fora daquelas condies. O quadro parecia de fcil equacionamento ante a posio j firme do Supremo pela inconstitucionalidade do imposto estadual sobre circulao de mercadorias entre Estados. Mas, nesse caso, a lei maranhense tambm parecia adequar-se perfeitamente ao padro da legislao federal e da prpria jurisprudncia, pois admitia cobrar tributos sobre gneros oriundos de outros Estados apenas quando esses j estivessem em circulao no comrcio do prprio Estado, incorporados, portanto, ao acervo de suas prprias riquezas. Em outras palavras, a lei maranhense tratava apenas de cobrana de tributos sobre o consumo das riquezas, no sobre seu comrcio interestadual. Talvez por no se sentir to segura quanto prova dos autos, a Fazenda do Estado levantou, preliminarmente, a exceo de incompetncia da Justia Federal para conhecimento da causa. Sustentava que a matria seria de competncia da Justia estadual, por se tratar da aplicao de uma lei do Estado, a que tratava da incidncia do imposto. Em razo disso sustentava a Fazenda do Estado do Maranho , a prpria lei federal, que permitia Justia Federal conhecer dos mandados de manuteno, seria inconstitucional, por violao do art. 59, 1, b, e do art. 62, da Constituio de 1891. Respectivamente,

82 O STF declarou inconstitucional o imposto sobre gneros importados de outros Estados criado pela Lei pernambucana 315 de 30-6-1897, pois esse tipo de imposto s poderia ser criado por lei federal. Supremo Tribunal Federal Jurisprudncia, p. 140, 1905 RE 196, 09-11901. O STF declarou a inconstitucionalidade da Lei estadual (Bahia) 315, de 1897, que criou o imposto de importao interestadual. A Fazenda local invadiu a competncia exclusiva da Unio federal. Supremo Tribunal Federal Jurisprudncia, p. 158, 1905 RE 204, 31-6-1901.

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o permissivo constitucional do recurso extraordinrio contra acrdo de tribunais estaduais e a imunidade recproca de jurisdio.83 A preliminar seria superada por Pessa, que, utilizando com maestria suas ferramentas retricas, simplesmente no reconhecia a competncia da Justia estadual para o caso, demonstrando no ser suficiente, para atrair essa competncia, a alegao da aplicao de lei estadual em face de lei federal, o que foraria a apreciao do feito pelo STF apenas na via do recurso extraordinrio. Com o voto de Pessa, o Tribunal conheceu da apelao e aplicou sua jurisprudncia j firmada nos precedentes mencionados (recursos extraordinrios). Vejamos:
Afirma o apelante que a Lei 1.185 inconstitucional: a) porque, sempre que se contesta a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio ou das leis federais, a Justia competente para dirimir a controvrsia a Justia local, ex vi do art. 59, 1, letra b, da Constituio, e, sendo assim, no pode uma lei ordinria conferir essa atribuio em caso algum Justia Federal; b) porque a Justia Federal no pode intervir em questes submetidas aos tribunais dos Estados, nem alterar, anular ou suspender as decises ou ordens destes, excetuados os casos expressamente declarados na Constituio, e, pois, estando a questo sujeita j Justia local, no era dado ao Juiz Federal, embora autorizado por aquela lei, intervir no pleito, e por meio de um mandado de manuteno suspender a ao do Juiz do Estado, hiptese que se no acha declarada expressamente em nenhum artigo da Constituio. No h dvida que, segundo o art. 59, 1, letra b, da Constituio, a Justia local competente para decidir da validade das leis do Estado, quando contestada perante ela em face da Constituio ou das leis da Unio. este direito um consectrio da autonomia das Justias locais; o que se deduz dos precisos termos da disposio citada e o que o Supremo Tribunal tem assentado em uma longa srie de julgados. Mas incontestvel tambm que este preceito se refere s causas que, desde a origem, por sua natureza e independente da questo constitucional que nelas se agita, so da competncia da Justia dos Estados. Ele no compreende, porm, as causas da alada da Justia da Unio, nas quais, entretanto, possvel tambm surgir a questo da constitucionalidade de uma lei local.
Art. 59. (...) 1 Das sentenas das Justias dos Estados, em ltima instncia, haver recurso para o Supremo Tribunal Federal: (...) b) quando se contestar a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio, ou das leis federais, e a deciso do Tribunal do Estado considerar vlidos esses atos, ou essas leis impugnadas. Art. 62. As Justias dos Estados no podem intervir em questes submetidas aos Tribunais Federais, nem anular, alterar, ou suspender as suas sentenas ou ordens. E, reciprocamente, a Justia Federal no pode intervir em questes submetidas aos tribunais dos Estados nem anular, alterar ou suspender as decises ou ordens destes, excetuados os casos expressamente declarados nesta Constituio. 74
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Ministro Epitacio Pessa Ora, quando tal acontea, tornar-se-, por acaso, s por este fato, incompetente a Justia Federal, at ento competente? Ter, porventura, essa circunstncia a virtude de desaforar o feito? Certamente no; este continua a correr perante o Juiz Federal, a quem desde ento assiste o direito de negar execuo lei local, cuja inconstitucionalidade se argi, como tem o de no cumprir uma lei da Repblica, em condies idnticas. Seria, com efeito, extravagante que a Justia Federal, a quem est confiada a defesa da Constituio contra os atos dos outros poderes nacionais, fosse obrigada a aplicar passivamente as leis dos Estados ainda que as reconhecesse contrrias Constituio, ou a recuar impotente diante delas, quando surgissem como um embarao ao desempenho de sua misso. Este ponto, alis, j foi resolvido no sentido das consideraes expostas pelos Acrdos 948 e 949, de 10 de agosto de 1904. , portanto, fora de dvida que, em uma causa de sua competncia, pode a Justia Federal conhecer da constitucionalidade de uma lei de Estado; no h a nenhuma violao do art. 59, 1, letra b, da Constituio, que pressupe hiptese diversa. Isto mostra que a questo foi mal posta pelo apelante. No se pode provar a inconstitucionalidade da Lei 1.185 com o art. 59 da Constituio, porque este artigo cogita de feitos da competncia da Justia dos Estados, enquanto que as causas de que trata a lei de 1904 so da alada da Justia Federal. O que se tem de investigar se esta lei podia conferir Justia da Unio o conhecimento e julgamento dessas causas. Se podia, a lei perfeitamente constitucional, apesar do art. 59, 1, letra b, da Constituio; se no podia, a lei no deve ser aplicada, no porque o citado artigo obste que o juiz federal, em causa de sua competncia, aprecie a constitucionalidade de uma lei de Estado, mas unicamente por uma destas duas razes: ou porque a legislatura ordinria no pode aumentar as funes do Poder Judicirio federal, ou porque, podendo-o, outorgou, todavia, a este o conhecimento de uma causa privativa da Justia local. A questo, com efeito, se biparte assim: 1 Pode o Congresso Nacional conferir ao Poder Judicirio atribuies que no estejam expressas na Constituio? 2 Sero os mandados de manuteno ou proibitrios da lei de 1904, por sua natureza, da competncia da Justia Federal ou da competncia da Justia dos Estados?

Epitacio responde citando a doutrina americana, segundo a qual as competncias privativas do Supremo fixadas na Constituio no poderiam ser aumentadas nem diminudas pela legislao federal: no assim, porm, as atribuies da Justia Federal da primeira instncia, s quais pode a legislatura ordinria acrescentar outras causas, desde que nestas se pleiteie um interesse da Unio. E completa citando a j vasta jurisprudncia do STF no ponto:

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Memria Jurisprudencial Eis por que o Tribunal aceitou, apesar de no exarada expressamente na Constituio, a competncia atribuda aos juzes secionais, e a ele prprio por via de apelao: 1, nas aes de marcas de fbrica, entendendo que neste caso a Lei 221, art. 12, se limitou a exprimir poderes implcitos no art. 35, 2, e no art. 72, 25, 26 e 27, da Constituio; 2, nos processos de contrabando e moeda falsa, admitindo que neste ponto a citada Lei 221, de 1894, e a 515, de 1898, nada mais fizeram do que traduzir poderes includos nos arts. 7, 1 e 3, e 34, 4 e 5, quanto ao primeiro daqueles crimes, e nos arts. 7, 1, 1; 34, 7 e 8; e 66, quanto ao segundo. O Tribunal legitimou assim o princpio de que ao Poder Legislativo ordinrio lcito aditar s atribuies dos juzes secionais outras atribuies, contanto que estas se compreendam implicitamente nos poderes conferidos Unio pela Carta Constitucional. E nesta ordem de idias foi ao ponto de aceitar a competncia que lhe deu a lei de 24 de setembro de 1893 para julgar, em segunda instncia, os recursos eleitorais, considerando-os matria concernente a direitos polticos e, assim, implcita, seno expressamente compreendida na esfera da jurisdio federal. (Acrdo 24, de 23 de fevereiro de 1897, Jurisprudncia, p. 353.) que existem sempre nas leis institucionais certas atribuies implcitas que so imprescindveis para garantirem a unidade da administrao. Nem era possvel, sem o completo aniquilamento do sistema federativo, delegar s autoridades estaduais a soluo de graves assuntos que entendem com os direitos outorgados pela Constituio aos rgos da soberania nacional. (Acrdo de 24 de outubro de 1894.) Tratando-se de ato lesivo Fazenda Nacional, outra jurisdio para dele conhecer no pode ser invocada seno a federal, instituda especialmente para garantia e segurana das prerrogativas dos direitos, poderes e contratos da Unio, nada havendo mais incurial e bsono da organizao federal do que colocar esses direitos sob a dependncia das jurisdies locais e, com tal subverso dos princpios fundamentais do regmen, sobrepor a parte ao todo, dando quela a preponderncia sobre este. (Acrdo 1.850, de 13 de setembro de 1902.) Entra na alada das legislaturas ordinrias definir esses poderes implcitos, e, como conseqncia, confiar a sua salvaguarda ao Poder Judicirio da Unio. Do exposto conclui-se que ao Congresso Nacional lcito conferir aos juzes secionais atribuies que no estejam expressas no art. 60 da Constituio. A nica restrio a esta faculdade que a nova atribuio exista implcita em disposies da Constituio Federal.

Resolvida a primeira questo, admitida a constitucionalidade da lei federal que dava competncia para a Justia Federal conhecer da causa, Pessa ainda acrescenta o argumento substantivo (equilbrio federativo) para sustentar o porqu de os mandados criados pela lei de 1904 permanecerem na esfera da jurisdio federal:
O Estado que tributa a entrada ou a passagem de mercadorias de outros Estados ou estrangeiras em seu territrio viola, sem dvida, estes preceitos constitucionais, como tantas e tantas vezes tem decidido o Supremo Tribunal, e, violando-os, fere direitos e interesses da Unio, embaraando o exerccio de
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Ministro Epitacio Pessa uma funo que somente dela, diminuindo-lhe as rendas pelo retraimento forado da importao, que o imposto estadual afugenta, provocando talvez conflitos interestaduais, gerando a guerra de tarifas entre os Estados, perturbando, portanto, da maneira mais nociva o seu comrcio etc. (...) (...) mister, pois, entender-se o citado preceito constitucional como se interpreta no direito americano a disposio de que ele cpia, isto , como sendo aplicvel sempre que se trate de causas regidas diretamente pela Constituio, ou que digam respeito aos poderes que ela confere, s garantias que assegura e s proibies que faz, independentemente de qualquer lei especial. Nem outra a inteligncia proclamada pelo Supremo Tribunal nos Acrdos 162, de 30 de setembro de 1896, Jurisprudncia, p. 101; 185, de 3 de abril de 1897, Jurisprudncia, p. 71; 288, de 5 de dezembro de 1898, Jurisprudncia, p. 134; 462, de 30 de janeiro de 1900, Jurisprudncia, p. 187, alm de outros. Ora, no se pode contestar que os mandados da Lei 1.185 constituem uma proteo liberdade do comrcio interestadual garantida pela Constituio, visam tornar efetivos poderes que a Constituio confere Unio e proibies que a Constituio fez aos Estados, poderes que no dependem de leis especiais que lhes regulem o exerccio, proibies que, para se imporem, no precisam que os legisladores ordinrios lhes definam as condies de sua realizao.

A vedao constitucional a que se refere Pessa encontra-se no art. 11, 1, que explicitamente torna imune de tributos dos Estados e da prpria Unio o comrcio de mercadorias entre Estados.84 No obstante, foi preciso ainda assinalar a auto-aplicabilidade da garantia constitucional para demonstrar definitivamente o cabimento dos mandados de manuteno criados pela lei de 1904 e afetos competncia da Justia Federal. Mas o Estado tambm havia alegado que a lei federal violava a garantia constitucional de imunidade recproca ou da independncia entre as jurisdies estaduais e a federal, apontando a violao do art. 62 da Constituio de 1891. A essa altura, porm, firmada a premissa da competncia da Justia Federal, essa outra alegao j no mereceria muito esforo do Ministro. Mesmo assim, ele aproveita o ponto para esclarecer um pouco mais suas premissas e se aproximar da deduo final que poria fim ao caso:
Assim, o pensamento do art. 62 da Constituio que uma Justia no pode intervir em causas da competncia da outra. Se o faz, o meio de evitar a usurpao a avocatria (Lei 221, art. 29, 3, e art. 79), o conflito de jurisdio ou o de que usou o apelante, isto , a exceo de incompetncia. Proposta esta e levada a questo at ao Supremo Tribunal, se este entender que a Justia Federal
CF/1891: Art. 11. vedado aos Estados, como Unio: 1) criar impostos de trnsito pelo territrio de um Estado, ou na passagem de um para outro, sobre produtos de outros Estados da Repblica ou estrangeiros, e, bem assim, sobre os veculos de terra e gua que os transportarem. 77
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Memria Jurisprudencial incompetente, anular o feito e restabelecer desta sorte o preceito constitucional violado. Se, pelo contrrio, julga competente a Justia da Unio, ento que o art. 62 no foi infringido, no houve invaso da Justia Federal nas atribuies das Justias dos Estados. Ora, que a matria de que se trata entra na alada das Justias da Unio o que j ficou abundantemente demonstrado. De tudo quanto at aqui se expendeu resulta que a lei de 1904, com o outorgar aos Juzes Federais a faculdade de conceder mandados de manuteno ou proibitrios nas condies que estabeleceu, no transgride nenhum preceito constitucional. O que indispensvel que o mandado se contenha dentro dos limites assinados pela lei; que haja uma lei do Estado tributando o comrcio interestadual, martimo, terrestre ou fluvial (salvo o imposto de exportao e o de que trata a Constituio, art. 9, 3, 4) e o dono das mercadorias tributadas esteja sendo turbado ou ameaado de turbao na posse das mesmas mercadorias.

Superadas as preliminares, restou o enquadramento do fato moldura legal. Mas o problema no estava no texto da lei maranhense que, nos termos em que foi concebida, no infringia nem a Constituio Federal, nem a Lei 1.185, como reconhecia o Ministro Pessa no voto: os tributos so os mesmos para os gneros dos outros Estados e para os produtos similares do Maranho, e a lei preceitua que, em relao aos primeiros, as taxas sejam cobradas somente depois que as mercadorias constiturem objeto do comrcio interno do Estado e se acharem assim incorporadas massa de suas riquezas. So justamente as condies em que a lei de 1904, inspirando-se na Constituio, permite a tributao. O problema estava na sua execuo:
Mas no assim que a tm entendido e executado, pelo menos no caso dos autos, os agentes do fisco estadual. Tais agentes tomam a mercadoria ainda a bordo, recolhem-na em armazns de propriedade do Estado e a calculam o imposto sobre a mercadoria tal qual importada, em sua quantidade ou peso total, isto , arbitram o imposto antes de se incorporar massa das riquezas locais, e em seguida cobram a importncia total do imposto assim calculado, tenha ou no o importador desfeito assim os invlucros de todos os gneros, tenha-os ou no vendido todos por grosso, estejam ou no sendo todos vendidos a retalho. Ora, manifesto que tal processo transgride o esprito e a letra da lei de 1904. Alega o Estado que os apelados no provaram esse fato. Mas, em primeiro lugar, o apelante no nega a veracidade dele. Depois, os avisos de fls. 19 a 49 confirmam as asseveraes dos apelados: neles vm a discriminao de todos os gneros, com a especificao do envoltrio, peso, qualidade e quantidade, e esta discriminao, coincidindo exatamente com a qualidade, quantidade, peso e invlucros das mercadorias importadas, prova bem que estas no estavam ainda incorporadas ao comrcio interno do Estado, quando foi calculado o imposto.

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Ministro Epitacio Pessa Assim que, se a lei maranhense no contrria lei federal de 1904, contrrios a esta so os atos de execuo de que os autos do notcia; pelo que o Supremo Tribunal Federal confirma a sentena que manuteniu os apelados na posse das mercadorias penhoradas e condena o apelante nas custas.

Era, portanto, a despeito das diversas e controvertidas questes de direito envolvidas, um caso que tornava essencial o exame da prova, algo que no poderia ser feito em sede extraordinria. A deciso foi unnime. 4.1.2 Direito adquirido Entre os votos de Epitacio Pessa, h diversos casos envolvendo questes de direito intertemporal: a proteo a direitos adquiridos contra restries ou mesmo perda dessas posies subjetivas em decorrncia de legislao posterior. Com sua capacidade para a exposio clara da discusso em causa, Pessa ensina a diferena entre direito adquirido e mera expectativa de direito; define o momento em que se d a aquisio ou incorporao dos direitos ao patrimnio jurdico dos sujeitos; compara e distingue as relaes jurdicas decorrentes de regimes contratuais e regimes estatutrios; e, em caso especfico que envolvia suposto direito a promoo de militar, vemos Epitacio afirmar a tese hoje consagrada de que no existe direito adquirido a regime jurdico. A quantidade expressiva desse tipo de questo revela tambm aspectos da instabilidade poltica e jurdica daqueles primeiros tempos, o que obrigava o Tribunal a tornar eficaz a clusula constitucional da irretroatividade das leis em prejuzo de posies jurdicas consolidadas, segundo a norma ento vigente.85 4.1.2.1 Vitaliciedade de cargo ACi 1.197/RJ, Pessa, 1906. Desembargadores Antnio Jos de Sousa Freitas e Enias de Arajo Torreo v. Estado do Rio de Janeiro. Em 1892, a Lei fluminense 20 declarou vitalcios e inamovveis os membros do Tribunal de Contas do Estado. Onze anos depois, uma reforma legislativa extinguiu o Tribunal e dispensou de suas funes todos os seus membros. Aps terem seus pedidos de manuteno do pagamento dos vencimentos negados na via administrativa, os desembargadores propuseram ao ordinria na Justia Federal, com base no art. 60, letra a, da Constituio, segundo o qual competia Justia Federal processar e julgar as causas em que algumas das partes fundamentassem a ao, ou a defesa, em disposio da Constituio Federal.
85 A Constituio de 1891 j previa, em seu art. 11, 3, a vedao aos Estados, como Unio da prescrio de leis retroativas.

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No mrito, os autores pediam a condenao do Estado a lhes pagar os vencimentos desde a data em que foram afastados de suas funes at serem providos em cargos equivalentes, ou serem regularmente aposentados, e mais os juros da mora. Fundamentaram o pedido nas garantias previstas no art. 11, 3 (irretroatividade das leis), no art. 63 (cada Estado reger-se- pela Constituio e pelas leis que adotar, respeitados os princpios constitucionais da Unio) e no art. 74 (As patentes, os postos e os cargos inamovveis so garantidos em toda a sua plenitude). A ao foi julgada improcedente pela sentena do Juiz da Seo. Da sentena apelaram os autores ao Supremo Tribunal Federal, cabendo a relatoria ao Ministro Epitacio Pessa. De sada, em seu voto, Pessa buscou apoio na doutrina americana que tratava da auto-executoriedade de algumas normas constitucionais garantidoras de direitos independentemente de reserva legal, para explicar melhor a hiptese de atrao da competncia da Justia Federal invocada pelos apelantes, prevista no art. 60, b, da Constituio de 1891:
Considerando que, se a simples invocao da Carta Constitucional no basta para aforar a causa na Justia da Unio, do contrrio anulada ficaria a jurisdio da Justia dos Estados, uma vez que todos os direitos encontram assento prximo ou remoto na Constituio, certo tambm que o mero fato material da existncia de uma lei ou decreto, estatuindo sobre o caso que faz objeto da lide, no pode ter a virtude de anular a competncia da Justia Federal, em benefcio dos tribunais locais. Se tal fato fosse por si s bastante para caracterizar a competncia da Justia estadual, sem aplicao ficaria o art. 60, letra a da Constituio, porque toda causa fundada imediatamente na Constituio tem precisamente por fim a defesa de um direito ferido por ato legislativo ou executivo da Unio ou dos Estados. mister, pois, entender o citado preceito constitucional qual se interpreta no direito americano a disposio de que ele cpia, isto , como referindo-se s causas diretamente regidas pela Constituio ou que digam respeito aos poderes que esta confere, s garantias que assegura e s proibies que faz, independente de qualquer lei especial (Acrdos 162, de 30 de setembro de 1896, Jurisprudncia, p. 101; 185, de 3 de abril de 1897, Jurisprudncia, p. 71; 285, de 5 de dezembro de 1898, Jurisprudncia, p. 134; 462, de 3 de janeiro, e 361, de 11 de agosto de 1900, Jurisprudncia, p. 187 e 105; 1.221, de 24 de outubro de 1906, etc.); Considerando que os apelantes invocam em apoio do seu pedido os arts. 11, 3; 63; e 74 da Constituio, e estes dispositivos contm proibies, poderes e garantias que, para a sua efetividade, no dependem de qualquer lei ou ato especial, verificando-se assim o caso de competncia definido no citado art. 60, letra a;

Reconhecida a competncia e os atributos das normas constitucionais invocadas pelos apelantes, seu voto adentra o mrito da causa e passa a definir a natureza do cargo vitalcio dos apelantes. Argumenta que em um emprego pblico qualquer necessrio distinguir a funo, que constitui o interesse da
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sociedade, e o vencimento, que representa o interesse do funcionrio: em bem cumprir a primeira est o dever deste; em pagar pontualmente o segundo se concretiza a obrigao daquela. Assim continua , se o emprego vitalcio, o ato da nomeao seguido da posse vincula desde logo o governo obrigao de pagar os vencimentos do cargo ao nomeado, enquanto este viver ou enquanto no perder o cargo por ato prprio. E ainda se ao governo lcito suprimir o emprego, desde que no o considere mais necessrio, e por esta forma renunciar ao que lhe deve o funcionrio, no pode, todavia, esse seu ato ter como efeito liber-lo daquela obrigao. A concluso do raciocnio que: pode o sujeito de um direito abrir mo desse direito, mas ao devedor de uma obrigao no dado eximir-se, por ato pessoal, ao seu cumprimento. Pessa arremata sua deduo e ainda reclama fora normativa para as regras constitucionais invocadas, ao aduzir que a vitaliciedade no tolhe somente ao Governo a liberdade de demitir o funcionrio, mas tambm a de extinguir-lhe o emprego, sem lhe assegurar os proventos respectivos, do contrrio aquele predicamento seria uma garantia puramente nominal, pois estaria no arbtrio da administrao burl-la sempre que quisesse, abolindo a funo. Outra no poderia ser a concluso desse julgamento seno a reforma da sentena com o reconhecimento dos direitos pleiteados pelos apelantes, mas vale a transcrio da lavra do Ministro Pessa, especialmente para fazer notar o modo dedutivo como ele se refere aos princpios, isto , no como mandados de otimizao, mas como premissas lgicas de seu raciocnio, obtidas a partir da interpretao das regras constitucionais em jogo:
Considerando, vista dos princpios expostos, que desde o momento em que um cidado investido em um emprego vitalcio, adquire direito, por toda a sua vida, aos proventos ligados a esse emprego, os quais passam a fazer parte do seu patrimnio jurdico, e, sendo assim, a lei que extingue a funo, sem prover quanto situao do funcionrio, ofende um direito adquirido, uma lei retroativa e como tal incide na proibio do art. 11, 3, da Constituio Federal; (...) Considerando o mais que dos autos consta: Acordam reformar a sentena de fl. 58v. para condenar o ru apelado, nos termos do pedido, a pagar aos autores apelantes os vencimentos de membros do extinto Tribunal de Contas, razo de 9:900$000 anuais, desde a data em que deles foram privados at serem providos em cargos equivalentes, ou at serem regularmente aposentados, juros da mora e custas.

A deciso novamente foi unnime. 4.1.2.2 Posse no gera direito adquirido ACi 1.119/BA, Pessa, 1907. John Gordon v. Estado da Bahia
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O apelante, John Gordon, cidado americano, requereu ao Governo da Bahia a legitimao (reconhecimento da propriedade) de vrias posses de terras situadas no Estado. O Governo deferiu o pedido, mas com reserva das minas e mais riquezas que se encontrassem no subsolo para o Estado, conforme dispunha a Lei estadual 436, de 23 de agosto de 1901. Inconformado, John Gordon promoveu perante o Juiz Federal daquela seo a anulao dessa clusula pelas seguintes razes: de um lado, que a citada Lei baiana 436 era inconstitucional, porque versava matria de direito substantivo competncia exclusiva da Unio e violava o art. 72, 17, da Constituio, que assegura ao dono do solo a propriedade das minas; de outro, porque, ao tempo em que foi requerida a legitimao das posses, no existia ainda a mencionada lei baiana, esta, portanto, no poderia ter sido aplicada sua situao sem infrao do art. 11, 3, da Constituio, que protege direitos adquiridos contra a prescrio de leis retroativas. O Juiz Federal julgou improcedente a ao. Relator, Epitacio Pessa comea pela exposio do problema a ser dirimido pelo Tribunal, antecipando abertamente as premissas de sua concluso contrria s pretenses do apelante, pois j trata os apelantes como possuidores de terra a legitimar:
A primeira questo a examinar se os possuidores de terras a legitimar tm ou no a propriedade dessas terras. Se tm, claro que a lei estadual no podia, sem ir de encontro ao art. 72, 17, da Constituio, reservar para o Estado as minas existentes em ditas terras; mas se no tm, se o domnio direto das terras pertence ao Estado, fora de dvida tambm que nada se opunha a que este pusesse alienao de sua propriedade as restries que bem entendesse.

A soluo da lide ficou no terreno terico dos conceitos distintos de posse e de propriedade e do conceito de terras devolutas. A questo de direito intertemporal ficou subordinada definio da natureza jurdica do ttulo do apelante, ao tempo em que a lei baiana permitiu ao Estado conservar as minas do subsolo de seu territrio. Essa questo era saber se a posse de John Gordon sobre terras devolutas do Estado lhe daria direito adquirido sobre o subsolo. Mas, antes, o Ministro Epitacio Pessa precisou refazer a trajetria jurdica da questo fundiria no Brasil, desde o regime das sesmarias at aquela data, para distinguir os institutos da posse e da propriedade, e assim enquadrar a situao de Gordon. Merece uma nota, nesse ponto, o fenmeno da recepo de leis do Imprio pela Constituio republicana, peculiar continuidade jurdica apesar da ruptura poltica fundamental ocorrida na dcada anterior.
O regmen das sesmarias, adotado a princpio em Portugal como simples uso e mais tarde incorporado Ordenao Filipina L. 4, T. 43, foi tambm
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Ministro Epitacio Pessa seguido no Brasil pelos primeiros donatrios. A estes era lcito, pelas doaes e forais, dar em sesmaria as terras incultas. Como, porm, no produzisse ele os resultados esperados, a coroa portuguesa autorizou o primeiro governador geral do Brasil a conceder sesmarias gratuitas, sujeitas apenas ao dzimo a Deus. Ainda assim o sistema no teve grande xito: as formalidades a preencher, a medio, confirmao e cultura das terras, afugentavam os povoadores, muitos dos quais julgavam prefervel instalarem-se livremente onde bem lhes aprouvesse, certos de antemo que a inesgotvel abundncia das terras incultas predisporia tolerncia os representantes do Governo. A partir de 1822, cessando de todo as concesses de sesmarias, esse abuso generalizou-se de modo extraordinrio. Para pr-lhe um termo e regularizar o servio das terras devolutas, veio a Lei 601, de 18 de setembro de 1850. Comeou a lei por proibir as aquisies de terras devolutas por outro ttulo que no o de compra, cominando aos que delas se apossassem o despejo com perda de benfeitorias e mais a pena de priso e multa e a satisfao do dano causado. Em seguida, enumerando aquelas terras, declarou que entre elas se incluiriam as que se no achassem ocupadas por posses que, apesar de no se fundarem em ttulo legal, viessem a ser legitimadas pelo processo nela estabelecido (art. 3, 4). Resulta da que, enquanto se no legitimassem, essas terras no passariam ao domnio dos posseiros, continuariam a pertencer Nao. A lei, dada a origem irregular dessas posses, podia, sem mais satisfaes aos seus detentores, ter-se limitado a reivindicar pura e simplesmente das mos destes a propriedade nacional; mas, estacando diante da dificuldade seno impossibilidade de abolir um estado de cousas que durava desde longussimos anos, hesitando em ferir os valiosos interesses particulares ligados a essas posses, embaraar, aos demais, a cultura e povoamento do solo e qui anular o trabalho j feito nesse sentido, preferiu adotar um regmen de transao, pelo qual se comprometia a reconhecer o direito de todos os posseiros que nos prazos marcados legitimassem as suas posses. Enquanto isto, porm, se no fizesse, a Nao no abriria mo de sua propriedade. Esse pensamento da lei resulta claramente do dispositivo acima citado. Outros ainda o confirmam. Pelo art. 8, por exemplo, os possuidores que deixassem de proceder medio seriam reputados cados em comisso e perderiam por isso o direito que tivessem a serem preenchidos das terras concedidas por seus ttulos ou por favor da lei, cominao esta que decerto a Assemblia Geral no poderia estabelecer se o direito dos posseiros sobre as terras em questo fosse um legtimo direito de propriedade. Mais ainda. Segundo o art. 11, os posseiros eram obrigados a tirar os ttulos dos terrenos que lhes ficassem pertencendo por efeito da lei, e, sem eles, no poderiam hipotecar os mesmos terrenos nem alien-los por qualquer modo. Ora, os ttulos s podiam ser passados depois da legitimao; portanto, antes desta, os terrenos no pertenciam aos posseiros: a legitimao, consumada com a expedio dos ttulos, que transferia o domnio, tanto que, sem estes, os posseiros no podiam hipotecar ou alienar as terras. Assim, pela lei de 1850, os possuidores de terras sujeitas legitimao no tinham a propriedade dessas terras; eram simples posseiros, como a lei os chamava; o lao jurdico que os prendia s terras era unicamente o da posse. Tais terras eram consideradas terras devolutas; s perdiam este carter depois de expedido o ttulo de legitimao; at esse momento o domnio direto delas
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Memria Jurisprudencial residia no Estado. Essa concluso ainda mais se avigora, atendendo-se que a lei teve o cuidado de declarar isentas de legitimao todas as terras a respeito das quais se pudesse exibir um qualquer ttulo legtimo de aquisio, embora havidos de meros ocupantes sem ttulo algum de domnio, o que mostra que, sujeitando quela formalidade os simples posseiros, no os reputava senhores ou proprietrios das terras. Era esse o direito vigente ao tempo em que se promulgou a Constituio, que transferiu aos Estados, em plena propriedade, as terras devolutas. Esse direito no foi alterado, no ponto que se discute, pela legislao da Bahia. A Lei estadual 198, de 21 de agosto de 1897, que regulou especialmente o assunto, continuou a atribuir ao Estado o domnio das terras possudas, sujeitas legitimao, enquanto no fossem legitimadas. o que se v, entre outras disposies, do art. 39, que sujeita tais posses a uma determinada taxa por hectare antes da expedio do ttulo de propriedade, e do art. 47, onde se declara que os posseiros no podero hipotecar ou alienar por qualquer modo as suas terras, sem que estejam medidas e demarcadas e sem que o possuidor haja tirado o respectivo ttulo de propriedade na repartio competente.

A partir desse ponto, o voto passa fase seguinte, a da argumentao. Comea por considerar que, se ao Estado cabe o domnio direto das terras sujeitas legitimao, ou seja, antes de transferidas definitivamente ao apelante, at ento apenas seu possuidor; e se as minas pertencem ao proprietrio do solo, segundo Pessa, nada obstava a que a Bahia estipulasse por lei que, nas transferncias de domnio conseqentes legitimao de posses, ficassem sempre reservados para o Estado as riquezas do subsolo. Segundo Pessa, isso no significava, ao contrrio do alegado pelo apelante, legislar sobre direito substantivo, alterar ou derrogar princpios vigentes no direito civil brasileiro, mas pelo contrrio, fazer aplicao legtima e fiel desses princpios, quando conferem ao proprietrio a faculdade de pr alienao do seu domnio as limitaes que quiser. No estava assim caracterizada a inconstitucionalidade da lei baiana em face do art. 72, 17, da Constituio: a lei baiana no tirou as minas ao proprietrio, pois o proprietrio, como j se demonstrou, o Estado; quando o posseiro se investiu do domnio das terras, j do direito a estas estava desmembrado o direito s minas. A lei do Estado s violaria o citado preceito constitucional, se tirasse do possuidor as riquezas do subsolo, depois de legitimada a posse e expedido o respectivo ttulo de propriedade. Assim, o primeiro fundamento da ao, a inconstitucionalidade da lei do Estado, que era de 1891, por ofensiva dos arts. 34, 23, e 72, 17, da Constituio, fora plenamente afastado. Restava ainda a argio de que a lei teria sido aplicada com ofensa a direitos adquiridos. E, mais uma vez, assentadas as premissas, a concluso tornava-se relativamente simples.
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Ministro Epitacio Pessa

Ora, se o Estado que tem o domnio das terras antes de legitimar a posse de terceiros e de lhes transferir este mesmo domnio, e, nessa condio, detm a propriedade das minas respectivas, tal como prescrevia o art. 72 da Constituio de 1891, no seria possvel conceber a existncia de um direito adquirido do posseiro sobre estas terras e minas antes da legitimao, que se deu depois da edio da lei estadual.
A lei estadual nada mais fez do que declarar um direito do Estado preexistente ao pedido de legitimao. Ofensa de direito adquirido haveria se, depois de legitimadas as posses, sem ressalva alguma, e conseguintemente depois de transferido o domnio integral das terras, isto , da superfcie e do subsolo, o Governo se arrogasse a propriedade deste. No essa, porm, a hiptese dos autos.

Havia ainda um ltimo argumento a ser rebatido por Pessa, quase um sofisma do apelante, que o seu direito adquirido era na verdade o direito a obter a sua legitimao sem restrio alguma, pois, na vigncia da lei anterior, houvera preenchido todas as condies exigidas para a legitimao. Em outras palavras, alegou que, na poca de seu pedido de legitimao, no havia sido editada a lei que permitiu ao Estado conservar a propriedade do subsolo das terras aps a legitimao. Contra esse argumento, Pessa devolvia a considerao de que do fato de no haver, na lei que vigorava ao tempo em que foi requerida a legitimao, qualquer limitao sobre o domnio a transferir, no se poderia deduzir que o proprietrio (Estado da Bahia), no tendo prazo para conceder a legitimao, estivesse inibido de definir as condies em que traspassaria o mesmo domnio. Isso porque, na verdade, no havia ainda se completado o direito do apelante pelo fato de que o Governador no estava obrigado por lei a atender aos pedidos de legitimao em um prazo especfico. Se estivesse continua , ainda se poderia admitir que o adiamento intencional da deciso alm desse prazo preterira um direito que j reunia todos os seus elementos constitutivos e cuja consumao dependia apenas dum prazo fatal, dentro do qual nenhuma alterao se operara na lei em vigor. Mas, como no havia essa obrigao, a alegada demora por parte do Governo, ponderava o Ministro, caso tenha sido intencional, poderia ser taxada como um ato administrativo menos correto, mas no ofendia direito adquirido do apelante, que ainda no o tinha. Assim, conclua Epitacio Pessa: chegado o momento da deciso, ao Governo cabia o direito e corria o dever de aplicar a lei ento em vigor. Por esses fundamentos, o Tribunal confirmou a sentena e condenou o apelante nas custas. No ano seguinte, os embargos opostos por Gordon foram desprezados, contra Lessa, Joo Pedro e Espirito Santo.
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4.1.2.3 No h direito adquirido manuteno de regime jurdico ACi 1.297/Capital, Murtinho, 1907. Unio v. Tenente Astrogildo de Figueiredo. O Ministro Epitacio Pessa resumiu assim o caso:
O Segundo-Tenente Astrogildo Marques de Figueiredo alega que foi promovido a esse posto em 3 de novembro de 1894, ao tempo em que vigorava o Decreto 1.351, de 7 de fevereiro de 1891, segundo o qual (art. 5, pargrafo nico), enquanto existissem alferes de infantaria ou cavalaria sem o respectivo curso, as vagas de tenente seriam preenchidas por antiguidade, 2/3 por esses subalternos e 1/3 pelos que tivessem o curso; que a Lei 1.348, de 12 de julho de 1905, modificou essa proporo, estabelecendo que as promoes passariam a ser metade por antiguidade absoluta e metade por estudos, que por efeito desta lei j houve seis promoes por estudos e apenas quatro por antiguidade; que, sendo o quinto ao tempo em que se promulgou a Lei 1.348, teria sido promovido, se esta no houvesse revogado o Decreto 1.351, que, portanto, esta lei feriu com (sic) seu direito adquirido, isto , o direito de ser promovido segundo a lei vigente ao tempo em que fora promovido a alferes. Pede, vista do exposto, que a Unio seja condenada a pagar-lhe a etapa e a gratificao de primeiro-tenente, desde a data em que pelo Decreto 1.351 lhe cabia a promoo, at ser efetivamente promovido.

Nesse caso, pode-se perceber com muita clareza a longevidade de certos tpicos da jurisprudncia do Supremo Tribunal, em especial aquele que, com base na doutrina da irretroatividade das leis, fixa a diferena entre direito adquirido e mera expectativa. Tambm a afirmao, hoje pacfica, de que no h direito adquirido manuteno de regime jurdico pode ser extrada das razes deste voto de Epitacio Pessa. Vejamos primeiro como Pessa trata, no caso, o conceito de direito adquirido para distingui-lo da mera expectativa de direito:
O oficial s tem direito promoo depois que se abre a vaga. Enquanto esta se no abrir, ele tem apenas a esperana de que ela se verifique, para que lhe advenha ento o direito de preench-la. Ora, ao tempo em que se publicou a Lei 1.348, no se dera ainda a vaga que o apelado disputa. Logo, no tinha ele ainda direito adquirido a essa vaga, e a lei, portanto, era livre de regular as condies do seu preenchimento. Para que se tenha direito a uma cousa, parece que a primeira condio que esta cousa exista. Enquanto isto no ocorrer, ter-se- quando muito uma expectativa. H direito adquirido (ensina Teodoriadas, ssai sur la non rtroactivit des lois, p. 52 a 53) quando as condies essenciais sua existncia esto todas realizadas. Entendemos por condies essenciais as que so determinadas por lei e sem as quais o direito no pode existir. H simples expectativa ou fraca esperana de direito sempre que todas ou alguma das condies essenciais existncia do direito ainda se no tenham realizado e seja preciso esperar o advento de acontecimentos posteriores para v-la desenvolver-se e converter-se em verdadeiro direito. A diferena entre o
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Ministro Epitacio Pessa direito adquirido e a expectativa est, portanto, em que o primeiro tira a sua existncia de fatos passados e definitivos, enquanto que a segunda precisa do futuro para completar e converter-se em direito. Ora, trs so as condies determinadas pela lei, essenciais ao direito de ser primeiro-tenente: 1, a qualidade de segundo-tenente; 2, ocupar o nmero 1; 3, a vaga. Dessas condies, apenas a primeira se havia realizado para o apelado; quando se promulgou a Lei 1.348. Onde, pois, o seu direito adquirido? Admite-se, verdade, um direito adquirido dependente dum fato futuro. Mas mister que este fato valha por um termo, isto , faz-se necessrio, como diz Gabba (Teoria della Retroattivit, vol. 1; p. 288): 1, que o fato futuro seja por sua vez infalvel; 2, que no esteja mais no poder daquele contra quem afirmado o direito de impedi-lo; 3, que o direito a adquirir tenha a sua raiz em um direito j adquirido, do qual no seja mais que um desenvolvimento ou a sua transformao. Ora, no caso que se discute, alm da segunda, falha evidentemente a primeira condio, pois o apelado podia reformar-se livre ou compulsoriamente antes de abrir-se a vaga. Aberta a vaga, o alferes nmero 1 tem direito promoo. Mas, antes de abrir-se a vaga, lcito contestar ao Congresso o direito de, por exemplo, reduzir ou mesmo suprimir o quadro dos tenentes dando assim lugar a que o alferes nmero 1 no seja promovido na primeira vaga. A doutrina do apelado chegaria a esse resultado. Entretanto fato que se tem praticado entre ns sem reclamaes, e que manifestamente fere um interesse, mas no um direito do oficial que ocupa o nmero 1 da lista.

Outra questo que sempre ocupa o juzo e a prudncia dos Ministros do Supremo diante de causas em que se agita a proteo do direito adquirido contra mudanas legislativas a da natureza do regime jurdico, ao qual est atrelada a posio subjetiva de quem reclama a condio de proprietrio de um direito adquirido. Para a soluo do caso, em 1907, o Ministro Epitacio Pessa tambm enfrentou esse problema, e com amplo apoio doutrinrio.
Mas (e eis o principal argumento do apelado) o Decreto 1.351 representa o ttulo dum contrato entre o Governo e o apelado, e este contrato no pode ser rompido por ato exclusivo de uma das partes. a to debatida questo da natureza das relaes jurdicas entre o Estado e os seus funcionrios, relaes que o apelado considera contratuais. A chamada teoria do contrato, fulminada, como bem notam os assistentes, por Bluntschli (Teoria Geral do Estado) e G. Giorgi (Doutrina das Pessoas Jurdicas) ainda no logrou foros de cidade. Nos Estados Unidos ela geralmente repelida (Amaro Cavalcanti, Responsabilidade do Estado, p. 560). Entre ns no pode ela medrar sombra da disposio constitucional que d ao Congresso o direito de criar empregos e fixar-lhes os vencimentos, ato unilateral que se no coaduna com o regmen contratual. Eis por que Joo Barbalho ensina que tm pleno efeito com relao a fatos anteriores as leis que regulam as condies de aptido para os cargos pblicos (Comentrios, p. 42). (...) O vencimento do oficial e a antiguidade para a reforma interessam pessoa dele, ao seu patrimnio, e so, portanto, da esfera do direito privado; mas a
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Memria Jurisprudencial nomeao, o desempenho do posto, as condies de acesso, a antiguidade para a promoo so de direito pblico, porque interessam ordem pblica, inspiramse na necessidade de conciliar os interesses de todos os oficiais evitando preteries, injustias e descontentamentos que fomentam a indisciplina (Ver G. Giorgi, Persone Giuridiche 164-6 e 183). O empregado a quem pela lei competia certo acesso (diz Coelho da Rocha, Direito Civil nota A ao 4), se antes de o ter obtido, a lei nova dispe de outra forma, no tem que argi-la de retroativa. E Gabba (Retroattivit vol. 1, p. 205): As leis concernentes capacidade dos cidados para adquirirem direitos ou exercit-los de certo modo so retroativas no sentido de se aplicarem imediatamente s pessoas e cousas existentes. Este princpio sofre uma nica exceo: O grau de capacidade pessoal uma vez adquirido nos termos da lei no pode ser tirado por uma lei posterior. O direito que pode ter um oficial ao posto superior (diz Perriquet, Contrats de lEtat 534) tem por nico fundamento a antiguidade relativa, isto , a qualidade de oficial mais antigo entre os que forem aptos a concorrer a esse posto. Segue-se da que o oficial que chega ao nmero 1 adquire direito promoo segundo a lei ento em vigor, de sorte que uma lei nova no poder mais atingi-lo. No isso, porm, o que pretende o apelado.

A partir desse ponto, ou seja, firmada a premissa de que o regime jurdico do militar no tem natureza contratual, vemos um Epitacio irnico despejar toda a fora de sua deduo lgica para demonstrar a tese, argumentando at pelo absurdo, de que no existe direito adquirido a regime jurdico.
O que este pretende que, uma vez nomeado o alferes, as condies de acesso ento existentes no possam mais ser alteradas at que ele chegue a marechal, , em suma, paralisar a ao do Estado no tocante fora armada, isto , no que diz respeito segurana interna e externa da Repblica. Levado s suas legtimas conseqncias, este princpio significa que o simples ato de verificar praa no Exrcito suspende desde logo a Constituio da Repblica, na parte em que confere ao Congresso Nacional a atribuio de legislar sobre a organizao da fora armada (art. 34, 17), de suprimir empregos pblicos (25) e de estatuir as condies de capacidade especial para o acesso s funes militares (art. 73); e como todos os dias h cidados que assentam praa no Exrcito, segue-se que a suspenso desses preceitos constitucionais indefinida, vale por uma derrogao ou antes por um novo processo de reforma constitucional, no previsto no art. 90. Se a princpio no se atribui tamanho vigor, ento teremos: hoje o Congresso estabelece certas condies de acesso: estas no se aplicaro aos oficiais existentes. Amanh o interesse pblico exige que se modifique essa lei: j esta lei no atingir aos oficiais protegidos pelas duas leis anteriores, e assim por diante. Ao cabo de algum tempo, teremos vrias fornadas de direitos adquiridos, e o poder pblico se ver a braos com um cipoal to emaranhado de direitos tais, que paralisar completamente a sua ao. Imagine-se agora que isso se estende a todas as reparties pblicas, e digam-me se possvel assim a existncia do Estado.

Eis a o que o tal contrato de direito pblico.


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Ministro Epitacio Pessa

Est a tambm mais uma mostra do raciocnio e da cincia jurdica de Epitacio Pessa, que, acompanhado pela maioria do Tribunal, contra Murtinho e Amaro, reformou a sentena e julgou improcedente a ao. 4.1.2.4 Direito intertemporal ps-estado de stio ACi 1.394/Capital, Murtinho, 1907. Unio v. primeiro-tenente J.e J.m Pires de Carvalho e Albuquerque Mais de uma ao proposta por militares para preservar seus direitos adquiridos, supostamente violados por mudanas legislativas, mobilizou a jurisdio do Supremo na primeira dcada do sculo XX. Mas esta, em particular, revela um pouco das conseqncias jurdicas dos anos de chumbo da Repblica dos Marechais. Os governos autoritrios costumam deixar para as geraes posteriores uma herana nefasta: os chamados esqueletos jurdicos. Sucessivas alteraes legislativas ocorridas entre a Revolta da Armada (1893) e o governo de Rodrigues Alves provocaram, nas palavras de Pessa, uma balbrdia inominvel na situao funcional dos militares. Talvez at por isso, antes da exposio do problema levado a julgamento, o Ministro tenha sentido a necessidade de fazer uma exposio da legislao militar do tempo do Imprio, outra vez admitindo, sem maiores escrpulos, a recepo dessa legislao pelo regime da Constituio republicana de 1891:
Em 1894, a antiguidade dos oficiais do Exrcito era regulada pelo Decreto de 31 de maro de 1851, art. 18, que, reproduzindo princpios consagrados na legislao desde dois sculos, mandava contar aquela antiguidade da data da promoo, e, havendo igualdade, sucessivamente da data dos postos anteriores, do tempo de servio, da praa, da idade e, por fim, da sorte. A comisso no posto de alferes uma promoo provisria, s permitida em campanha. As promoes a alferes em campanha podem ser feitas: a) por atos de bravura praticados em combate; b) por servios relevantes; c) por deficincia de alferes determinada pelas eventualidades da guerra. Tudo isso expresso na Lei 585, de 6 de setembro de 1850, art. 7, e no Decreto 772, de 31 de maro de 1851, art. 17. S quando a comisso conferida por atos de bravura (e no por servios de guerra; no h esta expresso como, sem dvida por equvoco, diz o apelado; h, sim, comisso por servios relevantes) que a antiguidade se conta do dia da comisso, e no da promoo, isto , do dia posterior, em que a comisso confirmada (Decreto 3.356, de 6 de junho de 1888, art. 1, resoluo de 11 de maio de 1889). Mas, se a comisso dada por falta de oficiais, ou por antiguidade, ou por servios relevantes, o clculo da antiguidade segue a regra geral, isto , conta-se do dia em que a comisso confirmada. Este princpio to rigoroso que oficiais comissionados na campanha do Paraguai por distino em combate no lograram contar a sua antiguidade da data da comisso (resoluo de 28 de setembro de 1889).
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Memria Jurisprudencial

Relembrados os preceitos da legislao militar, ele passa a relatar os fatos da causa:


Durante a Revolta de 1893 [Revolta da Armada], foram comissionados em alferes numerosos inferiores. A 3 de novembro de 1894, o Governo confirmou essas comisses, em nmero de 1.753! Na conformidade da legislao que acabo de citar, foram estes oficiais classificados pela data da praa, pois que a da promoo era a mesma, salvo os comissionados por atos de bravura, que contaram a sua antiguidade da data da comisso. Assim classificados, estes oficiais adquiriram direito aos seus nmeros respectivos na escala, com todos os consectrios da decorrentes, inclusive o de serem promovidos ao posto superior logo que atingissem o nmero 1. Pois bem, mais de um ano depois, a 9 de dezembro de 1895, promulgase a Lei 350 desta data, mandando que estes oficiais, j classificados pela data de promoo de acordo com a legislao bissecular que rege o Exrcito, fossem classificados pela data da comisso. Foi uma balbrdia inominvel: quem era o nmero 1 passou a ser o 20, quem era o nmero 50 passou a ser o 1, e assim por diante. Aqui no Tribunal tivemos h algum tempo uma ao na qual, estribado nesta lei, um alferes que era o nmero 663 da arma de infantaria pretendia passar a ocupar o 1! Como era de esperar, surgiram de todos os lados as reclamaes, e essas afinal se corporificaram numa representao dirigida ao Congresso Nacional. Tomando conhecimento desta representao, a Cmara dos Deputados, pelo voto unnime da Comisso de Legislao e Justia, reconheceu que a Lei 350 retroagira com ofensa dos direitos garantidos pela legislao at ento em vigor e, portanto, era manifestamente inconstitucional. E em conseqncia cotou a Lei 981, de 1903, restabelecendo a classificao anterior. Contra esta Lei 981, reclamaram ento alguns oficiais, que haviam sido favorecidos pela de nmero 350. Mas o Supremo Tribunal, por Acrdos 952, de 27 de janeiro de 1904 e 2 de maio de 1905, reconheceu, como fizera o Congresso, que a Lei 350 que era inconstitucional; a de nmero 981, pelo contrrio, era uma lei de reparao e de justia. A classificao, portanto, a prevalecer era a da confirmao da comisso (3-11-1894) e no a da prpria comisso (datas anteriores).

preciso interromper a seqncia do voto do Ministro Pessa para realar um aspecto muito elucidativo dos limites da jurisdio do STF poca em relao ao controle da constitucionalidade das leis. Como se sabe, o Supremo, no regime de 1891, no tinha o poder de declarar abstratamente a inconstitucionalidade das leis. Neste caso, Epitacio Pessa reconhece a necessidade de interveno dos outros poderes da Repblica para o exerccio pleno desse controle, ou seja, para eliminar do mundo jurdico uma lei considerada inconstitucional pelo Supremo. O fato que, na melhor tradio europia, o Poder Legislativo havia exercido o controle, pela revogao da lei considerada por ele, Congresso, inconstitucional, embora estivesse em vigor h quase dez anos. A manifestao
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do Supremo, nos acrdos de 1904 e 1905, veio, portanto, depois da nova lei, para reforar seu propsito. Mas retornemos ao voto do Ministro:
Ora, qual a conseqncia dessa manifestao dos dois poderes constitucionais da Repblica, o legislativo e o judicirio? Qual o alcance da Lei 981, votada como uma lei de reparao? A conseqncia que os alferes que no foram promovidos a tenentes porque, quando lhes chegou a vez, estavam ilegalmente classificados em nmeros inferiores, devem agora ser promovidos e ir ocupar na lista dos tenentes o lugar que de direito lhes compete. Mas acontece que, durante o tempo da vigncia inconstitucional da Lei 350, tinham sido promovidos a tenentes outros alferes, a quem ela arbitrariamente colocara nos lugares superiores. Que fazer ento? O quadro limitado, no comporta estas duas turmas de tenentes. Que fazer? O Governo declarou agregados os que tinham sido promovidos sem direito, isto , os que haviam sido promovidos por efeito da Lei inconstitucional 350, e incluiu no quadro aqueles a quem a promoo cabia de direito, isto , ex vi da legislao que regula as promoes por antiguidade e da Lei 981, que a manteve. Eis ai o fato dos autos. Basta exp-lo para mostrar a correo do ato do Governo e, portanto, a improcedncia da ao, porque o que o autor pretende que ele, que foi um dos alferes promovidos a tenente por efeito da Lei inconstitucional 350, isto , sem ter direito algum, permanea no quadro com todas as vantagens inerentes a esta situao, dele saia o outro oficial a quem ele preteriu, e cuja preterio a Lei 981 veio reparar. Alega o autor, e este o seu principal argumento, que o Governo no tem competncia para declarar inconstitucional uma lei e deixar por isso de observla, nem para ampliar um julgado do Tribunal a indivduos que no foram parte nele. Mas quem considerou inconstitucional a Lei 350 no foi o Governo, foi o Congresso, que, precisamente por esse motivo, revogou-a pela de nmero 981; e, por outro lado, o que o Governo aplicou ao autor no foi o ato do Supremo Tribunal, que ele invocou apenas como um reforo da sua resoluo, mas o ato do Congresso, que no se manifesta in specie, mas, pelo contrrio, com a mais ampla generalidade. A promoo do autor tinha sido feita em virtude da Lei 350; veio o Congresso e declarou esta lei inconstitucional e, portanto, nula a promoo, mandando que os acessos fossem dados pela legislao anterior. Que fez o Governo? Executou o ato do Congresso, aplicando-o a todos aqueles a quem ele legitimamente abrangia. Ah! Mas fundou-se no acrdo do Supremo Tribunal. Quid inde? Fundou-se no acrdo do Supremo Tribunal para mostrar que tambm o Poder Judicirio, numa espcie que lhe fora submetida, julgara inconstitucional a lei, como o fazia o Poder Legislativo.

Para finalizar, Epitacio parece concordar com o autor da ao. Mas pura retrica, o exemplo utilizado por ele apenas serve de advertncia ao autor da ao de que sua situao, afinal, se no era a melhor ou aquela desejada, poderia ser ainda pior, pois um ato inconstitucional no podia conferir direitos:

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Memria Jurisprudencial H um ponto em que o autor tem razo. quando diz que, se era inconstitucional a lei de que resultou a sua promoo, esta devia ser anulada para todos os efeitos, e no somente para o fim de ficar agregado sem contar antiguidade. verdade. O autor devia voltar sua condio de alferes. Isso que seria lgico, mas so tais os privilgios dos militares, que nem sempre a lgica consegue penetrar nos seus domnios. O Governo de 1893 demitiu vrios lentes vitalcios e nomeou indivduos estranhos para regerem as cadeiras. No Governo imediato, os professores espoliados reclamaram ao Poder Judicirio, este deu-lhes ganho de causa; eles volveram s suas cadeiras, e os ocupantes, que tinham sido nomeados com ofensa da Constituio, foram simplesmente dispensados, sem mais direito algum. Isto lgico: um ato inconstitucional no podia conferir direitos. Mas o mesmo Governo de 1893 reformou violentamente o Marechal Almeida Barreto e promoveu para o seu lugar o General de Diviso Bernardo Vasques. No Governo imediato, o Marechal Barreto reclamou ao Poder Judicirio, este deu-lhe ganho de causa; o Marechal tomou o seu posto efetivo; mas o General Bernardo Vasques no voltou sua condio de General de Diviso; no, continuou Marechal, apenas agregado por excedente do quadro; isto , como ele era militar, e no pobre paisano como aqueles professores, um ato inconstitucional podia produzir efeitos para ele. Como quer que seja, porm, se o Governo atual no privou o apelado de todas as vantagens do seu posto, mas somente da antiguidade at ser regularmente promovido, fora de dvida que com isso, longe de lhe fazer agravo, lhe faz favor: podia prejudic-lo na razo de dez e o prejudica apenas na razo de um. No certamente o apelado quem tenha direito a reclamar contra este ato. Depois, preciso esclarecer que o Governo assim procedeu em obedincia lei, que manda que, quando o oficial exceda do quadro, seja agregado sem contar antiguidade at chegar a sua vez. Ser ilgica e, se quiserem, inconveniente esta lei; mas lei. E o autor que nega ao Governo o direito de no cumprir uma lei que o Poder Legislativo e o Judicirio declararam inconstitucional, no h de querer agora conferir-lhe a estupenda faculdade de no cumprir uma lei vigente e que ainda no foi, nem sequer, suspeitada de contrria Constituio.

A ao foi julgada improcedente, mas, no ano seguinte (1908), em embargos, sem a presena de Epitacio Pessa, reformou-se o acrdo, contra Lessa, Natal e Andr. 4.1.3 Inconstitucionalidade de aposentadoria compulsria aos 70 anos ACi 1.410/Capital, Pessa, 1907. Unio v. Desembargador Guilherme Cordeiro Coelho Sintra. Para alguns acrdos, o Ministro Epitacio Pessa j comeava a elaborar ementas como esta:
Na expresso funcionrio pblico do art. 75 da Constituio compreendem-se os magistrados, os quais, portanto, s podem ser aposentados em caso de invalidez, devendo ter-se por inconstitucional a lei que estabelece

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Ministro Epitacio Pessa a aposentao forada do juiz que atinge uma certa idade. O citado artigo, porm, no abrange os militares. A invalidez relativa s funes especiais dos cargos. A garantia do art. 75 estende-se tambm s magistraturas locais. O funcionrio vitalcio tem direito ao aumento de vencimentos votado pelo Congresso no tempo em que ele esteve afastado do emprego por um ato inconstitucional. A Unio responsvel pelos danos resultantes da administrao da Justia local do Distrito Federal.

O problema neste caso havia sido gerado pela Lei 1.338, de 9 de janeiro de 1905, que regulava a organizao da Justia do Distrito Federal e autorizava o Presidente da Repblica a aposentar o magistrado desde que este chegasse idade de 70 anos (art. 9, 3, letra b). Com base nesse dispositivo, o Governo, por decreto de 30 de novembro do mesmo ano, aposentou o apelado no cargo de Desembargador da Corte de Apelao, com todos os vencimentos, por contar mais de trinta anos de servio. Para anular esse ato, que reputava contrrio ao art. 75 da Constituio, o Desembargador props, nos termos do art. 13 da Lei 221, de 1894, ao sumria especial, exibindo atestados mdicos de sua validade e pedindo que a Fazenda Nacional fosse condenada a restituir-lhe tudo que descontou de seus vencimentos a ttulo de selo da aposentadoria, a indeniz-lo das perdas e danos, e, finalmente, a pagar-lhe os vencimentos que na poca percebia e de futuro viessem a perceber os membros da Corte de Apelao. A ao foi julgada procedente pela sentena, da qual apelou a Unio Federal. O Ministro Epitacio Pessa, nesse voto, ajudou a criar a tese que o beneficiaria anos depois, embora em circunstncias bem diversas: a de que a nica aposentadoria possvel dos funcionrios pblicos era a invalidez que no poderia ser presumida no servio da Nao. Por isso no admitia a aposentadoria compulsria, prevista na lei do Distrito Federal, para os magistrados que completassem 70 anos. Eis o voto:
Considerando que a aposentadoria s pode ser dada aos funcionrios pblicos em caso de invalidez no servio da Nao (Constituio, art. 75); Considerando que na expresso funcionrios pblicos se compreendem os magistrados. assim que os chama a Constituio no art. 33, c/c o art. 52, 2, e pode-se dizer, tambm no art. 82, que irrecusavelmente os abrange. assim que os considera o Cdigo Penal quando, tratando das malversaes, abusos e omisses dos funcionrios pblicos, define os crimes dos juzes (art. 207, 1, 2, 4, 5, e 8, 1 e 2; art. 214, 3; art. 216; e art. 235). assim, finalmente, que tem entendido este Tribunal, como se v dos Acrdos 288, de 5 de dezembro de 1898 (Jurisprudncia, p. 134), 177, de 4,
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Memria Jurisprudencial e 532, de 16 dezembro de 1899 (Jurisprudncia, p. 165 e 305), e 671, de 17 de junho de 1902 (O Direito, vol. 89, p. 390); Considerando, portanto, que os magistrados s podem ser aposentados quando se invalidarem no servio da Nao, como, alis, foi declarado no Decreto Legislativo 372, de 16 de julho de 1896, ainda hoje em vigor na parte referente aos juzes federais; Considerando que a invalidade um estado de fato, que pode e precisa ser provado por exame direto e pessoal; Considerando que a idade de 70 anos, s por si, constituir quando muito uma presuno, mas no a prova desse fato, e tanto assim que no so raros os casos de juzes septuagenrios que se conservam fsica e intelectualmente aptos para o desempenho de suas funes. Invalidade quer dizer incapacidade, impossibilidade de exercer, como convm, os deveres do cargo. Mas, desde que h, e com relativa freqncia, magistrados de 70 anos que do perfeita conta desses deveres, fora de dvida que essa idade no oferece um critrio seguro para se julgar da validade do juiz. E uma prova disto est na divergncia que se nota entre as prprias leis que regulam a matria, adotando como base da aposentao compulsria ora a idade de 70 anos (Lei 1.338, de 1905), ora a de 75, (Decreto 3.309, de 1886, Lei 221, de 1894). O art. 9, 3, letra b, da Lei 1.338, arvora em princpio absoluto que todo magistrado aos 70 anos est impossibilitado de exercer o seu cargo. Ora, visto que esse princpio no verdadeiro, segundo atestam os fatos; foroso concluir, como j ficou dito, que aquela idade ser a presuno, mas no a certeza da invalidade; Considerando, porm, que dar a aposentadoria s em caso de invalidez no o mesmo que d-la desde que esta se presuma; Considerando que a ltima condio evidentemente mais ampla do que a primeira, o que vale dizer que a que a consagra inconstitucional, porque altera, modifica, alarga incompetentemente o preceito da Constituio, substitui a realidade, que esta pressupe como condio da aposentadoria, pela simples possibilidade, a certeza pela mera presuno, legitimando assim casos de aposentao em circunstncias no previstas pela lei constitucional, e antes por ela excludas; Considerando que no poderia estar nas vistas dos autores da Constituio deixar ao legislador ordinrio a faculdade de afastar dos seus cargos os membros do Poder Judicirio simples presuno de invalidade resultante de idade mais ou menos avanada; porquanto, se esta presuno se funda, em grande parte, no arbtrio do Congresso, como atesta a divergncia j assinalada entre as leis que regem o assunto, nada impediria que, para excluir dos tribunais este ou aquele juiz ou para dar neles ingresso a este ou quele cidado, se alterasse em dado momento a lei para fixar uma idade mais baixa, constituindo assim aquela faculdade uma ameaa permanente independncia do Poder Judicirio e, at certo ponto, vitaliciedade dos juzes; Considerando que no tm aplicao ao caso vertente as decises deste Tribunal julgando no contrria Constituio a reforma compulsria.A primeira regra, para a boa interpretao da lei, tomar as suas palavras no sentido prprio e usual. Ora, nem na linguagem vulgar, nem na linguagem das nossas leis, dos atos do Poder Executivo, dos livros de doutrina ou da jurisprudncia dos tribunais, jamais a palavra aposentadoria se aplicou a militares, no sendo, pois, de presumir que dela, neste sentido inusitado, se servisse o legislador, sobretudo tendo-se em considerao que o autor do art. 75 da Constituio foi um
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Ministro Epitacio Pessa militar, o qual, pelo hbito da linguagem relativa sua classe, poderia incorrer no vcio oposto, isto , estender a palavra reforma a civis, mas nunca, na elaborao de uma lei de tamanha importncia, aplicar sua classe uma expresso que ele, mais do que ningum, sabia inadequada e imprpria; porquanto de militares, o que se diz reforma, em portugus, como nas lnguas que possuem este vocbulo. Do mesmo modo, a qualificao funcionrios pblicos, empregada tambm no dispositivo constitucional, no abrange os militares como corrente em direito administrativo. Tudo isso mostra que no estava no pensamento do legislador constituinte abolir, com o dispositivo do art. 75, a reforma compulsria, j ento adotada em nossa legislao; nem podia ele esquecer que a reforma compulsria requisito indispensvel a uma boa organizao militar e de uma boa organizao militar que em grande parte depende a segurana e a independncia da ptria. Sem valor a objeo de que tambm aos professores no se aplica comumente o termo aposentadoria; porquanto no s os professores so funcionrios pblicos, na acepo peculiar da expresso, como ainda incontestvel que, o modo comum de falar, no faz entre aposentadoria e jubilao uma diferena to marcada quanto entre reforma e aposentadoria: diz-se, com efeito, sem chocante impropriedade, que um lente foi aposentado, mas no se diz que foi aposentado um coronel ou que um escriturrio do Tesouro se reformou; Considerando que, se a compulsria dos magistrados , como se diz, to ou mais conveniente que a dos militares, razo ser isso para que uma assemblia constituinte derrogue o art. 75 da Constituio e dele expressamente exclua os juzes, mas no para que um tribunal, adstrito lei como ela , e no como devia ser, subtraia ao seu dispositivo indivduos ou classes que ela manifestamente abrange; Considerando que, se da maior inconvenincia para a administrao da justia manter em exerccio juzes abatidos, seno inutilizados, fsica ou intelectualmente, o remdio para esse mal no arredar dos tribunais, de envolta com tais juzes, magistrados ainda perfeitamente vlidos, e sim mandar submeter inspeo de sade, sem desfalecimentos nem condescendncias, todos quantos, maiores ou no de 70 anos, se mostrarem incapazes do servio, como, alis, est previsto e determinado na prpria Lei 1.338, art. 9, III, letra a, e privar do exerccio do cargo realmente invlidos, conciliando-se assim com o pensamento da Constituio os interesses da justia. E tanto mais eficaz ser esta providncia quanto se dever ter em vista que a invalidez de que fala a Constituio no a incapacidade absoluta, que inconcilivel com a vida, nem mesmo a incapacidade para os cargos pblicos em geral, mas a invalidade relativa s funes especiais do emprego; Considerando que o art. 6 das disposies transitrias da Constituio, com o qual tambm se argumenta, no pode ser invocado em defesa da medida consagrada pela Lei 1.338, pois no adotou como critrio para a aposentao a idade, mas sim o tempo de servio, e se tambm dispensou a prova de invalidade para os que contassem trinta anos de exerccio, f-lo por um favor excepcional aos magistrados do antigo regmen que, apesar de todos os seus ttulos de preferncia, no fossem aproveitados na organizao judiciria da Unio ou dos Estados; Considerando que o art. 153 do Regimento deste Tribunal bem como o art. 22, letra c, V, da Lei 221, invocados nesta instncia pela apelante e que tratam da aposentao forada dos Ministros do Supremo Tribunal e dos juzes federais que completarem 75 anos de idade, esto revogados desde 1896 pelo
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Memria Jurisprudencial Decreto Legislativo 372, de 16 de julho desse ano, que mandou respeitar na aposentadoria da magistratura da Unio a condio da invalidez. Acresce que tais dispositivos se referiam a juzes federais, e, na causa ora em julgamento, o autor um magistrado local. Por ltimo, ainda que estivessem em vigor, estas leis seriam inconstitucionais, pelas razes j expostas; Considerando que o art. 75 da Constituio abrange em seu preceito os membros das magistraturas locais. Se certo que a aposentadoria matria estranha Declarao de Direitos e, por isso, a disposio constitucional parece primeira vista restrita aos funcionrios da Unio, no menos verdade que o fato mesmo de inserir o legislador tal preceito a, e no nas Disposies gerais mostra que o seu intuito foi dar-lhe o mesmo carter de generalidade que tm as garantias nesse lugar declaradas, para que se entendesse que, reunidos neste captulo todos os direitos prometidos pela Repblica aos seus cidados, assim como os direitos que no se referem a uma classe determinada so extensivos a todos os brasileiros, qualquer que seja o ponto do pas em que estes se achem, assim tambm os que se referem a uma classe, como, por exemplo, a dos funcionrios, so aplicveis a todos os membros dela, sejam federais ou estaduais; Considerando que assim j decidiu o Tribunal, precisamente em relao aos juzes locais, nos Acrdos citados, 288, de 1898; 177 e 532, de 1899; e 671, de 1902, sendo alm disso de notar que, se o juiz da Corte de Apelao, como era o apelado, magistrado local pela natureza de suas atribuies, recebe, todavia, a sua nomeao do Presidente da Repblica e pago da metade dos seus vencimentos pelos cofres da Unio, sendo a outra metade provida com rendas que pertencem ao Municpio, mas que so tambm arrecadadas pelo Governo Federal; Considerando que o decreto, de 30 de novembro de 1905, causou dano ao apelado, embora o tenha aposentado com todos os vencimentos, porquanto, no s o sujeitou ao pagamento imediato do selo da aposentadoria, mas, ainda, o privou das custas que pelo regimento competem aos desembargadores, e o impediu de gozar do aumento de vencimento que para este votou posteriormente o Congresso Nacional, aumento a que incontestavelmente tem direito todo funcionrio vitalcio privado, por um ato inconstitucional, do exerccio de seu cargo (Acrdos 635, de 30 de agosto de 1905, O Direito, vol. 98, p. 370, e 1.234, de 28 de setembro de 1907); Considerando que por esse dano deve responder a apelante, embora se trate de um juiz local, pois dela que partiu o ato contra o qual reclama o apelado como inconstitucional e lesivo dos seus direitos. A Lei 23, de 30 de outubro de 1891, art. 4, de acordo com a Constituio, arts. 67 e 34, 30, reservou para o Governo Federal a administrao da Justia local neste Distrito, sendo ele, por conseguinte, e no tambm o Governo municipal, o responsvel pelos danos que causar na direo desse servio; Considerando o mais que dos autos consta: Acordam confirmar a sentena da primeira instncia e condenam a apelante na custas. Supremo Tribunal Federal, 2 de dezembro de 1907. Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Herminio do Espirito Santo Joo Pedro Andr Cavalcanti Guimares Natal Amaro Cavalcanti Pedro Lessa Manoel Espinola A. A. Cardoso de Castro. Vencido. Ribeiro de Almeida Pindahiba de Mattos Manoel Murtinho Fui presente, Oliveira Ribeiro.
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Ministro Epitacio Pessa

4.1.4 Invocao indireta de fundamento constitucional Ag 1.118/PR, Pessa, Relator para o acrdo, 1909.
A Justia Federal s competente nos termos do art. 60, a, da Constituio quando a causa se rege diretamente por um preceito desta, expresso e especial, que, independente de leis ordinrias ou de interpretaes doutrinrias, possa servir de fundamento ao. Em tais condies no est a ao fundada no art. 68 da Constituio. A simples invocao de um artigo constitucional no basta para aforar a causa na Justia da Unio.

O Juiz Federal da Seo do Estado do Paran se declarou competente para ao que pretendia anular ato do Governo do Estado que determinava que a Cmara Municipal de um Municpio fizesse a apurao das eleies ocorridas em outro Municpio paranaense. Agravada a deciso, o Ministro Pessa, Relator para o acrdo, conduziu o Tribunal para o reconhecimento da incompetncia da Justia Federal para conhecer da ao. Utilizou-se do argumento (defensivo) de que o fundamento da causa apenas indiretamente poderia ser fundado na Constituio algo parecido com a atual clusula da ofensa reflexa. E no se permitiu ao Juiz Federal a interveno na poltica local:
Considerando que a Justia Federal s competente nos termos do art. 60, letra a, da Constituio quando a causa se rege diretamente por esta, isto , quando a ao se funda em uma disposio expressa e especial, que por si s defina inteiramente os poderes que confere, as garantias que assegura ou as proibies que faz, independente de leis estranhas ou de interpretaes doutrinrias, podendo assim, por si s, servir de fundamento jurdico da ao (Acrdos 1.197 e 1.221, de 1906; 887, 934, 953, 989, 998 e 1.000, de 1907; 491, de 1908); Considerando que nestas condies no se acha o art. 68 da Constituio, que no declara precisamente em que consiste a autonomia municipal nem quais os seus limites necessrios, dependendo isso de leis estaduais que definam o que, dentro do Municpio, constitui o interesse peculiar deste com excluso do interesse do Estado; Considerando que os prprios agravados reconhecem implicitamente que o preceito indefinido do art. 68 da Constituio no pode servir de fundamento direito e exclusivo da ao, tanto que invocam a combinao desse dispositivo com os arts. 6, 2, 63 e 78, mostrando assim que fundam a sua ao, no diretamente em uma disposio expressa da Carta Constitucional, mas em princpios resultantes da interpretao comparativa de diversas disposies; Considerando que, se a simples invocao de um artigo constitucional fosse bastante para aforar a causa na Justia Federal, sem funo ficaria a Justia dos Estados, porquanto todo direito e, conseqentemente, toda ao se fundam em ltima anlise, em uma disposio da Constituio, que a fonte e a garantia de todos os direitos (Acrdos 171, de 1896; 185, de 1897; 75, de 1898; 421, de 1901; e 487, de 1903); Considerando que, se a ao proposta pelos agravados no se funda diretamente, como ficou demonstrado, em dispositivo da Constituio, a Justia Federal no competente para process-la e julg-la, nem em face do art. 60,
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Memria Jurisprudencial letra a, da mesma Constituio, nem em vista do Decreto 1.939, de 28 de agosto de 1908, art. 6: Acordam, verificado que o agravo tem fundamento no art. 54, VI, letra a, da Lei 221, de 1894, dar-lhe provimento para que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, se declare incompetente, pagas as custas pelos agravados. Supremo Tribunal Federal, 13 de janeiro de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo.

4.1.5 Sucumbncia da Fazenda Nacional: duplo efeito e recurso ex officio AgP 962/Capital, Pessa, 1907. Agravantes a Unio e a Cia. de Loterias Nacionais v. Agravada Companhia Loterias da Bahia.
Na ao especial do art. 13 da Lei 221, de 1894, a apelao deve ser recebida em ambos os efeitos, sempre que a Fazenda Nacional for vencida.

O agravo aqui fora provido para que o Juiz da Seo reformasse seu despacho e recebesse a apelao da Fazenda Nacional em ambos os efeitos, devolutivo e suspensivo, em decorrncia mesma da necessidade de processamento obrigatrio da apelao, em caso de sucumbncia da Fazenda. E, mais uma vez, foi reconhecida a continuidade de legislao imperial:
Nos termos da lei de 1841, art. 13, devem ser ex officio apeladas todas as sentenas proferidas contra a Fazenda Nacional em primeira instncia, e isso significa que nenhuma sentena contra a Fazenda Nacional pode ser executada, seno depois de confirmada na instncia superior. esta, com efeito, a inteligncia que sempre se deu citada lei, e que resulta naturalmente da sua letra e do seu esprito (Ord. 110, de 10 de outubro de 1845; Decreto 3.084, de 1898, part. V, art. 40; Perdigo Malheiros, Man. nota 132; Sousa Bandeira, Man. 27, 84 e 140; Pereira e Sousa, Primeiras Linhas ed. de T. de Freitas, nota 634; Paula Batista, Prtica do Processo, nota ao 223). Nem outro foi o pensamento do Governo ao apresent-la Assemblia Geral em 1838 (Anais da Cmara dos Deputados de 1838, vol. I, p. 164). Nem as comisses respectivas, e os deputados que a discutiram, a interpretaram jamais de modo diverso (cit. Anais, vol. I, p. 458; vol. II, p. 484 a 489, e Anais de 1841, vol. II, passim). (...) A objeo de que tanto o legislador de 1841 no quis dar sempre apelao ex officio o efeito suspensivo, que mandou observar na sua interposio, recebimento, expedio, processo e julgamento, a legislao ento em vigor, segundo a qual nas causas sumrias a apelao era em regra recebida no s efeito devolutivo, no tem procedncia alguma. O art. 14, do qual vem a referncia a essa legislao, trata no unicamente das apelaes ex officio, mas tambm das voluntrias, e evidente que dos trmites processuais por ele indicados alguns h a interposio e o recebimento que somente s ltimas se aplicam. De feito, quanto interposio, no podia a lei prescrever para a da apelao ex officio o processo em vigor, quando justamente institua outro diferente; e pelo que diz respeito ao recebimento seria extravagncia conferir ao juiz
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Ministro Epitacio Pessa a atribuio de receber a sua prpria apelao, como absurdo seria dar-lhe a lei o arbtrio de receber ou no (que tanto significa o termo recebimento) um recurso que ela prpria criara obrigatrio. Depois, o princpio ento dominante no processo era que as apelaes fossem recebidas em ambos os efeitos (Ord. L. 3, T. 73 pr.) e no devolutivo s quando a lei expressamente o determinasse. Finalmente, a ao do art. 13 da Lei 221, de 1894, no propriamente uma ao sumria, mas uma ao especial, que s em parte segue o curso das aes daquela natureza. Nem se diga que a lei de 1841 foi revogada pela legislao da Repblica ou incompatvel com o atual regmen judicirio, j porque converte o juiz em advogado da Fazenda Nacional, j porque mantm em favor desta um privilgio que se no justifica mais. Lei especial, a Lei 242 s podia ser ab-rogada por outra da mesma natureza, e no o foi at agora. Quanto ao papel do juiz na apelao ex officio, est longe de ser o de um advogado da Fazenda, desde que as nicas razes que por aquele meio ele produz na instncia superior so as constantes da sua sentena sentena contrria aos interesses da mesma Fazenda. Quando a Lei 2.040, de 1871, criou a apelao ex officio das sentenas contrrias liberdade: o Decreto 3.069, de 1863, das que anulassem o casamento de pessoas estranhas religio oficial, e o Decreto 181, de 1890 das homologatrias do acordo sobre o divrcio, ningum jamais enxergou nisso um desvirtuamento da funo do magistrado. So relevantssimas razes de ordem pblica ali o zelo pela liberdade humana e pela paz das famlias, aqui o interesse da Fazenda Nacional, que o interesse de toda a coletividade que levam o legislador a exigir que o juiz submeta instncia superior o seu julgado. Nem o juiz com isso patrocina direitos de ningum, pois se limita a remeter a sua deciso ao tribunal superior, nem sofre com isso a sua independncia, que ento se ressentiria igualmente com a apelao voluntria. No tocante ao privilgio em si, no de admirar que subsista ainda hoje em um regmen, cujas leis reconhecem e proclamam os privilgios da Fazenda Nacional (Decreto 1.030, de 1890, art. 77) e at lhe conferem regalias de que ela at ento no gozara (Lei 221, art. 51). Alis, a vigncia da lei de 1841 matria vencida neste Tribunal (Acrdos 414, de 2 de maio; 480, de 16 de maio; 541, de 21 de julho; e 536, de 15 de setembro de 1900; 416, de 16 de novembro de 1901; 723, de 7 de maio; 702, de 21 de junho; 733, de 9 de julho; 825, de 25 de outubro; e 760 e 762, de 22 de novembro de 1902; 658 e 698, de 24 de janeiro de 1903; 918, de 3 de setembro de 1904; 1.069, de 18 de outubro; e 970, de 22 de novembro de 1905; e 1.069, de 20 de maio de 1906). Reconhecer a vigncia desta lei e ao mesmo tempo admitir que as apelaes da Fazenda possam ser recebidas no efeito devolutivo, somente seria contradio e absurdo. Acresce que so por sua natureza mesma inexeqveis, sem confirmao superior, as sentenas proferidas contra a Fazenda Nacional em primeira instncia; porquanto nem admissvel que o Congresso Nacional, quando a condenao importe um desembolso pecunirio, vote uma lei para cumprimento provisrio de uma deciso revogvel, nem se compreende que uma lei ou decreto de um dos poderes da Nao possa ser de fato anulado por outro,
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Memria Jurisprudencial mas apenas si et in quantum. So sentenas estas em que, por no comportarem execuo provisria, a apelao suspensiva pela necessidade das cousas (Paula Batista. Prtica do Processo, nota ao 227). O art. 59 da Lei 221 no teve nem podia ter em vista a hiptese dos autos. Disposio de carter geral, no lhe era dado derrogar uma lei especial. Tambm as leis gerais de processos posteriores a 1841 Regulamento 143, de 15 de maro de 1842, Decreto 5.467, de 12 de novembro de 1873, e outros consagravam preceitos incompatveis com a apelao ex officio e nem por isso eram tidas por derrogatrias da Lei 242, daquele ano. Pague a agravada as custas. Supremo Tribunal Federal, 17 de agosto de 1907 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Ribeiro de Almeida Andr Cavalcanti Guimares Natal Pindahiba de Mattos. Vencido. Herminio do Espirito Santo A. A. Cardoso de Castro. Vencido. Manoel Murtinho Manoel Espinola. Vencido. Amaro Cavalcanti. Vencido. Foi voto vencido o Ministro Alberto Martins Torres. O secretrio Joo Pedreira do Couto Ferraz.

4.1.6 Atribuies ambivalentes do Chefe de Polcia do Distrito Federal Ag 1.000/ Capital, Pessa, 1908. Agravantes Jacinto Magalhes e outros v. Agravada Unio Federal. Segundo a narrao de Pessa, Jacinto Magalhes e Lopes & Freitas, proprietrios de automveis, estabelecidos na Capital, requereram ao Juiz Federal da Segunda Vara um mandado proibitrio contra o Chefe de Polcia e alguns dos seus subordinados, que, para fazerem cumprir a tabela de preos de automveis, ameaaram a sua liberdade de praticar o comrcio e tambm o seu direito de propriedade, quando prometeram apreender os seus automveis que se no sujeitassem aos preos fixados. O Juiz Federal se declarou incompetente, pois considerou o Chefe de Polcia como autoridade local, sujeito, portanto, Justia do Distrito. O caso vale o destaque pela descrio de Pessa sobre essa ambivalncia da polcia do Distrito Federal, na verdade, caracterstica do prprio Distrito Federal at hoje. O Supremo mais uma vez reconheceu a competncia da Justia Federal:
(...) o Supremo Tribunal, tomando conhecimento do agravo, por estar no termo do art. 54, VI, letras a (sic) e s, da Lei 221, de 1894, d-lhe provimento e manda que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, se julgue competente e conceda ou no, como entender de direito, o interdito requerido. O servio de polcia, embora local pela ndole de sua funo, est neste Distrito a cargo do Governo Federal, em virtude de disposies expressas na Constituio e de leis ordinrias. A Constituio, com efeito, no art. 34, 30, conferiu privativamente ao Congresso Nacional a atribuio de legislar sobre a polcia da Capital, como servio que ficava reservado para o Governo da Unio. A Constituio no quis sequer deixar ao arbtrio da legislatura ordinria confiar ou no esse servio ao
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Ministro Epitacio Pessa Governo Federal; ela prpria o fez, como que visando prevenir qualquer deciso em contrrio de leis posteriores. Mais tarde, a Lei 23, de 30 de outubro de 1891, organizando os servios da administrao federal, entregou a polcia ao Ministrio da Justia e Negcios Interiores (art. 4, letra b). Assim o servio de polcia, ainda que local por sua natureza, na Capital da Unio, onde s h o poder federal e o do Municpio, no um servio municipal. E no o , porque assim o declararam a Constituio e a lei citada; porque assim o consideraram todas as reformas por que ele tem passado; porque est sob a inspeo suprema do Presidente da Repblica e a superintendncia geral do Ministro da Justia (Lei 1.631, de 3 de janeiro de 1907, art. 1, Decreto 6.440, de 30 de maro do mesmo ano, art. 1); porque dirigido por um chefe de livre nomeao e exonerao do Presidente da Repblica (citada Lei, art. 2, 1, citado decreto art. 9) e que obrigado a cumprir as ordens e instrues do Ministro da Justia (citado decreto, art. 32); finalmente, porque estipendiado pelo cofre nacional, pouco importando que o Municpio concorra com parte das despesas, desde que isso lhe no d interveno alguma na direo do servio e se explica pelos benefcios que da aufere. Mas, se ao Governo da Unio que, por fora dum preceito constitucional, compete organizar a polcia neste Distrito, dirigi-la, superintend-la, custe-la, nomear e demitir o seu chefe, etc.; se o Municpio no tem nisso a menor ingerncia, manifesto que a este no pode caber nenhuma responsabilidade pelas violaes de direito acaso cometidas na execuo desse servio, e em tais casos no a sua Justia que tem de intervir. certo que, no crime, o Chefe de Polcia responde perante a Justia local, como dispe a Lei 1.338, de 1905, art. 24, X, e tem sido mais de uma vez declarado por este Tribunal. No cvel, porm, no isso possvel, no s pelas razes j expostas, mas ainda porque os dinheiros, com que se mantm a polcia e teriam de fazer face composio dos danos resultantes de atos do Chefe de Polcia, so em parte da Fazenda Nacional, de sorte que a causa, pelo menos em parte, interessaria diretamente a esta Fazenda, e tanto basta para forar a competncia da Justia Federal, vista do art. 60, letra b, da Constituio. A nica restrio a fazer ao que at aqui se tem exposto a da competncia da Justia local para a apurao dos prejuzos que o Chefe de Polcia por ventura cause ao direito individual na execuo de leis municipais, pois a s a Fazenda do Municpio e no tambm a da Unio, a interessada. Essa funo da polcia est, alis, prevista no prprio Decreto 6.440, de 1907, j citado, em cujo art. 32, III, se l: da competncia do Chefe de Polcia exercer a polcia administrativa relativamente aos servios dos Ministrios Federais e da Municipalidade do Distrito, de acordo com as respectivas autoridades. Ora, no caso dos autos, no se trata da execuo de uma lei do Municpio. A Lei federal 1.631, do ano passado, autorizou o Presidente da Repblica a reformar o servio policial, referindo-se expressamente, no art. 9, ao regulamento de veculos. No Decreto 6.440, que expediu por fora dessa lei, o Governo incumbiu (art. 221) o Chefe de Polcia de expedir as tabelas especiais necessrias a esse ramo de servio. A tabela, pois, de que se queixam os agravantes foi organizada por aquela autoridade como delegado do Governo da Unio, executando uma lei do
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Memria Jurisprudencial Congresso Nacional e um decreto do Poder Executivo federal. Logo, os meios tendentes a evitar a sua aplicao e prevenir os danos que dessa aplicao possam originar-se, devem ser pedidos, no ao juiz da Fazenda do Municpio, mas ao da Fazenda federal, que o juiz da seo. Custas pela Unio, agravada. 8 de janeiro de 1908.

4.1.7 Despejo por condies sanitrias AgP 768/Capital, Pessa, 1906. Agravante Manuel de Sousa Nogueira v. Agravado o Juiz Federal da 2 vara [sic]. Manuel de Sousa Nogueira requereu ao Juiz agravado manuteno da posse do seu imvel, situado na Travessa da Natividade, n. 1, alegando: ameaa de despejo pela autoridade sanitria, apoiada do art. 91 do Decreto 5.156, de 8 de maro de 1904; que essa ameaa ilegal, porque s o Juiz dos Feitos da Sade Pblica pode ordenar o despejo dos prdios cujas condies sanitrias no sejam boas, como expresso na Lei 1.151, de 5 de janeiro de 1904, art. 1, 12, 1. O Juiz indeferiu o pedido, por no ser o interdito possessrio meio hbil para obstar a ao da autoridade sanitria nas medidas prescritas pela higiene pblica. O caso contido neste agravo ilustra um pouco da dramtica situao vivida por muitos proprietrios e ocupantes de imveis no Rio de Janeiro, quando o ento Prefeito, Pereira Passos, promoveu a primeira grande reforma urbana da Capital e o sanitarista Oswaldo Cruz a reforma sanitria. Os interditos possessrios eram, ento, o meio disponvel para tentar frear a ao administrativa que, conforme o relato dos historiadores, foi rpida e, muitas vezes, violenta e arbitrria. O povo do Rio de Janeiro batizou as operaes da Prefeitura de o bota-abaixo, e a vacinao obrigatria imposta por Cruz, no governo de Rodrigues Alves, provocaria a Revolta da Vacina. Leda Boechat Rodrigues afirma, a propsito, que o Supremo no se deixou dominar pelo ambiente adverso referindo-se s crticas de Rui Barbosa e de Barbosa Lima vacinao obrigatria , proclamando a constitucionalidade das leis de higiene pblica e negando os interditos proibitrios pedidos contra a desinfeco de prdios, levou-se a bom termo a tarefa de saneamento da Capital Federal86. Nesse caso, o Ministro Epitacio Pessa chega a reconhecer a ilegalidade do despacho administrativo que determinou o despejo, porque isso s poderia ter sido feito por uma autoridade judiciria. No entanto, declara incompetente o Supremo Tribunal para conhecer de agravo interposto contra deciso do Juiz
86 RODRIGUES, Leda Boechat. Histria do Supremo Tribunal Federal. 2. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1991, p. 6 (Defesa do Federalismo, II).

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Ministro Epitacio Pessa

Federal, pois a competncia para o exame da causa seria da Justia estadual (Juiz da Sade), conforme havia estabelecido a Lei federal 1.151. Mesmo assim, ainda que fossem superadas as preliminares, o agravo no mereceria provimento, nas palavras do Ministro, porque o agravante no teria feito prova de que estivesse sob ameaa. A deciso final do STF no caso foi mesmo a de no tomar conhecimento do agravo, mas por outro motivo: o preparo intempestivo do recurso.
I Entendo que o art. 98 do Regimento do Tribunal embarao a que se tome conhecimento do agravo. A meu ver a Secretaria no devia ter admitido a parte a preparar o agravo; mas desde que o fez e desde que a parte, a quem no lcito ignorar a lei, o quis, foroso que os autos subam ao Tribunal. Nem por isso, entretanto, est adstrito a conhecer do feito, com preterio daquele preceito regimental. II O Juiz Federal incompetente. Muito embora se trate de uma causa proposta contra funcionrios federais e, portanto, contra o Governo da Unio, fundada em lei e regulamento do Poder Executivo (Constituio, art. 60, letra b), todavia: 1, esses funcionrios so, pela natureza de suas funes, municipais, tanto que s acidentalmente esto a cargo da Unio, e as suas atribuies eram exercidas por empregados municipais at 1903; 2, que a ao do Governo aqui tambm essencialmente municipal, tanto que restrita ao Distrito Federal (Lei 1.151, art. 1; Decreto 5.156, art. 1, 2); 3, essa lei e esse decreto, fundamento da ao, so, quanto higiene domiciliria, tambm municipais. Era lcito, portanto, ao Congresso cometer a um juiz local o julgamento de todas as causas fundadas nessa legislao. Ora, o art. 1, 11, da Lei 1.151 assim dispe: da competncia do juzo dos feitos da Sade Pblica conhecer de todas as aes e processos civis e criminais em matria de higiene e salubridade pblica, concernente execuo das leis e dos regulamentos sanitrios, atinentes observncia e efetividade dos mandados e ordens das autoridades sanitrias ou relativos aos atos de ofcio destas. E no 12: O juiz dos feitos da Sade Pblica tem jurisdio privativa em primeira instncia para o processo e julgamento: IV (sic) de qualquer ao em que a sade pblica possa ser interessada. Tais disposies so constitucionais, pelo menos no que disser respeito, como no caso presente, higiene domiciliria e profilaxia das molstias infectuosas (Decreto 5.156, art. 1, 2). Sendo assim, claro que a manuteno devia ter sido requerida ao Juiz da sade. III A autoridade sanitria administrativa no pode forar ningum a desocupar o prdio interdito. A declarao de interdio de prdios, diz a lei no art. 1, 3, II, por parte da autoridade administrativa, ter por efeito serem eles desocupados amigvel ou judicialmente (...). A autoridade administrativa convidar o inquilino a desocupar o prdio; mas, se o inquilino no o quer fazer amigavelmente, o despejo s pode ser ordenado pelo juiz. Eis por que a lei dispe no j citado 12: O juiz dos feitos da Sade Pblica tem jurisdio privativa em primeira instncia para o processo e julgamento das causas que tm por objeto despejo etc. Tambm o Regulamento, no art. 98, , VI, pode-se dizer que expresso quanto doutrina exposta. Se outras disposies do Regulamento
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Memria Jurisprudencial levam a concluso diversa, elas so exorbitantes da lei e como tais no podem ser cumpridas. Em vista do exposto, claro que no tem aqui aplicao o art. 1, 20 da lei, que probe os interditos possessrios contra atos de autoridade sanitria exercidos ratione imperii, quando o ato que se discute, o despejo, no entra nas atribuies legais da autoridade administrativa, pois que privativo da autoridade judiciria. Nem importa a segunda parte dessa disposio, que parece vedar o interdito mesmo quando o ato seja ilegal: a ilegalidade de que a se fala s pode ser a que dimana de outra causa que no a incompetncia, do contrrio a autoridade sanitria poderia chegar at desapropriao sem indenizao prvia. Mas o agravante no produziu prova alguma de que estivesse sob a ameaa de que se queixa. Nem sequer juntou a intimao que diz lhe haver sido feita pela autoridade sanitria, intimao que feita por escrito, como prescreve o art. 1, 21, da lei. Por isso, quando no prevalecessem as duas preliminares, o agravo no mereceria provimento. Vistos e expostos estes autos de agravo de petio em que agravante Manuel de Sousa Nogueira e agravado o Juiz Federal da 1 vara [sic] deste Distrito: Acordam no tomar conhecimento do recurso por ter sido preparado depois de esgotado o prazo legal de cinco dias (Regimento do Supremo Tribunal, art. 98). Com efeito, o agravo teve entrada na Secretaria do Tribunal no dia 21 de dezembro de 1905 (termo de fl. 19) e s foi preparado no dia 30 de maro do corrente ano (termo de fl. 19 v.). Custas pelo agravante. Supremo Tribunal Federal, 11 de abril de 1906.

4.1.8 Peculato e co-autoria de pessoa estranha administrao pblica ACr 309/Paran, Pessa, 1909. Apelante o Procurador da Repblica v. Apelado Joo Loureiro da Silveira.
Conhece-se da apelao que entregue ao Correio em tempo de chegar ao Tribunal dentro do prazo, ainda que recebida nove dias depois de esgotado este. No domnio do Cdigo Penal j podiam ser co-autores ou cmplices de peculato empregados estranhos guarda e administrao dos dinheiros pblicos, e at simples particulares. A no-pronncia no obstculo instaurao de um outro processo, se novas provas do delito foram colhidas. Reforma da sentena absolutria, vista das provas dos autos.

Foram poucos os registros de votos e acrdos do Ministro Epitacio Pessa em matria criminal. Neste caso, vale observar a longevidade da equiparao, condio de servidor pblico para efeitos penais, do particular que, associado quele, comete crime prprio:
Considerando que, se substancial no crime de peculato que o ru seja funcionrio pblico e tenha sob sua guarda ou administrao os valores da
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Ministro Epitacio Pessa Fazenda Pblica, da no se segue que no possam ser cmplices ou co-autores neste crime, conforme o auxlio que para a sua realizao prestarem ao guarda daqueles valores, funcionrios outros, ou mesmo particulares, estranhos repartio, como tantas vezes tem reconhecido esse Tribunal (Acrdos 77, de 12 de novembro de 1898; 1.163 e 1.175, de 21 de janeiro e 2 de fevereiro de 1899; 98, de 20 de junho de 1900; 126, de 21 de dezembro de 1901; 175, de 17 de novembro de 1906; e 2.463, de 4 de setembro de 1907); Considerando que o fato de no ter sido o apelado pronunciado no primeiro processo a que respondeu no era obstculo instaurao dum outro processo, vista dos novos elementos de prova remetidos ao Ministrio Pblico como, alis, reconheceu o despacho de pronncia de fl. 37; Considerando que o crime imputado ao apelado est provado com os depoimentos da segunda, terceira, quarta e quinta testemunhas (fls. 13, 14 v., 22 e 32) com o ofcio da comisso da Delegacia Fiscal (fl. 6) e a conta-corrente organizada pelo Tribunal de Contas (fl. 8), dos quais se mostra que, por meio de lanamentos falsos em cadernetas da Caixa Econmica e mediante ajuste com o Tesoureiro respectivo, subtraiu dessa repartio a quantia de 49:178$707: Acordam vencendo-se a preliminar de se conhecer da apelao, que, embora recebida no Tribunal nove dias depois de esgotado o prazo da lei, fora, todavia, entregue ao Correio em tempo de chegar ao seu destino dentro do prazo dar provimento ao recurso para, reformando a sentena apelada, condenar o apelado Joo Loureiro da Silveira, ex-oficial da Caixa Econmica do Paran, a quatro anos de priso celular e multa de 20% do dinheiro subtrado, grau mximo do art. 221 do Cdigo Penal, vista da circunstncia agravante do art. 39, 13, do mesmo Cdigo, e mais nas custas. Supremo Tribunal Federal, 19 de maio de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Epitacio Pessa, Relator A. A. Cardoso de Castro Herminio do Espirito Santos Manoel Murtinho Pedro Lessa Canuto Saraiva Andr Cavalcanti Manoel Espinola Ribeiro de Almeida Guimares Natal.

4.1.9 Um crime sui generis: depositrio de moeda falsa ACr 352/Capital, Canuto Saraiva, 1909. Apelante a Justia Federal v. Apelados Alfredo B. Pinto e outros. Neste caso, citado anteriormente, Pessa atuou como vogal no julgamento. Sua manifestao, bem-humorada, concentra-se em discutir aspectos tcnicos relacionados ao enquadramento adequado da conduta apontada como criminosa, ante o fato de ter o legislador definido uma tipificao sui generis para o crime de que se cuidava:
Ressalvo, como fiz na discusso da causa e, depois, ao se submeter o acrdo aprovao do Tribunal, a minha divergncia quanto qualificao de atos preparatrios do crime do art. 12 da Lei 1.785, de 1907, dada aos atos praticados pelos apelados que, na espcie dos autos, jamais poderiam cometer esse delito. O citado preceito legal pune como crime introduzir na circulao a moeda falsa como autntica. Ora, no h artifcio capaz de convencer que
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Memria Jurisprudencial incorre nas penas deste artigo quem introduz na circulao moeda falsa, como falsa. Podem sacar da todas as assustadoras conseqncias que quiserem: a culpa ser do legislador, que no soube fazer a lei, nunca do juiz, adstrito a aplic-la como ela e no como ele entende que devia ser. Mas, se os apelados, propondo a venda das notas pela quarta parte do seu valor e confessando previamente a falsidade delas, no cometeram nem podiam cometer o crime do art. 12 da Lei 1.785, como chamar seus atos de atos preparatrios desse crime impossvel?! Se no concordei com essa qualificao, muito menos aceitei a de delito consumado, tambm aventada no julgamento. Esta ltima, alm de flagrantemente contrria verdade dos autos, envolveria um verdadeiro contra-senso, qual o de admitir que introduziu moeda na circulao, quem conservou sempre em seu poder a moeda a introduzir! Os atos dos apelados constituem o crime sui generis definido no art. 24, 2 parte, da lei. O legislador arvorou em delito especial o fato de algum ser depositrio de moeda falsa. O Tribunal considerou os apelados como depositrios, foi este o fundamento invocado e muitas vezes repetido da sua deciso. Neste ponto acompanhei o Tribunal. da maior evidncia que a lei no usou da expresso depositrio no sentido que em direito lhe prprio. Imagine-se o legislador considerando a nota falsa objeto lcito de depsito com todas as formalidades e estipulaes prprias deste contrato documento escrito e assinado pelo depositrio, com duas testemunhas, firma reconhecida por tabelio, averbao dessa firma e inscrio do contrato no cartrio especial de registro de ttulos, comisso do depositrio, obrigao deste de restituir a nota ao depositante dentro de 48 horas da intimao judicial, sob pena de priso, decretada por um juiz, responsabilidade por estelionato no caso da alienao da nota falsa depositada etc. etc.; imaginese o legislador exigindo tudo isso para a caracterizao do crime e, depois de obter tudo isso, punindo somente o depositrio e deixando inclume o depositante! Seria o cmulo do disparate! No, o legislador quis referir-se ao intermedirio a quem o fabricante confiasse a moeda destinada circulao, ou mesmo ao introdutor, antes de entrar em funo. E tudo leva a crer que, incluindo na nova lei essa figura delituosa, no teve ele em vista outra cousa mais do que consagrar a jurisprudncia do Supremo Tribunal, que j declarara punvel esse fato (Acrdos 145, de 20 de junho de 1904; 162, de 20 de novembro de 1905; 259, de 27 de setembro de 1906; 2.416, de 16 de janeiro de 1907). Apenas, como entre os membros do Tribunal muitos houvesse, para os quais o dito fato constitua no uma tentativa, como pensava a maioria, mas simples ato preparatrio, no passvel de pena, o legislador procurou harmonizar as opinies divergentes, definindo o fato como um delito especial e punindo-o com a pena da tentativa. V-se da que a lei ter usado duma expresso imprpria, mas no pressups uma hiptese absurda e ridcula. 28 de junho de 1909.
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Ministro Epitacio Pessa

4.1.10 Crime continuado e aplicao da pena ACr 287/Piau, Pessa, 1907. Apelante Jaime Chaves v. Apelada a Justia Federal. O crime retratado neste acrdo o de subtrao de valores dos Correios, cometido por um funcionrio da entidade que, durante meses, teria extraviado diversos valores sob sua guarda. Interessante a interveno do Supremo neste caso que, por considerar a prtica do funcionrio mera continuao do mesmo crime, pelo qual j havia sido condenado em outro processo, decidiu, acompanhando o voto de Epitacio Pessa, reformar a sentena do Juiz Federal e absolver o ru:
Vistos e relatados estes autos de apelao interposta por Jaime Chaves, ex-carteiro dos Correios do Piau, da sentena do Juiz Federal do mesmo Estado que o condenou nas penas do grau mdio do art. 221 do Cdigo Penal por haver, nos meses de julho, outubro e dezembro de 1903 e fevereiro e maro de 1904, extraviado diversos valores registrados confiados sua guarda. O Supremo Tribunal reforma a sentena apelada e absolve o apelante das penas que lhe foram impostas. Consta dos autos que a 29 de abril de 1904 o administrador dos Correios do Piau enviou ao Procurador secional um inqurito administrativo, do qual resultava que o apelante era autor de vrias subtraes de valores, cometidas naquela repartio no perodo decorrido de julho de 1903 a maro de 1904. Denunciado a 5 de maio seguinte, foi o apelante pronunciado no art. 221 do Cdigo Penal. Tendo recorrido para este Tribunal e antes que fosse decidido o seu recurso, o Procurador da Repblica, provocado por novas diligncias do administrador dos Correios, instaurou outro processo contra o apelante, acusado de mais duas subtraes, praticadas no mesmo ms de maro de 1904. Neste segundo processo, foi o apelante condenado por sentena do Juiz Federal no grau mximo do art. 221, pena reduzida ao mdio pelo acrdo deste Tribunal nmero 234, de 5 de agosto de 1905. Julgando agora o primeiro processo, o Juiz da seo condenou o apelante no mdio do mesmo artigo pela sentena de fl. 253v. que a sentena apelada. Ora, est provado dos autos que todas essas subtraes obedeciam a uma s inteno criminosa e sendo, portanto, manifesto que se trata, na espcie vertente, dum crime continuado, que teve incio em julho de 1903 e terminou em maro de 1904, e duma srie de atos delituosos isolados e distintos, presos por um mesmo nexo causal e subordinados a um mesmo plano, crime que por isso mesmo que um s, tem de ser punido com uma s pena, e sem a agravao especial do art. 66, 2, porque os atos no foram praticados em lugar diferente, nem a do art. 66, 3, porque os ditos atos so da mesma natureza. Mas, se todas as subtraes formam um s crime, passvel de uma s pena, e se o apelante j foi condenado uma vez, no possvel, sem evidente violao da lei, conden-lo de novo: seria converter um s delito em dois. O Procurador da Repblica no devia ter movido o segundo processo e sim mandado juntar ao primeiro as novas diligncias efetuadas pelo administrador dos Correios: assim como entendeu que no devia denunciar o apelante por tantas infraes do art. 221 do Cdigo quantos os desvios narrados na primeira denncia, sem dvida por pensar que
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Memria Jurisprudencial todos eles representavam um s crime continuado, apesar de haver entre alguns o espao de mais de dois meses, assim tambm no podia destacar duas das subtraes operadas quase sem intern-lo no curto perodo do ms de maro para formar um crime e um processo parte. Custas ex causa. 4 de novembro de 1907. Supremo Tribunal Federal, 31 de dezembro de 1907. Contra Natal.

4.2 Jurisdio extraordinria 4.2.1 Nulidade dos atos inconstitucionais RE 426/MA, Pessa, 1906. Recorrente Drs. Loureno V. de Figueiredo, Carlos E. de Andrade Peixoto e A. P. Cmara Lima v. Recorrido o Estado do Maranho. Neste recurso extraordinrio se pretendia a declarao de nulidade do Decreto 117, de 4 de janeiro de 1892, da Junta Governativa do Maranho, que governou o Estado aps a deposio do Governador anterior. caso de conflito entre oligarquias estaduais, que Epitacio Pessa resolve como conflito de leis no tempo, ou seja, declarando a nulidade da lei posterior que desconsiderou direitos adquiridos, no caso a vitaliciedade de magistrados, privilgio estabelecido na prpria Constituio. O decreto da Junta Governativa, apontado como inconstitucional, havia desfeito a organizao judiciria anteriormente estabelecida pelo Decreto 91, de 20 de agosto de 1891, e em conseqncia despojou dos cargos de Desembargadores os dois primeiros recorrentes e de Juiz da Capital o ltimo. O Juiz da primeira instncia deu-lhes ganho de causa; o Tribunal do Estado, porm, reformou a sentena e declarou vlido o ato impugnado. A questo subiu ao Supremo Tribunal em recurso extraordinrio. Em seu voto, Pessa carrega bastante nas tintas para pedir a reforma da deciso recorrida e assegurar o direito adquirido dos Desembargadores, o que, para ele, seria a expresso do reconhecimento da garantia da independncia do Judicirio estadual frente s foras polticas. J na concluso, alerta (proftico) que, se o Tribunal fraquejasse, poderia estimular sublevaes polticas nos Estados com a aquiescncia ou mesmo a tolerncia do Governo da Unio. Por isso era preciso evitar, com a deciso de cassar o acrdo recorrido, que um governo de fato, oriundo de algum movimento local, se julgue com o direito de cassar a seu talante as garantias que a Constituio Federal e as dos Estados asseguram aos membros do Poder Judicirio.

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Ministro Epitacio Pessa De meritis, dou provimento ao recurso para anular o ato da Junta Governativa e mandar que o Estado pague aos recorrentes todos os vencimentos de desembargadores e juiz desde a data em que votou regularmente o seu primeiro oramento at que os mesmos recorrentes sejam reintegrados, salvo o direito da Unio para haver desses magistrados tudo quanto lhes pagou como juzes em disponibilidade. A Constituio do Maranho, de 4 de julho de 1891, no art. 13 das suas disposies transitrias, autorizou o Governador do Estado a fazer a organizao judiciria e nomear os respectivos juzes, como se praticou, alis, em todos os Estados. Por fora dessa autorizao, o Governador baixou o Decreto 91, de 20 de agosto do mesmo ano, que estabeleceu aquela organizao, e por fora do qual foram nomeados os dois primeiros recorrentes desembargadores e o terceiro juiz da Capital. Nomeados, tomaram posse dos cargos e entraram em exerccio. Era um ato legal e, portanto, capaz de criar direitos; era um ato acabado e que, portanto, j criara efetivamente direitos para aqueles em favor de quem fora expedido; e, como a Constituio do Estado consagrava (alis, de acordo com a Constituio Federal, como devia ser) a vitaliciedade como principal predicamento dos juzes, fora de dvida que os recorrentes eram vitalcios nos cargos em que haviam sido investidos e esta vitaliciedade no podia mais ser destruda por poder algum. Em tais condies, o ato da Junta Governativa que anulou a nomeao dos recorrentes, alm de contrrio prpria Constituio do Estado, que a mesma Junta, como se v de vrios decretos por ela expedidos, continuava a considerar em vigor e que, no art. 62, s permitia a destituio dos juzes por meio de sentena judicial, infringe a constituio da Repblica; primeiro no art. 11, 3, que veda a prescrio de leis e, com maioria de razo, de decretos retroativos, e como tal evidente que no pode deixar de ser considerado o ato que fere direitos legitimamente adquiridos sombra de um ato anterior; segundo no art. 15, que consagra como princpio bsico da organizao constitucional a independncia dos poderes polticos, princpio que os Estados devem respeitar, ex vi do art. 63; ora, a vitaliciedade dos magistrados a primeira condio da independncia do Poder Judicirio. Os argumentos formulados pelo recorrido contra essas concluses e esposados pela sentena so de todo improcedentes. O primeiro e o principal que a organizao judiciria decretada pelo primeiro Governador era radicalmente nula e, por conseguinte, no podia criar direito algum em favor dos recorrentes: nula porque o Governador havia sido irregularmente eleito e assim era autoridade incompetente para expedir o ato; nula, porque o Congresso do Estado no podia delegar ao Poder Executivo a atribuio, que pela Constituio era privativamente sua, de organizar o Poder Judicirio. o argumento que o recorrido exprime nesta frmula sinttica: Era um Governador inconstitucional decretando leis inconstitucionais. Examinemos os dois pontos separadamente. Pelo Decreto 802, de 4 de outubro de 1890, o Governo Provisrio providenciou sobre a convocao das assemblias constituintes dos Estados, e no art. 2 assim disps: Essas assemblias recebero dos eleitores poderes especiais para aprovar as Constituies dos Estados, assim como para eleger os governadores e vice-governadores que houverem de servir no primeiro perodo administrativo. Ora, o Governador do Maranho foi eleito pelo Congresso Constituinte do Estado, para isso autorizado pelos poderes especiais que lhe
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Memria Jurisprudencial conferiram os eleitos nos termos do decreto citado. Onde est, pois, a irregularidade da eleio? Est, responde o recorrido, em que o Governador foi eleito antes de votada a Constituio. Mas isso no tem importncia: eleito antes ou depois de aprovada a Constituio, o que certo que o Governador foi eleito pelo Congresso Constituinte e isso que essencial. Pouco importa que a Constituio do Estado, votada logo em seguida, consagrasse o princpio da eleio direta para o cargo de governador; no havia inconstitucionalidade em que a primeira eleio fosse feita pelo Congresso: 1, porque a Constituio ainda no estava votada; 2, porque era isso mesmo o que prescrevia o ato do Governo Provisrio que regulava a convocao das assemblias constituintes dos Estados. Tambm a Constituinte Federal elegeu o primeiro Presidente da Repblica, no obstante ter a Constituio Federal, que, alis, j estava votada, adotado o sistema de eleio direta. Pensar-se-, porventura, que o Congresso do Maranho elegeu algum para um cargo que ainda no estava criado? No, pois, o mesmo Congresso, logo que se reuniu, criou por um decreto constitucional os cargos de governador e vice-governadores, decreto que mais tarde foi incorporado Constituio. Mas concedamos que tivesse havido irregularidade em ser eleito o Governador antes de aprovada a Constituio. Pois bem, essa irregularidade foi inteiramente sanada pelo Congresso, que, depois de votada a Constituio, incluiu entre as disposies transitrias desta uma em que aprovou a eleio anteriormente feita. Eis a a eleio feita depois de votada a Constituio, como quer o recorrido. Assim, o Governador era autoridade legitimamente constituda. Vejamos agora o outro ponto. O Congresso, diz o recorrido, no podia delegar ao Governador a atribuio de organizar a magistratura do Estado. H aqui evidentemente uma confuso. Quando se diz que o Poder Legislativo no pode delegar atribuies suas ao Poder Executivo, claro que se trata do Poder Legislativo ordinrio, mas no duma assemblia constituinte que vai pela primeira vez fazer a constituio de um povo, que vai iniciar um regmen substancialmente diverso daquele que at ento vigorou. As faculdades da assemblia constituinte so ilimitadas e ningum lhe recusar o poder de confiar a ttulo transitrio ao Poder Executivo o exerccio duma atribuio que, no regmen normal e ordinrio, deva caber ao Legislativo. Tratando-se de Estados federados, os nicos limites dessas faculdades so os criados pela Constituio da Unio. Ora, esta no vedava aos congressos estaduais a providncia seguida pela do Maranho, que, alis, foi a mesma adotada por todos os Estados. Nem razovel descobrir antinomia jurdica entre uma disposio permanente e uma disposio transitria da Constituio, isto , entre a disposio ordinria que d ao Legislativo o direito exclusivo de organizar a Justia do Estado, e a disposio transitria que autoriza o Executivo a fazer a primeira organizao; do mesmo modo que ningum jamais se lembrou de descobrir essa antinomia entre, por exemplo, a disposio da Constituio Federal que manda eleger o Presidente da Repblica por sufrgio direto e a disposio transitria que mandou eleger pelo Congresso o primeiro Presidente. As Assemblias ordinrias tm os seus poderes definidos na Constituio; elas no podem alienar de si esses poderes sem violar a prpria Constituio. As Assemblias constituintes, porm, no tm os seus poderes restringidos por nenhuma lei escrita; nada, portanto, impede que elas, por exceo, confiem ao Poder Executivo o que, no regmen permanente, iro atribuir ao Legislativo.
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Ministro Epitacio Pessa O ato do Congresso Constituinte do Maranho, portanto, confiando ao Governador a atribuio de fazer a primeira organizao da Justia do Estado, foi perfeitamente regular, no pode ser taxado de inconstitucional. at uma extravagncia chamar de inconstitucional uma disposio transitria da Constituio, por ser contrria correspondente disposio ordinria; pois da natureza mesma das disposies transitrias o serem excees, derrogaes passageiras dos princpios consagrados nas disposies permanentes. Mas, se o Governador do Estado foi legitimamente eleito, se era, portanto, uma autoridade constitucional; se, por outro lado, o ato da organizao judiciria por ele expedido foi, como acabamos de ver, tambm um ato constitucional, bvio que o primeiro e principal argumento do recorrido improcedente; incontestvel que esse ato, perfeitamente legtimo, era capaz de gerar direitos e efetivamente os criou; claro que esses direitos, dada a posse e o exerccio dos juzes nomeados, incorporaram-se ao seu patrimnio jurdico, tornaram-se direitos adquiridos e conseguintemente inatingveis por qualquer ato posterior. Diante do rigor lgico dessa conseqncia, eu me poderia dispensar de apreciar os outros argumentos do recorrido e da sentena do Superior Tribunal do Estado. Em todo caso, mostrarei em poucas palavras a improcedncia de cada um deles. Alega o recorrido que o Estado no se achava definitivamente organizado. Mas que importa isso? Para que a organizao judiciria fosse legtima e capaz de criar direitos, no era mister que o Estado estivesse definitiva e completamente constitudo: bastava que ela organizao o estivesse. A Constituio Federal no exigia que os Estados se organizassem de um s jato; pelo contrrio, previa justamente que a organizao dos diversos servios fosse sendo feita paulatina e sucessivamente. proporo que esses servios fossem sendo constitudos, o Governo Federal os iria transferindo aos Estados e desde ento eles iriam produzindo todos os seus efeitos lgicos, legais e jurdicos, embora continuassem a ser pagos pela Unio at que o Estado votasse o seu primeiro oramento. o que se v dos arts. 3 e 4 das Disposies Transitrias e do Decreto 438, de 11 de julho de 1891. No era, pois, indispensvel que o Estado j estivesse definitiva e inteiramente organizado (e, alis, j estava): desde que o servio da Justia fora legalmente constitudo, ele passava a produzir em favor dos juzes nomeados todos os seus efeitos jurdicos. Seria mesmo incompreensvel que este, como os demais servios, depois de organizados, ficassem suspensos at que se completasse a organizao definitiva do Estado. Alega ainda o recorrido que a Junta Governativa surgiu de um movimento revolucionrio que era a expresso da opinio popular, e com isso quer sem dvida significar que no podia haver embaraos legais sua ao. Ora, todos sabemos o que foram esses movimentos nos Estados: tragdia ou comdia, o que certo que neles nunca entrou o povo como comparsa. Mas, admitindo que o Estado do Maranho tenha sido honrosa exceo regra geral, o que certo que o tal movimento revolucionrio teve carter puramente local e, portanto, no podia desdenhar da Constituio Federal que continuava em vigor e, por conseguinte, continuava a assegurar aos juzes estaduais a garantia da vitaliciedade como um elemento essencial da sua independncia, princpio constitucional da Unio que os Estados so obrigados a respeitar. Mas o curioso
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Memria Jurisprudencial que esse movimento revolucionrio no se julgou de todo incompatvel nem mesmo com a Constituio do Estado, pois constam dos autos vrios decretos da Junta Governativa dos quais se depreende que ela reputava ainda em vigor a Constituio do Estado, sendo esta a razo pela qual convocava uma nova assemblia constituinte para apenas alterar a Constituio nos pontos que julgasse conveniente. Mas, se, feita a revoluo no Maranho, a Constituio do Estado continuou em vigor menos na parte referente ao Poder Executivo, e a Constituio Federal nunca deixou de vigorar em nenhum dos seus pontos, como pretender que a Junta Governativa pudesse ter a faculdade de anular a vitaliciedade de juzes garantidos por ambas estas Constituies? Alega em terceiro lugar o recorrido que a vitaliciedade dos recorrentes foi respeitada, pois que eles voltaram aos seus lugares do tempo da Monarquia. Este argumento no srio. A vitaliciedade que aqui se discute no a que tinham os recorrentes como juzes de direito do tempo do Imprio, mas a que adquiriram j na Repblica, nos cargos de desembargadores e juiz da Capital. Em quarto lugar alega o recorrido que nenhuma ao podem ter os recorrentes contra o Estado, porque este nunca lhes pagou vencimentos, e sim a Unio. verdade, mas porque, nos termos do art. 2 do j citado Decreto 438, tal servio devia ser custeado pela Unio at que o Estado votasse o seu oramento, e o Maranho ainda no o havia feito. Mas ia faz-lo e no podia deixar de fazlo; votado o oramento, os vencimentos passariam a ser pagos pelo Estado: era, pois, uma obrigao a termo. Alega finalmente o recorrido que os recorrentes se conformaram com o ato da Junta Governativa, tanto que voltaram s suas antigas comarcas e mais tarde, no tendo sido aproveitados na nova organizao judiciria, foram declarados em disponibilidade pelo Governo Federal. Mas, primeiramente, consta dos autos que, expedido o decreto da Junta, um dos recorrentes, que era presidente do Superior Tribunal, protestou contra ele em seu nome e no de todos os membros da magistratura. Depois, princpio inconcusso que o ato praticado contra declaraes constitucionais nenhum e nunca mais poder ser revalidado, porque se entende que nunca, desde o seu comeo, lhe assistiu a mnima autoridade legal it is as if it had never been, na frase de Colby. Actus ipso jure nullus, convalescere non potest (Rui Barbosa, Atos Inconstitucionais, p. 220 e 221). J o Alvar de 6 de maio de 1765 dispunha: Atos nulos no podem produzir qualquer efeito (...). Trata-se de uma violao constitucional, isto , da transgresso de uma lei de ordem pblica: trata-se, portanto, duma nulidade absoluta, isto , duma nulidade da natureza daquelas em que, no sentir de todos os jurisconsultos, se pode contravir ao prprio fato. Ubi lex seu estatutum aliquid prohibet, diz Altimari, actus contra prohibitionem factus non solum est nullus et inutilis, sed etian habetur pro non facto et sic ipso jure nullus. Nec sustinetur etiam volente eo in cujus favorem annullatur, quia tali nullitate renuntiare non potest. E o Supremo Tribunal assim tem entendido. Quando os juzes do tempo do Imprio foram violentamente aposentados pelo Decreto 2.056, de 25 de julho de 1895, todos eles se submeteram ao ato inconstitucional e passaram a receber os vencimentos da aposentadoria: no obstante, o Supremo Tribunal anulou esse decreto em favor de todos os juzes que recorreram ao Poder Judicirio, e uma s vez no invocou contra os reclamantes a circunstncia de haverem eles se conformado com o ato da aposentadoria.
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Ministro Epitacio Pessa Em todo caso, como no justo que os recorrentes recebam dois vencimentos pela mesma funo, eu ressalvo no meu voto o direito da Unio para haver deles os vencimentos que lhes pagou como magistrados em disponibilidade. Faz o recorrido grande cabedal de uma deciso do Tribunal que julgou improcedente a denncia dada contra os membros do Governo revolucionrio do Maranho, e pretende talvez da inferir que o Tribunal reconheceu a legitimidade desse governo. Mas, em primeiro lugar, o que o Tribunal fez ento foi deixar de conhecer da denncia por se tratar de matria poltica ao passo que a questo que ora se debate nada tem de poltica. Em segundo lugar, ainda que o Tribunal houvesse reconhecido e proclamado a legitimidade daquele Governo, no importaria isso nem poderia importar o reconhecimento da legitimidade de todos os atos que ele houvesse praticado ou viesse a praticar em detrimento de direitos individuais assegurados pela carta constitucional da Repblica. Podia o Governo do Maranho ser um Governo perfeitamente legtimo; nem por isso estava no seu poder cassar a vitaliciedade de magistrados garantida pelo art. 15 da Constituio Federal, Constituio que no foi nem podia ter sido suspensa pela revoluo local e, portanto, estava em seu inteiro vigor. No preciso encarecer aos olhos do Tribunal a importncia deste pleito. O Tribunal tem sido, e deve continuar a s-lo, a garantia suprema do prestgio e da independncia dos magistrados locais. ele mesmo que, consagrando uma liberal compreenso do regmen, tem assentado em numerosos acrdos que tais juzes no podem ser aposentados seno no caso de invalidez; que no podem ser demitidos; que no podem ser removidos. Foi ele mesmo que, ainda h pouco tempo, pelo Acrdo 385, de 31 de dezembro de 1904, resolveu a mesmssima questo que ora se oferece ao seu exame, decidindo que as Juntas Governativas de 1892 no podiam demitir os juzes nomeados pelos governadores depostos. de esperar que o Tribunal mantenha aqui a sua deciso de h um ano, alm do mais, para que, se amanh, com a aquiescncia ou mesmo a tolerncia do Governo da Unio, surgir em qualquer dos Estados da Repblica um governo de fato, oriundo de algum movimento local, no se julgue ele com o direito de cassar a seu talante as garantias que a Constituio Federal e as dos Estados asseguram aos membros do Poder Judicirio. 23 de janeiro de 1906.

4.2.2 Prequestionamento RE 502/SP, Guimares Natal, 1907. Recorrente Companhia Viao Paulista v. Recorridos a Cmara Municipal de S. Paulo e a Light and Power do mesmo Estado. Neste recurso extraordinrio, esteve em discusso a constitucionalidade da Lei municipal 304, da capital de So Paulo, de 15 de julho de 1897. A deciso da junta do Estado, em ltima instncia, foi pela constitucionalidade dessa lei. Discutiam-se, mais uma vez, direitos adquiridos, no caso, contra a revogao de uma concesso pblica (privilgios para a explorao de transporte). O destaque, nesse caso, vai para a necessidade de discusso prvia da matria deduzida no recurso extraordinrio, o famoso requisito do prequestionamento. Vale
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ressaltar tambm o fato de que o privilgio cassado era de explorao do transporte sob trilhos movido trao animal e a nova concesso, entregue companhia Light and Power, seria para execuo de transporte movido eletricidade. Epitacio Pessa chega a concordar em abrandar a condio, para que o recurso fosse conhecido pelo Tribunal, mas encaminha soluo contrria s pretenses do recorrente. Aparentemente, porm, as circunstncias da modernizao da cidade de So Paulo parecem ter pesado mais do que a prpria doutrina do direito adquirido ou do que o requisito do prequestionamento:
Ora, o que se observa neste feito que a recorrente nunca levantou propriamente a questo da inconstitucionalidade da lei; discutia longa, ardorosa e exaustivamente todos os outros aspectos do assunto, e s ao fechar as suas ltimas alegaes, na primeira e na segunda instncia, que aludiu de passagem, frouxa e incidentemente, incompatibilidade entre o ato municipal e a Constituio da Repblica. Mas, para fazer jus ao recurso extraordinrio, mister que a parte suscite aberta e claramente a questo constitucional, de modo tal que no possa passar despercebida ao juiz e este seja forado a se manifestar sobre ela, ou a deixar patente, no o fazendo, que foi intencionalmente que o no fez, isto , que foi propositadamente que deixou de dizer da validade da lei ou se recusou a aplic-la. Isso que o regular. Em todo caso, como a argio da inconstitucionalidade no deixou de ser feita e a sentena de ltima instncia da Justia do Estado parece t-la considerado improcedente, amparando o direito fundado na lei impugnada, e como, por outro lado, na expresso constitucional leis dos Governos dos Estados se compreendem as leis municipais (acrdo 373, de 5 de outubro de 1905), no me oponho a que o Tribunal conhea preliminarmente do recurso. Fazendo-o, porm, penso que lhe deve negar provimento. A lei em discusso no retroativa, no feriu o direito de propriedade da recorrente, outorgado pelo contrato de fl. 25. A concesso feita por este contrato diversa e independente da que foi dada por aquela lei: tanto basta para excluir toda idia de coliso entre uma e outra. Com efeito, o que a clusula 27 do contrato de fl. 25 probe a incorporao de outras companhias para o mesmo fim e nas mesmas direes. Ora, qual o fim do privilgio? Di-lo o contrato logo em princpio, em frase cuja inteno a que resulta do sentido natural e comum das palavras e no h mister de perscrutar por meio de hipteses mais ou menos artificiosas: (...) Compareceu o engenheiro F. a fim de contratar a construo de uma linha de diligncias por trilhos de ferro, tirada por animais. Di-lo ainda a clusula 1: O Governo concede ao engenheiro F. privilgio exclusivo (...) Para que fim? (...) para estabelecer uma ou mais linhas de diligncias por trilhos de ferro, tiradas por animais. Essa condio tirada por animais evidentemente de natureza restrita; do contrrio, o Governo se teria limitado a dizer: (...) concede privilgio
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Ministro Epitacio Pessa para estabelecer linha de diligncias por trilhos de ferro em tais e tais direes, deixando ao concessionrio a escolha do sistema de trao. E quais as direes? As estaes dos caminhos de ferro e dos subrbios (clusula 1) indicadas na clusula 7, e mais na clusula 5 do contrato de fl. 32 e na clusula 1 do de fl. 30. E somente essas, desde que os antecessores da recorrente deixaram expirar sem aproveit-lo o prazo para a instalao de outras linhas (clusulas 3, 9 e 10 do contrato de fl. 25). Ora, a lei da Cmara Municipal de So Paulo concedeu a Gualco e Sousa, de quem concessionria a companhia recorrida, privilgio para a construo de linhas de bondes por trao eltrica e para outros pontos que no aqueles. Logo, no violou o direito adquirido com o contrato de fl. 25, transferido, alis, sem autorizao do Governo, recorrente; no transgrediu a clusula 27 desse contrato, uma vez que o fim da nova concesso no a construo de linhas de trao animal nas mesmas direes; em uma palavra, no infringiu o art. 11, 3, da Constituio Federal. Diz-se, porm, que a clusula 8, 1, previu, em benefcio do concessionrio, a introduo de quaisquer aperfeioamentos na trao dos carros. No exato. O que a citada clusula diz o seguinte: No estabelecimento das linhas, sero observadas as seguintes condies tcnicas: 1 O sistema de carris de ferro ser adequado a esse gnero de vias de transporte, com os melhoramentos mais recentes que se houverem feito. Eis a, trata-se apenas de melhoramentos do sistema de trilhos e, o que mais, de melhoramentos j conhecidos ou que se descobrissem at a instalao do servio, e no dos que se viessem a inventar posteriormente a essa poca, momento este em que ou as linhas j estariam estabelecidas ou a concesso j teria caducado. A prpria recorrente, alis, j reconheceu mais de uma vez que o seu privilgio (ou mesmo o seu direito de preferncia, com o qual j parece contentarse) no to amplo como apregoa, tanto que, por ter direito s linhas de bondes concedidas depois das suas, se julgou no dever de compr-las. Mais do que isso. A 13 de setembro de 1898, isto , mais de um ano depois da lei impugnada, a recorrente assinou o documento de fl. 153, unificando todos os seus contratos, e nele figura a seguinte clusula: 35 Ficam salvos os direitos adquiridos por terceiros, at a data deste contrato, para a construo de linhas de carris de ferro neste municpio. Ora, esses terceiros eram justamente os antecessores da companhia recorrida, Gualco e Sousa, pois as outras concesses haviam sido compradas pela recorrente. Assim que essa mesma quem se incumbe de mostrar que a lei cuja constitucionalidade contesta no lhe feriu realmente nenhum direito adquirido, ou, o que vale o mesmo, no infringiu o art. 11, 3, combinado com o art. 72, 17, da Constituio da Repblica. 31 de agosto de 1907.
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4.2.3 Irredutibilidade de vencimentos RE 431/PE, Pessa, 1908. Recorrentes Drs. Luis da Silva Gusmo e Jos Mariano Carneiro Bezerra Cavalcnti v. Recorrida a Fazenda do Estado de Pernambuco. Neste acrdo, de que foi Relator o Ministro Epitacio Pessa, o STF consagrou a tese de que os vencimentos dos magistrados dos Estados, assim como os dos juzes da Unio, no podem ser direta ou indiretamente reduzidos. Mais uma vez o fundamento invocado foi o princpio da independncia do Poder Judicirio. No caso, os juzes do Estado de Pernambuco se insurgiram contra o recolhimento para o Fisco estadual do percentual de 15% sobre seus vencimentos. Esse imposto fora criado por lei estadual apontada pelos recorrentes como inconstitucional. Com o voto de Pessa, o Tribunal reformou a deciso recorrida e condenou o Estado a devolver aos magistrados o imposto cobrado. Na falta de efeitos erga omnes desse controle difuso de constitucionalidade, a lei estadual provavelmente continuou em vigor, uma vez que o imposto era cobrado de todos os funcionrios pblicos que recebessem vencimentos acima de determinado valor. Assim, embora tenha firmado um princpio, em decorrncia da interpretao da Constituio, o efeito da deciso foi o de gerar apenas um privilgio funcional.
Havendo as leis oramentrias de Pernambuco, votadas para os exerccios de 1902 a 1903 e 1903 a 1904, criado o imposto de quinze por cento sobre todos os vencimentos maiores de 4:200$000 por ano, os recorrentes, juzes de direito do Estado, com vencimentos superiores quela quantia, ex vi da Lei 329, de 8 de julho de 1898, reclamaram perante a Justia local a restituio das somas que lhes foram descontadas, fundando o seu pedido em que as leis que reduzem, ainda que por meio de imposto, os vencimentos dos magistrados, devem ser tidas como contrrias Constituio da Repblica. O Superior Tribunal de Pernambuco, confirmando a sentena do Juiz da primeira instncia, considerou vlidas as leis impugnadas e, por conseqncia, improcedente a ao. Foi dessa deciso que se interps o presente recurso extraordinrio. Isso posto, e, Considerando, preliminarmente, que das sentenas das Justias dos Estados em ltima instncia h recurso para o Superior Tribunal quando se contesta a validade de leis locais em face da Constituio Federal, e a deciso do Tribunal do Estado considera vlidas essas leis (Constituio art. 59, 1, letra b) e estas condies se verificam na espcie vertente; E, de meritis: Considerando que a independncia dos poderes polticos um princpio constitucional da Unio, que os Estados no podem violar (Constituio, art. 63); Considerando que a Constituio da Repblica, procurando assegurar a independncia do Poder Judicirio da Unio, por ela proclamada no art. 15,
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Ministro Epitacio Pessa declarou, entre outras garantias, que os vencimentos dos juzes no podem ser diminudos (art. 57, 1); Considerando que os Estados deixariam de respeitar fielmente o princpio constitucional da independncia do Poder Judicirio, se, na organizao de sua Justia, no a rodeassem das mesmas garantias que a Constituio Federal julgou essenciais a essa independncia, e, portanto, da que consiste na irredutibilidade dos vencimentos; Considerando que, no regmen consagrado pela Constituio brasileira, o Poder Judicirio dos Estados tem, como o da Unio, a suprema atribuio de julgar da constitucionalidade dos atos do Poder Legislativo (art. 59, 1, letra b) e, em tais condies, dar a este ltimo poder a faculdade de diminuir os vencimentos daquele, seria colocar os juzes merc da legislatura e tirar-lhes assim a independncia de que precisam para dizer, com verdade e justia, da validade das leis, independncia que, como j ficou dito, deve ser garantida nas organizaes locais, em respeito ao art. 63 da Constituio da Repblica; Considerando que improcedente a objeo de que o Poder Judicirio local no julga soberanamente da validade das leis, pois das suas decises h recurso para o Supremo Tribunal Federal, porquanto: a) este recurso s existe quando a Justia do Estado considera vlida a lei local argida de contrria Constituio ou s leis da Repblica, isto , quando homologa o ato da assemblia estadual, mas no quando invalida, isto , justamente quando fulmina esse ato; b) tambm das sentenas dos juzes federais de primeira instncia, quando julgam da validade dos atos do Congresso Nacional, h recurso para o Supremo Tribunal, e nem por isso a Constituio permite que os vencimentos desses juzes possam ser diminudos; Considerando que no destri a procedncia da doutrina exposta qualquer divergncia que se note entre ela e o que porventura se pratique nos Estados Unidos, desarrazoada a pretenso de estabelecer perfeita identidade entre a organizao americana e a brasileira. Ali a Unio foi uma criao artificial, posterior aos Estados. Foi vencendo as maiores dificuldades, oriundas do exagerado amor de independncia dos Estados, do seu excessivo zelo pelas prerrogativas de que se achavam investidos, que os promotores da Conveno de Filadlfia conseguiram obter deles a renncia de alguns desses direitos e regalias para a formao de uma s e grande Nao. Em tais condies, no era prudente levar muito longe as pretenses da Unio; tudo aconselhava, pelo contrrio, a deixar aos Estados uma larga esfera de ao, bastante para contentar o seu amor-prprio local, as suas ambies e necessidades, e respeitar os seus hbitos e tradies. No seria, pois, de admirar que nos Estados da Unio norteamericana, promulgada a Constituio federal, se entendesse que a garantia da irredutibilidade dos vencimentos no abrangia os juzes locais, tanto mais quanto continuaram a subsistir nos Estados os mesmos variados tipos de organizao judiciria ento existentes juzes de investidura temporria, juzes eletivos etc. divergentes da organizao federal e aos quais inaplicvel poderia parecer aquela garantia. Apesar disso, o Supremo Tribunal da Pensilvnia no hesitou em declarar inconstitucional a lei que em 1841 lanou o imposto de dois por cento sobre os vencimentos dos juzes (Kent, Commentary on international law, vol. I, p. 308). Entre ns, porm, a Unio no foi uma criao artificial: ela existia j, fortalecida por setenta anos de independncia e soberania, quando se instituiu o regmen dos Estados autnomos; nenhuma resistncia houve a debelar da parte das provncias a quem o novo regmen no impunha a perda de
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Memria Jurisprudencial nenhum privilgio e, o ao revs, cumulava de vantagens e regalias. Ns ramos uma monarquia unitria, vivamos sob um regmen de centralizao, tnhamos a unidade da legislao e da justia, e esta situao, proclamada a Repblica, no podia deixar de influir na organizao da nova ordem de coisas; o passado e a tradio tinham por fora de colaborar nessa obra. Eis por que tantas vezes tem reconhecido este Tribunal que o esprito da nossa Constituio, implcito no art. 63, foi que a magistratura nacional servisse de molde s magistraturas dos Estados, desde ento com direito s mesmas garantias outorgadas quela; Considerando que os vencimentos dos magistrados no podem ser diminudos, nem diretamente por meio de uma lei especial visando a esse objeto, nem indiretamente por meio de um imposto, que, aumentado ou repetido vontade, conduz ao mesmo resultado, conforme tem sido uniformemente decidido pelo Tribunal: Acordam tomar conhecimento do recurso e dar-lhe provimento para declarar inconstitucionais, na parte impugnada, as leis oramentrias votadas em Pernambuco para os exerccios de 1902-1903 e 1903-1904, devendo, em conseqncia, ser restituda aos recorrentes a importncia que, a ttulo de imposto e por fora dessas leis, houver sido descontada dos seus vencimentos. Pague as custas o Estado recorrido. Supremo Tribunal Federal, 4 de abril de 1908.

4.2.4 Inamovibilidade de funcionrios estaduais RE 592/SP, Pessa, 1910. Recorrente Dr. Virglio de Resende v. Recorrida a Fazenda de So Paulo. Neste julgamento, outro direito adquirido, o da inamovibilidade dos funcionrios vitalcios estaduais, foi discutido pelo Supremo Tribunal, a partir do voto de Epitacio Pessa como Relator. A deciso foi favorvel ao recorrente, um professor de alemo que se recusara a aceitar sua remoo da Escola Normal de So Paulo, onde a disciplina havia sido extinta, para o Ginsio da cidade de Campinas, onde poderia continuar a lecion-la.
Vistos e relatados estes autos de recurso extraordinrio em que o Dr. Virglio de Resende, fundado no art. 59, 1, b, da Constituio Federal, recorre da sentena do Superior Tribunal do Estado de So Paulo que reconheceu como vlido o ato do Governo do Estado privando o recorrente das vantagens de professor de alemo na Escola Normal da capital, emprego suprimido pela Lei 295, de 19 de julho de 1894, por no ter aceitado o de professor da mesma disciplina no Ginsio de Campinas, ato impugnado em face dos arts. 11, 3, e 74 da Constituio Federal: Considerando que na causa se impugnou a constitucionalidade do citado ato do Governo e da lei em que ele se baseou, como se v a fls. 118v., 119, 180, 186 e 186v., e a sentena recorrida, de ltima instncia, confirmatria da de fl. 80, admitiu como vlidos esses atos, verificando-se assim o caso de recurso extraordinrio previsto no art. 59, 1, b, da Constituio Federal;

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Ministro Epitacio Pessa Considerando que a Lei paulista 88, de 8 de setembro de 1892, e o Decreto 114 B, de 30 de dezembro do mesmo ano, declaram ser inamovveis os professores catedrticos das Escolas Normais do Estado; Considerando que a Constituio da Repblica, art. 74, garante em toda a sua plenitude os cargos inamovveis, e esse preceito se aplica assim aos cargos federais como aos estaduais (Acrdos 177, de 4 de dezembro de 1899, J. 165; 671, de 7 de junho de 1902, O Direito 89, p. 393; 1.197, de 10 de novembro de 1906 e 13 de abril de 1907, O Direito 2, vols. 102 e 103, p. 38 e 180); Considerando que, em tais condies, no podia o Governo do Estado, sem ofensa da Constituio da Repblica, remover o recorrente da Capital para a cidade de Campinas, embora para um emprego idntico, pouco importando que o tenha feito em virtude da Lei 295, de 1894, que suprimira a cadeira de alemo da Escola Normal da Capital e autorizara o aproveitamento do recorrente em outro instituto de ensino; porquanto essa lei, entendida como a entendeu o Governo, isto , como autorizando a nomeao do recorrente para outro estabelecimento ainda que fora da Capital, ofende o direito de inamovibilidade do mesmo recorrente, adquirido por fora de leis anteriores, e, portanto, contrria ao art. 11, 3 da Constituio Federal, como tudo foi decidido na causa principal pela sentena de fl. 31 e acrdo de fl. 51: Acordam, por esses fundamentos e o mais dos autos, tomar conhecimento do recurso e dar-lhe provimento para declarar, como declaram, inconstitucional e, portanto, sem validade o ato do Governo do Estado de So Paulo que privou o recorrente dos vencimentos de professor da cadeira extinta de alemo da Escola Normal da Capital, por no ter aceitado a regncia de idntica cadeira no Ginsio de Campinas. Pague as custas o Estado recorrido. Supremo Tribunal Federal, 10 de agosto de 1910.

4.3 Jurisdio das liberdades 4.3.1 Elegibilidade de militar e direito disponibilidade HC 2.654/Capital, 1909. Paciente: Dr. Joo Francisco Lopes Rodrigues (capito de fragata, eleito para o cargo de Vereador). O paciente alegava estar ameaado de constrangimento ilegal, porque, tendo sido eleito para o cargo de membro do conselho municipal da cidade do Rio Grande do Sul [Vereador], do Estado de igual nome, e tendo solicitado licena ao Ministro da Marinha, para exercer o respectivo cargo eletivo, este lha recusara. Com isso, o impetrante ficou sujeito priso por desero, o que reputava ilegal desde que ao Governo no era lcito embaraar o exerccio do mandato popular de que se ache investido um militar, quando este, pela Constituio e leis do pas, gozava ento de plena capacidade eleitoral. O detalhe, realado por Epitacio Pessa nesse raro voto vencido, que, pelo Ministrio da Guerra, era abertamente permitido a oficiais do Exrcito tomar assento em cmaras municipais, e dava o exemplo de um oficial do corpo
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de engenheiros, capito Juvenal Miller, que fazia parte do mesmo conselho municipal, do qual se pretendia afastar o paciente. Para Epitacio, estava era ocorrendo no seio do prprio Governo dois procedimentos divergentes em relao ao mesmo assunto, ou seja, dois pesos e duas medidas, uma para o Exrcito, outra para a Marinha. Tratava-se uma questo de isonomia de tratamento em relao aos direitos polticos dos militares. No obstante, o esforo retrico de Epitacio, nesse caso, no foi suficiente, e o Tribunal negou o pedido de habeas corpus, mas no sem antes ouvir a veemente manifestao de Pessa:
Que o militar pode ser eleito vereador incontestvel. O prprio acrdo em que o Tribunal ora firma a sua deciso reconhece-o em termos explcitos, citando a Constituio e mais leis em vigor. Essa capacidade resulta, com efeito, da Carta constitucional, que s a recusa aos no alistveis, e das leis de eleio municipal, que no incluem entre as incompatibilidades a de ser militar. Mas, se o militar tem capacidade para ser eleito conselheiro municipal em vista da Constituio e das leis em vigor como se exprime o acrdo, no se pode admitir sem flagrante contradio que ao ministro seja lcito burlar essa capacidade, sobrepor-se Constituio e s leis e impedir que o militar exera as funes para que foi escolhido. No seria cousa sria a legislao que dissesse ao oficial podeis ser eleito e logo ao ministro podeis proibir que ele tome posse do cargo. Do mesmo modo, seria um escrnio o sistema representativo em que o exerccio de um mandato poltico dependesse do favor, condescendncia ou simples arbtrio (o conceito do acrdo) de um secretrio do presidente da Repblica! Perdoe-me a maioria do Tribunal, se no posso dominar o meu assombro diante de uma tal doutrina. Pela Constituio e leis em vigor, o militar pode ser eleito vereador; a Constituio adota, como base do regmen, o sistema representativo; a mesma Constituio consagra em termos insofismveis o princpio da autonomia municipal; ainda a Constituio estatui que ningum pode ser obrigado a deixar de fazer alguma cousa seno em virtude de lei. Em tais condies, como declarar perfeitamente correto e legal o procedimento de um ministro de Estado que, sem apoio em lei alguma, por simples arbtrio, cassa a elegibilidade de um oficial, mistifica o voto popular, priva os eleitores do seu legtimo representante, anula a autonomia municipal, desrespeitando-lhe as leis, em virtude das quais o oficial foi eleito e tinha de exercer as funes, em suma, viola uma, duas, trs vzes a Constituio?! No, semelhante deciso no pode, no deve figurar nos volumes da jurisprudncia do Tribunal, como sua opinio definitiva. Uma vez eleito, seja para que cargo for, vereador ou presidente da Repblica, uma vez reconhecido e proclamado tal pelo poder competente, o oficial est ipso facto desligado dos seus deveres militares. um representante do povo, e tanto basta para no poder continuar s ordens da administrao. No tem que pedir licena ao ministro; comunica-lhe apenas que vai ocupar o posto que lhe designou a vontade popular. Se o oficial eleito vereador no tem direito disponibilidade, porque no h lei expressa em que se funde essa pretenso; se a licena do ministro
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Ministro Epitacio Pessa indispensvel e constitui ato de mero favor, condescendncia ou simples arbtrio, de sorte que o ministro pode recus-la sem violar nenhuma disposio de lei nem cometer nenhuma exorbitncia de atribuio ento sejamos lgicos e, como por igual nenhuma lei concede expressamente a disponibilidade ao oficial eleito governador do Estado ou presidente da Repblica, reconheamos que tal oficial est tambm obrigado ao pedido de licena! E, como o deferimento deste ato de simples arbtrio do ministro, proclamemos ainda que o ministro pode neg-la e impedir assim que assuma as funes de governador do Estado ou de presidente da Repblica o oficial que o Estado ou a Nao haja escolhido para esse cargo! Eis a que maravilhas conduz a doutrina do acrdo. Quanto ao mal que resultaria do afastamento simultneo de muitos oficiais para os conselhos de Municpio, considerao esta que estaria bem em uma assemblia legislativa, jamais em um tribunal judicirio. Se esse fato prejudica ao servio federal e coarcta a ao do Governo, ao Congresso Nacional que cumpre dar-lhe remdio, no ao Supremo Tribunal que no tem entre as funes constitucionais a de procurador dos interesses da administrao. (...) O que fica dito bastante para mostrar que o ato contra o qual reclama o impetrante do habeas corpus ilegal e, conseguintemente, ilegal o constrangimento em que se acha o paciente, ameaado de ser preso como desertor se se empossar das funes para que foi eleito em um conselho onde significativo constraste! as est exercendo tranqilamente um outro militar, oficial do Exrcito, eleito ao mesmo tempo que ele! O ministro da Marinha no pode opor-se a que um seu subordinado exera a vereana. A nica restrio a esse direito, no estado atual da nossa legislao, que o oficial vereador perde parte dos seus vencimentos militares. Se esta restrio no basta, o Poder Legislativo que crie outras. O ministro que no pode cri-las a seu talante e menos ainda obstar de todo o desempenho do cargo, sem cometer uma ilegalidade, e ao Supremo Tribunal falece autoridade para homologar os atos ilegais do ministro, ofensivos da liberdade individual e de direitos polticos assegurados na Constituio.

4.3.2 Direito da testemunha de ser ouvida no lugar de seu domiclio HC 3.004/RS, Pessa, Relator para o acrdo, 1911.
Em face do art. 166 do Cdigo do Processo Penal do Rio Grande do Sul, a testemunha tem o direito de ser inquirida no lugar do seu domiclio, ainda que resida fora da jurisdio do juiz. A exceo contida no final deste dispositivo no uma limitao a um direito, mas a exigncia da citao das partes para o processo. Nos termos dos arts. 78 e 79 do citado cdigo, s na fase do julgamento e no na da formao da culpa, pode o processo ser desaforado. Uma deciso do Supremo Tribunal do Estado desaforando ab initio o processo no constitui embarao legtimo ao do Supremo Tribunal Federal para amparar por meio de habeas corpus a liberdade das testemunhas ameaadas, por fora daquela deciso, de serem conduzidas debaixo de vara para deporem em comarca estranha do seu domiclio.
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Memria Jurisprudencial Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que o Dr. Plnio de Castro Casado recorre do acrdo do Superior Tribunal do Rio Grande do Sul, que lhe negou a ordem de habeas corpus por ele impetrada para que os Drs. Pedro Simes Pires, Serafim Prates Garcia e outros, arrolados como testemunhas em denncia oferecida por crimes cometidos em Santana do Livramento, no sejam obrigados a ir depor em Porto Alegre, para o que foram agora intimados, sob as cominaes legais: Considerando que direito da testemunha ser inquirida no lugar do seu domiclio, ainda quando resida fora da jurisdio do juiz. O Cdigo do Processo Penal do Estado (art. 166) dispe, com efeito, que as testemunhas residentes fora do lugar da jurisdio do juiz so inquiridas no lugar do seu domiclio, com citao das partes, menos no perodo da instruo secreta; Considerando que esta ltima frase menos no perodo da instruo secreta no uma limitao daquele direito, mas gramaticalmente e logicamente, uma exceo exigncia da citao das partes para o processo, citao, de fato, dispensvel na instruo secreta, porque a esta no podem as partes assistir, como expresso no art. 344 do mesmo cdigo; Considerando, porm, que dos termos expressos e positivos dos arts. 78 e 79 do citado cdigo, o processo s pode ser desaforado na fase do julgamento, no sendo curial, em matria da restrio de direitos, como esta, estender tais disposies a outras fases do processo, qual a da instruo, de que elas no cogitam; Considerando que a esta interpretao, nica que comportam os termos da lei, no se opem nem a emenda nem o trecho da exposio de motivos a que se refere o acrdo de fl. 8; porquanto, nem uma nem outra se ocupam precisamente do ponto em debate, a saber, se os artigos 78 e 79 compreendem tambm os processos no perodo da formao da culpa, mas cogitam de assuntos outros, qual a incluso dos crimes polticos a significao das palavras legtima suspeio etc; Considerando que o acrdo do Tribunal recorrido, desaforando ab initio o processo, no constitui embarao legtimo ao do Supremo Tribunal, autorizada na espcie sem limitao alguma, como no podia deixar de ser, pelo art. 61 da Constituio e, assim, contida nas excees da ltima parte do art. 2: Acordam dar provimento ao recurso para conceder, como concedem, a ordem impetrada. Custas ex causa. Supremo Tribunal Federal, 5 de abril de 1911 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo Leoni Ramos. Vencido. Canuto Saraiva Oliveira Ribeiro Andr Cavalcanti Manoel Espinola. Manuel Murtinho Amaro Cavalcanti Ribeiro de Almeida Guimares Natal Godofredo Cunha Pedro Lessa. Contra Leoni.

4.3.3 Bombardeio federal ao Palcio do Governo da Bahia: as negativas do STF a impetraes de Rui Barbosa em defesa de direitos polticos HC 3.137 e HC 3.148/BA, 1912. Finalmente, o caso da Bahia. Esse foi praticamente o ltimo caso julgado por Epitacio Pessa, pouco tempo antes de aposentar-se do cargo de
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Ministro do STF. Teria sido tambm o caso que mais despertou polmica e rendeu a Epitacio as crticas mais severas ao seu comportamento como magistrado do Supremo Tribunal. Sobral Pinto procurou, no citado prefcio das Obras Completas de Epitacio Pessa, fazer justia s duas maiores personalidades da vida poltica da Velha Repblica, Epitacio Pessa e Rui Barbosa. Ambos se encontraram em lados opostos da disputa poltica por mais de uma vez e, novamente, nesse caso de 1912, foram antagonistas. De um lado, Rui Barbosa, como patrono dos polticos baianos de seu grupo, Lencio Galro e Aurlio Viana, Governador e Vice. Os dois, acuados pela ao violenta das foras da Unio que bombardearam o Palcio e os impediram de continuar a exercer seus mandatos, foram obrigados a buscar refgio no consulado francs para no serem mortos. De outro, Epitacio Pessa, Ministro do Supremo, que persuadiu o Tribunal a rejeitar os pedidos de Rui, convencido de que o Presidente da Repblica, marechal Hermes da Fonseca, falava a verdade quando, em resposta ao pedido de informaes, declarou nos autos que havia tomado todas as providncias para assegurar aos pacientes o desembaraado exerccio de seus mandatos. Como se sabe, o Supremo, em todos os sucessivos pedidos de Rui Barbosa, acolheu as ponderaes de Epitacio Pessa e julgou prejudicados os habeas corpus, ao considerar que os pacientes fizeram prova de que haviam aberto mo das garantias oferecidas pelo Presidente da Repblica para retornarem ao exerccio de seus cargos. O fato lembra Sobral Pinto que a luta armada que se travou em Salvador de janeiro a fevereiro de 1912 foi o desfecho brutal e dramtico de um longo choque de partidos, faces e grupos, que durava, em clima de intensa exaltao, desde 1909. E esse acirramento poltico do conflito dificultava, segundo ele, o conhecimento exato da verdade. Para Sobral Pinto, o erro do Ministro Epitacio Pessa foi no entender a excepcionalidade daquele caso, que, na sua viso, reclamava a concesso da ordem de habeas corpus at para a prpria manuteno do sistema federativo, ameaado pela campanha intervencionista do marechal Hermes, decidido a acabar com o pacto oligrquico firmado por Campos Sales, na dcada anterior. O habeas corpus era ento o nico remdio para a proteo dos direitos polticos violados pela ao violenta da interveno branca do poder central no Estado da Bahia. Sua concluso, por no ser passvel de qualquer crtica, foi a de que:
A histria que vier a ser feita to s luz dos documentos frios e serenos, utilizados no pelos contemporneos desses acontecimentos, mas pelos que no padeceram as angstias e revoltas que provocaram no momento em que surgiram, dir, por certo, como estou a dizer agora, que Epitacio Pessa no praticou,
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Memria Jurisprudencial ao denegar os habeas corpus pedidos por Rui Barbosa, um erro de vontade, mas sim um erro de psicologia. Ele apreciou mal os fatos e os personagens que neles se movimentaram, supondo que estava, com o seu procedimento, a manter o Supremo Tribunal Federal dentro de suas atribuies constitucionais, e obstando que ele invadisse as do Presidente da Repblica.87

A documentao dos votos proferidos nos diversos casos em que Epitacio Pessa atuou na condio de Ministro do STF, como neste polmico caso de habeas corpus, certamente contribuir para a correta interpretao histrica de sua trajetria na Corte. De qualquer modo, qualquer que seja o enfoque que se queira dar para realar ou criticar essa trajetria, preciso fazer justia como o fez Sobral Pinto grandeza de sua enorme competncia tcnica como jurista, mas tambm de seu inegvel talento e vocao para a poltica.
(...) Duvido que haja um esprito de jurista que, conhecendo os fatos como acabo de extra-los fielmente dos autos, e no como os tem ajeitado a manha das convenincias polticas, seja capaz de encontrar a as condies preestabelecidas na lei para a concesso de uma ordem de habeas corpus. Pode parecer o contrrio paixo partidria, sob cujo pernicioso influxo as mais elementares noes se transformam ou se obliteram; para quem os criminosos se transmudam em heris e os feitos judiciais se devem julgar ao sabor das desconfianas, dos dios ou dos apetites de partido, e cuja interveno, sempre indelicada e irritante nas causas sub judice, nesta chegou ao desvario de pretender forar a conscincia jurdica do Tribunal com as mais pungentes cominaes na imprensa e tumultos e assuadas no prprio recinto das sesses. Pode ainda, digo-o com todo o respeito, uma coerncia mal-entendida ou uma compreenso, sincera embora, da espcie jurdica, mas defeituosa, por incompleto conhecimento dos autos, pensar que o Supremo Tribunal devia conceder a ordem impetrada. Mas tenho para mim que, esclarecidos devidamente os fatos, como eles constam do processo e acabo de faz-lo, uma tal deciso no justificaria jamais a interpretao desapaixonada da lei nem a serena conscincia do juiz.

87 PINTO, Sobral. Prefcio. In: BRASIL. Ministrio da Educao. Instituto Nacional do Livro. Obras Completas de Epitacio Pessa. Rio de Janeiro, 1965. p. XLV (Acrdos e votos no Supremo Tribunal Federal, III).

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APNDICE

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RECURSO ELEITORAL 124 Vistos e relatados os embargos opostos pelo recorrente, Dr. Cndido Mendes de Almeida, ao acrdo de fl. 279, que deixou de tomar conhecimento do seu recurso por apresentado fora do prazo legal: Vencida a preliminar de se conhecer dos embargos, porque, se certo que os recursos eleitorais se processam como os recursos criminais, onde no se admitem embargos, verdade tambm que as sentenas proferidas sobre estes no so finais, podem ser modificadas no plenrio ou pelo Supremo Tribunal em grau de apelao, enquanto as decises proferidas sobre aqueles revestem o carter de definitivas, pois no podem mais ser alteradas, e, assim, se compreendem no dispositivo do art. 3 da Lei 938, de 29 de dezembro de 1902: Acordam rejeitar os embargos de fl. 290, cujos fundamentos j foram devidamente apreciados, refutados e desprezados no acrdo embargado. Sem custas, pela natureza da causa. Supremo Tribunal Federal, 29 de dezembro de 1906.

CONFLITO DE JURISDIO 186 Vistos e relatados estes autos de conflito negativo de jurisdio, suscitado pela firma Rodrigues & Martins entre o Juiz Federal da 2 Vara e o Juiz dos Feitos da Fazenda Municipal deste Distrito: O Supremo Tribunal, tendo em vista as informaes dos ditos Juzes, requisitadas pelo acrdo de fl. 11, e as leis que regem a matria, declara competente para a causa o Juiz Federal da 2 Vara. No nosso regmen constitucional, os servios, bem como os cargos que lhes correspondem, ou so federais, ou estaduais, ou municipais. Como servio de natureza estadual se tem sempre considerado entre ns a Polcia, que organizada, dirigida e mantida em todos os Estados pelos poderes estaduais, e cujo chefe sempre nomeado pelo Presidente do Estado. No Distrito Federal, onde existia e continuaria a existir esse servio, mas onde a Constituio no criava uma assemblia legislativa nem um Poder Executivo nos moldes dos poderes correspondentes dos Estados, o Congresso Constituinte s tinha dois caminhos a seguir: ou entregar a polcia s autoridades municipais, ou confila ao Governo da Unio, o que era mais natural, visto que aqui continuaria a ter este Governo a sua sede. Optou por este ltimo alvitre, e no art. 34, 30, da Constituio conferia ao Congresso Nacional a atribuio de legislar sobre a Polcia do Distrito Federal.
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De acordo com esse dispositivo, a Lei 23, de 30 de outubro de 1891, incluiu a Polcia do Distrito entre os servios do Ministrio da Justia (art. 4, letra b); a de nmero 1.631, de 3 de janeiro de 1907, repetindo leis anteriores, colocou-a sob a inspeo suprema do Presidente da Repblica e a superintendncia geral do Ministro da Justia (art. 1) e declarou que o seu chefe, obrigado a cumprir as ordens e instrues do Ministro da Justia (Decreto 6.440, de 30 de maro de 1907, art. 32), seria livremente nomeado e demitido pelo Presidente da Repblica (art. 2, I); finalmente, as leis oramentrias posteriores Constituio destinaram da receita nacional o bastante para ocorrer metade do seu custeio, incumbindo a outra metade aos cofres municipais em retribuio sem dvida dos benefcios auferidos pelo Municpio. V-se do exposto que o Chefe de Polcia deste Distrito, se bem que no seja uma autoridade municipal (classificao que a Constituio lhe recusa, como se deduz da comparao entre o art. 67, pargrafo nico, e o art. 34, 30), , todavia, uma autoridade local, no s pela natureza de suas funes, mas at mesmo pela origem da sua investidura, porque, quando o Presidente o nomeia, no exercita uma atribuio de Chefe do Governo da Unio propriamente dita, mas de Chefe do Governo da Unio no carter especial de Chefe do Governo do Distrito, carter de que cumulativamente o investiram disposies tambm especiais da Constituio, o Presidente pratica no Distrito Federal o mesmo ato que nos Estados compete aos respectivos Governadores, do mesmo modo que o Congresso Nacional, quando legisla para este Distrito, desempenha funes idnticas s das assemblias dos Estados (Acrdo 502, de 5 de agosto de 1903, O Direito, vol. 92, p. 585). Como autoridade local que , o Chefe de Polcia devia estar sempre sujeito Justia local. Assim no crime (Lei 1.338, de 9 de janeiro de 1905, art. 24, X), salvo a hiptese em que ele proceda em nome do Governo da Unio na sua qualidade de Governo Geral da Repblica, o que s vezes acontece, como no caso de expulso de estrangeiros, porque ento o negcio interessa a toda a Unio ou Fazenda Nacional, e isso determina a competncia privativa da Justia Federal (Acrdos 1.850, de 13 de setembro de 1902, O Direito, vol. 89, p. 451; e 2.187, de 27 de julho de 1904, O Direito, vol. 95, p. 167). Assim devia ser tambm no cvel. Mas a isso se ope um preceito constitucional. Com efeito, o servio policial, como ficou dito, em parte estipendiado pela Fazenda Nacional; qualquer causa, portanto, que vise reparao de danos decorrentes de atos do Chefe de Polcia, interessa incontestavelmente Fazenda Nacional e compete, por conseguinte, aos juzes de seo ex vi do art. 60, letra b, da Constituio.
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Se a lei mandasse pagar todas as despesas da Polcia unicamente com o produto dos impostos municipais, nenhum embarao haveria a que os atos do Chefe de Polcia no cvel fossem julgados pelo Juzo dos Feitos da Fazenda Municipal. Do mesmo modo, se o Congresso Nacional mandasse custear esse servio, parte pelo Municpio e parte pelo Tesouro, como agora, mas saindo a contribuio do Tesouro exclusivamente, dos impostos de natureza local, isto , daqueles que aos Estados cabe cobrar nos seus territrios e aqui so cobrados pela Unio, ainda se poderia admitir que o Chefe de Polcia, mesmo no cvel, ficasse subordinado ao juiz local que a lei designasse. No havendo, porm, essa discriminao e sendo a Polcia mantida tambm custa de tributos propriamente federais, a Justia da Unio no pode deixar de ser a nica competente para apurar os danos resultantes da prtica desse servio. Aos princpios at aqui estabelecidos, h uma restrio a fazer: a da competncia da Justia local para a apurao dos prejuzos que o Chefe de Polcia porventura cause ao direito individual, quando mero executor das leis municipais, funo que lhe reconhece o citado Decreto 6.440, art. 32, II, pois em tal caso s a Fazenda do Municpio, e no tambm a da Unio, a interessada (Acrdo 1.000, de 8 deste ms). A espcie dos autos, porm, exclui inteiramente essa hiptese, pois aqui o Chefe de Polcia procedeu em execuo de um ato do Governo da Unio, o Decreto 6.440, de 1907, expedido como regulamento de uma lei do Congresso Nacional. Paguem os suscitantes as custas. Supremo Tribunal Federal, 22 de janeiro de 1908 Pindahiba de Mattos, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Pedro Lessa. Vencido na parte do acrdo que julga a Justia local competente para julgar o Chefe de Polcia do Distrito Federal no crime. O acrdo declarou, e no podia deixar de faz-lo, que, em face do art. 60, letra b, da Constituio Federal, a Justia Federal a competente para mandar pagar quaisquer indenizaes que se peam legalmente Fazenda Pblica Nacional em conseqncia de danos causados pelo Chefe de Polcia do Distrito Federal quando este acrescenta o acrdo executa leis e regulamentos federais. Mas, quando se trata de processar criminalmente o mesmo Chefe de Polcia, declara o acrdo que a Justia competente a local. O acrdo, portanto, faz uma distino inegvel entre Justia local e Justia Federal; e, no intuito de observar o preceito constitucional, que no permite a condenao da Fazenda Federal por uma Justia local, manda que a Justia Federal julgue os pedidos de indenizao por danos causados pelo Chefe de Polcia. Ora, o art. 68 da Lei de 3 de dezembro de 1841 e o art. 69 do Cdigo Penal so claros e terminantes: a condenao do delinqente na Justia criminal produz como efeito inquestionvel a obrigao de indenizar o dano
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causado pelo delito. Isso corrente, e mais que elementar. Sendo assim, temos violado de modo indiscutvel o art. 60, letra b, da Constituio Federal, desde que se cumpra o preceito do acrdo; porquanto a Justia que condena a Unio, ou a Fazenda Nacional, vem a ser a local, que, condenando o criminoso, obriga a Fazenda Federal a indenizar o dano causado pelo delito. Para observar o preceito constitucional do art. 60, letra b, e evitar to grave absurdo, foroso reconhecer que Justia Federal compete julgar tambm no crime o Chefe de Polcia do Distrito Federal. Para pr termo s oscilaes da jurisprudncia relativamente questo de saber qual a Justia competente para julgar o Chefe de Polcia no crime e no cvel, importa adotar o critrio jurdico, o nico critrio jurdico aplicvel ao caso, que verificar qual a entidade que nomeia e demite o Chefe de Polcia do Distrito Federal. Essa entidade o Poder Executivo federal, ou a Unio pelo Presidente da Repblica. A Municipalidade no nomeia, no demite, no censura, no dirige, no fiscaliza o Chefe de Polcia do Distrito Federal, funcionrio que desempenha funes que, sendo de utilidade ou necessidade local, so tambm, e sobretudo, de utilidade ou necessidade federal ou nacional, por ser o Distrito Federal a sede do Governo da Unio. a esta que cumpre pagar as indenizaes de danos causados pelo Chefe de Polcia do Distrito Federal. Andr Cavalcanti Joo Pedro. Vencido. Amaro Cavalcanti A. A. Cardoso de Castro. Com restries. Manoel Espinola Herminio do Espirito Santo. Vencido. Guimares Natal Manoel Murtinho Ribeiro de Almeida Fui presente, Oliveira Ribeiro.

RECURSO CRIMINAL 238 No se pode considerar incurso no art. 261 do Cdigo Penal quem, ao fazer um depsito em uma Caixa Econmica em favor dos seus filhos naturais, declara ser casado, sendo solteiro. Igualmente no incorrem na sano penal desse artigo as testemunhas que asseveram em juzo a condio de solteiro do depositante, se no se mostra que esses depoimentos so falsos e se, pelo contrrio, esto de acordo com documentos autnticos que atestam aquela condio. Vistos e relatados estes autos de recurso criminal, em que o Procurador da Repblica na seo do Esprito Santo recorre do despacho do respectivo Juiz Federal que deixou de receber a denncia por ele dada contra Francisco Coelho Guimares, lvaro dos Santos, Casimiro de Freitas Guimares e Jos Rodrigues dos Santos, como incursos no art. 261 do Cdigo Penal, por haver o primeiro requerido uma justificao para provar que era solteiro, ao contrrio do que declarara inadvertidamente na Caixa Econmica daquele Estado, e terem os outros deposto nesse sentido, depoimentos que o recorrente reputa falsos:
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Considerando que o fato denunciado no constitui crime, nem em relao ao primeiro denunciado, que nada asseverou em juzo como testemunha, nem quanto aos mais, cujos depoimentos o recorrente no mostrou que eram falsos, como lhe cumpria e, caso fosse fundada a denncia, lhe era fcil faz-lo; Considerando que tais depoimentos esto de acordo com a outra justificao anteriormente prestada por Francisco Coelho Guimares e com as certides de idade de seus filhos naturais e as escrituras de filiao por ele exibidas; Considerando que nenhum dolo se mostra no fato denunciado, pois, casado ou solteiro, tinha Coelho Guimares o direito de retirar os depsitos que fizera em nome de seus filhos; Considerando que o prprio recorrente qualifica de falsa (fl. 5) a declarao de ser casado, feita pelo primeiro denunciado na Caixa Econmica, e tais condies no se concebe que denuncie por falsidade de testemunho quem afirma que o mesmo denunciado solteiro; Considerando o mais que dos autos consta: Acordam negar provimento ao recurso para confirmar, como confirmam, o despacho recorrido. Custas ex causa. Supremo Tribunal Federal, 7 de dezembro de 1910 Herminio do Espirito Santo, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Godofredo Cunha Canuto Saraiva Andr Calvancanti Oliveira Ribeiro Ribeiro de Almeida Guimares Natal Manoel Espinola Amaro Calvacanti Pedro Lessa Leoni Ramos Fui presente, A. A. Cardoso de Castro.

RECURSO CRIMINAL 250 No tem direito a usar do recurso do art. 329, b, parte II, do Decreto 3.084, de 1898, quem apenas representa a autoridade pblica nos termos do art. 72, 9, da Constituio para proceder contra um indiciado em crime. As autoridades judicirias sempre que reconhecerem casos de responsabilidade, se no forem competentes para formarem a culpa, devero remeter ao Ministrio Pblico as provas que servirem para fundamentar a denncia, participando esta remessa ao juiz competente (Lei 2.033, de 1871, art. 15, 7). A ao criminal no crime de peculato no depende da prvia tomada de contas do responsvel, sobretudo quando, vista dos autos, no pode haver dvida sobre a classificao do crime, se na letra a ou na letra b do art. 1 do Decreto 2.110 de 1909. Feita a classificao num desses dispositivos, a incerteza
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da soma desviada, no influindo na pena de priso, mas s na de multa, questo a ser suscitada na liquidao desta. Destes autos de recurso criminal em que recorrente o Dr. Trajano Augusto Lopes e recorrido o Juzo Federal do Rio Grande do Sul, consta o seguinte: A 10 de novembro de 1910 dirigiu o recorrente ao Juiz Federal da seo do Rio Grande do Sul uma representao contra Joo Toms Ramos, telegrafista-chefe na cidade do Rio Grande, atribuindo a esse funcionrio vrios fatos criminosos que capitulou no art. 221 do Cdigo Penal, e pedindo quele Juiz que, explanados os ditos fatos, fosse o mesmo funcionrio denunciado ao poder competente para os fins de direito (fls. 6v. a 11). Mais tarde, passando a chamar queixa essa representao, pediu fosse ela aditada pelo Procurador da Repblica (fl. 31v.). Esse requereu um inqurito administrativo (fl. 39v.) e, recebendo-o, declarou nos autos que deixava de aditar a queixa e bem assim de apresentar denncia, porque no haviam sido tomadas as contas do funcionrio acusado e lhe cumpria aguardar do Governo a remessa dessa tomada de contas (fl. 84v.). O Juiz conformou-se com essa promoo pelo despacho de fl. 87v., do qual recorreu o Dr. Trajano Lopes com fundamento no art. 329, b, da parte II do Decreto 3.084, de 1898. No h despacho do Juiz admitindo o recurso, nem este foi tomado por termo. Nas razes de recurso alega o recorrente que alguns dos fatos imputados ao telegrafista Joo Ramos ficaram provados no inqurito administrativo requerido pelo Procurador secional, e que no necessria a tomada de contas dos responsveis por desvio dos dinheiros pblicos, para contra eles iniciar-se a ao criminal, sendo, pois, de direito e justia que se reforme o despacho do Juiz Federal para o fim de ser denunciado o telegrafista Joo Toms Ramos. O Sr. Ministro Procurador-Geral de parecer que se no tome conhecimento do recurso ou, se se conhecer, que se lhe negue provimento (fl. 104). O que tudo visto e bem examinado: Considerando que o art. 329, b, da parte II do Decreto 3.084, de 1898, invocado pelo recorrente, no legitima o seu recurso: esse dispositivo concede recurso da deciso do Juiz secional que no aceita a queixa ou denncia, mas o recorrente no apresentou queixa ou denncia contra o telegrafista Joo Ramos, limitou-se a representar autoridade pblica, nos termos do art. 72, 9, da Constituio, para que ele fosse denunciado, e agora mesmo, nas suas razes de recurso, precisamente isso o que pede; Considerando, alm disso, que o recurso no foi tomado por termo; mas, Considerando que as autoridades judicirias, sempre que reconhecerem casos de responsabilidade, no sendo competentes para reformarem a culpa,
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devem remeter ao Ministrio Pblico as provas que sirvam para fundamentar a denncia, participando essa remessa autoridade a quem competir a formao da culpa (Lei 2.033, de 1871, art. 15, 7); Considerando que no s dos documentos que instruem a representao de fl. 6v., como do inqurito administrativo constante dos autos, verifica-se que o telegrafista Joo Toms Ramos, para se apropriar de dinheiros por ele arrecadados na estao a seu cargo: 1, fez figurar, durante dois anos, nas folhas de pagamento da mesma estao, um servente que no existia; 2, organizou, com impressos de uma casa comercial, contas de artigos que no eram consumidos na repartio e cuja aquisio no estava autorizada; 3, forjicou vrias contas de consumo de luz e gua da estao; 4, especulando com a casa onde era esta instalada, alugou, em proveito prprio, a subordinados seus, vrias dependncias dela; Considerando que, do referido inqurito administrativo e dos depoimentos tomados posteriormente e que se encontram s fls. 76v. e seguintes dos autos, se verifica ainda que o mesmo telegrafista no somente tolerou que subordinados seus alterassem recibos de telegramas do jornal Intransigente, da cidade do Rio Grande, aumentando o nmero de palavras e correspondentemente o preo da expedio, o que ele prprio confessa (fl. 49), mas ainda praticou, ele mesmo, durante algum tempo essas alteraes; Considerando que, se alguns dos fatos expostos, por serem as despesas da estao feitas com o produto da arrecadao, como se depreende dos autos, constituem realmente o crime de peculato definido no art. 1 do Decreto 2.110, de 30 de setembro de 1909, outros, porm, no se enquadram nesse dispositivo legal e constituem crimes diversos; Considerando que a ao criminal, no crime de peculato, no depende da prvia tomada de contas do responsvel, tal a jurisprudncia do Tribunal (Acrdos 796, de 1 de julho, e 815, de 21 de agosto de 1895; 966, de 20 de maro, e 974, de 10 de abril de 1897; 1.494, de 13 de abril, 57, de 16 de outubro, e 126, de 21 de dezembro de 1901; 2.262, de 5 de abril de 1905; 2.382, de 8 de agosto de 1906; 177, de 17 de abril, 2.448, de 6 de julho, 281, de 28 de agosto, 2.463, de 4 de setembro, e 2.473, de 2 de outubro de 1907; etc.); Considerando que, no caso dos autos, manifesto que as quantias distradas no atingem soma de dez contos de ris e, conseguintemente, o crime de peculato imputado ao telegrafista em questo, , independente de qualquer clculo, exame ou tomada de contas, o do art. 1, a, do Decreto 2.110, de 1909; Considerando mais que a incerteza da soma desviada, no influindo na pena de priso, mas s na multa, questo a ser suscitada na liquidao desta, perante o Juiz das Execues (Acrdo 332, de 5 de maio de 1909);
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Considerando, portanto, que destitudos de toda procedncia so os motivos invocados pelo Procurador da Repblica em sua promoo de fl. 84v. para deixar de denunciar aquele empregado, tanto mais quanto, alm do crime de peculato, outros constam do processo que no dependiam de tomada de contas para efeito algum, nem prximo, nem remoto: Acordam no tomar conhecimento do recurso, mas, por fora do disposto no art. 15, 7, da Lei 2.033, de 20 de setembro de 1871, mandar que o processo seja remetido ao Procurador secional para que ele denuncie o telegrafista Joo Toms Ramos pelos fatos criminosos acima referidos, dando-se cincia dessa remessa aos juzes a quem compete formar a culpa do indiciado. Pague o recorrente as custas. Supremo Tribunal Federal, 29 de janeiro de 1912 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator Andr Cavalcanti Manoel Murtinho Canuto Saraiva Leoni Ramos Amaro Cavalcanti Oliveira Figueiredo Pedro Lessa. No conheci do recurso, de acordo com o parecer do Sr. Ministro Procurador-Geral da Repblica fl. 104 Oliveira Ribeiro Manoel Espinola Guimares Natal Godofredo Cunha Fui presente, Moniz Barreto.

CONFLITO DE JURISDIO 252 A 6 de maio deste ano, o General Santa Cruz Oliveira, frente de mais de cem homens, sitiou Alagoa do Monteiro, prendeu o Prefeito e o Promotor, apossou-se da Vila, cometendo assassnios, roubo, rapto, etc. O suscitante, enviado para ali em comisso, formou culpa aos criminosos, mas por fim deu-se como incompetente, por se tratar de sedio, crime poltico. O Juiz secional no pensa assim. Da o conflito. Os elementos do crime de sedio esto bem caracterizados, como demonstra o suscitante: reunio de mais de vinte pessoas armadas, para exercerem com violncia e ameaas atos de dio e vingana contra as autoridades, tendo sido conseguido o fim sedicioso. Sou, pois, pela competncia do Juiz Federal. 5 de dezembro de 1911.

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APELAO CRIMINAL 287 Vistos e relatados estes autos de apelao interposta por Jaime Chaves, ex-carteiro dos Correios do Piau, da sentena do Juiz Federal do mesmo Estado que o condenou nas penas do grau mdio do art. 221 do Cdigo Penal por haver, nos meses de julho, outubro e dezembro de 1903 e fevereiro e maro de 1904, extraviado diversos valores registrados confiados sua guarda. O Supremo Tribunal reforma a sentena apelada e absolve o apelante das penas que lhe foram impostas. Consta dos autos que a 29 de abril de 1904 o administrador dos Correios do Piau enviou ao Procurador secional um inqurito administrativo, do qual resultava que o apelante era autor de vrias subtraes de valores, cometidas naquela repartio no perodo decorrido de julho de 1903 a maro de 1904. Denunciado a 5 de maio seguinte, foi o apelante pronunciado no art. 221 do Cdigo Penal. Tendo recorrido para este Tribunal e antes que fosse decidido o seu recurso, o Procurador da Repblica, provocado por novas diligncias do administrador dos Correios, instaurou outro processo contra o apelante, acusado de mais duas subtraes, praticadas no mesmo ms de maro de 1904. Neste segundo processo, foi o apelante condenado por sentena do Juiz Federal no grau mximo do art. 221, pena reduzida ao mdio pelo Acrdo deste Tribunal nmero 234, de 5 de agosto de 1905. Julgando agora o primeiro processo, o Juiz da seo condenou o apelante no mdio do mesmo artigo pela sentena de fl. 253v., que a sentena apelada. Ora, est provado dos autos que todas essas subtraes obedeciam a uma s inteno criminosa e sendo, portanto, manifesto que se trata, na espcie vertente, dum crime continuado, que teve incio em julho de 1903 e terminou em maro de 1904, e duma srie de atos delituosos isolados e distintos, presos por um mesmo nexo causal e subordinados a um mesmo plano, crime que por isso mesmo que um s, tem de ser punido com uma s pena, e sem a agravao especial do art. 66, 2, porque os atos no foram praticados em lugar diferente, nem a do art. 66, 3, porque os ditos atos so da mesma natureza. Mas, se todas as subtraes formam um s crime, passvel de uma s pena, e se o apelante j foi condenado uma vez, no possvel, sem evidente violao da lei, condenlo de novo: seria converter um s delito em dois. O Procurador da Repblica no devia ter movido o segundo processo e sim mandado juntar ao primeiro as novas diligncias efetuadas pelo administrador dos Correios: assim como entendeu que no devia denunciar o apelante por tantas infraes do art. 221 do Cdigo quantos os desvios narrados na primeira denncia, sem dvida por pensar que todos eles representavam um s crime continuado, apesar de haver entre alguns o espao de mais de dois meses, assim tambm no podia destacar
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duas das subtraes operadas quase sem intern-lo no curto perodo do ms de maro para formar um crime e um processo parte. Custas ex causa. 4 de novembro de 1907. Supremo Tribunal Federal, 31 de dezembro de 1907. Contra Natal.

APELAO CRIMINAL 309 Conhece-se da apelao que entregue ao Correio em tempo de chegar ao Tribunal dentro do prazo, ainda que recebida nove dias depois de esgotado este. No domnio do Cdigo Penal, j podiam ser co-autores ou cmplices de peculato empregados estranhos guarda e administrao dos dinheiros pblicos, e at simples particulares. A no-pronncia no obstculo instaurao de um outro processo, se novas provas do delito foram colhidas. Reforma da sentena absolutria, vista das provas dos autos. Vistos, relatados e discutidos estes autos de apelao crime, em que apelante o Procurador da Repblica na Seo do Paran e apelado Joo Loureiro da Silveira, ex-oficial da Caixa Econmica do mesmo Estado: Considerando que, se substancial no crime de peculato que o ru seja funcionrio pblico e tenha sob sua guarda ou administrao os valores da Fazenda Pblica, da no se segue que no possam ser cmplices ou co-autores neste crime, conforme o auxlio que para a sua realizao prestarem ao guarda daqueles valores, funcionrios outros, ou mesmo particulares, estranhos repartio, como tantas vezes tem reconhecido esse Tribunal (Acrdos 77, de 12 de novembro de 1898; 1.163 e 1.175, de 21 de janeiro e 2 de fevereiro de 1899; 98, de 20 de junho de 1900; 126, de 21 de dezembro de 1901; 175, de 17 de novembro de 1906; e 2.463, de 4 de setembro de 1907); Considerando que o fato de no ter sido o apelado pronunciado no primeiro processo a que respondeu no era obstculo instaurao dum outro processo, vista dos novos elementos de prova remetidos ao Ministrio Pblico como, alis, reconheceu o despacho de pronncia de fl. 37; Considerando que o crime imputado ao apelado est provado com os depoimentos da segunda, terceira, quarta e quinta testemunhas (fls. 13, 14v., 22 e 32) com o ofcio da comisso da Delegacia Fiscal (fl. 6) e a conta-corrente
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organizada pelo Tribunal de Contas (fl. 8), dos quais se mostra que, por meio de lanamentos falsos em cadernetas da Caixa Econmica e mediante ajuste com o Tesoureiro respectivo, subtraiu dessa repartio a quantia de 49:178$707: Acordam vencendo-se a preliminar de se conhecer da apelao, que, embora recebida no Tribunal nove dias depois de esgotado o prazo da lei, fora, todavia, entregue ao Correio em tempo de chegar ao seu destino dentro do prazo dar provimento ao recurso para, reformando a sentena apelada, condenar o apelado Joo Loureiro da Silveira, ex-oficial da Caixa Econmica do Paran, a quatro anos de priso celular e multa de 20% do dinheiro subtrado, grau mximo do art. 221 do Cdigo Penal, vista da circunstncia agravante do art. 39, 13, do mesmo Cdigo, e mais nas custas. Supremo Tribunal Federal, 19 de maio de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Epitacio Pessa, Relator A. A. Cardoso de Castro Herminio do Espirito Santo Manoel Murtinho Pedro Lessa Canuto Saraiva Andr Cavalcanti Manoel Espinola Ribeiro de Almeida Guimares Natal.

APELAO CRIMINAL 352 Ressalvo, como fiz na discusso da causa e, depois, ao se submeter o acrdo aprovao do Tribunal, a minha divergncia quanto qualificao de atos preparatrios do crime do art. 12 da Lei 1.785, de 1907, dada aos atos praticados pelos apelados que, na espcie dos autos, jamais poderiam cometer esse delito. O citado preceito legal pune como crime introduzir na circulao a moeda falsa como autntica. Ora, no h artifcio capaz de convencer que incorre nas penas deste artigo quem introduz na circulao moeda falsa, como falsa. Podem sacar da todas as assustadoras conseqncias que quiserem: a culpa ser do legislador, que no soube fazer a lei, nunca do juiz, adstrito a aplic-la como ela e no como ele entende que devia ser. Mas, se os apelados, propondo a venda das notas pela quarta parte do seu valor e confessando previamente a falsidade delas, no cometeram nem podiam cometer o crime do art. 12 da Lei 1.785, como chamar seus atos de atos preparatrios desse crime impossvel?! Se no concordei com essa qualificao, muito menos aceitei a de delito consumado, tambm aventada no julgamento. Esta ltima, alm de flagrantemente contrria verdade dos autos, envolveria um verdadeiro contra-senso, qual o de admitir que introduziu moeda na circulao, quem conservou sempre em seu poder a moeda a introduzir!
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Os atos dos apelados constituem o crime sui generis definido no art. 24, 2 parte, da lei. O legislador arvorou em delito especial o fato de algum ser depositrio de moeda falsa. O Tribunal considerou os apelados como depositrios, foi este o fundamento invocado e muitas vezes repetido da sua deciso. Neste ponto acompanhei o Tribunal. da maior evidncia que a lei no usou da expresso depositrio no sentido que em direito lhe prprio. Imagine-se o legislador considerando a nota falsa objeto lcito de depsito com todas as formalidades e estipulaes prprias deste contrato documento escrito e assinado pelo depositrio, com duas testemunhas, firma reconhecida por tabelio, averbao dessa firma e inscrio do contrato no cartrio especial de registro de ttulos, comisso do depositrio, obrigao deste de restituir a nota ao depositante dentro de 48 horas da intimao judicial, sob pena de priso, decretada por um juiz, responsabilidade por estelionato no caso da alienao da nota falsa depositada etc., etc.; imagine-se o legislador exigindo tudo isso para a caracterizao do crime e, depois de obter tudo isso, punindo somente o depositrio e deixando inclume o depositante! Seria o cmulo do disparate! No, o legislador quis referir-se ao intermedirio a quem o fabricante confiasse a moeda destinada circulao, ou mesmo ao introdutor, antes de entrar em funo. E tudo leva a crer que, incluindo na nova lei essa figura delituosa, no teve ele em vista outra cousa mais do que consagrar a jurisprudncia do Supremo Tribunal, que j declarara punvel esse fato (Acrdos 145, de 20 de junho de 1904; 162, de 20 de novembro de 1905; 259, de 27 de setembro de 1906; 2.416, de 16 de janeiro de 1907). Apenas, como entre os membros do Tribunal muitos houvesse, para os quais o dito fato constitua no uma tentativa, como pensava a maioria, mas simples ato preparatrio, no passvel de pena, o legislador procurou harmonizar as opinies divergentes, definindo o fato como um delito especial e punindo-o com a pena da tentativa. V-se da que a lei ter usado duma expresso imprpria, mas no pressups uma hiptese absurda e ridcula. 28 de junho de 1909.

APELAO CRIMINAL 357 Vistos e relatados estes autos, em que Jos Antnio Rodrigues Callejo apela da sentena do Juiz Federal da Seo de So Paulo, que o condenou a quatro anos e oito meses de priso celular, grau mximo do art. 241, combinado com o art. 66, 2, do Cdigo Penal:
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Considerando que nenhuma procedncia tem a prescrio invocada pelo apelante, pois a pena corresponde aos crimes denunciados e sobre os quais versou a pronncia de quatro anos e oito meses de priso celular, a mesma que mais tarde lhe imps a sentena apelada, e no de quatro anos somente, donde se segue que o prazo da prescrio de doze e no de oito anos, como pretende o mesmo apelante; Considerando que, entre a evaso ou a pronncia do apelante e o seu julgamento no mediaram os doze anos marcados na lei; Considerando que as irregularidades do sumrio e do pagamento apontadas nas razes de fl. 139 so destitudas de importncia; Considerando que os crimes esto plenamente provados com os exames de fls. 27 e 70 e os depoimentos das testemunhas, quer do inqurito, quer da formao da culpa, e que a pena a legal: Acordam confirmar a sentena apelada e condenam o apelante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 19 de julho de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Epitacio Pessa, Relator A. A. Cardoso de Castro Joo Pedro Manoel Murtinho Canuto Saraiva Pedro Lessa Andr Cavalcanti Ribeiro de Almeida Manoel Espinola Guimares Natal Fui presente, Oliveira Ribeiro.

RECURSO EXTRAORDINRIO 425 Vistos e relatados estes autos de recurso extraordinrio, vindos do Estado de Minas Gerais, e em que recorrente o Banco Hipotecrio do Brasil, sucessor do Banco Popular do Brasil, e recorrida a Cmara Municipal de S. Jos de Alm-Paraba: Considerando que em ao executiva, movida pela recorrida para haver do recorrente a quantia de 945$ de imposto predial rstico, lanado sobre vrios imveis do mesmo recorrente, como este invocasse em sua defesa o art. 14 do Decreto 1.036 B, de 14 de novembro de 1890, que lhe concedeu iseno de imposto sobre o dividendo, do selo dos seus documentos e capital, bem como de qualquer outra contribuio, a Justia do Estado de Minas Gerais, por sentena de ltima instncia, declarou revogado este decreto pelo art. 9, 2, da Constituio, que outorgou aos Estados o direito exclusivo de decretar impostos sobre imveis rurais e urbanos; Considerando que a disposio citada do Decreto 1.036 B, pelos termos absolutos em que est escrita, compreende todo o gnero de contribuies, federais ou estaduais, o que, alis, corroborado pelo final da disposio anterior,
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o art. 13, no qual se prev a hiptese de o Banco perder no Estado o gozo dos favores que lhe eram concedidos; Considerando que ao Governo Provisrio, vista dos poderes extraordinrios de que o investira a revoluo, era lcito legislar com essa amplitude, no estando adstrito Constituio, que ainda no fora votada, nem s faculdades tributrias dos Estados, que ainda no estavam organizados; Considerando que, organizado o Banco e aprovados os seus estatutos, aquele decreto passou a ser o instrumento dum contrato entre o Governo da Nao e o mesmo Banco, gerando direitos que logo entraram a fazer parte do patrimnio deste; Considerando que, tratando-se de um ato perfeito e acabado ao tempo em que se promulgou a Constituio, de um direito j adquirido para o Banco, de um fato de natureza patrimonial, sem nenhum carter institucional ou poltico, no pode ter o efeito de anul-lo o preceito do art. 9, 2, da Constituio e, muito menos, quaisquer atos das legislaturas dos Estados, s quais vedado prescrever leis retroativas; Considerando que, se o recorrente no tem cumprido as clusulas a que se obrigou, ser isso razo para que o Governo Federal o chame a contas ou promova a cassao do seu privilgio, mas no para que simples cmaras municipais se julguem com o direito de anular esse privilgio; Considerando, vista do exposto, que bem fundada foi a defesa do recorrente, no no tocante dvida anterior poca em que adquiriu os imveis, porque a esse tempo j os prdios pertenciam a outras pessoas e estavam j onerados por um imposto que em nada colidia com o Decreto 1.036 B, mas quanto aos impostos lanados aps a aquisio, porque ento os ditos imveis passaram a fazer parte do capital do recorrente e, conseguintemente, a gozar da iseno estabelecida no art. 14 do citado decreto: Acordam tomar conhecimento do recurso e dar-lhe provimento para declarar que o Decreto 1.036 B, de 14 de novembro de 1890, est em vigor e, portanto, que o recorrente no est sujeito a nenhum imposto, mesmo local, que tenha incidido nos imveis em questo depois de incorporados ao seu capital, estando obrigado apenas ao pagamento dos impostos lanados antes da aquisio dos ditos imveis. Custas em proporo. Epitacio Pessa. Relator. Limitava-me, na concluso, a declarar que o Decreto 1.036 B est em vigor. De acordo.

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RECURSO EXTRAORDINRIO 426 Os recorrentes pretendem que se declare nulo o Decreto 117, de 4 de janeiro de 1892, da Junta Governativa do Maranho, que desfez a organizao judiciria anteriormente estabelecida pelo Decreto 91, de 20 de agosto de 1891, e em conseqncia os despojou dos cargos de desembargadores, os dois primeiros, e de juiz da capital, o ltimo. Nesse sentido moveram a ao. O Juiz da primeira instncia deu-lhes ganho de causa; o Superior Tribunal, porm, reformou a sentena e declarou vlido o ato impugnado. desta sentena que se recorre. No conheo da prescrio: primeiro porque, no caso, ela no constitui nem pode constituir matria do recurso. A questo federal ou constitucional que est em causa saber se o ato da Junta Governativa ou no contrrio ao art. 11, 3, da Constituio, que veda a decretao de leis retroativas; aos arts 57 e 15, que firmam um o princpio constitucional da independncia dos trs poderes polticos, e o outro a vitaliciedade dos magistrados como uma condio substancial da independncia do Poder Judicirio; ao art. 63, que obriga os Estados a respeitarem os princpios constitucionais da Unio; finalmente ao art. 74, que garante em toda a sua plenitude os cargos inamovveis. Esta a questo federal controvertida. Ora a Lei 221, art. 24, estatui que a sentena do Tribunal, quer confirme, quer reforme a deciso recorrida, ser restrita questo federal controvertida no recurso, sem estender-se a qualquer outra porventura compreendida no julgado. E o nosso Regimento, que tambm lei, assim dispe no art. 102: o Tribunal julgar o feito sem que, todavia, a deciso confirmatria ou revogatria da sentena recorrida envolva questo diversa ou independente daquela em que a mesma sentena for (...) em favor da validade de leis ou atos dos governos dos Estados que tenham sido impugnados por ofensivos Constituio, lei ou tratado federais. A matria da prescrio poderia ser objeto de exame do Tribunal, se acaso a questo se houvesse agitado em torno do ponto de saber se os Estados podem ou no legislar sobre esse assunto, fazendo direito seu. Mas sobre esse ponto no se manifestou a sentena e at o apelado reconhece que assunto que escapa competncia dos Estados. certo que a sentena alude a uma disposio transitria da Constituio estadual de 28 de julho de 1892 que manda vigorar a legislao federal relativa a matria fiscal; mas essa disposio no se arrogou a faculdade de legislar sobre a matria, pelo contrrio reconheceu a competncia dos Poderes da Unio, deu como assentado que a legislao geral se estendia prescrio das dvidas das provncias e mandou que se observasse o que ele supunha ser o direito preexistente. Quer isso dizer que a disposio transitria da Constituio do Estado no legislou propriamente sobre a prescrio, no fez direito prprio, seu, especial sobre o assunto, nem a sentena lhe atribuiu tal intuito; a referida disposio apenas acreditou que isso j estava regulado pela lei do Imprio e mandou que se continuasse a observar esta lei, enquanto no revogada pelos poderes competentes.
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Assim, a prescrio no questo constitucional controvertida no recurso e, nessas condies, no pode ser apreciada pelo Tribunal. Em segundo lugar, quando se pudesse conhecer da prescrio, no daria por ela, porque ela invocada com fundamento do Decreto 857, de 1851, e este decreto regula to-somente a prescrio das dvidas do Imprio, hoje Unio, e no das dvidas das provncias, hoje Estados. Nem se diga que essa lacuna foi preenchida pela disposio transitria a que h pouco me referi e que mandou observar no Estado a legislao geral sobre matria fiscal; porquanto at a no chegam as faculdades legislativas dos Estados. Isso seria criar direito, seria legislar sobre prescrio, instituindo-a para dvidas no favorecidas ainda por esse privilgio, seria, portanto, infringir o art. 34, 23, da Constituio Federal, como reconhece o prprio apelado, e j o declarou este Tribunal no Acrdo 388, de 14 de dezembro de 1904, dto. v. 96, p. 394. De meritis, dou provimento ao recurso para anular o ato da Junta Governativa e mandar que o Estado pague aos recorrentes todos os vencimentos de desembargadores e juiz desde a data em que votou regularmente o seu primeiro oramento at que os mesmos recorrentes sejam reintegrados, salvo o direito da Unio para haver desses magistrados tudo quanto lhes pagou como juzes em disponibilidade. A Constituio do Maranho, de 4 de julho de 1891, no art. 13 das suas disposies transitrias, autorizou o Governador do Estado a fazer a organizao judiciria e nomear os respectivos juzes, como se praticou, alis, em todos os Estados. Por fora dessa autorizao, o Governador baixou o Decreto 91, de 20 de agosto do mesmo ano, que estabeleceu aquela organizao, e por fora do qual foram nomeados os dois primeiros recorrentes desembargadores e o terceiro juiz da Capital. Nomeados, tomaram posse dos cargos e entraram em exerccio. Era um ato legal e, portanto, capaz de criar direitos; era um ato acabado e que, portanto, j criara efetivamente direitos para aqueles em favor de quem fora expedido; e, como a Constituio do Estado consagrava (alis, de acordo com a Constituio Federal, como devia ser) a vitaliciedade como principal predicamento dos juzes, fora de dvida que os recorrentes eram vitalcios nos cargos em que haviam sido investidos e esta vitaliciedade no podia mais ser destruda por poder algum. Em tais condies, o ato da Junta Governativa que anulou a nomeao dos recorrentes, alm de contrrio prpria Constituio do Estado, que a mesma Junta, como se v de vrios decretos por ela expedidos, continuava a considerar em vigor e que, no art. 62, s permitia a destituio dos juzes por meio de sentena judicial, infringe a Constituio da Repblica; primeiro no art. 11, 3, que veda a prescrio de leis e, com maioria de razo, de decretos retroativos, e como tal evidente que no pode deixar de ser considerado
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o ato que fere direitos legitimamente adquiridos sombra de um ato anterior; segundo no art. 15, que consagra como princpio bsico da organizao constitucional a independncia dos poderes polticos, princpio que os Estados devem respeitar, ex vi do art. 63; ora, a vitaliciedade dos magistrados a primeira condio da independncia do Poder Judicirio. Os argumentos formulados pelo recorrido contra essas concluses e esposados pela sentena so de todo improcedentes. O primeiro e o principal que a organizao judiciria decretada pelo primeiro Governador era radicalmente nula e, por conseguinte, no podia criar direito algum em favor dos recorrentes: nula porque o Governador havia sido irregularmente eleito e assim era autoridade incompetente para expedir o ato; nula, porque o Congresso do Estado no podia delegar ao Poder Executivo a atribuio, que pela Constituio era privativamente sua, de organizar o Poder Judicirio. o argumento que o recorrido exprime nesta frmula sinttica: Era um governador inconstitucional decretando leis inconstitucionais. Examinemos os dois pontos separadamente. Pelo Decreto 802, de 4 de outubro de 1890, o Governo Provisrio providenciou sobre a convocao das assemblias constituintes dos Estados, e no art. 2 assim disps: Essas assemblias recebero dos eleitores poderes especiais para aprovar as Constituies dos Estados, assim como para eleger os governadores e vice-governadores que houverem de servir no primeiro perodo administrativo. Ora, o Governador do Maranho foi eleito pelo Congresso Constituinte do Estado, para isso autorizado pelos poderes especiais que lhe conferiram os eleitores nos termos do decreto citado. Onde est, pois, a irregularidade da eleio? Est, responde o recorrido, em que o Governador foi eleito antes de votada a Constituio. Mas isso no tem importncia: eleito antes ou depois de aprovada a Constituio, o que certo que o Governador foi eleito pelo Congresso Constituinte e isso que essencial. Pouco importa que a Constituio do Estado, votada logo em seguida, consagrasse o princpio da eleio direta para o cargo de governador; no havia inconstitucionalidade em que a primeira eleio fosse feita pelo Congresso: 1, porque a Constituio ainda no estava votada; 2, porque era isso mesmo o que prescrevia o ato do Governo Provisrio que regulava a convocao das assemblias constituintes dos Estados. Tambm a Constituinte Federal elegeu o primeiro Presidente da Repblica, no obstante ter a Constituio Federal, que, alis, j estava votada, adotado o sistema de eleio direta. Pensar-se-, porventura, que o Congresso do Maranho elegeu algum para um cargo que ainda no estava criado? No, pois o mesmo Congresso, logo que se reuniu, criou por um decreto constitucional os cargos de governador e vice-governadores, decreto que mais tarde foi incorporado Constituio.
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Mas concedamos que tivesse havido irregularidade em ser eleito o Governador antes de aprovada a Constituio. Pois bem, essa irregularidade foi inteiramente sanada pelo Congresso, que, depois de votada a Constituio, incluiu entre as disposies transitrias desta uma em que aprovou a eleio anteriormente feita. Eis a a eleio feita depois de votada a Constituio, como quer o recorrido. Assim, o Governador era autoridade legitimamente constituda. Vejamos agora o outro ponto. O Congresso, diz o recorrido, no podia delegar ao Governador a atribuio de organizar a magistratura do Estado. H aqui evidentemente uma confuso. Quando se diz que o Poder Legislativo no pode delegar atribuies suas ao Poder Executivo, claro que se trata do Poder Legislativo ordinrio, mas no duma assemblia constituinte que vai pela primeira vez fazer a constituio de um povo, que vai iniciar um regmen substancialmente diverso daquele que at ento vigorou. As faculdades da assemblia constituinte so ilimitadas e ningum lhe recusar o poder de confiar a ttulo transitrio ao Poder Executivo o exerccio duma atribuio que, no regmen normal e ordinrio, deva caber ao Legislativo. Tratando-se de Estados federados, os nicos limites dessas faculdades so os criados pela Constituio da Unio. Ora, esta no vedava aos congressos estaduais a providncia seguida pela do Maranho, que, alis, foi a mesma adotada por todos os Estados. Nem razovel descobrir antinomia jurdica entre uma disposio permanente e uma disposio transitria da Constituio, isto , entre a disposio ordinria que d ao Legislativo o direito exclusivo de organizar a Justia do Estado, e a disposio transitria que autoriza o Executivo a fazer a primeira organizao; do mesmo modo que ningum jamais se lembrou de descobrir essa antinomia entre, por exemplo, a disposio da Constituio Federal que manda eleger o Presidente da Repblica por sufrgio direto e a disposio transitria que mandou eleger pelo Congresso o primeiro Presidente. As Assemblias ordinrias tm os seus poderes definidos na Constituio; elas no podem alienar de si esses poderes sem violar a prpria Constituio. As Assemblias constituintes, porm, no tm os seus poderes restringidos por nenhuma lei escrita; nada, portanto, impede que elas, por exceo, confiem ao Poder Executivo o que, no regmen permanente, iro atribuir ao Legislativo. O ato do Congresso Constituinte do Maranho, portanto, confiando ao Governador a atribuio de fazer a primeira organizao da Justia do Estado, foi perfeitamente regular, no pode ser taxado de inconstitucional. at uma extravagncia chamar de inconstitucional uma disposio transitria da Constituio, por ser contrria correspondente disposio ordinria; pois da natureza mesma das disposies transitrias o serem excees, derrogaes passageiras dos princpios consagrados nas disposies permanentes.
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Mas, se o Governador do Estado foi legitimante eleito, se era, portanto, uma autoridade constitucional; se, por outro lado, o ato da organizao judiciria por ele expedido foi, como acabamos de ver, tambm um ato constitucional, bvio que o primeiro e principal argumento do recorrido improcedente; incontestvel que esse ato, perfeitamente legtimo, era capaz de gerar direitos e efetivamente os criou; claro que esses direitos, dada a posse e o exerccio dos juzes nomeados, incorporaram-se ao seu patrimnio jurdico, tornaram-se direitos adquiridos e conseguintemente inatingveis por qualquer ato posterior. Diante do rigor lgico dessa conseqncia, eu me poderia dispensar de apreciar os outros argumentos do recorrido e da sentena do Superior Tribunal do Estado. Em todo caso, mostrarei em poucas palavras a improcedncia de cada um deles. Alega o recorrido que o Estado no se achava definitivamente organizado. Mas que importa isso? Para que a organizao judiciria fosse legtima e capaz de criar direitos, no era mister que o Estado estivesse definitiva e completamente constitudo: bastava que ela organizao o estivesse. A Constituio Federal no exigia que os Estados se organizassem de um s jato; pelo contrrio, previa justamente que a organizao dos diversos servios fosse sendo feita paulatina e sucessivamente. proporo que esses servios fossem sendo constitudos, o Governo Federal os iria transferindo aos Estados e desde ento eles iriam produzindo todos os seus efeitos lgicos, legais e jurdicos, embora continuassem a ser pagos pela Unio at que o Estado votasse o seu primeiro oramento. o que se v dos arts. 3 e 4 das Disposies Transitrias e do Decreto 438, de 11 de julho de 1891. No era, pois, indispensvel que o Estado j estivesse definitiva e inteiramente organizado (e, alis, j estava): desde que o servio da justia fora legalmente constitudo, ele passava a produzir em favor dos juzes nomeados todos os seus efeitos jurdicos. Seria mesmo incompreensvel que este, como os demais servios, depois de organizado, ficasse suspensos at que se completasse a organizao definitiva do Estado. Alega ainda o recorrido que a Junta Governativa surgiu de um movimento revolucionrio que era a expresso da opinio popular, e com isso quer sem dvida significar que no podia haver embaraos legais sua ao. Ora, todos sabemos o que foram esses movimentos nos Estados: tragdia ou comdia, o que certo que neles nunca entrou o povo como comparsa. Mas, admitindo que o Estado do Maranho tenha sido honrosa exceo regra geral, o que certo que o tal movimento revolucionrio teve carter puramente local e, portanto, no podia desdenhar da Constituio Federal que continuava em vigor e, por conseguinte, continuava a assegurar aos juzes estaduais a garantia
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da vitaliciedade como um elemento essencial da sua independncia, princpio constitucional da Unio que os Estados so obrigados a respeitar. Mas o curioso que esse movimento revolucionrio no se julgou de todo incompatvel nem mesmo com a Constituio do Estado, pois constam dos autos vrios decretos da Junta Governativa dos quais se depreende que ela reputava ainda em vigor a Constituio do Estado, sendo esta a razo pela qual convocava uma nova assemblia constituinte para apenas alterar a Constituio nos pontos que julgasse conveniente. Mas, se, feita a revoluo no Maranho, a Constituio do Estado continuou em vigor menos na parte referente ao Poder Executivo, e a Constituio Federal nunca deixou de vigorar em nenhum dos seus pontos, como pretender que a Junta Governativa pudesse ter a faculdade de anular a vitaliciedade de juzes garantidos por ambas estas Constituies? Alega em terceiro lugar o recorrido que a vitaliciedade dos recorrentes foi respeitada, pois que eles voltaram aos seus lugares do tempo da Monarquia. Este argumento no srio. A vitaliciedade que aqui se discute no a que tinham os recorrentes como juzes de direito do tempo do Imprio, mas a que adquiriram j na Repblica, nos cargos de desembargadores e juiz da Capital. Em quarto lugar alega o recorrido que nenhuma ao podem ter os recorrentes contra o Estado, porque este nunca lhes pagou vencimentos, e sim a Unio. verdade, mas porque, nos termos do art. 2 do j citado Decreto 438, tal servio devia ser custeado pela Unio at que o Estado votasse o seu oramento, e o Maranho ainda no o havia feito. Mas ia faz-lo e no podia deixar de faz-lo; votado o oramento, os vencimentos passariam a ser pagos pelo Estado: era, pois, uma obrigao a termo. Alega finalmente o recorrido que os recorrentes se conformaram com o ato da Junta Governativa, tanto que voltaram s suas antigas comarcas e mais tarde, no tendo sido aproveitados na nova organizao judiciria, foram declarados em disponibilidade pelo Governo Federal. Mas, primeiramente, consta dos autos que, expedido o decreto da Junta, um dos recorrentes, que era Presidente do Superior Tribunal, protestou contra ele em seu nome e no de todos os membros da magistratura. Depois, princpio inconcusso que o ato praticado contra declaraes constitucionais nenhum e nunca mais poder ser revalidado, porque se entende que nunca, desde o seu comeo, lhe assistiu a mnima autoridade legal it is as if it had never been, na frase de Colby. Actus ipso jure nullus, convalescere non potest (Rui Barbosa, Atos Inconstitucionais, p. 220 e 221). J o Alvar de 6 de maio de 1765 dispunha: Atos nulos no podem produzir qualquer efeito (...). Trata-se de uma violao constitucional, isto , da transgresso de uma lei de ordem pblica: trata-se, portanto, duma nulidade absoluta, isto , duma nulidade da natureza daquelas em que, no sentir de todos os jurisconsultos, se pode contravir ao prprio fato. Ubi lex seu estatutum aliquid prohibet,
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diz Altimari, actus contra prohibitionem factus non solum est nullus et inutilis, sed etiam habetur pro non facto et sic ipso jure nullus. Nec sustinetur etiam volente eo in cujus favorem annullatur, quia tali nullitate renuntiare non potest. E o Supremo Tribunal assim tem entendido. Quando os juzes do tempo do Imprio foram violentamente aposentados pelo Decreto 2.056, de 25 de julho de 1895, todos eles se submeteram ao ato inconstitucional e passaram a receber os vencimentos da aposentadoria: no obstante, o Supremo Tribunal anulou esse decreto em favor de todos os juzes que recorreram ao Poder Judicirio, e uma s vez no invocou contra os reclamantes a circunstncia de haverem eles se conformado com o ato da aposentadoria. Em todo caso, como no justo que os recorrentes recebam dois vencimentos pela mesma funo, eu ressalvo no meu voto o direito da Unio para haver deles os vencimentos que lhes pagou como magistrados em disponibilidade. Faz o recorrido grande cabedal de uma deciso do Tribunal que julgou improcedente a denncia dada contra os membros do Governo revolucionrio do Maranho, e pretende talvez da inferir que o Tribunal reconheceu a legitimidade desse governo. Mas, em primeiro lugar, o que o Tribunal fez ento foi deixar de conhecer da denncia por se tratar de matria poltica, ao passo que a questo que ora se debate nada tem de poltica. Em segundo lugar, ainda que o Tribunal houvesse reconhecido e proclamado a legitimidade daquele Governo, no importaria isso nem poderia importar o reconhecimento da legitimidade de todos os atos que ele houvesse praticado ou viesse a praticar em detrimento de direitos individuais assegurados pela carta constitucional da Repblica. Podia o Governo do Maranho ser um Governo perfeitamente legtimo; nem por isso estava no seu poder cassar a vitaliciedade de magistrados garantida pelo art. 15 da Constituio Federal, Constituio que no foi nem podia ter sido suspensa pela revoluo local e, portanto, estava em seu inteiro vigor. No preciso encarecer aos olhos do Tribunal a importncia deste pleito. O Tribunal tem sido, e deve continuar a s-lo, a garantia suprema do prestgio e da independncia dos magistrados locais. ele mesmo que, consagrando uma liberal compreenso do regmen, tem assentado em numerosos acrdos que tais juzes no podem ser aposentados seno no caso de invalidez; que no podem ser demitidos; que no podem ser removidos. Foi ele mesmo que, ainda h pouco tempo, pelo Acrdo 385, de 31 de dezembro de 1904, resolveu a mesmssima questo que ora se oferece ao seu exame, decidindo que as Juntas Governativas de 1892 no podiam demitir os juzes nomeados pelos governadores depostos. de esperar que o Tribunal mantenha aqui a sua deciso de h um ano, alm do mais, para que, se amanh, com a aquiescncia ou mesmo a tolerncia do Governo da Unio, surgir em qualquer dos Estados da Repblica um governo
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de fato, oriundo de algum movimento local, no se julgue ele com o direito de cassar a seu talante as garantias que a Constituio Federal e as dos Estados asseguram aos membros do Poder Judicirio. 23 de janeiro de 1906.

RECURSO EXTRAORDINRIO 431 No acrdo que se vai ler e de que foi Relator o Ministro Epitacio Pessa, consagrou o Supremo Tribunal, em uma das suas ltimas sesses, a doutrina de que os vencimentos dos magistrados dos Estados, como os dos juzes da Unio, no podem ser direta ou indiretamente reduzidos. Vistos e relatados estes autos de recurso extraordinrio entre partes recorrentes Drs. Lus da Silva Gusmo e Jos Mariano Carneiro Bezerra Cavalcanti e recorrida a Fazenda do Estado de Pernambuco: Havendo as leis oramentrias de Pernambuco, votadas para os exerccios de 1902 a 1903 e 1903 a 1904, criado o imposto de quinze por cento sobre todos os vencimentos maiores de 4:200$000 por ano, os recorrentes, juzes de direito do Estado, com vencimentos superiores quela quantia, ex vi da Lei 329, de 8 de julho de 1898, reclamaram perante a Justia local a restituio das somas que lhes foram descontadas, fundando o seu pedido em que as leis que reduzem, ainda que por meio de imposto, os vencimentos dos magistrados, devem ser tidas como contrrias Constituio da Repblica. O Superior Tribunal de Pernambuco, confirmando a sentena do Juiz da primeira instncia, considerou vlidas as leis impugnadas e, por conseqncia, improcedente a ao. Foi dessa deciso que se interps o presente recurso extraordinrio. Isso posto, e, Considerando, preliminarmente, que das sentenas das Justias dos Estados em ltima instncia h recurso para o Superior Tribunal quando se contesta a validade de leis locais em face da Constituio Federal, e a deciso do Tribunal do Estado considera vlidas essas leis (Constituio, art. 59, 1, letra b) e estas condies se verificam na espcie vertente; E, de meritis: Considerando que a independncia dos poderes polticos um princpio constitucional da Unio, que os Estados no podem violar (Constituio, art. 63);
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Considerando que a Constituio da Repblica, procurando assegurar a independncia do Poder Judicirio da Unio, por ela proclamada no art. 15, declarou, entre outras garantias, que os vencimentos dos juzes no podem ser diminudos (art. 57, 1); Considerando que os Estados deixariam de respeitar fielmente o princpio constitucional da independncia do Poder Judicirio, se, na organizao de sua Justia, no a rodeassem das mesmas garantias que a Constituio Federal julgou essenciais a essa independncia, e, portanto, da que consiste na irredutibilidade dos vencimentos; Considerando que, no regmen consagrado pela Constituio brasileira, o Poder Judicirio dos Estados tem, como o da Unio, a suprema atribuio de julgar da constitucionalidade dos atos do Poder Legislativo (art. 59, 1, letra b) e, em tais condies, dar a este ltimo Poder a faculdade de diminuir os vencimentos daquele, seria colocar os juzes merc da legislatura e tirar-lhes assim a independncia de que precisam para dizer, com verdade e justia, da validade das leis, independncia que, como j ficou dito, deve ser garantida nas organizaes locais, em respeito ao art. 63 da Constituio da Repblica; Considerando que improcedente a objeo de que o Poder Judicirio local no julga soberanamente da validade das leis, pois das suas decises h recurso para o Supremo Tribunal Federal, porquanto: a) este recurso s existe quando a Justia do Estado considera vlida a lei local argida de contrria Constituio ou s leis da Repblica, isto , quando homologa o ato da assemblia estadual, mas no quando invalida, isto , justamente quando fulmina esse ato; b) tambm das sentenas dos juzes federais de primeira instncia, quando julgam da validade dos atos do Congresso Nacional, h recurso para o Supremo Tribunal, e nem por isso a Constituio permite que os vencimentos desses juzes possam ser diminudos; Considerando que no destri a procedncia da doutrina exposta qualquer divergncia que se note entre ela e o que porventura se pratique nos Estados Unidos, desarrazoada a pretenso de estabelecer perfeita identidade entre a organizao americana e a brasileira. Ali a Unio foi uma criao artificial, posterior aos Estados. Foi vencendo as maiores dificuldades, oriundas do exagerado amor de independncia dos Estados, do seu excessivo zelo pelas prerrogativas de que se achavam investidos, que os promotores da Conveno de Filadlfia conseguiram obter deles a renncia de alguns desses direitos e regalias para a formao de uma s e grande Nao. Em tais condies, no era prudente levar muito longe as pretenses da Unio; tudo aconselhava, pelo contrrio, a deixar aos Estados uma larga esfera de ao, bastante para contentar o seu amor-prprio local, as suas ambies e necessidades, e respeitar os seus hbitos e tradies. No seria, pois, de admirar que, nos Estados da Unio norte-americana, promulgada
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a Constituio federal, se entendesse que a garantia da irredutibilidade dos vencimentos no abrangia os juzes locais, tanto mais quanto continuaram a subsistir nos Estados os mesmos variados tipos de organizao judiciria ento existentes juzes de investidura temporria, juzes eletivos, etc. divergentes da organizao federal e aos quais inaplicvel poderia parecer aquela garantia. Apesar disso, o Supremo Tribunal da Pensilvnia no hesitou em declarar inconstitucional a lei que em 1841 lanou o imposto de dois por cento sobre os vencimentos dos juzes (Kent, Commentary on international law, vol. I, p. 308). Entre ns, porm, a Unio no foi uma criao artificial: ela existia j, fortalecida por setenta anos de independncia e soberania, quando se instituiu o regmen dos Estados autnomos; nenhuma resistncia houve a debelar da parte das provncias a quem o novo regmen no impunha a perda de nenhum privilgio e, o ao revs, cumulava de vantagens e regalias. Ns ramos uma monarquia unitria, vivamos sob um regmen de centralizao, tnhamos a unidade da legislao e da justia, e essa situao, proclamada a Repblica, no podia deixar de influir na organizao da nova ordem de coisas; o passado e a tradio tinham por fora de colaborar nessa obra. Eis por que tantas vezes tem reconhecido este Tribunal que o esprito da nossa Constituio, implcito no art. 63, foi que a magistratura nacional servisse de molde s magistraturas dos Estados, desde ento com direito s mesmas garantias outorgadas quela; Considerando que os vencimentos dos magistrados no podem ser diminudos, nem diretamente por meio de uma lei especial visando a esse objeto, nem indiretamente por meio de um imposto, que, aumentado ou repetido vontade, conduz ao mesmo resultado, conforme tem sido uniformemente decidido pelo Tribunal: Acordam tomar conhecimento do recurso e dar-lhe provimento para declarar inconstitucionais, na parte impugnada, as leis oramentrias votadas em Pernambuco para os exerccios de 1902-1903 e 1903-1904, devendo, em conseqncia, ser restituda aos recorrentes a importncia que, a ttulo de imposto e por fora dessas leis, houver sido descontada dos seus vencimentos. Pague as custas o Estado recorrido. Supremo Tribunal Federal, 4 de abril de 1908.

RECURSO EXTRAORDINRIO 478 Vistos, expostos e discutidos estes autos de recurso extraordinrio entre partes, como recorrentes Bruce, Peebles and Company Limited, comerciantes e industriais estabelecidos na Inglaterra e recorrida a Companhia Ferro Carril de
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Pernambuco. Dos mesmos autos consta que, no Juzo do Comrcio de Recife, propuseram os recorrentes contra a recorrida uma ao ordinria, em que, alegando haverem comprado daquela a empresa de transportes por ela explorada, e no lhes tendo sido entregue nem possvel receber amigavelmente o objeto da compra, pediam fosse a r condenada a efetuar a entrega da aludida empresa e satisfazer s indenizaes legais; que, posta a causa em juzo, requereu a r, ora recorrida, a absolvio de instncia sob o fundamento de no terem os autores, estrangeiros, domiciliados fora do Pas, prestado fiana s custas, na forma do art. 51 do vigente Regimento de Custas do Estado, requerimento que foi deferido, sendo decretada a pretendida absolvio de instncia ut sentena (sic) fl. 59, da qual se agravou para o Superior Tribunal de Justia, que negou provimento ao agravo, sendo do respectivo acrdo, constante de fl. 81, interposto recurso extraordinrio para este Tribunal, tomado por termo pelo secretrio do tribunal a quo, sem que, porm, precedesse despacho judicial, recurso com assento no art. 59, 1, letras a e b, da Constituio Federal, e art. 744, parte 3, combinado com o art. 13, 2, a e b, parte 1, da Consolidao anexa ao Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898, e fundada na alegao j de ter a deciso recorrida se pronunciado contra a aplicao de leis federais, j de ter reconhecido como vlido o Regimento de Custas do Estado, argido de inconstitucional, que, arrazoado o recurso pelas partes, foi em tempo apresentado nesta superior instncia, onde, ouvido o Sr. Ministro Procurador-Geral da Repblica, opinou este contra a admissibilidade do mesmo recurso, por no concorrer no caso nem um s dos requisitos do supracitdo art. 59, 1: Isso posto e resolvido, prejudicialmente, que no afeta a validade da interposio do presente recurso a falta do despacho judicial autorizando-o, visto como o art. 58 da Lei 224, de 1894, que se pretende ter sido violado, nada preceitua sobre a forma de tal interposio, regulando apenas o prazo em que esta deve ter lugar, bem como o da apresentao dos autos na instncia superior; alm de no ser imprescindvel a ordem do juiz para se lavrar o termo de recurso, desde que este no pode ser denegado, por competir exclusivamente ao Supremo Tribunal Federal decidir se tem ele ou no cabimento; Considerando que duas so as condies essenciais para que seja admissvel o recurso extraordinrio, nos termos do art. 59, 1, letras a e b, da Constituio da Repblica: 1, que a deciso recorrida tenha sido proferida em ltima instncia pela Justia estadual; 2, que essa deciso se tenha pronunciado contra a validade ou aplicao de tratados ou leis federais, resolvendo a controvrsia suscitada na causa a esse respeito, ou tenha considerado vlidas em face da Constituio e leis federais as leis ou atos do Governo do Estado argidos de nulos em discusso havida no feito; Considerando que o acrdo recorrido, confirmando, mediante agravo, a sentena do Juzo do Comrcio pela qual foi a r, ora recorrida, absolvida da
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instncia por terem os autores prestado fiana s custas, decidiu apenas um incidente do respectivo processo, o qual, satisfeita a exigncia da fiana e renovada a instncia perempta, pode prosseguir at aos derradeiros termos da causa, pelo que no se compreende, de forma alguma, na classe das sentenas em ltima instncia, a que se refere o dispositivo constitucional; Considerando, por outro lado, que a deciso recorrida no recusou a validade ou aplicao de leis federais, como se argi, desde que a Ord. L. 3 Tt. 20, 6, e o Decreto 564, de 10 de julho de 1850, na parte que estabeleceram a forma para a prestao da fiana s custas, e se diz no terem sido aplicados pelo Juzo do Comrcio, que preferiu basear sua deciso ou sentena no Regimento de Custas do Estado, art. 51, no obrigam as Justias estaduais, visto como o assunto de que ali se trata prende-se matria de custas exigveis pelos servios prestados no foro e nos Tribunais do Estado, e a regulamentao delas, tendo nexo com a administrao da Justia estadual, incide na esfera dos poderes locais; alm de no ser exato que o Juiz da instncia inferior tenha deixado de aplicar as indicadas leis federais, pois a sentena de absolvio de instncia invocou como um dos seus assentos o referido Decreto de 10 de julho de 1850, que combinou com o Regimento de Custas do Estado; Considerando, por ltimo, que no procede a argio contra a validade do citado Regimento de Custas em face da Constituio, sob o fundamento de invadir ele a esfera da legislao federal, porquanto, como j ficou ponderado, tudo que diz respeito s custas e ao processo concernentes Justia estadual da competncia dos poderes do Estado, sendo os Regimentos de Custas da Unio somente aplicveis s Justias federais, pelo que a deciso recorrida no podia deixar de considerar vlido para o caso, e, como tal, aplic-lo, o art. 51 do mesmo Regimento estadual: acordam, preliminarmente, no tomar conhecimento do recurso intentado, condenando os recorrentes nas custas. Supremo Tribunal Federal, 19 de janeiro de 1907 Piza e Almeida, Presidente Manoel Murtinho, Relator para o acrdo Amaro Cavalcanti. No tomei conhecimento do recurso conforme o acrdo supra, e, prevalecendo da faculdade contida no art. 48 do Regimento do Tribunal, passo a declarar os motivos do meu voto individualmente. A espcie dos autos seria, sem dvida, caso de recurso extraordinrio por ter o recorrente invocado, antes e depois da deciso recorrida, as disposies do art. 59, 1, letras a e b, da Constituio Federal muito embora o dito recurso no merecesse, nas circunstncias, o provimento pedido. Antes de tudo, condio preliminar, para que as disposies invocadas justifiquem a admisso do recurso extraordinrio, que as mesmas incidam em sentena final de ltima instncia do tribunal do Estado. E este primeiro elemento falece no caso dos autos.
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O Supremo Tribunal Federal tem admitido, e com o meu voto, o recurso extraordinrio de decises de agravo; o que quer dizer decises proferidas sobre incidentes da causa e no deciso final da prpria demanda. Mas atenda-se: decises que, em todo o caso, pem termo ao incidente em questo. E isso se verifica nos autos? No. Trata-se de uma deciso interlocutria, a qual, embora confirmada em ltima instncia, nem por isso ps termo ao incidente assim decidido. No obstante a absolvio da instncia, esta podia ser renovada pelo autor recorrente no mesmo estado em findou, e com todas as suas qualidades (Pereira e Sousa, Primeiras Linhas, 108). No precisava que na Constituio viesse explcita a clusula deciso ou sentena final , visto tratar de um remdio processual, j conhecido na sua natureza e fins, pela lei e jurisprudncia americana, de onde fora transladado. A prpria opinio ou deciso da jurisprudncia americana, que se invocou na discusso perante o Tribunal, e que se procura assentar no caso Weston versus Charleston (cuja ntegra vem em Hayer, Cases, p. 1340), confirma, contraproducentemente invocao feita, a necessidade de uma deciso terminativa do feito, ou do incidente, como acima se disse. Compreende-se que, se assim no fora, o recurso extraordinrio passaria a tomar o lugar do recurso ordinrio de agravo, interposto das decises interlocutrias das Justias estaduais o que repugna no s natureza desse recurso, mas ainda ao regmen constitucional da dualidade de Justias, federal e estadual, inteiramente autnomas (Constituio, arts. 61 e 62). , no h negar, verdadeira a doutrina de que o recurso extraordinrio pode ser interposto de decises sobre os incidentes da causa; mas necessrio que semelhantes decises sejam finais do incidente. E tanto assim o admito, que, se, em vez de despacho de absolvio da instncia, se tratasse de perempo da instncia e da ao, eu aceitaria tal deciso, como base do recurso interposto (Ribas, Consolidao das Leis do Processo Civil, art. 245; Pereira e Sousa, citado 98 e nota 240, etc.). Alm disso, se o Supremo Tribunal Federal tivesse de tomar conhecimento do mrito do recurso, veria que o ato do Governo estadual, impugnado, no contrrio Constituio Federal, nem revogatrio da lei federal. Como o novo regmen poltico institudo e com este a dualidade judiciria resultou para o poder estadual o direito exclusivo de regular as matrias de processo da sua Justia; e nada mais pertinente a semelhante direito do que o Regimento das Custas da dita Justia. O fato de o regimento ou lei federal dispor diversamente sobre custas no importa a incidncias no art. 59, 1, letra b, da Constituio, por se tratar de atos de competncias distintas e de poderes diferentes. A disposio do Regimento de Custas do Estado de Pernambuco diz:
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Memria Jurisprudencial Os autores nacionais ou estrangeiros residentes fora da Repblica, ou que dela se ausentarem durante a lide, so obrigados a prestar fiana s custas e a fiana ser requerida ao juiz da causa em primeira instncia e na segunda ao juiz relator.

, como se v, uma disposio idntica da lei federal sobre a matria (Ribas, loc. cit., art. 525, e Decreto 3.084, de 1898, parte 3, art. 12, p. 133), salvo uma ou outra palavra. E, quando assim no fosse, onde a inconstitucionalidade do ato estadual ou o seu conflito com o dispositivo da letra b do art. 59 da Constituio Federal? Inconstitucionalidade no h em se exigir mera segurana do pagamento da custa do processo dos autores, quando estes residam fora do pas. No h, sequer, a discriminao de autores estrangeiros, como sucede em geral nas legislaes dos diversos Estados europeus e americanos. Se fosse uma condio posta ao estrangeiro, para poder demandar em juzo, a lei ou ato estadual teria exorbitado da competncia ou poder reservado pela Constituio aos Estados da Unio. A disposio do Regimento de Custas, porm, assim no o faz; estabelece apenas uma condio de garantia s custas do autor em juzo, que estiver ausente seja ele nacional, seja estrangeiro. No h, pois, nem questo de direito internacional ocorrente, nem tampouco conflito algum com a lei federal, que pode dispor diversamente sobre as custas federais nada tem que ver com o modo ou condies do pagamento das custas da Justia estadual, por ser matria de alheia competncia. este um princpio de direito pblico federativo acima de contestao: Que, quando um poder conferido a um dos Poderes da Federao, nele se inclui, explcita ou implicitamente, o de adotar ou praticar todos os atos ou condies que forem necessrios ou convenientes para tornar efetivo o poder conferido. , portanto, sem razo de ser a argio de inconstitucional que se fez ao Regimento de Custas do Estado de Pernambuco na hiptese dos autos. Herminio do Espirito Santo Andr Cavalcanti Cardoso de Castro Manoel Espinola Epitacio Pessa. Vencido por entender que o caso dos autos, quer em face da letra a, quer pela letra b do art. 59, 1, da Constituio, um caso tpico de recurso extraordinrio. So duas, diz o prprio acrdo, as condies exigidas pela Constituio para a admissibilidade desse recurso: 1, que se tenha questionado sobre a validade de uma lei federal ou sobre a constitucionalidade de um ato do Governo do Estado; 2, que uma sentena de ltima instncia da Justia local considere revogada aquela lei ou constitucional esse ato.
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Ora, no caso vertente se questionou sobre a validade da lei federal de 10 de julho de 1850 e sobre a constitucionalidade do decreto estadual de 29 de outubro de 1895, e a sentena de ltima instncia considera revogada a lei e constitucional o decreto. Como, pois, concluir que o caso no de recurso extraordinrio?! Alega-se que a deciso recorrida foi proferida sobre agravo e no constitui, alm disso, o que em processo se chama uma sentena definitiva. Mas, em primeiro lugar, no basta que a sentena seja de agravo para excluir ipso facto o recurso extraordinrio. Nem h na Constituio palavra alguma que autorize a inteligncia de que s a deciso da causa principal comporta esse recurso. O que a Constituio exige to-somente que a sentena seja de ltima instncia e resolva, definitivamente, o ponto constitucional controvertido. esta, alis, em relao a agravos mesmo, a jurisprudncia do Tribunal, firmada, desde 1896, por uma srie j longa de julgados, dos quais o ltimo nmero 440, de 19 de setembro de 1906 data apenas de quatro meses. Em segundo lugar, tratando-se de recurso extraordinrio, no vem ao caso indagar o que que se chama em direito processual uma sentena definitiva, mas, sim, se a sentena de que se recorre , em direito constitucional, capaz de legitimar o recurso. Ali, a sentena definitiva a que termina o feito; aqui, a que ps termo questo da validade da lei federal ou da constitucionalidade do ato local, dirima, ou no, tambm o ponto de direito privado que se debate. So decises inteiramente distintas, que podem, verdade, coexistir, e s mais das vezes coexistem, na mesma sentena, mas que tambm podem figurar em duas sentenas diversas. Ora, se essa ltima hiptese se realiza, se a questo constitucional resolvida de modo definitivo antes da sentena final da causa, com que direito, s por essa circunstncia acidental, se h de, neste caso, negar parte e no s parte, mas tambm soberania federal que o recurso extraordinrio tem por fim defender o remdio que a Constituio estabelece para todos os casos em que a Justia do Estado julgue em ltima instncia aquela questo? Simplesmente porque aconteceu no se decidir ao mesmo tempo a questo de direito privado? Mas que que tem com isso o Supremo Tribunal? A matria de direito privado de todo indiferente ao objetivo do recurso extraordinrio, tanto que defeso ao Supremo Tribunal julg-la (Regimento, art. 902); o que interessa ao Supremo Tribunal unicamente o caso de validade da lei ou da constitucionalidade do ato, porque s a que a sentena do Estado pode colidir com as prerrogativas da Unio. O recurso extraordinrio tem em mira evitar que, com prejuzo da unidade do direito nacional e ofensa da soberania legislativa da Repblica, uma lei federal seja declarada revogada sem o estar, ou seja, tido por vlido um ato
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do governo local, que infrinja a Constituio. Eis por que, em o nosso regmen, no se pode conceber uma sentena com tais dispositivos que no esteja sujeita reviso do Supremo Tribunal, a quem cabe, no sistema do Estatuto Federal de 24 de fevereiro, dizer a ltima palavra em todas as questes constitucionais que se suscitarem nas Justias da Repblica. Ora, sendo assim, que importa ao caso que essa sentena seja proferida em um mero incidente ou o seja na causa principal? Que importa que, alm do ponto constitucional, ela julgue tambm e ao mesmo tempo a questo do direito comum? Uma sentena local declarando ab-rogada uma lei da Unio ou vlido um ato do Estado cuja constitucionalidade se contesta? de ltima instncia essa sentena? No pode mais o tribunal que a proferiu ou outro qualquer dentro do Estado modific-la? quanto basta para que o Supremo Tribunal, uma vez provocado, possa e deva intervir. E, se no fosse assim, chegaramos conseqncia de que aos Estados lcito julgar soberanamente tais assuntos, contanto que o faam em meros incidentes processuais; conseqncia inadmissvel, porque faria uma distino que se no contm, nem na letra, nem no esprito do texto constitucional e antes lhe repugna; porque abriria uma exceo injustificvel ao princpio que o legislador, em defesa da Constituio e das atribuies do Congresso Nacional, estabeleceu em termos absolutos; porque conferiria, em suma, aos Estados, a quem pertence a feitura das leis do processo, a faculdade de restringir arbitrariamente por meio dessas leis a admissibilidade de recurso. Nem compreendo como se possa notar diferena, no tocante aos altssimos interesses que esse remdio jurdico procura resguardar, entre uma sentena de agravo que definitivamente julga revogada uma lei federal e uma sentena de apelao que definitivamente decide a mesma coisa. Se esta no pode subsistir, porque ofende a soberania e atribuies privativas dos poderes federais, como h de prevalecer a primeira, que incorre na mesmssima censura? Acaso a ofensa feita a essa soberania e atribuies deixa de s-lo s porque a sentena, embora definitiva para o caso, uma sentena de agravo? Estranha doutrina esta em que o Estado federado obrigado a respeitar as leis da Unio nas sentenas de apelao, mas nas de agravo pode viol-las a seu talante, que ningum lhe ir s mos! Objeta-se que a sentena recorrida no ps termo ao incidente. Mas qual era o incidente? Saber se os recorrentes estavam ou no obrigados a prestar fiana antes de iniciada a causa e independentemente de pedido do ru. Pois no foi isso mesmo o que aquela sentena julgou do modo definitivo? Como dizer ento que ela no terminou o incidente? Resolvendo este incidente, o Supremo Tribunal de Pernambuco decidiu em ltima instncia duas questes constitucionais: 1, que a Lei federal de 10
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de julho de 1850 est revogada pelo Decreto estadual de 29 de outubro de 1895; 2, que este decreto, duas vezes acoimado de infringente da Constituio da Repblica, um ato perfeitamente vlido. So justamente as duas hipteses do art. 59, 1, da Constituio. No obstante, o Supremo Tribunal entendeu que no devia tomar conhecimento do recurso. Qual a conseqncia de sua deciso? A conseqncia que a sentena da Justia do Estado fica subsistindo definitivamente, em seu inteiro vigor. Temos, pois, uma lei vigente da Unio declarada revogada, e um decreto inconstitucional do Governo do Estado julgado vlido, por um ato exclusivo de um poder local, sem que tenha homologado este ato o Supremo Tribunal, a quem, quando provocado, como foi agora, cabe pela Constituio o direito, mas no s o direito, como tambm o dever de resolver em ltima instncia o conflito. Pergunto: admissvel isso no sistema constitucional do Brasil? Dir-se-, entretanto, e foi dito por ocasio da discusso, que o Supremo Tribunal conhecer da espcie no recurso extraordinrio que a parte interpuser mais tarde, depois de julgada a causa principal. Mas nessa causa no haver mais possibilidade de ressurgir a dvida constitucional agora levantada. Decidido, como foi, que os recorrentes so obrigados a prestar a fiana s custas antes de qualquer procedimento e independentemente de solicitao do ru, prestada a fiana e proposto o feito, a que viria renovar-se a discusso sobre essa matria? Um dos requisitos do recurso extraordinrio tambm que a questo constitucional tenha sido suscitada realmente e a propsito. Assim, nem na causa principal se discutir mais o assunto, nem deste, portanto, se ter que ocupar mais a sentena respectiva. Nessas condies, de que sentena se interpor ento o recurso? Da de agravo? No, estaria fora do prazo. Da de apelao? Tambm no, que nenhuma questo constitucional a se resolveu. Ficaria assim a parte, em ltima anlise, privada de um recurso que o Tribunal em rigor considerara admissvel, pois apenas o reputara inoportuno. Diz o acrdo que a sentena recorrida no declarou revogada a lei de 10 de julho de 1850, tanto que nela se fundou, em combinao com o regimento de custas do Estado. Mas, em primeiro lugar, no h combinao possvel entre esses dois atos, pois ao passo que o primeiro torna a prestao da fiana dependente de requerimento do ru, o segundo, como entendeu a Justia de Pernambuco, a declara prvia e obrigatria, queira-a ou no a parte acionada. Em segundo lugar, a sentena recorrida no a do Juiz de primeira instncia, mas a do Superior Tribunal de Justia, e esta confirma aquela pelos seus fundamentos e os da contraminuta de fl. 75. Ora, esta contraminuta, depois de se referir Ord. L. 3, Tt. 20, 6, e ao Decreto de 10 de julho de 1850, diz, com todas as
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letras: Essa ordenao bem como o citado decreto tratam do autor requerido, isto , estabelecem o caso de ser a fiana, a que ele obrigado, requerida pelo ru. O regimento de custas, porm, no mencionado art. 51 aboliu nessa parte o disposto na legislao citada. Ningum contesta, como parece acreditar o acrdo, que os regimentos de custas sejam em princpio da competncia dos Estados. O que os recorrentes afirmam que tais atos no podem conter preceitos de carter substantivo, reservados aos poderes da Unio, ou mesmo, quando expedidos pelo governador do Estado, disposies processuais da alada exclusiva do Poder Legislativo local. Afigura-se ainda ao acrdo que o Decreto Legislativo de 10 de julho de 1850 uma lei processual, e, conseqentemente, revogvel pela legislatura do Estado. Se o argumento procedesse, seria motivo para negar-se ao recurso o fundamento da letra a do art. 59 da Constituio, que, de fato, s compreende as leis federais substantivas; no excluiria, porm, o fundamento da letra b, tambm invocado pelos recorrentes, sob a alegao de que o ato local (alis, do governador e no da legislatura) antagnico com a Constituio da Repblica. Mas a verdade que a fiana s custas no matria meramente processual. A lei substantiva confere o direito, com ou sem restries; a lei processual limita-se a dar a forma, o modo de exerccio desse direito, tal qual a lei substantiva o concedeu. Por outra: a lei substantiva outorga o direito de ao; a lei processual prescreve as regras segundo as quais esse direito se pode tornar efetivo, mas efetivo em toda a sua natural extenso, se foi conferido sem limitaes, ou, no caso contrrio, apenas com as restries que a lei substantiva mesma estabeleceu. Ora, a Unio d ao estrangeiro ou nacional residente fora do Pas o direito de estar em juzo, de demandar perante os tribunais brasileiros. Que pode fazer o Estado? Unicamente promulgar normas para o exerccio desse direito, com a extenso exata em que foi concedido, nem mais nem menos. Vem, entretanto, o Estado de Pernambuco e diz: Sim, o estrangeiro ou nacional naquelas condies tem esse direito; mas nos meus tribunais s o exercer se prestar previamente uma fiana. Seria isso definir o processo, a maneira de exerccio desse direito? Evidentemente no. , pelo contrrio, restringir o direito mesmo antes de se pr em atividade, antes de entrar em ao. limitar um direito que a Unio
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concedeu ilimitado. tornar condicional um direito que a Unio conferiu sem condio alguma. E no s impor uma condio ao estrangeiro, como se exige; mais do que isso, privar do direito de ao a todos os que no preencherem aquela condio. Podem chegar at a as faculdades do Estado? Custa admitir uma resposta afirmativa. Se ao Estado dado criar uma tal restrio, como ela no est subordinada a limites preestabelecidos por uma autoridade superior, e, assim, pode ser mais ou menos ampla segundo o queiram os poderes locais, nada impede que, arvorado, como se arvorou o de Pernambuco, em curador forado do devedor nacional, exija que o credor afiance no somente as custas simples, mas o tresdobro delas, pois o pedido pode ser malicioso; e mais o dobro do valor da dvida, que possvel j tenha sido paga; e ainda todos os danos e prejuzos que do processo possam resultar para o ru, no s interesse de que se criou aquele instituto. E ento convenhamos logo, sem cerimnia, em reconhecer no Estado o poder de, por meios indiretos, anular direitos conferidos pela Unio. Na Alemanha, que no uma simples federao, mas uma confederao, a fiana s custas matria reservada aos poderes do Imprio (Labaud, Droit Public de lEmpire, p. 406). No realmente curioso que aquilo que na Alemanha se recusa a verdadeiros Estados soberanos, queiramos ns no Brasil prodigalizar a meros Estados autnomos? No somente isso. A cautio judicatum solvi, como uma limitao que capacidade do estrangeiro de estar em juzo, compreende-se naturalmente na rbita de ao do direito internacional privado. matria por sua prpria ndole e alcance destinada a ser, e tem sido inmeras vezes, objeto de convenes internacionais. Pretender o Supremo Tribunal doar tambm ao Estado de Pernambuco o direito de celebrar ajustes com as potncias estrangeiras? A Frana, por exemplo, tem realizado acordos desta natureza com vrias federaes: abra-se qualquer compndio francs de direito internacional privado e ter-se- disto a prova. Pois bem, pergunta-se ao Governo francs com quem se tem entendido para a efetuao desses tratados, se com o Governo geral dessas federaes, nico que pode legislar sobre o assunto com o carter de generalidade e uniformidade que as relaes internacionais reclamam, ou se com o Governo dos Estados federados.
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Insustentvel, portanto, a opinio de que a Lei de 10 de julho de 1850 tem feio meramente processual. Ela encerra uma restrio que s pode ser feita pela mesma autoridade a quem compete outorgar esse direito o Congresso Legislativo da Unio. Mas, se aquela lei fosse processual, no seria isso motivo bastante, como j disse, para se repelir o recurso, que invoca tambm em seu apoio o dispositivo da letra b do art. 59 da Constituio. Quanto a esse fundamento, no se contesta (nem seria isso possvel, em face dos autos) que os recorrentes invocaram em sua defesa a inconstitucionalidade de um ato do Governo local, j por invadir a esfera de ao do Congresso Nacional, j por ter sido expedido por delegao do Poder Legislativo do Estado e ser at exorbitante dessa delegao, e o Superior Tribunal de Pernambuco considerou vlido o ato impugnado. A nica razo que levou o Supremo Tribunal a recusar esse fundamento foi o no considerar definitiva a sentena da Justia do Estado. Ora, que esta sentena definitiva para o fim do recurso extraordinrio, presumo t-lo claramente demonstrado. Em concluso, o presente recurso extraordinrio enquadra-se perfeitamente em qualquer das disposies do art. 59, 1, da Constituio. No devia, por conseguinte, o Supremo Tribunal repeli-lo preliminarmente, como fez. Nesse sentido foi o meu voto. Ribeiro de Almeida. De acordo com o voto supra. Alberto Torres. De acordo com o Ministro Epitacio Pessa. Guimares Natal. Vencido, de inteiro acordo com o voto do Ministro Epitacio Pessa. O caso evidentemente de recurso extraordinrio: sentena de ltima instncia da Justia local ( 1 do art. 59 da Constituio), decidindo matria constitucional, sobre a qual se questionou nos autos, e declarando inaplicvel uma lei federal (letra a) e vlido um decreto do Poder Executivo estadual, duplamente argido contrrio Constituio Federal (letra b), sentena que, se no terminativa do feito, clusula no imposta pelo 1 do art. 59 citado, o da questo constitucional controvertida, que no mais, e sob pretexto algum, poder ser trazida pelo autor na ao ao conhecimento do Supremo Tribunal, que assim, pelo voto vencedor, abdicou uma das suas mais altas atribuies constitucionais, to importante que bastaria, por si s, para explicar a criao do Supremo Tribunal e a sua existncia no nosso mecanismo poltico federativo. Pindahiba de Mattos. De acordo com o Ministro Epitacio Pessa. Fui presente, Oliveira Ribeiro.

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RECURSO EXTRAORDINRIO 491 O farmacutico Rodolfo Marcos Tefilo props contra o Estado do Cear uma ao ordinria em que alega que nomeado professor de Cincias Naturais da Escola Normal em 1885, foi, em 1891, transferido com aquiescncia sua para a cadeira de Fsica e Qumica do Liceu do Cear, lugar, como aquele, vitalcio, e em 1894, ainda com seu assentimento, para a cadeira de Meteorologia, Mineralogia e Geologia do mesmo estabelecimento; que, suprimida em 1899 esta ltima cadeira, ficou em disponibilidade com todos os vencimentos; que em 1905, reformando-se mais uma vez o Liceu do Cear, designou-lhe o Governo a cadeira de Lgica para nela ter exerccio; que, no conhecendo essa disciplina, a qual nem sequer fazia parte, no tempo em que se formou, dos preparatrios exigidos para o curso de farmcia, e sendo inamovvel, como vitalcio que era, reclamou contra essa designao, prontificando-se a aceitar qualquer outra cadeira de sua competncia, como, por exemplo, a de Histria Natural, qual fora incorporada a de Geologia anteriormente por ele regida, que estava vaga; que as suas reclamaes no foram atendidas e, por ato de 17 de julho de 1905, o Governo do Cear declarou vaga a sua cadeira e cassou-lhe os vencimentos, fundando-se para isso no Regulamento do Liceu, arts. 95, 99 e 165. Reputando contrrios Constituio do Estado e tambm da Repblica, art. 74, o ato de sua designao para a cadeira de Lgica e o da suspenso posterior de seus vencimentos, bem como os artigos do Regulamento em que se fundou o Governo do Estado, pede que essa nulidade seja declarada pelo Poder Judicirio para os efeitos do direito. Junta os seguintes documentos: nomeao de 1885; transferncias de 1891 e 1894; designao para a cadeira de Lgica, etc. Defende-se o Estado (fl. 15) com as seguintes razes: que ao Governo cabe a atribuio de atender ao interesse de todos os ramos do servio pblico, entre os quais sobreleva a instruo; que lhe compete tambm a faculdade de aproveitar os servios do funcionrio onde, conforme o seu critrio, entender mais conveniente; que assim tem entendido tambm o Governo da Unio, que, em 1898, suprimido o curso anexo de So Paulo, designou vrios professores para terem exerccio no Ginsio Nacional; que no est ad libitum do professor escolher a cadeira que lhe convenha; que o A. recusou a designao para a cadeira de Lgica, vista do que, de acordo com o Regulamento do Liceu, o Governo privou-o dos vencimentos declarando vaga a dita cadeira; que, desta sorte, o Governo no infringiu o art. 74 da Constituio Federal, que s garante a inamovibilidade dos empregados vitalcios quando estes esto em exerccio, o que no acontecia com o A., que estava em disponibilidade; que, finalmente, tambm no violou a Constituio do Estado quando garante os cargos vitalcios, porque o A. continua de posse de seu cargo, isto , continua a ser professor vitalcio, apenas no recebe os vencimentos atribudos a esse emprego.
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Julgada improcedente a ao na primeira instncia (fl. 54), foi esta sentena confirmada pelo acrdo de fl. 77v., que tambm declarou serem constitucionais, em face da Constituio da Unio, os atos e regulamentos impugnados (A ler.). Embargado esse acrdo, proferido por trs votos contra dois, o Superior Tribunal do Cear manteve a sua deciso pelo acrdo de fl. 98v. Desse acrdo foi interposto em tempo o recurso extraordinrio com fundamento no art. 59, 1, letra b, da Constituio, recurso que foi aqui recebido em tempo e sobre o qual se manifestou assim o M. M. Procurador da Repblica fl. 119. Preliminarmente, anulo o processo, por incompetncia da Justia local para o caso. O autor funda a sua ao no art. 74 da Constituio Federal, verificando-se, portanto, a hiptese do art. 60, letra a, conforme tem sido julgado pelo Tribunal, notadamente nos Acrdos 1.197, de 10 de novembro de 1906 (D.to 102, 38), e 953, de agosto de 1907, sobre casos idnticos, isto , referentes a aes fundadas no mesmo dispositivo constitucional. ( verdade que a parte no funda o seu direito exclusiva nem mesmo primordialmente naquele dispositivo como nos acrdos citados, mas antes na Constituio do Estado.) O caso de recurso. Discutiu-se nos autos a validade, perante a Constituio Federal, dos arts. 99 e 165 do Regulamento de 5 de maio de 1904, expedido para o Liceu do Cear, a dos atos do Governo do Estado que, fundado neles, designou o recorrente, ex-professor de Cincias Naturais, para a cadeira de Lgica e posteriormente, como ele recusasse essa cadeira, o privou dos seus vencimentos, e a sentena de ltima instncia da Justia do Estado declarou vlidos os atos impugnados. o caso da 1etra b do art. 59, 1, da Constituio. O citado regulamento dispe o seguinte: Art. 165. Por ocasio de ser promulgado o presente Regulamento, poder o Presidente do Estado prover livremente as cadeiras atualmente vagas, e transferir, conforme as exigncias do mesmo, de uma para outras cadeiras os atuais professores. Art. 99. O professor em disponibilidade que, sendo designado para reger uma cadeira, no aceitar, incorrer na perda dos vencimentos. De meritis, dou provimento ao recurso. O ato do Presidente do Cear, privando o recorrente dos vencimentos do seu cargo vitalcio, duplamente inconstitucional: atenta contra o art. 74 da Constituio da Repblica, e contra o art. 11, 3. Em um emprego pblico qualquer, h a distinguir o servio a que est obrigado o funcionrio e constitui o direito da sociedade, e o vencimento que remunera esse servio e constitui o direito do empregado; em bem prestar o primeiro est o dever deste, em pagar pontualmente o segundo, est o dever daquela. Se
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o emprego vitalcio, o ato da nomeao seguido da posse vincula desde logo o Governo obrigao de pagar os vencimentos do cargo ao nomeado enquanto este viver, ou enquanto o no perder por ato prprio previsto em lei, mas, escusado diz-lo, em lei constitucional: essa uma das clusulas sob as quais se presume ter sido aceita a nomeao, uma das promessas do poder pblico implicitamente compreendida no ttulo mesmo da investidura. O Governo pode suprimir o emprego, se lhe apraz, e por essa forma renunciar ao seu direito; mas nem por isso se forrar sua obrigao, por isso mesmo que o devedor de uma obrigao no se pode eximir, por ato prprio e exclusivo, ao seu cumprimento. O contrrio seria, alm disso, tornar puramente nominal o predicamento da vitaliciedade, pois ficaria ao arbtrio da administrao burl-lo, sempre que quisesse, abolindo a funo. Concluo, pois, vista dos princpios expostos (que so de verdade incontestvel) que, desde o momento em que um cidado investido em um emprego vitalcio, adquire direito, por toda a sua vida, aos proventos ligados a esse emprego, os quais passam desde ento a fazer parte do seu patrimnio jurdico. Esse direito garantido pela Constituio da Repblica, arts. 11, 3 e 74; conseguintemente, s pode extinguir-se por motivos que no ofendam esses dispositivos. (As consideraes acima so extradas do meu Acrdo 1.197, de 10 de novembro de 1906, D.to 102, p. 38). Nomeado professor de Cincias Naturais, a obrigao que o recorrente contraiu para com o poder pblico foi de ensinar Cincias Naturais. Assim como ele no podia exigir do Governo maiores vencimentos do que os que a lei atribua ao seu emprego, assim tambm o Governo no podia exigir dele que ensinasse mais ou coisa diversa daquilo que constitua a matria e os encargos de sua cadeira. Para isso seria mister a sua anuncia, como para o aumento dos seus vencimentos se tornava necessrio o voto do Poder Legislativo. Assim, transferido a princpio para a cadeira de Fsica e Qumica e mais tarde para a de Mineralogia, Meteorologia e Geologia, o recorrente aceitou a designao, tanto que entrou nas reclamaes a professar essas disciplinas, e assim o ato do Governo se tornou legal. Designado para a cadeira de Lgica, recusou. Recusou, no caprichosamente, mas explicando que essa matria no tinha a menor afinidade com as que ensinara desde 25 anos; que nem sequer ela fazia parte do curso de preparatrios de Farmcia, ao tempo em que se formou; que, portanto, no a conhecia; que estava pronto a lecionar qualquer outra que tivesse relaes com a sua antiga cadeira, como, por exemplo, a de Histria Natural, qual se incorporara a matria da sua cadeira de Geologia, e estava vaga. Estava no seu direito: desde que o recorrente no dera jamais provas oficiais de competncia em Lgica, no podia ser forado a ensinar Lgica. Briga com o senso comum a pretenso de obrigar algum a ensinar o que no sabe. Mas a todas as ponderaes do recorrente foi surdo o Governo que, fundando-se no j citado art. 99 do Regulamento do Liceu, o privou dos vencimentos de seu emprego.
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Mas, assim procedendo, o Governo violou por um motivo ilegal e ilegtimo o direito de vitaliciedade do recorrente, direito que consiste principalmente em receber, durante a vida e salvo o caso de jubilao, os vencimentos do cargo. Que o fundamento do ato do Governo ilegtimo, fato que se no pode contestar. Se o Governo pudesse, a seu livre alvedrio, designar as funes dos professores, seria uma burla a vitaliciedade destes: nada mais fcil do que despoj-los dos seus cargos, obrigando-os a ensinar matrias que eles no soubessem nem tivessem razo de saber. O ato do Governo do Cear fere o art. 74 da Constituio da Repblica, o qual garante em toda a sua plenitude os cargos inamovveis. Esse artigo, inserto na Declarao de Direitos, , como todos os que a vm, exceto os que se referem a instituies puramente federais como o Exrcito e a Armada, obrigatrio para todos os Estados da Repblica (Acrdo 177, de 4 de dezembro de 1899, J. 165). A Constituio no obriga nem pode obrigar o Estado a criar empregos vitalcios (salvo os magistrados, por fora dos arts. 15 e 63); mas, se ele os cria, obrigado a mant-los em toda a sua integridade. Invoca-se Joo Barbalho para dizer que o art. 74 s garante os cargos vitalcios criados pela prpria Constituio: juzes, membros do Tribunal de Contas, militares, membros do Supremo Tribunal Militar e, conseguintemente, se o emprego vitalcio criado por uma lei ordinria, outra lei ordinria pode suprimi-lo. verdade. Mas o que Joo Barbalho quer dizer que os cargos declarados vitalcios pela Constituio no podem ser suprimidos por lei ordinria, so garantidos em toda a sua plenitude perpetuamente; mas os criados por lei ordinria podem ser extintos quando assim entende o legislador ordinrio. Mas isso no significa que a lei ordinria possa suprimir o cargo com prejuzo ao serventurio que o ocupa, pois se tal fizesse, infringiria o art. 11, 3, da Constituio, que garante os direitos adquiridos contra leis retroativas. Assim, o Congresso pode extinguir o emprego vitalcio, mas com ressalva dos direitos de quem o exerce princpio esse j proclamado no Acrdo 1.197, citado. O art. 74 era o 4 duma emenda apresentada pelo Deputado Retumba e que constitui hoje o art. 87. Foi aprovada essa emenda; mas, no se referindo ela nesse 4 somente a patentes e postos militares, porm ainda e genericamente a cargos inamovveis sem distino, a comisso de redao transferiu esse pargrafo para a Declarao de Direitos (J. Barbalho, p. 341). Por esse modo, parece ter sido inteno da Constituinte torn-lo obrigatrio em toda a Repblica. Mas, quando o ato do Governo do Cear no infringisse o art. 74 da Constituio, ele seria contrrio ao art. 11, 3. O recorrente era funcionrio vitalcio por todas as leis da antiga Pro. a (sic) do atual Estado referentes ao ensino e at
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por disposio expressa da Constituio estadual, art. 133. Essa vitaliciedade era para ele um direito adquirido: qualquer lei ou ato que extinga esse direito de natureza retroativa e, portanto, proibido pela Constituio da Repblica. O argumento de que o Governo no tirou ao recorrente o seu lugar de professor, mas apenas os vencimentos, e, conseguintemente, no feriu essa vitaliciedade, seria um sofisma se no fosse um escrnio. So os vencimentos, como j dissemos, o que principalmente constitui o direito dos empregados vitalcios e a obrigao do Estado corresponde a esse direito, que no pode consistir no simples ttulo honorfico de professor. Apadrinha-se o Governo com o art. 99 do Regulamento do Liceu. Mas esse regulamento, alis, feito pelo prprio Governo, s pode ser entendido como referindo-se a uma cadeira para a qual o professor em disponibilidade tenha dado provas oficiais de competncia. Do contrrio, ser absurdo, porque uma administrao zelosa do ensino no pode criar para si a obrigao de designar para uma cadeira um cidado que no conhece a respectiva disciplina, do mesmo modo que no pode obrigar um professor de conscincia e brio a reger uma cadeira de que ele nada sabe. Invoca ainda o Governo do Cear o caso dos professores do Curso Anexo Faculdade de So Paulo que, por ocasio da extino desse curso, em 1897, foram transferidos para o Ginsio Nacional. Se o fato houvesse ocorrido como o expe o Governo do Cear, ainda assim no legitimaria o seu ato, porque um abuso no justifica outro. Mas o fato muito diferente e vem em apoio das idias que estou sustentando. O Decreto 2.857, de 30 de maro de 98, aumentou no Curso do Ginsio Nacional algumas cadeiras e mandou que para elas fossem designados professores dos cursos anexos s Faculdades do Recife e de So Paulo, que tinham sido extintos. Mas esses professores, nos termos do citado decreto, viriam reger as mesmas cadeiras que lecionavam nos estabelecimentos extintos. Eis a o respeito ao direito do professor. No obstante, como idia dum professor vitalcio est ligada a da inamovibilidade, a Lei 560, de 31 de dezembro do mesmo ano, art. 7, revogou aquele dispositivo, declarando que os referidos professores no eram obrigados a aceitar nomeaes ou comisso fora da sede dos seus antigos estabelecimentos. As tradies do Governo da Unio so muito diversas das que lhe imputa o Estado do Cear. Haja vista, alm do caso Capistrano de Abreu (fl. 88), a Lei 463, de 25 de novembro de 1897, art. 4, em que se preceitua que os docentes sejam aproveitados segundo as suas aptides e os Decs. 3.901 e 3.902, de 12 de janeiro de 1901, art. 2 e arts. 5, 6 e 7 das Disposies Transitrias; Lei 3.903, da mesma data, art. 5; 3.926, de 16 de fevereiro, art. 4; 3.987, de 13 de abril, art. 2; nos quais, todos, se reconhece ao docente em disponibilidade o direito
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de aceitar ou no a cadeira vaga, salvo se sobre a disciplina dessa cadeira houver dado provas oficiais de competncia. No meu parecer sobre a ACi 1.069 (Ulpiano) j eu reconhecia ao lente o direito de se recusar ao ensino duma cadeira em que se no habilitara, e ao Governo o dever, nesse caso, de continuar a pagar-lhe os vencimentos integrais. Dou, pois, provimento ao recurso para declarar nulo o ato do Governo do Cear que suspendeu os vencimentos do recorrente. 6 de setembro de 1907.

RECURSO EXTRAORDINRIO 502 A recorrente funda o seu recurso na letra b do art. 59, 1, da Constituio, explicando que nos autos (petio inicial, alegaes de fls. 290v., 452v. e 508) se discutiu a constitucionalidade da Lei municipal da Capital de So Paulo 304, de 15 de julho de 1897, e a deciso da junta do Estado, em ltima instncia, foi pela constitucionalidade dessa lei. Na petio inicial nada h que autorize a afirmativa da recorrente. E as alegaes de fl. 452v. nada mais so do que uma duplicata das de fl. 290v. Restam, pois, como prova de que no correr da causa se contestou a constitucionalidade da citada lei municipal, estas ltimas alegaes e as de fl. 508. Nas de fl. 209v., a recorrente, depois de discutir abundantemente o mrito da questo, escreveu o seguinte:
O privilgio Frana Leite era propriedade da autora: inutiliz-lo por meio de outra concesso importou em desapropri-lo, por verdadeira ou fictcia utilidade pblica. Ora, em casos de verdadeira utilidade pblica, a Constituio Federal admite a desapropriao, mas mediante prvia indenizao.

fl. 508, nas ltimas linhas da contestao de embargos de fl. 490, ponderou a recorrente:
Alm do disposto nessa lei, a concesso Gualco e Sousa era e nula por ofender direitos adquiridos; a respectiva lei no pode prevalecer diante do art. 11 n 3 da Constituio que no permite leis retroativas.

E s. Nas aes em que se defendem direitos ofendidos por leis inconstitucionais, o fundamento da inconstitucionalidade , por sua natureza mesma, o fundamento principal, podendo at ser o nico, e constitui matria por assim dizer preliminar ou prejudicial. Compreende-se a razo. Desde que a lei infringe a
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Carta Constitucional, tudo mais quanto se possa dizer dela, a sua inoportunidade, inconvenincia, inaplicabilidade, etc., ser suprfluo e escusado. Ora, o que se observa neste feito que a recorrente nunca levantou propriamente a questo da inconstitucionalidade da lei; discutia longa, ardorosa e exaustivamente todos os outros aspectos do assunto, e s ao fechar as suas ltimas alegaes, na primeira e na segunda instncia, que aludiu de passagem, frouxa e incidentemente, incompatibilidade entre o ato municipal e a Constituio da Repblica. Mas, para fazer jus ao recurso extraordinrio, mister que a parte suscite aberta e claramente a questo constitucional, de modo tal que no possa passar despercebida ao juiz e este seja forado a se manifestar sobre ela, ou a deixar patente, no o fazendo, que foi intencionalmente que o no fez, isto , que foi propositadamente que deixou de dizer da validade da lei ou se recusou a aplic-la. Isso que o regular. Em todo caso, como a argio da inconstitucionalidade no deixou de ser feita e a sentena de ltima instncia da Justia do Estado parece t-la considerado improcedente, amparando o direito fundado na lei impugnada, e como, por outro lado, na expresso constitucional leis dos Governos dos Estados se compreendem as leis municipais (Acrdo 373, de 5 de outubro de 1905), no me oponho a que o Tribunal conhea preliminarmente do recurso. Fazendo-o, porm, penso que lhe deve negar provimento. A lei em discusso no retroativa, no feriu o direito de propriedade da recorrente, outorgado pelo contrato de fl. 25. A concesso feita por este contrato diversa e independente da que foi dada por aquela lei: tanto basta para excluir toda idia de coliso entre uma e outra. Com efeito, o que a clusula 27 do contrato de fl. 25 probe a incorporao de outras companhias para o mesmo fim e nas mesmas direes. Ora, qual o fim do privilgio? Di-lo o contrato logo em princpio, em frase cuja inteno a que resulta do sentido natural e comum das palavras e no h mister de perscrutar por meio de hipteses mais ou menos artificiosas: (...) Compareceu o engenheiro F. a fim de contratar a construo de uma linha de diligncias por trilhos de ferro, tirada por animais. Di-lo ainda a clusula 1:
O Governo concede ao engenheiro F. privilgio exclusivo (...)

Para que fim?


(...) para estabelecer uma ou mais linhas de diligncias por trilhos de ferro, tiradas por animais.
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Essa condio tirada por animais evidentemente de natureza restrita; do contrrio, o Governo se teria limitado a dizer: (...) concede privilgio para estabelecer linha de diligncias por trilhos de ferro em tais e tais direes, deixando ao concessionrio a escolha do sistema de trao. E quais as direes? As estaes dos caminhos de ferro e dos subrbios (clusula 1) indicadas na clusula 7, e mais na clusula 5 do contrato de fl. 32 e na clusula 1 do de fl. 30. E somente essas, desde que os antecessores da recorrente deixaram expirar sem aproveit-lo o prazo para a instalao de outras linhas (clusulas 3, 9 e 10 do contrato de fl. 25). Ora, a lei da Cmara Municipal de So Paulo concedeu a Gualco e Sousa, de quem concessionria a companhia recorrida, privilgio para a construo de linhas de bondes por trao eltrica e para outros pontos que no aqueles. Logo, no violou o direito adquirido com o contrato de fl. 25, transferido, alis, sem autorizao do Governo, recorrente; no transgrediu a clusula 27 desse contrato, uma vez que o fim da nova concesso no a construo de linhas de trao animal nas mesmas direes; em uma palavra, no infringiu o art. 11, 3, da Constituio Federal. Diz-se, porm, que a clusula 8, 1, previu, em benefcio do concessionrio, a introduo de quaisquer aperfeioamentos na trao dos carros. No exato. O que a citada clusula diz o seguinte:
No estabelecimento das linhas, sero observadas as seguintes condies tcnicas: 1 O sistema de carris de ferro ser adequado a esse gnero de vias de transporte, com os melhoramentos mais recentes que se houverem feito.

Eis a, trata-se apenas de melhoramentos do sistema de trilhos e, o que mais, de melhoramentos j conhecidos ou que se descobrissem at a instalao do servio, e no dos que se viessem a inventar posteriormente a essa poca, momento este em que ou as linhas j estariam estabelecidas ou a concesso j teria caducado. A prpria recorrente, alis, j reconheceu mais de uma vez que o seu privilgio (ou mesmo o seu direito de preferncia, com o qual j parece contentarse) no to amplo como apregoa, tanto que, por ter direito s linhas de bondes concedidas depois das suas, se julgou no dever de compr-las. Mais do que isso. A 13 de setembro de 1898, isto , mais de um ano depois da lei impugnada, a recorrente assinou o documento de fl. 153, unificando todos os seus contratos, e nele figura a seguinte clusula:
35 Ficam salvos os direitos adquiridos por terceiros, at a data deste contrato, para a construo de linhas de carris de ferro neste municpio.
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Ora, esses terceiros eram justamente os antecessores da companhia recorrida, Gualco e Sousa, pois as outras concesses haviam sido compradas pela recorrente. Assim que essa mesma quem se incumbe de mostrar que a lei, cuja constitucionalidade contesta, no lhe feriu realmente nenhum direito adquirido, ou, o que vale o mesmo, no infringiu o art. 11, 3, combinado com o art. 72, 17, da Constituio da Repblica. 31 de agosto de 1907.

RECURSO EXTRAORDINRIO 518 Os recorrentes, eleitores de Porto Alegre, recorreram para o Superior Tribunal do Estado, de acordo com a Lei ali vigente 58, de 12 de maro de 1907, art. 12, do ato da comisso de alistamento que efetuou no Estado os trabalhos de recrutamento dos eleitores, e alegaram no seu recurso, alm de razes de fato que no vm ao caso, o ser a lei estadual contrria Lei federal 1.269, de 15 de novembro de 1904, que consagrou o princpio da unidade de alistamento para todo o Brasil. O Superior Tribunal no conheceu do recurso por no o autorizarem os fatos alegados, e nada disse quanto questo constitucional suscitada, admitindo assim, implicitamente, mas de modo indubitvel, a conformidade da lei do Estado com a lei da Unio. Preliminarmente admito o recurso, com fundamento no art. 59, 1, letra b (e no a, como pretende o Procurador-Geral da Repblica). De meritis O Estado pretende: que a Constituio Federal implicitamente (art. 65, 2) lhe assegura a competncia de regular as condies e o processo da eleio de seus cargos (fl. 120), que todas as constituies estaduais consagram esse direito, sem que, durante treze anos, houvesse o menor protesto; que o art. 34, 22, da Constituio da Repblica d competncia ao Congresso para regular as condies e processo das eleies federais, donde resulta a dos Estados para as eleies estaduais (fl. 122); que o art. 70, 1, dispondo que no podem alistar-se eleitores para eleies federais ou para as dos Estados, mostra que, no pensamento do legislador constituinte, devia haver um alistamento para as eleies federais diferente ou distinto do alistamento para as eleies estaduais, do contrrio, se uma s lei devesse regular o alistamento, escusada seria a expresso ou para os Estados (fl. 122v.).
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Dou provimento ao recurso para declarar que a lei rio-grandense, na parte relativa ao alistamento, no deve ser executada, porque contrria a uma lei da Unio, perfeitamente constitucional. O direito de voto, o direito eleitoral, a capacidade poltica, s a Unio pode conced-la, como fez no art. 70 da Constituio; por conseguinte, s ela tem direito de verificar e apurar quais os cidados que esto no caso de receberem essa outorga federal. Deixar isso aos Estados e aos Municpios seria expor esse direito aos maiores perigos, oriundos da diversidade das legislaes locais, das lutas partidrias muito mais intensas nas pequenas circunscries, das veleidades oligrquicas dos mandes etc. A cidadania, como a nacionalidade, matria, por sua prpria natureza, da exclusiva alada da Unio. No h no Brasil cidado rio-grandense nem cidado paulista; s h cidados brasileiros. E cidados brasileiros somente podem s-lo aqueles que a Constituio Federal declara tais: os Estados no podem negar a esses, nos seus territrios, a qualidade de cidados, do mesmo modo que no podem, nos seus territrios, criar outros alm dos indicados na Constituio da Repblica. Mas, se os Estados no podem aumentar nem diminuir os cidados, no podem criar novas condies de cidadania nem suprimir as atuais, no podem extinguir nem suspender os direitos de cidado, em que consiste o direito deles de legislar sobre essa matria? Considere em copiar literalmente o que dispe a Constituio Federal. Mas isso no direito, porque o direito de legislar implica necessariamente a liberdade de criar, suprimir, alterar etc. Do mesmo modo, a Constituio declara quem eleitor e quem no pode ser eleitor: so eleitores os maiores de 21 anos; no podem ser eleitores os mendigos, os analfabetos, os praas de pr e os religiosos sujeitos a voto de obedincia. Podem os Estados alterar esses preceitos? Podem conceder a capacidade eleitoral a outros indivduos que no os cidados maiores de 21 anos, por exemplo, aos menores ou aos estrangeiros? Evidentemente, no. Podem neg-la aos cidados de 21 anos ou aos naturalizados? Tambm no. Qual , pois, o direito dos Estados no tocante capacidade eleitoral? No pode ser nenhum; em vez de um direito, o que eles tm o dever de se adstringir rigorosamente ao que est previsto e regulado na Constituio da Repblica. No, dizem, o direito do Estado no est em poder modificar as condies da capacidade eleitoral, mas em exigir que s possam votar nas suas eleies aqueles cuja capacidade for demonstrada perante os seus agentes. No pode ser. Desde que o direito de voto outorgado pela Unio, a esta que incumbe proclamar quais os que dele se acham investidos; ela que deve verificar quais
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cidados que renem as condies que ela prpria estabeleceu para o gozo dum direito que ela prpria criou e conferiu. Mas, feita essa verificao, reconhecido o direito poltico do cidado, proclamado oficialmente (permitam-me diz-lo, federalmente) esse direito por meio do ttulo eleitoral, no podem os Estados criar limitaes, condies ou embaraos de qualquer natureza a esse direito, sob pena de admitirmos este absurdo que lcito aos Estados limitarem, condicionarem ou embaraarem nos seus territrios a prpria ao da Unio Federal. Investido pela Unio do direito de voto, o cidado eleitor em toda a Repblica e, exibindo o seu ttulo, pode votar em qualquer eleio federal, estadual ou municipal, independente de qualquer outro alistamento. E s o investido pela Unio pode votar, porque s ela pode conferir esse direito. O que os Estados podem fazer estabelecer as regras para o exerccio desse direito nas eleies locais; prescrever que os eleitores s possam votar na seo da sua residncia, em grupos de cem ou duzentos, de tais a tais horas, em escrutnio secreto ou no, em tantos nomes, assinando tais e tais documentos, exibindo os seus ttulos etc., etc. E eis a perfeitamente definidas e caracterizadas a funo da Unio e a funo do Estado em matria eleitoral. A primeira concede o direito de voto (direito que se autentica com o ttulo), o segundo regula o seu exerccio. o mesmo que se d com o direito de ao, jus agendi. A Unio quem concede o jus agendi, o Estado no pode d-lo a outras pessoas que no as favorecidas pela lei federal, no pode, por exemplo, d-lo aos menores de quatorze anos; o Estado no pode recus-lo a alguma daquelas pessoas, por exemplo, aos estrangeiros ou aos condenados; o Estado no pode impor-lhe limitaes, decretando, por exemplo, que o interdito recuperando no possa ser empregado por quem tenha viciosa a posse; o Estado, finalmente, no pode sujeitlo a condies, determinando, por exemplo, que a ao finim refundarum s possa ser exercida por quem tenha a sua propriedade registrada em alguma repartio estadual. O Estado no pode fazer nada disso. Por qu? Porque seria dar onde a Unio nega; recusar onde a Unio d; limitar e condicionar onde a Unio no criou limites nem condies; e a autoridade do Estado no se pode sobrepor ou contrapor da Unio. Que pode ento fazer o Estado? Pode estabelecer o processo para o exerccio de jus agendi; prescrevendo que as aes sero propostas perante tais juzes, que os recursos sero dirigidos a tais outros, que as dilaes sero estas, que as frmulas sero aquelas etc., etc. Pois o direito de voto o jus agendi poltico.
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Desde que a Unio o confere e o autentica com o ttulo eleitoral, seria uma incompreensvel inverso dos princpios que o Estado pudesse dizer: Sim, vs tendes o direito de voto, mas no podeis exerc-lo nas mesmas eleies sem que eu mesmo verifique se a Unio falou a verdade ou se mentiu quando atestou nesse ttulo que tnheis as condies de eleitor; sim, vs sois cidados brasileiros, mas no sois cidados estaduais, e pouco me importa que a cidadania seja uma outorga da Nao; sim, vs tendes o direito poltico do voto, mas eu, qual o subdelegado da comdia, rasgo a Constituio da Repblica e suspendo esse direito poltico, embora no se verifique nenhuma das hipteses do art. 71 da mesma Constituio. No, no possvel. O Estado no pode fazer nada disso. O Estado obrigado a reconhecer e acatar esse direito na mesma extenso com que o conferiu a Unio; o seu direito vai apenas a regular-lhe o exerccio. O bacharel em direito por uma faculdade da Unio est apto a exercer as funes prprias de suas letras. A sua capacidade vem da Unio, em cuja lei se declara que a carta de bacharel ttulo de aptido para tais e tais funes. O diploma a nada mais do que o atestado pblico, o reconhecimento oficial dessa capacidade. Ora, que diramos ns se o Estado dissesse ao bacharel: Muito bem, a lei federal vos d capacidade para ser juiz em qualquer parte da Repblica; mas aqui s o sereis se prestardes um exame de suficincia na mesma Academia? Poderia o Estado fazer isso? Evidentemente no. Como lhe ser licito ento dizer ao eleitor que ele s poder exercer o seu direito constitucional (atenda-se bem, constitucional), o seu direito constitucional de voto, se provar que tem esse direito perante os seus agentes qualificadores, apesar de a Unio j ter proclamado, com a entrega do ttulo ao eleitor a existncia desse direito? Se o Estado no pode restringir a capacidade forense, se no pode limitar a capacidade profissional, por que ter autoridade para impor condies capacidade poltica? manifesto, pois, que em nosso regmen constitucional os Estados no tm o direito de fazer alistamentos eleitorais, de declarar quais os cidados brasileiros que em seu territrio podem ou no exercer o direito de voto. O que eles podem fazer regular o exerccio desse direito nas eleies de carter local, mas nunca de legislar sobre ele, mas nunca ter a liberdade de reconhec-lo ou neglo a este ou quele cidado, conforme ele tenha ou no observado tais ou quais formalidades estatudas em lei local. Nem podia deixar de ser assim. Desde que a Unio estabeleceu como base do sistema o regmen representativo, era da maior convenincia que presidisse formao do corpo eleitoral a alma mater, a coellula genitrix desse regmen, imprimindo-lhe um carter de unidade e de pureza tal que se pudesse ter como certo que da mesma fonte, que de uma s fonte (como razovel tratando-se
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dum s pas), provinham todos os representantes, qualquer que fosse o ponto da Repblica em que se verificasse a eleio. Os argumentos invocados pelos adversrios da doutrina que sustento, no me parecem, data venia, de grande valor. O primeiro que at agora ningum ps em dvida o direito dos Estados nesse particular, e por isso todas as Constituies estaduais consagraram expressamente esse direito, sem protesto algum, o que mostra que era essa a interpretao dada por todos Constituio da Repblica. Isso natural em todo regmen novo. Promulgada uma Constituio, no possvel compreend-la, interpret-la e execut-la desde logo em todos os seus pontos, definir nitidamente os poderes e atribuies que confere etc. Passam-se os anos e cada dia se vo descobrindo novos aspectos, novos preceitos implcitos, que o esprito do intrprete ou a oportunidade dos fatos no haviam ainda logrado desvendar. a elasticidade prpria das Constituies e das leis sintticas, elasticidade que faria da resumidssima Constituio americana um cdigo volumoso de preceitos, se acaso nela se introduzissem todos os desenvolvimentos que a sua interpretao tem produzido. No comeo da Repblica se ter entendido que os Estados tinham o direito de alistar os seus eleitores. No se ter talvez prestado grande ateno a esse ponto do nosso sistema constitucional, sem dvida devido influncia do exagerado esprito descentralizador que ento dominava e em virtude do qual os Estados, filhos-famlias escapos da tutela dum rigoroso ptrio poder, queriam a todo pretexto mostrar que eram homens emancipados e para prov-lo, usavam e abusavam do que era seu e tambm do que no lhes pertencia. Correm, porm, os tempos, o sistema vai sendo mais bem compreendido, os Estados vo criando mais juzo, a esfera de ao dos poderes federais e estaduais se vai traando com mais firmeza e preciso; e quem que veio tirar aos Estados a faculdade de que eles estavam de posse? Quem que veio proclamar que o direito de alistar os cidados do Brasil do Brasil e no da Paraba ou da Bahia? Quem foi? Foram os prprios Estados por meio dos seus representantes na Cmara e dos seus embaixadores no Senado. No h nem pode haver prescrio contra os poderes constitucionais. Durante quatorze anos os Estados estiveram na posse e livre gozo dos terrenos de marinha. Foi isso embarao a que o Supremo Tribunal declarasse, depois de to largo espao de tempo, que tais terrenos pertencem Unio? Como esse, outros exemplos poderia apresentar, se o que fica dito no fosse bastante para mostrar que nada h de estranhvel em que agora se recuse aos Estados um direito que os seus representantes lhes reconheceram durante uma dzia de anos, se so os seus prprios representantes os autores dessa recusa.
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O segundo argumento que a Constituio da Repblica s d direito ao Congresso Nacional de regular as condies e processo das eleies federais, donde se conclui, contrario sensu, que os Estados tm o de regular as condies e processo das eleies locais. Mas ningum contesta esse direito aos Estados. Na expedio que estou fazendo, j o reconheci mais de uma vez, afirmando de modo bem claro, que justamente o que compete aos Estados regular o exerccio do direito de voto nas eleies estaduais, isto , estabelecer as condies e processo dessas eleies. Somente, no caso que nos ocupa, no se trata de eleies, mas de alistamento, donde se v que no importa ao debate o dispositivo do art. 34, 22. Mas, diz-se, a palavra condies, desse dispositivo, significa precisamente a capacidade eleitoral, donde se segue que o Congresso Nacional legisla sobre a capacidade eleitoral para as eleies federais, e os congressos dos Estados para as eleies estaduais. No h tal. Antes de tudo preciso assinalar que sobre a capacidade eleitoral propriamente dita nenhum congresso pode legislar, nem nacional nem estadual, pois matria regulada diretamente pela Constituio, art. 70. Em segundo lugar, quando a Constituio se refere s condies da eleio para os cargos federais, alude manifestamente s condies de elegibilidade, s causas de inelegibilidade, s incompatibilidades, etc. O terceiro argumento que o art. 70, 1, da Constituio, dispondo que no podem ser arbitrados eleitores para as eleies da Unio nem para as dos Estados tais e tais indivduos, pressupe um alistamento para as eleies da Unio e outro para as eleies dos Estados. No h dvida que, primeira vista, assim parece. Mas, meditando-se sobre essa disposio e tendo-se em vista o que at aqui tenho expendido, ver-se- que o intuito do legislador foi acentuar, por expresses em vigor dispensveis, a excluso com que fulminava os indivduos enumerados no art. 70, 1. Disso temos numerosos exemplos na Constituio. Logo, no art. 11, a Constituio veda aos Estados como Unio subvencionar cultos, prescrever leis retroativas, etc. Ora, dissesse-se to-somente: vedado subvencionar cultos, etc., e o pensamento estaria completo. O mesmo se nota nos arts. 34, 8; 48, 8; 54, 1; 54, 8; 66, 2; 66, 4. O quarto argumento que, pelo art. 65, 2, facultado aos Estados todo e qualquer poder ou direito que no lhes for negado por clusula expressa ou implcita da Constituio, e nenhuma h que lhes recuse o direito de fazer os alistamentos. Como no h? J mostrei que pertence Unio o poder de definir e conferir a capacidade poltica, o direito de voto, a qualidade de eleitor. isso o
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que se acha dito em clusulas expressas, quais os arts. 69, 70 e 71, em que a Constituio declara quem cidado brasileiro, quem pode ser eleitor, quem no pode s-lo, quem no pode ser eleito, e em que casos se suspendem ou perdem os direitos de cidado. Mas se isso um poder consignado em clusula expressa como pertence Unio e s Unio, claro que s ela pode decretar as leis e resolues necessrias ao exerccio desse poder, nos termos do art. 34, 33. Trata-se, pois, duma atribuio implcita na clusula expressa de art. 70, e que a Unio exercita por fora do art. 34, 33. Invoca-se ainda (e isso era infalvel) o exemplo dos Estados Unidos. Mas mister no malbaratar o bom senso e o critrio nessas analogias que a cada passo se quer estabelecer entre o Brasil e os Estados Unidos. Nos Estados Unidos, a Unio foi uma criao artificial e posterior aos Estados. Havia treze Estados independentes que se combinaram em ceder um tanto dos seus direitos e regalias para a formao de um grande Estado s. Basta assinalar esse fato para ver-se desde logo que no era prudente exigir deles concesses muito largas. O seu exagerado amor de independncia, o seu zelo excessivo pelas prerrogativas de que estavam investidos j tinham frustrado a obra da Confederao de 1777 e ameaaram burlar os intuitos patriticos dos promotores da conveno de Filadlfia. Esta, diz Bryce, era obrigada a ter em conta ao mesmo tempo os temores, os cimes, os interesses na aparncia irreconciliveis de treze repblicas distintas, a cada uma das quais importava deixar uma esfera de ao assaz larga para satisfazer o seu amor-prprio local profundamente enraizado, mas no tanto que pudesse pr em risco a unidade nacional. Eram tais as dificuldades a superar, que, ainda depois de elaborada a carta federal pelos delegados dos Estados, a luta para a sua adoo definitiva foi das mais ardentes. E a causa principal da resistncia que encontrou a Constituio, informa-nos o mesmo publicista, era a crena de que um governo central poderoso poria em perigo ao mesmo tempo o direito dos Estados e as liberdades individuais. Em tais condies, no era de bom aviso levar muito longe as pretenses da Unio. Entre ns, as coisas se passaram de modo muito diverso. A Unio no foi uma criao artificial: ela existia fortalecida por setenta anos de independncia e soberania, quando se cuidou de erigir as suas provncias em Estados autnomos; nenhuma resistncia sria havia a debelar da parte dos Estados, para quem o regmen federativo no acarretava a perda de privilgios de que estivessem de posse, mas, pelo contrrio, traduzia a outorga de regalias de que at ento no tinham gozado. No h, pois, como equiparar o Brasil aos Estados Unidos. Ns ramos uma monarquia, vivamos sob um regmen de centralizao, tnhamos a unidade
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da legislao eleitoral, civil, comercial e criminal: proclamada a Repblica, a situao anterior no podia deixar de influir na organizao da nova ordem de coisas; o passado e a tradio tinham por fora de colaborar nessa obra. Mas essa mesma influncia, por efeito da mesma lei histrica, havia de fazer-se sentir nos Estados Unidos, isto , ali no era possvel arrancar inteiramente, e de chofre, aos Estados direitos de que eles se achavam de posse desde que iniciaram a sua existncia poltica, direitos inerentes aos seus hbitos, s suas tradies, aos seus costumes, s suas necessidades. Pois bem, no obstante isso, das poucas emendas feitas Constituio americana, duas versam sobre matria eleitoral e tendem precisamente para a unidade eleitoral: as de nmero 14 e 15, uma extinguindo as restries da capacidade poltica provenientes da raa ou da cor, a outra criando restries ao arbtrio das Estados em relao ao direito de voto. Assim, nos Estados Unidos, onde a dualidade eleitoral poderia decorrer naturalmente das condies especiais em que se formou a federao, a tendncia produto da prtica, da experincia e da observao para a unidade eleitoral. Como possvel que entre ns, que vimos, pelo contrrio, da unidade no da dualidade, a tendncia seja para esta e no para aquela?! Invoca-se tambm a Sua, cuja Constituio, art. 74, declara eleitor todo cidado de 21 anos a quem a legislao do canto respectivo no negar essa qualidade. Mas, alm de que o processo da formao da confederao helvtica no pode tambm ser equiparado ao nosso, acresce que este mesmo art. 74 da Constituio sua termina por estas palavras: A legislao federal, todavia, poder regular de uma maneira uniforme o exerccio desse direito. E disso j se cogita naquele pas. Ali, portanto, a tendncia tambm para a unidade eleitoral. No quero terminar sem ler ao Tribunal alguns conceitos externados sobre esta matria por um dos mais formosos espritos da minha gerao acadmica, o Sr. Ansio de Abreu:
A Constituio no deixou ao arbtrio de poder algum federal ou estadual dizer, definir, declarar o que seja a capacidade poltica; considerou-a matria constitucional e, como tal, afirmou-a, definiu-a, precisou-a, clara, expressa e detalhadamente como talvez constituio alguma o faa. Ela no cogita de cidado dos Estados, do Municpio, da Unio, mas to-somente de cidados brasileiros. Fez assim do direito de voto um direito poltico-nacional, uno, indivisvel, sempre o mesmo, quer se tenha de exercer na esfera dos interesses superiores e comuns da Unio, quer na inferior, subordinada e restrita aos interesses do Estado e do Municpio. A funo poltica por excelncia, a capacidade eleitoral, o direito de sufrgio, isto , o direito de intervir, por meio do voto, na marcha dos negcios pblicos, na vida da nao, na escolha e organizao dos seus poderes polticos qual ele seja, quem o tem, quem o pode exercer ela expressamente o

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Ministro Epitacio Pessa declarou. Fora das condies, dos casos, dos atributos que ela prev e enumera, nada possvel acrescentar, criar ou modificar. Se o direito de voto est consagrado na Constituio, se os requisitos do alistamento nela esto previstos e enumerados, se ao legislador ordinrio dos Estados no dado aumentar, diminuir ou criar outros requisitos que no os definidos na Constituio, se no lhe possvel estabelecer, por qualquer forma, restries que alterem, diminuam ou ofendam a capacidade eleitoral, a que vem esse direito dos Estados de estabelecer, paralelamente ao eleitorado da Unio, um eleitorado estadual? A que vem essa dualidade de processo eleitoral, essa dualidade de alistamento? Que processo outro esse que vai engendrar a fantasia de legislador estadual, capaz de realizar, de melhor forma do que o fez o federal, o objetivo de um eleitorado so e escoimado de fraudes? No, esse eleitorado que se quer criar, alm de inconstitucional, vai trazer o Pas em uma contnua ebulio poltica, vai perturbar a marcha normal da distribuio da justia. Pelo sentido da nossa Constituio, repete, no possvel admitir-se eleitor federal, eleitor municipal, eleitor estadual, e o art. 70 que, de modo expresso e imperativo, d soluo ao problema.

(Ansio de Abreu, discurso nas sesses da Cmara de 13 e 15 de julho de 1905.)

No preciso dizer mais. Apenas permitir-me-ei uma ltima observao. Segundo os adversrios da opinio que defendo, os Estados tm o direito de, para as suas eleies, organizar, como julgarem mais conveniente, o alistamento dos eleitores. Podem, por isso, exigir que, mesmo os eleitores federais, vo provar nas juntas de qualificao do Estado se tm os requisitos de eleitor. O Rio Grande do Sul, porm, quis ser condescendente e generoso; teve um rasgo de fidalguia e cavalheirismo com a Unio e mandou que os eleitores desta fossem inscritos, sem dependncia de qualquer formalidade, na lista dos eleitores do Estado. Podia dizer a cada um destes cidados brasileiros: No, senhor, aqui quem manda sou eu; esta a ptria rio-grandense e vs sois cidados duma outra ptria, a brasileira, tendes um ttulo que atesta a vossa capacidade poltica e vos foi dado pela Unio; mas eu, conquanto seja obrigado pelo art. 66, 1, da Constituio a prestar f aos documentos pblicos da Unio, dou a este o mesmo valor dum papel sujo; a Unio afirma que reunis as qualidades de eleitor, mas essa afirmativa no me merece f, preciso que os meus agentes qualificadores me informem se isso verdade ou se algum ardil da Unio para fraudar as minhas eleies. O Estado podia dizer tudo isso. Mas no disse: com um gesto cavalheiresco mandou que todos os eleitores federais fossem s por isso considerados tambm eleitores do Estado e inscritos nas listas eleitorais deste. o mximo de concesso que pode fazer quem tem o direito de organizar um alistamento s e todo seu. tambm o sistema que, na doutrina da dualidade de alistamentos,
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menos perigo oferece ao direito de voto dos cidados brasileiros. Que pode, com efeito, haver de mais simples do que transportar nomes duma relao escrita para outra relao escrita? Pois bem, no obstante tudo isso, mais de duzentos eleitores federais deixaram de figurar no alistamento estadual cuja anulao se pede neste recurso! Foi uma omisso involuntria, eu o creio bem. Mas o fato que duzentos e tantos cidados brasileiros foram privados do direito de sufrgio, e essa privao dum direito de outorga federal foi determinada por um ato do Governo estadual, foi efeito da dualidade de alistamento. Imagine agora o Tribunal que se trata no dum Estado como o Rio Grande do Sul, onde incontestavelmente a verdade eleitoral quase um fato, no dum Estado que declare eleitores estaduais todos os da Unio sem dependncia de qualquer formalidade, mas que exija que todos os cidados, mesmo os que j forem eleitores federais, satisfaam a todas as complicadas e maantes formalidades da qualificao perante as juntas estaduais; imagine o Tribunal que se trata dum Estado, como so quase todos, em que as lutas partidrias sejam as mais intensas, em que a intolerncia seja a mais apaixonada, e poder bem calcular quantas centenas de cidados brasileiros sero despojados, pelos poderes locais, do direito que a Constituio de Repblica lhes conferiu. E se dos Estados passarmos aos Municpios (aos quais, logicamente, no se poder recusar o direito de organizar o seu alistamentozinho), ento cerremos os olhos para no ver essa Unio, essa soberania caricata a distribuir ridiculamente ttulos eleitorais que os edis de Santa-Rita de Passa-Quatro rasgam nas bochechas dos seus portadores, a conferir direitos de que se riem escarninhos os povos de S. Francisco de Paula de Cima da Serra! Com o meu voto, com a minha responsabilidade, porm, que tal no e far. Eu dou provimento ao recurso, para se declarar que a lei estadual no pode ser executada na parte relativa ao alistamento, por ser contrria a uma lei constitucional da Unio. 11 de dezembro de 1907. Na minha ausncia, conheceu-se do recurso e negou-se-lhe provimento, em desempate, pelos votos de Herminio do Espirito Santo, Manoel Murtinho, Joo Pedro, Andr Cavalcanti e Amaro Cavalcanti, contra Pedro Lessa, Guimares Natal, Ribeiro de Almeida, Manoel Espinola e Cardoso de Castro, em 10 de junho de 1908. Ainda na minha ausncia, manteve-se esta deciso em embargos. 16 de dezembro de 1908.

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RECURSO EXTRAORDINRIO 592 Vistos e relatados estes autos de recurso extraordinrio em que o Dr. Virglio de Resende, fundado no art. 59, 1, b, da Constituio Federal, recorre da sentena do Superior Tribunal do Estado de So Paulo que reconheceu como vlido o ato do Governo do Estado privando o recorrente das vantagens de professor de alemo na Escola Normal da capital, emprego suprimido pela Lei 295, de 19 de julho de 1894, por no ter aceitado o de professor da mesma disciplina no Ginsio de Campinas, ato impugnado em face dos arts. 11, 3, e 74 da Constituio Federal: Considerando que na causa se impugnou a constitucionalidade do citado ato do Governo e da lei em que ele se baseou, como se v a fls. 118v., 119, 180, 186 e 186v., e a sentena recorrida, de ltima instncia, confirmatria da de fl. 80, admitiu como vlidos esses atos, verificando-se assim o caso de recurso extraordinrio previsto no art. 59, 1, b, da Constituio Federal; Considerando que a Lei paulista 88, de 8 de setembro de 1892, e o Decreto 114 B, de 30 de dezembro do mesmo ano, declaram ser inamovveis os professores catedrticos das Escolas Normais do Estado; Considerando que a Constituio da Repblica, art. 74, garante em toda a sua plenitude os cargos inamovveis, e esse preceito se aplica assim aos cargos federais como aos estaduais (Acrdos 177, de 4 de dezembro de 1899, J. 165; 671, de 7 de junho de 1902, O Direito 89, p. 393; 1.197, de 10 de novembro de 1906 e 13 de abril de 1907, O Direito 2, vols. 102 e 103, p. 38 e 180); Considerando que, em tais condies, no podia o Governo do Estado, sem ofensa da Constituio da Repblica, remover o recorrente da Capital para a cidade de Campinas, embora para um emprego idntico, pouco importando que o tenha feito em virtude da Lei 295, de 1894, que suprimira a cadeira de alemo da Escola Normal da Capital e autorizara o aproveitamento do recorrente em outro instituto de ensino; porquanto essa lei, entendida como a entendeu o Governo, isto , como autorizando a nomeao do recorrente para outro estabelecimento ainda que fora da Capital, ofende o direito de inamovibilidade do mesmo recorrente, adquirido por fora de leis anteriores, e, portanto, contrria ao art. 11, 3, da Constituio Federal, como tudo foi decidido na causa principal pela sentena de fl. 31 e acrdo de fl. 51: Acordam, por esses fundamentos e o mais dos autos, tomar conhecimento do recurso e dar-lhe provimento para declarar, como declaram, inconstitucional e, portanto, sem validade o ato do Governo do Estado de So Paulo que privou o recorrente dos vencimentos de professor da cadeira extinta de alemo da Escola Normal da Capital, por no ter aceitado a regncia de idntica cadeira no Ginsio de Campinas.
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Pague as custas o Estado recorrido. Supremo Tribunal Federal, 10 de agosto de 1910.

RECURSO EXTRAORDINRIO 657 Tenho sempre sustentado a opinio de que s admissvel o recurso extraordinrio depois de esgotados todos os recursos que as leis locais facultam s partes litigantes. Mas tenho tido o cuidado de explicar que s me refiro, alis, por motivos de fcil intuio, aos recursos ordinrios, entre os quais se no compreende o recurso de revista institudo na legislao baiana (Recurso Extraordinrio, p. 50 e seguintes). Assim que nenhum embarao se me opunha a admitir a oportunidade do presente recurso extraordinrio. E, dele conhecendo, no s pela debatida questo da competncia (Constituio, art. 60, letras a, d e h), mas ainda porque a Justia local deixou de aplicar, no caso, o art. 62, votei de meritis nos mesmos termos do acrdo, embora por um motivo diferente quando segundo parte da deciso. Pelo que diz respeito competncia, recebi os embargos para, negando provimento ao recurso, declarar competente a Justia do Estado, pelas mesmas razes exaradas no acrdo. O art. 60, letra a, da Constituio s tem aplicao quando a parte funda o pedido diretamente em um preceito constitucional expresso, especial e absoluto, que, independente de outras leis, dirima por si s a controvrsia (Acrdos 1.197 e 1.221, de 1906; 934 e 953, de 1907; 491 e 1.004, de 1908; 431, 1.118, 1.174 e 1.203, de 1909, alm de outros). Ora, a recorrida no fundou a ao diretamente na Constituio Federal (como, alis, o reconhece a prpria recorrente, fl. 200v.), mas, em seus contratos garantidos por leis estaduais e municipais. Nem o art. 72, 24, da Constituio, a que ela subsidiariamente se socorre (o que no basta para deslocar a competncia Acrdo 1.234, de 13 de abril de 1910), da natureza daqueles que por si ss, independente de qualquer lei especial, resolvem as questes que neles buscam apoio. Se a simples invocao da Constituio Federal fosse bastante para aforar a causa na Justia da Unio com fundamento no art. 60, letra a, compreende-se facilmente, como tantas e tantas vezes tem declarado o Tribunal, que anulada estaria de fato a Justia local, pois todos os direitos haurem a sua legitimidade na Constituio da Repblica.
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O art. 60, letra d, da Constituio refere-se to-somente a partes residentes em Estados do Brasil. Se o Acrdo 841, de 27 de outubro de 1906, entendeu, alis, escusadamente para a sua deciso, que tal dispositivo compreende tambm os Estados estrangeiros, deve isso ser levado conta da opinio individual do seu relator, pois a verdade que a maioria do Tribunal no aceita essa interpretao e, para sufragar aquele julgado, teve a outra razo nele expressa, esta peremptria e indiscutvel a de se fundar a causa diretamente no art. 11, 3, da Constituio , precisamente a razo invocada nos autos pelo Juiz da primeira instncia para justificar a sua competncia. Ora, as companhias contendoras neste processo no tm a sua sede em Estados diferentes da Repblica: uma a tem na Bahia e a outra, na Blgica, sendo que esta mantm naquele mesmo Estado, sede da sua explorao, uma sucursal com representante habilitado a demandar e ser demandado (Decreto 4.188, de 30 setembro de 1901, cl. I). Logo, no podia a causa ser a orada na Justia Federal com fundamento no art. 60, letra d, da Constituio. Ainda menos com apoio no art. 60, letra h; recorrente, ora embargada, obrigou-se a sujeitar todos os atos que praticar no Brasil unicamente s leis e regulamentos da Repblica e jurisdio dos seus tribunais, sem que em tempo algum possa reclamar qualquer exceo fundada nos seus estatutos (cit. Decreto 4.188, cl. II). No h, pois, nem pode haver em jogo nenhum princpio de direito civil internacional, como em hiptese perfeitamente idntica reconheceu ainda h pouco o Tribunal, no Acrdo 1.306, de 26 de setembro de 1910. O acrdo embargado invocou tambm em defesa da competncia da Justia Federal os Acrdos 844, de 1906; 171, de 1907; e 1.091, de 1908. Mas essas sentenas, alis, proferidas em causas em que no foi parte a embargante, tiveram todas uma razo especial e por si s decisiva para se pronunciarem. Pela competncia da Justia da Unio. Assim, no Agravo 844, a ao, como j disse, fundava-se direta e at exclusivamente na Constituio, sendo mesmo essa a nica razo pela qual o Juiz a quo se julgava competente (fls. 518 a 522); no Conflito 171 tratava-se de uma questo conexa com outra j submetida Justia Federal (fl. 227); no Agravo 1.001, finalmente, uma das partes era a Unio (fl. 558). Ora, aqui no ocorre nenhuma dessas razes nem outra anloga. Alm disso, queles acrdos se pode contrapor vitoriosamente o de nmero 839, de 1906, proferido entre as mesmas companhias ora litigantes, e declarando da competncia da Justia do Estado o interdito possessrio requerido pela embargada, em defesa igualmente do seu privilgio (fls. 334 a 337). Pode-se contrapor, sobretudo, o Acrdo 185, de 1907 (fl. 340), no qual o Tribunal decidiu, em conflito de jurisdio, que o presente feito devia correr na Justia local, de onde se v que a questo da competncia nesta causa estava soberanamente resolvida desde 1907, e no era razovel que o Tribunal
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viesse agora declarar nulo o feito, por se ter processado perante a Justia que ele prprio proclamara a nica competente. Quanto validade do privilgio da embargada, neguei, como o acrdo, provimento aos embargos, mas no propriamente porque a sentena recorrida tivesse julgado extra petita, e sim porque essa questo estava, como ainda est, submetida Justia da Unio, reconhecida competente para esse feito pelo Tribunal, e, portanto, Justia local no era lcito intervir nela (Constituio, art. 62).

AGRAVO DE PETIO 695 Vencido. O juiz federal s tem competncia para conceder mandado de manuteno ou proibitrio, se quem o requer possuidor de mercadorias nacionais ou estrangeiras e se acha turbado ou ameaado na sua posse em conseqncia de lei estadual que tribute o intercurso dessas mercadorias quando objeto de comrcio dos Estados entre si, por via martima, fluvial ou terrestre. a disposio expressa nos arts. 1 e 5 da Lei 1.185, de 11 de junho de 1904. O fim desta lei foi exatamente, como reza a sua ementa, declarar livres de quaisquer impostos da Unio ou dos Estados e Municpios o intercurso de mercadorias nas condies indicadas. Por outro lado, somente quando se trate de lei local que estatua sobre este assunto, que lcito ao juiz de seo conhecer da sua validade em face da Constituio Federal (Decreto 5.402, de 23 de dezembro de 1904, art. 14), validade que, nos demais casos, deve ser discutida perante a Justia do Estado, com recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal, de acordo com o art. 59, 1, letra b, da Constituio e a nossa copiosa e uniforme jurisprudncia. No entro, por escusado, na apreciao da constitucionalidade da Lei 1.185 e do seu regulamento. Ora, o imposto de 3% sobre o valor das transaes de cada estabelecimento comercial durante o ano (Lei cearense 789, art. 1) no , evidentemente, um imposto sobre o intercurso de mercadorias nacionais ou estrangeiras que constituam objeto do comrcio dos Estados entre si por via martima, fluvial ou terrestre. Logo, nem o juiz federal tem competncia legal para, no caso sujeito, tolher a ao do Estado por meio de mandados proibitrios, nem a constitucionalidade da lei estadual que criou o imposto pode ser debatida em primeira instncia perante a Justia da Unio. Acresce que o mandado aqui no teria objeto: no h mercadorias gravadas por imposto nenhum; no h, portanto, ameaa ou turbao de posse de qualquer cousa mvel ou imvel, de sorte que, em definitivo, o mandado vai ser
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concedido como meio de oposio execuo de atos da autoridade administrativa, o que contrrio natureza desse remdio jurdico e importa a revogao da antiga e constante jurisprudncia do Tribunal neste particular. Por estes fundamentos e outros que expendi verbalmente, neguei provimento ao agravo, entendendo que o agravante devia aguardar a deciso da Justia do Estado, j provocada, sobre a constitucionalidade da lei que criou o imposto, e recorrer oportunamente para o Tribunal se essa deciso declarasse vlida a referida lei. 18 de novembro de 1905.

AGRAVO DE PETIO 750 Aplices da dvida pblica no so sujeitas a penhora. Vistos e relatados este autos de agravo de petio entre partes, agravante a Fazenda Nacional pelo seu procurador fiscal no Estado do Paran, e agravado Francisco de Paula Ribeiro Viana. A 27 de novembro ltimo requereu a agravante ao Juiz Federal naquele Estado a intimao do agravado, ex-tesoureiro da Delegacia Fiscal, para, em 24 horas, pagar a quantia de 208:568$215, valor do alcance pelo qual o julgara responsvel o Tribunal de Contas nos perodos de 13 de agosto de 1892 a 5 de setembro de 1894 e de 15 de maio a 30 de setembro de 1900, e, convertido em penhora o seqestro anteriormente feito sobre os bens do agravado, a citao deste para os ulteriores termos do processo executivo. Requereu, outrossim, que se expedisse carta precatria ao juiz competente, a fim de serem tambm penhoradas dezesseis aplices da dvida pblica nacional, que, em data de 9 de agosto de 1900, haviam sido adjudicadas ao agravado como legtimas no inventrio e partilhas dos bens deixados por seu pai, falecido em Portugal a 29 de dezembro de 1899 (fl. 5). O Juiz indeferiu o pedido na parte relativa s aplices, por no serem estas passveis de penhora (fl. 8). Desse despacho agravou a Fazenda Nacional com fundamento no art. 715, letra p, da parte III do Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898. E, depois de bem ponderadas as razes de agravante e a resposta do Juiz a quo: Considerando que o agravo interposto encontra fundamento legtimo na disposio invocada, que a mesma do art. 54, VI, p, da Lei 221, de 1894, mas:
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Considerando que, nos termos expressos do art. 36 da lei de 15 de novembro de 1827, nenhuma oposio pode ser feita, seno pelo prprio possuidor, ao pagamento dos juros e capital ou transferncia das aplices da dvida pblica por ela criadas; de onde se segue que tais ttulos no podem ser penhorados, pois a penhora ato de terceiro e o seu primeiro efeito seria obstar aquele pagamento ou transferncia; Considerando que no procede a objeo de que aquele artigo de lei restrito s aplices possudas por estrangeiros e no se estende s dos nacionais, porquanto no s seria odiosa e injustificvel essa distino, mas ainda do elemento histrico da lei se evidencia que s por um lapso de redao se empregou a expresso destas aplices, que figurava nas emendas de onde proveio o citado art. 36; Considerando que a lei de 1827 no foi nem podia ter sido revogada nesta parte pelo Regulamento 737, de 25 de novembro de 1850, art. 512, 2, porque, a) tratando-se de um privilgio conferido por lei especial e determinado por elevados interesses de ordem pblica, somente uma disposio tambm especial e expressa poderia revog-lo; b) as garantias concedidas s aplices de 1827 representam outras tantas clusulas de um contrato entre o Tesouro e os seus credores, e, portanto, no podem ser anuladas por ato exclusivo de uma das partes contratantes; Considerando que assim sempre entendeu o prprio Governo, mesmo depois de promulgado aquele regulamento, como se v dos Avisos 206, de 17 de agosto de 1859, expedido em virtude de resoluo imperial da mesma data, nmero 349, de 28 de junho, e nmero 540, de 9 de outubro de 1879; dos Decretos 5.454, de 5 de novembro de 1873, art. 23, e 9.370, de 14 de fevereiro de 1885, art. 105, que reorganizaram a Caixa de Amortizao; e ainda do Decreto 9.549, de 23 de janeiro de 1886, art. 9, que expediu o regulamento para execuo da Lei 3.272, de 5 de outubro de 1885, sobre o processo civil, comercial e hipotecrio; Considerando, portanto, que o art. 512, 2, do Regulamento 737 deve ser entendido como referente a quaisquer outros ttulos da dvida pblica que no os da dvida fundada pela lei de 1827, conforme declaravam os citados avisos de 28 de julho e 9 de outubro de 1879; Considerando que o caso dos autos no se compreende em nenhuma das excees que os decretos de 1873, 1885 e 1886 abriram ao preceito da lei de 1827, em obedincia, alis, a princpios universais de direito, aos quais no pode deixar de estar subordinada a interpretao da mesma lei; porquanto as aplices em questo no estavam caucionadas ou apenhadas; no foram nomeadas penhora pelo seu possuidor; no constituam a sua fiana; e no foram por ele adquiridas em fraude da Fazenda, mas lhe tocaram como legtima paterna em data posterior ao alcance de que acusado;
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Considerando que a doutrina exposta foi consagrada em mais de um julgado dos tribunais do Imprio, como, por exemplo, o Acrdo 2.887, da Relao da Corte, de 18 de novembro de 1881; Considerando que o que se diz do Regulamento 737 se aplica por igual ao Decreto 848, de 1890, que lhe reproduziu as disposies, e foi sem dvida por isso que o Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898, que consolidou as leis referentes Justia Federal, considerou ainda em vigor (parte III, art. 530) o privilgio da lei de 1827, com as modificaes do decreto de 1886: Acordam negar provimento ao agravo para confirmar, como confirmam, o despacho agravado, e condenam a agravante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 18 de dezembro de 1905 Aquino e Castro, Presidente Epitacio Pessa, Relator A. A. Cardoso de Castro Piza e Almeida Ribeiro de Almeida Andr Cavalcanti Manoel Murtinho Guimares Natal.

AGRAVO DE PETIO 768 Manuel de Sousa Nogueira requereu ao Juiz agravado manuteno da posse do seu prdio Travessa da Natividade, n. 1, alegando: que est ameaado de despejo pela autoridade sanitria, apoiada do art. 91 do Decreto 5.156, de 8 de maro de 1904; que essa ameaa ilegal, porque s o Juiz dos Feitos da Sade Pblica pode ordenar o despejo dos prdios cujas condies sanitrias no sejam boas, como expresso no Decreto 1.151, de 5 de janeiro de 1904, art. 1, 12, 1. O Juiz indeferiu o pedido, por no ser o interdito possessrio meio hbil para obstar a ao da autoridade sanitria nas medidas prescritas pela higiene pblica. Invoca os acrdos do Supremo Tribunal de 12 de abril de 1902 e 8 de abril de 1905. A parte agravou em tempo, sendo lavrado o respectivo termo. O agravo foi recebido na Secretaria do Tribunal a 21 de dezembro, mas s foi preparado a 30 de maro seguinte. I Entendo que o art. 98 do Regimento do Tribunal embarao a que se tome conhecimento do agravo. A meu ver a Secretaria no devia ter admitido a parte a preparar o agravo; mas, desde que o fez e desde que a parte, a quem no lcito ignorar a lei, o quis, foroso que os autos subam ao Tribunal. Nem por isso, entretanto, est este adstrito a conhecer do feito, com preterio daquele preceito regimental. II O Juiz Federal incompetente. Muito embora se trate de uma causa proposta contra funcionrios federais e, portanto, contra o Governo da Unio, fundada em lei e regulamento do Poder Executivo (Constituio, art. 60, letra b),
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todavia: 1, esses funcionrios so, pela natureza de suas funes, municipais, tanto que s acidentalmente esto a cargo da Unio, e as suas atribuies eram exercidas por empregados municipais at 1903; 2, que a ao do Governo aqui tambm essencialmente municipal, tanto que restrita ao Distrito Federal (Lei 1.151, art. 1; Decreto 5.156, art. 1, 2); 3, essa lei e esse decreto, fundamento da ao, so, quanto higiene domiciliria, tambm municipais. Era lcito, portanto, ao Congresso cometer a um juiz local o julgamento de todas as causas fundadas nessa legislao. Ora, o art. 1, 11, da Lei 1.151 assim dispe: da competncia do juzo dos feitos da Sade Pblica conhecer de todas as aes e processos civis e criminais em matria de higiene e salubridade pblica, concernente execuo das leis e dos regulamentos sanitrios, atinentes observncia e efetividade dos mandados e ordens das autoridades sanitrias ou relativos aos atos de ofcio destas. E no 12: O juiz dos feitos da Sade Pblica tem jurisdio privativa em primeira instncia para o processo e julgamento: IV (sic) de qualquer ao em que a sade pblica possa ser interessada. Tais disposies so constitucionais, pelo menos no que disser respeito, como no caso presente, higiene domiciliria e profilaxia das molstias infectuosas (Decreto 5.156, art. 1, 2). Sendo assim, claro que a manuteno devia ter sido requerida ao Juiz da Sade. III A autoridade sanitria administrativa no pode forar ningum a desocupar o prdio interdito. A declarao de interdio de prdios, diz a lei no art. 1, 3, II, por parte da autoridade administrativa, ter por efeito serem eles desocupados amigvel ou judicialmente (...). A autoridade administrativa convidar o inquilino a desocupar o prdio; mas, se o inquilino no o quer fazer amigavelmente, o despejo s pode ser ordenado pelo juiz. Eis por que a lei dispe no j citado 12: O juiz dos feitos da Sade Pblica tem jurisdio privativa em primeira instncia para o processo e julgamento das causas que tm por objeto despejo etc. Tambm o Regulamento, no art. 98, , VI, podese dizer que expresso quanto doutrina exposta. Se outras disposies do Regulamento levam a concluso diversa, elas so exorbitantes da lei e como tais no podem ser cumpridas. Em vista do exposto, claro que no tem aqui aplicao o art. 1, 20, da lei, que probe os interditos possessrios contra atos de autoridade sanitria exercidos ratione imperii, quando o ato que se discute, o despejo, no entra nas atribuies legais da autoridade administrativa, pois que privativo da autoridade judiciria. Nem importa a segunda parte dessa disposio, que parece vedar o interdito mesmo quando o ato seja ilegal: a ilegalidade de que a se fala s pode ser a que dimana de outra causa que no a incompetncia, do contrrio a autoridade sanitria poderia chegar at desapropriao sem indenizao prvia.
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Mas o agravante no produziu prova alguma de que estivesse sob a ameaa de que se queixa. Nem sequer juntou a intimao que diz lhe haver sido feita pela autoridade sanitria, intimao que feita por escrito, como prescreve o art. 1, 21, da lei. Por isso, quando no prevalecessem as duas preliminares, o agravo no mereceria provimento. Vistos e expostos estes autos de agravo de petio em que agravante Manuel de Sousa Nogueira e agravado o Juiz Federal da 1 vara (sic) deste Distrito: Acordam no tomar conhecimento do recurso por ter sido preparado depois de esgotado o prazo legal de cinco dias (Regimento do Supremo Tribunal, art. 98). Com efeito, o agravo teve entrada na Secretaria do Tribunal no dia 21 de dezembro de 1905 (termo de fl. 19) e s foi preparado no dia 30 de maro do corrente ano (termo de fl. 19v.). Custas pelo agravante. Supremo Tribunal Federal, 11 de abril de 1906.

AGRAVO 830 Vistos estes autos de agravo entre partes agravantes Frota & Gentil, agravada a Fazenda do Estado do Cear , deles consta o seguinte: Os agravantes, negociantes em Fortaleza, importaram no ms de maio do corrente ano as mercadorias especificadas na certido de fl. 5v., as quais o edital de fl. 6, da Recebedoria do Estado, declarou sujeitas s taxas dos arts. 3, 6, e 4, 39, das Instrues expedidas para a execuo da Lei 883, de 23 de setembro de 1905. Como no pagassem os agravantes essas taxas no prazo legal, moveu contra eles a Fazenda do Estado uma ao executiva, penhorando-lhes algumas daquelas mercadorias, a saber, oito encapados de fios, dois pacotes de tecidos de algodo e mais oito fardos de tecidos (auto de fl. 8). Dirigiram-se ento os agravantes ao Juiz Federal pedindo, na conformidade do art. 5 da Lei 1.185, de 11 de junho de 1904, um mandado de manuteno que os garantisse na posse das ditas mercadorias. O Juiz indeferiu a petio, e desse despacho agravaram em tempo para este Tribunal os mencionados negociantes, fundados no art. 715, letras a, n e r, do Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898, parte III. E, depois de discutida a matria, Considerando preliminarmente que o caso de agravo (Lei 221, de 1894, art. 54, VI, S); E, de meritis:
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Considerando que, nos termos do citado art. 5 do Decreto legislativo 1.185, compete aos juzes federais conceder mandado de manuteno em favor do possuidor de mercadorias estrangeiras ou nacionais que for turbado na sua posse em conseqncia de dispositivo de lei estadual que estabelea impostos fora das condies do mesmo decreto; Considerando que, segundo o disposto nos arts. 1, 2 e 3 do referido ato legislativo, s lcito aos Estados estabelecer taxas ou tributos que, sob qualquer denominao, incidam sobre as mercadorias estrangeiras ou sobre as nacionais de produo de outros Estados, quando concorrerem as seguintes condies: 1, que umas ou outras mercadorias j constituam objeto do comrcio interno do Estado e se achem assim incorporadas ao acervo de suas prprias riquezas; 2, que as taxas e tributos estabelecidos incidam tambm, com a mais completa igualdade, sobre as mercadorias similares de produo do Estado; Considerando que a mercadoria no constitui objeto do comrcio interno do Estado e no se acha assim incorporada massa das suas prprias riquezas, enquanto permanece nas mos do importador, nos seus invlucros originais; s depois de vendida em grosso pelo importador ou a varejo por este ou por outrem que perde o seu carter de importao e pode sofrer a tributao do Estado; Considerando que a Lei cearense 833, de 23 de setembro de 1905, infringe a Lei federal 1.185 (art. 2, 1) e com ela a Constituio da Repblica (art. 7, 1 e 2, e art. 34, 5) quando prescreve em sua tabela 5 que as taxas sejam cobradas sobre o peso bruto dos tecidos, inclusive os papis, capas e matrias indispensveis ao acondicionamento dos mesmos, que o imposto recai sobre as mercadorias ainda na fase da importao, ainda no retiradas dos seus primitivos envoltrios; Considerando que, da comparao entre as tabelas 3 e 5 da citada lei estadual, se depreende que o imposto sobre tecidos da ltima dessas tabelas se refere unicamente aos tecidos de importao, porquanto, pagando j os produtos similares do Estado a taxa de 300$ anuais da tabela 3, n. 90, no crvel que o Estado os sujeite tambm quele imposto, colocando-os assim, pela dupla tributao, em situao de manifesta e extraordinria desvantagem em relao aos produtos estranhos, onerados com uma s das duas taxas; e essa desigualdade constitui mais uma violao do Decreto 1.185, de 1894 (art. 2, 2); Considerando que as Instrues de 8 de janeiro do corrente ano, expedidas para a execuo da Lei 833, dispem no art. 10 que o lanamento do imposto se efetuar na primeira dcada de cada ms a partir do de fevereiro em diante, contanto que haja decorrido o prazo de 30 dias relativamente a cada um dos meses vencidos; mas no se podendo ter como certo que, nesse to curto espao de tempo, todas as mercadorias importadas tero entrado no giro do comrcio interior do Estado, sendo antes de presumir o contrrio, sobretudo em
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casos como o dos autos, em que alguns dos gneros recebidos pelos agravantes chegaram ao porto de Fortaleza a 29 de maio, isto , apenas poucos dias antes do lanamento do imposto, a conseqncia que aquela lei, assim compreendida e executada, far muitas vezes recair o tributo sobre mercadorias no incorporadas ao acervo das riquezas do Estado; o que constitui ainda uma transgresso da lei federal de 1904 (art. 2, 1); Considerando que isso mesmo reconhece a agravada, quando em suas razes de fl. 17v. admite que, em face daquela disposio, s na maioria dos casos as mercadorias estaro entregues ao consumo por intermdio dos retalhistas ou vendidas diretamente ao prprio consumidor; Considerando que efetivamente na hiptese dos autos essa transgresso da lei federal se realizou; porquanto as mercadorias que se penhoraram aos agravantes, muito tempo depois do lanamento do imposto, ainda se conservavam nos seus invlucros e, conseguintemente, ainda no estavam incorporadas s riquezas do Estado; Considerando que os agravantes esto sendo realmente turbados na sua posse sobre as mercadorias tributadas; Considerando assim que a hiptese submetida ao conhecimento do Tribunal a de uma firma comercial que, possuidora de mercadorias nacionais importadas no Cear, est sendo turbada na posse dessas mercadorias em conseqncia de uma lei do Estado que estabelece impostos contrrios aos preceitos da Constituio e do Decreto 1.185, de 1904, e so essas precisamente as condies exigidas no art. 5 desse decreto para a concesso do mandado de manuteno: Acordam, conhecendo preliminarmente do agravo, dar-lhe provimento para que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, conceda o mandado requerido. Custas pela agravada. Supremo Tribunal Federal, 25 de agosto de 1906.

AGRAVO 852 Os negociantes J. da Costa Bastos & Filhos, estabelecidos na capital do Cear, dizendo-se ameaados na posse de mercadorias (fios, banha e fumo) que importaram de outros Estados por via martima e tributadas pela Lei cearense 833, de 23 de setembro de 1905, tabela n. 5, fora das condies da Lei federal 1.185, de 11 de junho de 1904, requereram ao respectivo Juiz seccional, a 29 de outubro ltimo, um mandado proibitrio que os garantisse contra a ameaa constante do edital de fl. 5, da Recebedoria do Estado, que os intimava
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a pagar at o ltimo dia daquele ms, sob pena de imediata cobrana por via executiva, os impostos lanados sobre as ditas mercadorias. O juiz indeferiu o pedido sob o fundamento de no constituir o referido edital ameaa iminente de que com razo se pudessem recear aqueles negociantes. Desse despacho foi interposto em tempo o agravo tomado por termo fl. 6. Relatada e discutida a matria dos autos: Considerando que o agravo, na espcie vertente, autorizado pela Lei 221, de 1894, art. 54, VI, letra s; Considerando que duas so as condies estatudas na Lei 1.185, de 1904, art. 5, para a concesso do mandado proibitrio: 1, que haja um imposto local contrariando aquela lei; 2, que o dono das mercadorias alcanadas por esse imposto esteja ameaado na posse das mesmas mercadorias; Considerando que os impostos da tabela 5 da Lei cearense 833, cobrados pelo modo prescrito nas Instrues de 8 de janeiro do corrente ano, infringem a Lei federal 1.185, como foi julgado pelos Acrdos 830 e 831, de 25 de agosto ltimo, porquanto atingem mercadorias ainda no incorporadas s riquezas do Estado e gravam outras mais onerosamente que as similares do Cear; Considerando que os agravantes esto realmente ameaados na posse de suas mercadorias. O edital de fl. 5, datado de 19 de outubro, intima-os a pagar o imposto at o ltimo dia do ms, sob pena de ser o mesmo imposto imediatamente cobrado por via executiva. Ora, a via executiva se inicia pela citao do devedor para efetuar o pagamento dentro de 24 horas, sob pena de penhora. A penhora tem de recair de preferncia sobre as mercadorias tributadas: 1, porque so os bens de que se origina a dvida, sendo natural, portanto, que, sem transgresso da ordem legal, sejam preferidos a quaisquer outros para o ressarcimento dela: este, alis, o esprito de nossa legislao, como se v, entre outras, das disposies do art. 508, 2, do Regulamento 737 e do art. 13, pargrafo nico, do Decreto 9.885, de 1888; 2, porque as mercadorias so mveis e no pode o Estado, como temem os agravantes, penhorar, com preterio delas, imveis do devedor (Regulamento 737, art. 512); 3, porque direito do executado nomear bens penhora (citado Regulamento, arts. 507, 508 e 509) e aqui o interesse do contribuinte precisamente nomear as mercadorias antes de quaisquer outros bens para fazer jus proteo do art. 5 da lei federal de 1904. Mas, se o imposto vai ser cobrado imediatamente por via executiva; se o executivo comea pela penhora; se a penhora tem de recair nas mercadorias tributadas; incontestvel que os agravantes esto sob a ameaa iminente de serem turbados da posse dessas mercadorias, e assim se realiza a segunda condio prevista na lei para a concesso do mandado proibitrio;
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Considerando que ainda quando fosse livre ao Estado penhorar os bens que lhe aprouvesse, bastava a simples possibilidade de incidir a penhora dum executivo iminente nas mercadorias atingidas pelo imposto, para haver uma ameaa de turbao da posse dessas mercadorias; a causa seria verossmil e razoada, e quanto basta em face da Ord. L. 3, Tit. 78, 5; Considerando, porm, que o mandado proibitrio visa to-somente proteger a posse dos produtos que constituem o comrcio interestadual, e, portanto, no pode ser concedido em favor de outros bens; Considerando que, se a ameaa ou turbao se dirige ou atinge, apesar do que fica dito, outros bens que no as mercadorias, o meio de submeter desde logo o caso ao conhecimento da Justia Federal no , no sistema da lei de 1904, o interdito possessrio, mas o processo indicado no art. 14 do respectivo regulamento (Decreto 5.402, de 23 de dezembro do mesmo ano): Acordam dar provimento ao agravo para, reformando o despacho agravado, determinar que o Juiz a quo conceda o mandado requerido, no qual proibir que a Fazenda do Estado do Cear turbe os agravantes na posse das mercadorias a que se refere o edital de fl. 5. Custas pela agravada. Supremo Tribunal Federal, 1 de dezembro de 1906.

REVISO CRIMINAL 912 No me parecem procedentes as nulidades argidas pelo recorrente. As circunstncias de lugar e tempo, nas questes propostas ao Jri, so exigidas como meio de determinar o fato. Ora, no caso em questo no houve nem se alega dvida da parte do Jri em relao ao fato delituoso, mas apenas um ligeiro equvoco quanto data 10 de outubro, em vez de 10 de setembro. Ainda quando verdadeira a alegao de haverem servido no conselho de sentena trs jurados no includos no edital, no tem ela importncia desde que a deciso foi unnime. Finalmente, tendo sido levadas em conta, no clculo da pena, as atenuantes a que o Jri se referiu, nenhum prejuzo adveio ao recorrente de no terem sido essas circunstncias indicadas com preciso e clareza. Resta a declarao do Jri de ter sido sua inteno absolver o ru. Nesse ponto estou de acordo com o Juiz e o Supremo Tribunal de So Paulo (fls. 74 e
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92 dos autos apensos). O Jri no condena nem absolve; responde simplesmente s questes de fato; o juiz que julga e aplica o direito. Nulidades apreciveis no julgamento so somente as que decorrem dos defeitos dos quesitos ou de suas respostas ou da errada aplicao da lei penal. E assim, estando regular o processo, no havendo nulidades no julgamento, sendo completa a prova do delito e legal a pena imposta, opino pela confirmao da sentena. 15 de dezembro de 1905.

AGRAVO DE PETIO 962 Na ao especial do art. 13 da Lei 221, de 1894, a apelao deve ser recebida em ambos os efeitos, sempre que a Fazenda Nacional for vencida. Vistos, relatados e discutidos estes autos de agravo de petio, vindos do Juzo da 2 Vara Federal deste Distrito, e em que so agravantes a Unio e a Companhia de Loterias Nacionais do Brasil e agravada a Companhia de Loterias do Estado da Bahia: Acordam, conhecendo do agravo vista do disposto no art. 54, VI, letra g, da Lei 221, de 1894, dar-lhe provimento para mandar que o Juiz a quo reforme o seu despacho e receba em ambos os efeitos a apelao interposta pela Unio da sentena de fl. 87, porquanto o art. 59 da citada Lei 221 deve ser entendido de harmonia com o art. 13 da Lei 242, de 29 de novembro de 1841, isto , sem aplicao s causas em que a Fazenda Nacional for parte vencida (Acrdos 332, de 2 de dezembro de 1899; 413, de 19 de outubro; 416, de 16 de novembro de 1901; 443, de 20 de maio de 1902; e 942, de 6 de julho do corrente ano). Nos termos da lei de 1841, art. 13, devem ser ex officio apeladas todas as sentenas proferidas contra a Fazenda Nacional em primeira instncia, e isso significa que nenhuma sentena contra a Fazenda Nacional pode ser executada, seno depois de confirmada na instncia superior. essa, com efeito, a inteligncia que sempre se deu citada lei, e que resulta naturalmente da sua letra e do seu esprito (Ord. 110, de 10 de outubro de 1845; Decreto 3.084, de 1898, part. V, art. 40; Perdigo Malheiros, Man. nota 132; Sousa Bandeira, Man. 27, 84 e 140; Pereira e Sousa, Primeiras Linhas, ed. de T. de Freitas, nota 634; Paula Batista, Prtica do Processo, nota ao 223). Nem outro foi o pensamento do Governo ao apresent-la Assemblia Geral em 1838 (Anais da Cmara dos Deputados, de 1838, vol. I, p. 164).
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Nem as comisses respectivas, e os deputados que a discutiram, a interpretaram jamais de modo diverso (cit. Anais, vol. I, p. 458; vol. II, p. 484 a 489, e Anais de 1841, vol. II, passim). Nem outro efeito atribuam apelao ex officio as leis que a instituram em outras causas, como fcil ver na lei de 4 de outubro de 1831, art. 90, quanto s justificaes (Ord. 227, de 30 de junho de 1840); no Decreto 2.433, de 15 de junho de 1859, art. 56, quanto s habilitaes de herdeiros de defuntos e ausentes e s justificaes e libelos de dvidas; no Decreto 3.069, de 17 de abril de 1863, art. 12, quanto anulao de casamentos de acatlicos; no Decreto 9.885, de 29 de fevereiro de 1888, art. 36, quanto aos executivos fiscais, etc. A objeo de que tanto o legislador de 1841 no quis dar sempre apelao ex officio o efeito suspensivo, que mandou observar na sua interposio, recebimento, expedio, processo e julgamento, a legislao ento em vigor, segundo a qual nas causas sumrias a apelao era em regra recebida no s efeito devolutivo, no tem procedncia alguma. O art. 14, do qual vem a referncia a essa legislao, trata no unicamente das apelaes ex officio, mas tambm das voluntrias, e evidente que dos trmites processuais por ele indicados alguns h a interposio e o recebimento que somente s ltimas se aplicam. De feito, quanto interposio, no podia a lei prescrever para a da apelao ex officio o processo em vigor, quando justamente institua outro diferente; e pelo que diz respeito ao recebimento seria extravagncia conferir ao juiz a atribuio de receber a sua prpria apelao, como absurdo seria dar-lhe a lei o arbtrio de receber ou no (que tanto significa o termo recebimento) um recurso que ela prpria criara obrigatrio. Depois, o princpio ento dominante no processo era que as apelaes fossem recebidas em ambos os efeitos (Ord. L. 3, T. 73 pr.) e no devolutivo s quando a lei expressamente o determinasse. Finalmente, a ao do art. 13 da Lei 221, de 1894, no propriamente uma ao sumria, mas uma ao especial, que s em parte segue o curso das aes daquela natureza. Nem se diga que a lei de 1841 foi revogada pela legislao da Repblica ou incompatvel com o atual regmen judicirio, j porque converte o juiz em advogado da Fazenda Nacional, j porque mantm em favor desta um privilgio que se no justifica mais. Lei especial, a Lei 242 s podia ser ab-rogada por outra da mesma natureza, e no o foi at agora. Quanto ao papel do juiz na apelao ex officio, est longe de ser o de um advogado da Fazenda, desde que as nicas razes que por aquele meio ele
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produz na instncia superior so as constantes da sua sentena sentena contrria aos interesses da mesma Fazenda. Quando a Lei 2.040, de 1871, criou a apelao ex officio das sentenas contrrias liberdade: o Decreto 3.069, de 1863, das que anulassem o casamento de pessoas estranhas religio oficial, e o Decreto 181, de 1890, das homologatrias do acordo sobre o divrcio, ningum jamais enxergou nisso um desvirtuamento da funo do magistrado. So relevantssimas razes de ordem pblica ali o zelo pela liberdade humana e pela paz das famlias, aqui o interesse da Fazenda Nacional, que o interesse de toda a coletividade que levam o legislador a exigir que o juiz submeta instncia superior o seu julgado. Nem o juiz com isso patrocina direitos de ningum, pois se limita a remeter a sua deciso ao tribunal superior, nem sofre com isso a sua independncia, que ento se ressentiria igualmente com a apelao voluntria. No tocante ao privilgio em si, no de admirar que subsista ainda hoje em um regmen cujas leis reconhecem e proclamam os privilgios da Fazenda Nacional (Decreto 1.030, de 1890, art. 77) e at lhe conferem regalias de que ela at ento no gozara (Lei 221, art. 51). Alis, a vigncia da lei de 1841 matria vencida neste Tribunal (Acrdos 41, de 2 de maio; 480, de 16 de maio; 541, de 21 de julho; e 536, de 15 de setembro de 1900; 416, de 16 de novembro de 1901; 723, de 7 de maio; 702, de 21 de junho; 733, de 9 de julho; 825, de 25 de outubro; e 760 e 762, de 22 de novembro de 1902; 658 e 698, de 24 de janeiro de 1903; 918, de 3 de setembro de 1904; 1.069, de 18 de outubro; e 970, de 22 de novembro de 1905; e 1.069, de 20 de maio de 1906). Reconhecer a vigncia desta lei e ao mesmo tempo admitir que as apelaes da Fazenda possam ser recebidas no efeito devolutivo somente, seria contradio e absurdo. Acresce que so por sua natureza mesma inexeqveis, sem confirmao superior, as sentenas proferidas contra a Fazenda Nacional em primeira instncia; porquanto nem admissvel que o Congresso Nacional, quando a condenao importe um desembolso pecunirio, vote uma lei para cumprimento provisrio de uma deciso revogvel, nem se compreende que uma lei ou decreto de um dos poderes da Nao possa ser de fato anulado por outro, mas apenas si et in quantum. So sentenas estas em que, por no comportarem execuo provisria, a apelao suspensiva pela necessidade das cousas (Paula Batista. Prtica do Processo, nota ao 227). O art. 59 da Lei 221 no teve nem podia ter em vista a hiptese dos autos. Disposio de carter geral, no lhe era dado derrogar uma lei especial. Tambm as leis gerais de processos posteriores a 1841 Regulamento 143, de 15 de maro de 1842, Decreto 5.467, de 12 de novembro de 1873, e outros consagravam preceitos incompatveis com a apelao ex officio e nem por isso eram tidas por derrogatrias da Lei 242, daquele ano.
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Pague a agravada as custas. Supremo Tribunal Federal, 17 de agosto de 1907 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Ribeiro de Almeida Andr Cavalcanti Guimares Natal Pindahiba de Mattos. Vencido. Herminio do Espirito Santo A. A. Cardoso de Castro. Vencido. Manoel Murtinho Manoel Espinola. Vencido. Amaro Cavalcanti. Vencido. Foi voto vencido o Ministro Alberto Martins Torres. O secretrio Joo Pedreira do Couto Ferraz.

APELAO CVEL 975 R. Cavalcanti Joo Pedro Epitacio Pessa. Vencido. A lide chegou a ser contestada, e um dos efeitos da litiscontestao perpetuar a ao: Ord. L. 3, Tit. 4, Tit. 9 e Tit. 18, 12. Perpetuar a ao, explica Joo Monteiro, quer dizer que, contestada a lide, a relao de direito litigiosa no prescreve enquanto dura a vida da ao, que de quarenta anos. Essa a lei e a doutrina corrente. Alm das Ordenaes citadas e de Joo Monteiro acima transcrito (Processo Civil, vol. II, 116, 2, e respectiva nota) o que se pode ver em G. Pereira de Castro, Decreto 63, 8; Guerreiro, Decreto 49; Ramalho, Praxe, 143, nota c, fl. 225; Correia Teles, Doutrina das Aes, ed. de T. de Freitas, nota 12; Mendes de Castro, Prtica Lusitana, part. II, L. 3 e 6, 1; Pereira e Sousa, Primeiras Linhas, ed. T. Freitas, pargrafos c/c not. 412; Silva, Art. Ord., 1, 3 t. 151, n. 13; Morais Carvalho, Praxe, 374; Sousa Pinto, Primeiras Linhas, n. 416; Ribas, Consolidao 260 e not. 173; Nazareth, Processo, 396, nota 9, e na Consolidao das Leis Federais (Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898), parte III, art. 202. Fui presente, Oliveira Ribeiro.

AGRAVO 980 A agravante, tendo salvo um carregamento de querosene que viera para Manaus no vapor Boniface, de Nova York, pede que do saldo de 4:275$424, depositado na Alfndega disposio do Juiz Federal nos termos da 8 disp.m do art. 291 da Consolidao das Leis das Alfndegas, se lhe mande pagar 1:466$600, importncia que despendeu com as embarcaes e pessoal empregados no servio de salvamento, expedindo para isso o Juiz uma carta rogatria ao Inspetor da Alfndega, requisitando o levantamento e entrega da dita quantia.
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Juntou ao seu requerimento uma certido provando qual o saldo depositado na Alfndega, uma conta das despesas e a ratificao do protesto lavrado por ocasio do naufrgio. O Juiz indeferiu a petio (fl. 37) por falecer competncia Alfndega para arrecadar e vender salvados. Desse despacho foi cientificado o Inspetor da Alfndega (fl. 38v.), depois do que, a parte replicou ao Juiz (fl. 40), que indeferiu (fl. 42v.) exigindo que o Inspetor da Alfndega comunicasse ao Juiz que o dinheiro estava sua disposio. Dirigiu-se ento a agravante ao Inspetor, que se recusou a fazer a comunicao (fl. 46). vista disso, insistiu a agravante com o Juiz para mandar efetuar o pagamento (fl. 44). O Juiz indeferiu com o seguinte despacho (fl. 47). Agravou a parte com fundamento nas letras n e s da Lei 221, art. 54, VI, e, depois de fazer o histrico da questo, pondera o seguinte (fl. 55v.). O Juiz explica assim o seu despacho (fl. 56v.). Vistos e relatados estes autos, vindos da Seo do Amazonas, e em que a Manaus Harbour agrava, com fundamento no art. 715, letras n e s, do Decreto 3.084, de 1898, do despacho do Juiz Federal da mesma seo que indeferiu a petio em que ela, alegando que salvara parte de um carregamento de querosene entrado de New York em 7 de maio ltimo, requeria que do saldo da venda dessas mercadorias, na importncia de 4:257$424, depositado na Alfndega disposio do mesmo Juiz, se lhe mandasse pagar, mediante carta rogatria dirigida quele funcionrio, a quantia de 1:466$600 que despendera com as embarcaes e pessoal empregado no servio de salvamento: Considerando que o caso de agravo, nos termos do Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898, art. 715, letra s; Considerando que o Inspetor da Alfndega, arrecadando os salvados e mandando vend-los em leilo, procedeu de acordo com os arts. 284 e seguintes da Consolidao das Leis das Alfndegas; Considerando que, derrogada essa parte da Consolidao e competindo hoje exclusivamente ao Juiz secional aquelas providncias, como entendeu o Juiz a quo, no isso razo para se preterir o direito da agravante, que nenhuma culpa tem do excesso do poder daquele funcionrio, tanto mais quanto o produto lquido da venda dos salvados est em depsito naquela repartio, disposio do juzo agravado, por fora do disposto no art. 291, 8, da citada Consolidao;
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Considerando que as despesas feitas com o salvamento das mercadorias constituem dvida privilegiada (Cd. Com., art. 738) e devem ser deduzidas do produto da venda das mercadorias (citado Decreto 3.084, Parte IV, art. 169, 7); Considerando, porm, que a agravante no prova que tenha despendido efetivamente com o salvamento em questo a soma que reclama, no bastando para isso a conta de fl. 5 por ela mesma organizada e constante de trs parcelas sem as especificaes necessrias a cada uma delas: Acordam tomar conhecimento do agravo e dar-lhe provimento, mas tosomente para que o Juiz a quo mande pagar agravante a quantia de que ela provar ser credora. Custas ex causa. Supremo Tribunal Federal, 26 de outubro de 1907.

AGRAVO 1.000 Vistos, relatados e discutidos este autos de agravo de petio, deles consta que Jacinto Magalhes e Lopes & Freitas, proprietrios de automveis, estabelecidos nesta Capital, requereram ao Juiz Federal da 2 Vara um mandado proibitrio contra o Chefe de Polcia e alguns dos seus subordinados, que, para fazerem cumprir a tabela de preos de automveis ultimamente organizada, ameaam a sua liberdade de comerciar e mesmo o seu direito de propriedade, protestando apreender aqueles dos seus automveis que se no sujeitarem aos preos fixados; que o Juiz requerido se declarou incompetente para conceder a providncia reclamada, visto considerar o Chefe de Polcia como autoridade local, sujeito, portanto, Justia do Distrito; e, finalmente, que desse despacho recorreram os agravantes com fundamento na Lei 221, art. 54, VI, letras n (sic) e s, e no Regulamento 737, art. 669, 1. Isso posto, o Supremo Tribunal, tomando conhecimento do agravo, por estar no termo do art. 54, VI, letras a (sic) e s, da Lei 221, de 1894, d-lhe provimento e manda que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, se julgue competente e conceda ou no, como entender de direito, o interdito requerido. O servio de polcia, embora local pela ndole de sua funo, est neste Distrito a cargo do Governo Federal, em virtude de disposies expressas na Constituio e de leis ordinrias. A Constituio, com efeito, no art. 34, 30, conferiu privativamente ao Congresso Nacional a atribuio de legislar sobre a polcia da Capital, como servio que ficava reservado para o Governo da Unio. A Constituio no quis
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sequer deixar ao arbtrio da legislatura ordinria confiar ou no esse servio ao Governo Federal; ela prpria o fez, como que visando prevenir qualquer deciso em contrrio de leis posteriores. Mais tarde, a Lei 23, de 30 de outubro de 1891, organizando os servios da administrao federal, entregou a polcia ao Ministrio da Justia e Negcios Interiores (art. 4, letra b). Assim o servio de polcia, ainda que local por sua natureza, na Capital da Unio, onde s h o poder federal e o do Municpio, no um servio municipal. E no o , porque assim o declararam a Constituio e a lei citada; porque assim o consideraram todas as reformas por que ele tem passado; porque est sob a inspeo suprema do Presidente da Repblica e a superintendncia geral do Ministro da Justia (Lei 1.631, de 3 de janeiro de 1907, art. 1; Decreto 6.440, de 30 de maro do mesmo ano, art. 1); porque dirigido por um chefe de livre nomeao e exonerao do Presidente da Repblica (citada lei, art. 2, 1; citado decreto, art. 9) e que obrigado a cumprir as ordens e instrues do Ministro da Justia (citado decreto, art. 32); finalmente, porque estipendiado pelo cofre nacional, pouco importando que o Municpio concorra com parte das despesas, desde que isso lhe no d interveno alguma na direo do servio e se explica pelos benefcios que da aufere. Mas, se ao Governo da Unio que, por fora dum preceito constitucional, compete organizar a polcia neste Distrito, dirigi-la, superintend-la, custe-la, nomear e demitir o seu chefe, etc.; se o Municpio no tem nisso a menor ingerncia, manifesto que a este no pode caber nenhuma responsabilidade pelas violaes de direito acaso cometidas na execuo desse servio, e em tais casos no a sua Justia que tem de intervir. certo que, no crime, o Chefe de Polcia responde perante a Justia local, como dispe a Lei 1.338, de 1905, art. 24, X, e tem sido mais de uma vez declarado por este Tribunal. No cvel, porm, no isso possvel, no s pelas razes j expostas, mas ainda porque os dinheiros, com que se mantm a polcia e teriam de fazer face composio dos danos resultantes de atos do Chefe de Polcia, so em parte da Fazenda Nacional, de sorte que a causa, pelo menos em parte, interessaria diretamente a esta Fazenda, e tanto basta para forar a competncia da Justia Federal, vista do art. 60, letra b, da Constituio. A nica restrio a fazer ao que at aqui se tem exposto a da competncia da Justia local para a apurao dos prejuzos que o Chefe de Polcia por ventura cause ao direito individual na execuo de leis municipais, pois a s a Fazenda do Municpio e no tambm a da Unio, a interessada.

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Essa funo da polcia est, alis, prevista no prprio Decreto 6.440, de 1907, j citado, em cujo art. 32, III, se l:
da competncia do Chefe de Polcia exercer a polcia administrativa relativamente aos servios dos Ministrios Federais e da Municipalidade do Distrito, de acordo com as respectivas autoridades.

Ora, no caso dos autos, no se trata da execuo de uma lei do Municpio. A Lei federal 1.631, do ano passado, autorizou o Presidente da Repblica a reformar o servio policial, referindo-se expressamente, no art. 9, ao regulamento de veculos. No Decreto 6.440, que expediu por fora dessa lei, o Governo incumbiu (art. 221) o Chefe de Polcia de expedir as tabelas especiais necessrias a esse ramo de servio. A tabela, pois, de que se queixam os agravantes foi organizada por aquela autoridade como delegado do Governo da Unio, executando uma lei do Congresso Nacional e um decreto do Poder Executivo federal. Logo, os meios tendentes a evitar a sua aplicao e prevenir os danos que dessa aplicao possam originar-se, devem ser pedidos, no ao juiz da Fazenda do Municpio, mas ao da Fazenda federal, que o juiz da seo. Custas pela Unio, agravada. 8 de janeiro de 1908.

AGRAVO DE INSTRUMENTO 1.011 Vistos e relatados este autos de agravo de instrumento interposto pelo Cel. Joo P. Caminha, com fundamento no art. 54, VI, letra n, da Lei 221, de 1894, do despacho pelo qual, em causa por ele movida contra a Companhia de Carris Eltricos da Bahia, o Juiz secional admitiu como sucessora desta a The Bahia Tramway Ligth and Power Company: Acordam negar provimento ao recurso e confirmar o despacho agravado, vista dos fundamentos da sua sustentao, fl. 175v., que so conformes ao direito e prova dos autos. Custas pelo agravante. Supremo Tribunal Federal, 25 de janeiro de 1908. Unnime.

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REVISO CRIMINAL 1.051 Trata-se de uma reviso vinda do Estado do Par, interposta pelo negociante Robim Marques Carepa da sentena que o condenou no mdio do art. 351, 2, do Cdigo Penal por haver feito aplicao dos meios privilegiados por uma patente concedida a Antnio Pires Franco Barreira e Toms Greaves. O recorrente alega: 1, que o processo nulo, porque, tendo sido o privilgio concedido a Barreira e a Greaves, individualmente, a queixa, entretanto, foi dada pela firma comercial Barreira & Greaves; 2, que a ao estava prescrita data da sentena condenatria, por j haver decorrido mais de um ano da poca do crime; 3, que esse no existe, porque o privilgio concedido a Barreira e a Greaves est em desacordo com a lei e recai sobre matria que no pode ser objeto de privilgio. Passo agora a fazer o relatrio dos autos, e por ele poder o Tribunal ir desde logo apreciando a procedncia ou improcedncia desses fundamentos. Em 1898 Antnio Pires Franco Barreira e Toms Greaves requereram ao Governo privilgio para um meio de cravao e recravao, por sistema mecnico, de tigelinhas destinadas a colher o ltex das rvores de que se extrai a goma elstica. Esse privilgio lhes foi concedido, a cada um deles individualmente, pela Patente 2.576, de 25 de junho de 1898 (fl. 168). Pouco depois, o recorrente, Robim Carepa, requereu, por sua vez, ao Governo privilgio para um sistema de cravao de tigelinhas destinadas ao mesmo fim, e o Governo lho concedeu pela Patente 2.621, de 20 de agosto do mesmo ano de 1898 (fl. 15). Franco Barreira e Toms Greaves propuseram ento uma ao de nulidade dessa patente, ao que foi julgada procedente pelo Acrdo 574 deste Tribunal, de 29 de abril de 1900 (fl. 21). Em vista disso, o Governo, pelo Decreto 3.774, de 24 de setembro de 1900, declarou nula a patente do recorrente. Mais tarde, em 3 de agosto de 1901, Franco Barreira e Toms Greaves formaram uma sociedade, sob a firma Barreira & Greaves, para a explorao desse privilgio (fl. 158). Como Robim Carepa, o recorrente, continuasse a fabricar e vender as suas tigelinhas, apesar da sentena do Tribunal e do decreto do Poder Executivo, a firma Barreira & Greaves requereu, em 9 de agosto de 1904, como medida preliminar, mandado de busca e apreenso de todas as mquinas de Carepa, utenslios e mais objetos destinados contrafao das tigelinhas privilegiadas e bem assim todas as tigelinhas que fossem encontradas no estabelecimento comercial do recorrente, nomeando-se peritos para o exame de tudo, de acordo com os arts. 69 e 70 do Decreto 8.820, de 30 de dezembro de 1882, expedido para a execuo da Lei 3.129, de 14 de outubro do mesmo ano (fl. 28). Concedido
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o mandado, foram apreendidas duas mquinas e 250 mil tigelinhas (fl. 37 e 37v.) no dia 17 de agosto. No dia 19, a firma Greaves & Barreira deu queixa crime contra Robim Carepa, como incurso no grau mdio do art. 351, 2, do Cdigo Penal (fl. 3), avaliando o dano causado em cem contos de ris. Essa queixa foi instruda com a carta de sentena extrada da ao cvel anteriormente proposta pelos queixosos contra o recorrente (fl. 7), carta em que, alm de outros documentos, se encontram a patente dos queixosos (fl. 13v.), a do querelado (fl. 15) e o acrdo do Supremo Tribunal que julgou procedente a causa (fl. 21); com o auto de busca e apreenso (fl. 37), alm da procurao passada pela firma queixosa representada pelo scio Antnio Pires Franco Barreira (fl. 29). Jurada a queixa por esse scio (fl. 44v.), depois de ouvido o promotor pblico, foi qualificado o ru (fl. 46), que juntou procurao (fl. 47), e seguiu-se a formao da culpa. Nessa depuseram cinco testemunhas. A primeira depe que comprou tigelinhas ao querelado, mas soube que elas eram imitao das da firma queixosa, s porque leu isso na petio de queixa (fl. 48v.). A segunda declara ter verificado que as tigelinhas de Carepa tm o lado cravado e o fundo soldado (convm notar que as da firma queixosa tm o lado e o fundo cravados, sem solda alguma) (fl. 50v.). A terceira (fl. 51) afirma que as tigelinhas que ela viu fabricar na casa do recorrente tm o lado cravado e o fundo soldado, enquanto que as da firma, onde tambm trabalhou, so cravadas num e outro ponto. A quarta (fl. 52v.) afirma o mesmo fato, tendo tido ocasio de examinar as tigelinhas de uma e outra parte. A quinta, finalmente, depe nos mesmos termos, tendo tipo tambm ocasio de examinar umas e outras tigelinhas (fl. 56v.). Levado o processo ao Tribunal Correcional, qualificado e interrogado o ru, vieram as partes com as suas razes escritas. O querelado, ora recorrente, alegou preliminarmente a nulidade do processo por ter sido dada a queixa por parte incompetente (fl. 69) e de meritis, que o privilgio concedido a Franco Barreira e T. Greaves ilegal, porque a cravao e recravao de tigelinhas nem um meio novo nem a aplicao nova de meios conhecidos para a obteno de um produto ou resultado industrial, como exige a lei (fl. 71), acrescendo ainda que, mesmo quando fosse legal o privilgio, o querelado no o teria infringido, porque, ao passo que as tigelinhas da firma queixosa so cravadas no lado e no fundo, as do querelado o so apenas no lado, conforme deixou evidente o exame pericial (fl. 80). Instruem estas razes: um exame requerido pelo querelado (fl. 91v.), a certido de um outro requerido pela firma queixosa (fl. 97) e uma certido do memorial descritivo que acompanhou o pedido de privilgio da mesma firma (fl. 104).
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A firma queixosa nada diz em suas razes (fl. 106) quanto preliminar da ilegitimidade da parte, mas, de meritis, defende a legalidade do privilgio por se tratar da aplicao nova de meios conhecidos para a obteno de um resultado industrial e sustenta a doutrina de que a contrafao, mesmo parcial como se verifica, no caso, constitui o delito do art. 351 do Cdigo Penal. Acompanham essas razes, como documentos novos, o contrato da firma para a explorao do privilgio (fl. 158); duas fotografias representando as tigelinhas das duas partes (fls. 164, 165); uma aquarela figurando uma tigelinha comum, uma tigelinha da firma queixosa e uma tigelinha do recorrente (fl. 166); e o original do exame requerido por Greaves & Barreira (fl. 166). Dos exames efetuados, quer no maquinismo dos recorrentes, quer nas suas tigelinhas, o que se deduz que as suas mquinas so de fabricante diverso das da firma queixosa; que a cravao das tigelinhas pode ser feita pelos processos comuns; que as tigelinhas privilegiadas so cravadas no lado e no fundo, enquanto as da Carepa so cravadas somente no lado, tendo o fundo ligado por solda. O Tribunal Correcional, julgando procedente a preliminar levantada pelo querelado, anulou o processo proferindo a sentena de fl. 169. bom ler. Dessa sentena apelou a firma queixosa, alegando que as sociedades so pessoas jurdicas; como tais podem estar em juzo por meio de um scio que as represente; que, formada a sociedade para a explorao do privilgio, no houve na realidade cesso deste firma, e, portanto, no havia mister do registro a que alude a sentena apelada (fl. 183). A isso replicou o querelado (fl. 254) que ningum nega a personalidade das sociedades; que a questo se resume nestes termos: ou a firma queixosa no tem a propriedade do privilgio e nesse caso no podia dar a queixa, porque o direito de queixa personalssimo; ou tem essa propriedade, e ainda assim no podia vir a juzo por no ter sido registrada a cesso daquela propriedade feita pelos concessionrios individuais. Levada a questo ao Superior Tribunal do Estado, deu este provimento apelao para rejeitar a preliminar da nulidade do processo, visto que a firma queixosa formada justa e unicamente pelos concessionrios individuais do privilgio, e para julgar procedente a queixa, por isso que o fato da violao da patente est provado, no sendo mais oportuno discutir-se a validade dessa patente, que j foi reconhecida pelo Supremo Tribunal: nesta conformidade, a sentena condenou o querelado, ora recorrente, multa de 2:750$000 em favor da Nao; de 15% em favor dos concessionrios da patente, e na perda dos instrumentos ou aparelhos, que sero adjudicados aos mesmos concessionrios grau mdio do art. 351, 2, do Cdigo Penal (fl. 279).
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dessa sentena que se recorre, alegando o recorrente, como j disse: 1, que o processo nulo por ilegitimidade de quem deu a queixa; 2, que a ao estava prescrita data da sentena condenatria; 3, que o privilgio de que se trata ilegal, e, portanto, a sua violao, quando existisse, no constituiria crime (fl. 286). Recebido o recurso neste Tribunal, o recorrente, por despacho meu, juntou aos autos o documento de fl. 297, com o qual se prova que o privilgio concedido a Franco Barreira e a Toms Greaves individualmente no foi transferido ou cedido firma que eles constituram. Ouvido o Sr. Ministro Procurador-Geral da Repblica, emitiu S. Exa. o seguinte parecer (fl. 298). O primeiro ponto a examinar o da legitimidade da parte queixosa. Pelo nosso direito a queixa compete unicamente parte ofendida ou a quem tenha qualidade para represent-la, como o cnjuge, o ascendente ou o tutor. a disposio do Cdigo Penal, art. 407, 1, j inserta, alis, no art. 72 do Cdigo Processual. o que se observa tambm nas legislaes estrangeiras: Cdigo Processual da Itlia, arts. 107 e 105; argentino, art. 170; uruguaio, art. 170, etc. Nos crimes contra a propriedade, e o privilgio de inveno uma propriedade, a parte ofendida evidentemente o proprietrio. Ora, a firma Greaves & Barreira no a proprietria da patente de que se trata; o privilgio foi concedido individualmente a Antnio Pires Franco Barreira e a Toms Greaves. Logo, no firma, mas somente qualquer dos seus concessionrios individuais poderia apresentar queixa. Esta, porm, foi dada pela firma, foi dada por quem no era a parte ofendida. Logo o processo nulo ab initio, como o reconheceu a sentena de primeira instncia, por ilegitimidade da parte que o intentou. A esse respeito diz Pimenta Bueno (Processo Criminal 131): A primeira condio da lei que a queixa s possa ser dada pelo ofendido qui passus est ou pessoa to intimamente ligada com ele que participe da ofensa ou o represente legitimamente, como ascendente, tutor ou cnjuge (Cdigo Processual, art. 72). Conseguinte a queixa dada por pessoa incompetente nula, e como ela todo o processo, pois que obra sem direito, como parte ilegtima. Tudo quanto escreve a firma queixosa no sentido de demonstrar que as sociedades comerciais, como pessoas jurdicas que so, podem comparecer em juzo, por meio de seus gerentes, para intentar processos criminais contra quem lhes ofenda os direitos, impertinente na espcie em debate. No contesto que as sociedades comerciais tenham esse direito; mas tambm o que incontestvel que elas o possam exercitar, mister que sejam ofendidas, e aqui, como j vimos, a parte ofendida no a firma queixosa, que no a concessionria da patente, mas Franco Barreira e Toms Greaves, individualmente.
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Pouco importa que a firma seja formada exclusivamente pelos dois concessionrios e se tenha constitudo precipuamente para a explorao do privilgio. Isso no altera a questo. A constituio da sociedade para a explorao do privilgio no podia ter a virtude de transferir firma a propriedade desse privilgio. Essa transferncia s podia ser feita por um ato regular de cesso devidamente registrado, cesso e registro que no houve, como prova o documento de fl. 297. Ora, as sociedades tm uma personalidade distinta e independente da de cada um dos seus membros. esse um princpio jurdico universalmente aceito: Mass, Droit Commercial, vol. II, 2.266; Revire; Rptitions sur le Code Commercial 125; Pedro Etson, Derecho Comercial, v. II, 21, vol. 7, 93 e passim; Veiga Beiro, Parecer apresentado Cmara Portuguesa, XXIII; todos citados pela firma queixosa. Assim, constituda a sociedade para a explorao do privilgio, passaram a coexistir uma ao lado da outra duas personalidades distintas e independentes, a personalidade jurdica da firma e a personalidade de cada um dos seus membros. Mas a personalidade jurdica da firma existe apenas para a explorao do privilgio, essa a sua nica razo de ser; ela no tem a propriedade da patente, que continuou a pertencer aos concessionrios individuais. Se no tem a propriedade da patente, no pode evidentemente ser ofendida por crimes cometidos contra essa propriedade. E se no foi ofendida, claro que no podia, que no tinha o direito de dar a queixa. A esse respeito, so de uma clareza iniludvel as seguintes palavras de Pouillet na sua obra magistral sobre os privilgios de inveno: Se o titular duma patente, em vez de entrar para a sociedade com a propriedade da mesma patente, no ps em comum seno o direito de explorar a inveno, a ele s, no sociedade, a qual no tem qualidade de proprietrio, que cabe o direito de perseguir os contrafatores. (Brevets dInvention 311.) Julgo, pois, procedente essa nulidade e assim o meu voto para que se anule o processo ab initio. A segunda alegao do recorrente que a ao estava prescrita j no dia em que foi proferida a sentena condenatria. O prazo para a prescrio da ao se conta do dia em que foi cometido o crime: a disposio expressa dos arts. 79 e 83 do Cdigo Penal. O Cdigo Penal nada diz a respeito da prescrio da ao nos crimes contnuos e permanentes. Sobre esse ponto, porm, todos os escritores esto de acordo em que a prescrio comea a correr do momento em que cessa o estado permanente de criminalidade, em que se consuma o ltimo ato da cadeia criminosa, pois s ento est terminado o delito: Carrara, Droit Criminel, 538; Bertauld, Code Penal, p. 527; Pimenta Bueno, Processo Criminal 370; Garraud, Droit
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Penal, vol. 2, 534; Mangin, Hlie, Cornot etc. Segundo Garraud, dessa opinio s diverge Nypels, que, alis, mostra desconhecer a natureza dos delitos contnuos. tambm o que se encontra nas legislaes: Cdigo italiano, art. 92; argentino, art. 91; e se acha previsto em o nosso 120, art. 275. Ora, o crime imputado ao recorrente um crime contnuo. Por conseguinte, a prescrio comea a correr do dia em que ele praticou o ltimo ato constitutivo do delito. Vejamos, pois, qual esse ltimo ato. O recorrente acusado de haver feito aplicao de meios privilegiados e exposto venda os produtos industriais assim obtidos (Cdigo Penal, art. 351). H, evidentemente, um defeito na classificao, quer da denncia, quer da sentena. O Cdigo no art. 351, 2, trata apenas do que faz aplicao dos meios privilegiados, mas no vende o produto; no art. 351, 3, daquele que vende o produto contrafeito por outrem. Ora, se se trata dum indivduo que no s faz aplicao dos meios, mas vende o produto contrafeito, claro que esse indivduo est incurso nos dois pargrafos, 2 e 3. Houve, pois, uma omisso na sentena, que considerou o ru incurso somente no 2. fora de dvida, porm, em face dos autos, que o recorrente no s fez aplicao dos meios privilegiados, mas vendia os produtos industriais assim contrafeitos. Em tais condies, o delito terminou ou com o ltimo ato de aplicao ou no momento em que foi interrompida a exposio venda. Ora esse momento aquele em que foram apreendidos os produtos que o recorrente tinha venda em seu estabelecimento comercial. Esses produtos foram apreendidos em 17 de agosto de 1904, como faz certo o auto de fl. 37v. , portanto, de 17 de agosto de 1904 que comea a correr o prazo da prescrio. Esse prazo de um ano, em face do art. 83 do Cdigo Penal, pois se trata de um crime a que a lei inflige exclusivamente pena pecuniria. E como o prazo se conta de die ad diem, incluindo o dia a quo, o dia do crime, na frase do Cdigo, segue-se que o prazo iria at 16 de agosto de 1905, meia-noite. Ora, a sentena de 16 de agosto de 1905; logo foi proferida dentro do prazo. Julgo improcedente, pois, a segunda nulidade. De meritis uma questo muito debatida, na doutrina como na jurisprudncia, a de saber se o juiz criminal pode julgar da legalidade do privilgio nos crimes de violao de patentes de inveno. O recorrente agita essa questo e alonga-se em demonstrar que a patente concedida a Franco Barreira e Toms Greaves no se legitima em face da lei de 1882. No caso vertente, julgo ociosa essa questo, visto que a legalidade do privilgio j foi reconhecida pelo Supremo
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Tribunal no Acrdo 574, de 29 de abril de 1900, onde se declara que aqueles dois cidados obtiveram regular e legalmente a patente de que se trata (fl. 23). Se h dvida quanto ao ponto de saber se a deciso do juiz criminal em matria de privilgios de inveno constitui coisa julgada para os tribunais civis, essa dvida no existe quando se trata duma sentena cvel para o foro criminal. Sobre esse ponto no h controvrsia, todos esto de acordo, como observa Pouillet (Brevets, 885). H outro ponto a elucidar. O privilgio concedido a Barreira e a Greaves foi para a cravao e recravao das tigelinhas, no lado e no fundo; a contrafao do recorrente limita-se cravao do lado. Pergunta-se: a contrafao parcial estar compreendida no conceito do crime definido no art. 351 do Cdigo Penal? Entendo que sim. Na Inglaterra esta a doutrina corrente. Ningum tem o direito de se apoderar nem do todo nem mesmo de parte da inveno alheia A person not only has no right to steal the whole but he has no right to steal any part of a mans invention (Lister, v. Lealter, 8 El. v. B1. 1004). O mesmo nos Estados Unidos, como ensina James Kurt, Comentrios, 2.589. O mesmo ainda em Frana: A lei, diz Pouillet, pune a contrafao parcial do mesmo modo que a total. (Brevets dInvention, 4. ed., 1899.) o que tambm doutrina Alcides Darros (Trait de la Contrefaon, 849). A contrafao parcial, diz Ambroise Rendu, to punvel quanto a total. (Codes de la Proprit Industrielle, vol. II, 34.) Ora, est plenamente provado nos autos, no s pelos exames periciais como pelos depoimentos das testemunhas, que o recorrente fazia aplicao, em parte essencial, dos meios privilegiados pela patente concedida a Barreira e a Greaves. Em tais condies o meu voto pela confirmao da sentena. 30 de novembro de 1905.

AGRAVO 1.118 A Justia Federal s competente nos termos do art. 60, a, da Constituio quando a causa se rege diretamente por um preceito desta, expresso e especial, que, independente de leis ordinrias ou de interpretaes doutrinrias, possa servir de fundamento ao. Em tais condies no est a ao fundada no art. 68 da Constituio. A simples invocao de um artigo constitucional no basta para aforar a causa na Justia da Unio.
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Vistos, expostos e discutidos estes autos, vindos da Seo do Paran e em que o Estado do mesmo nome agrava do despacho de fl. 66v., pelo qual o respectivo Juiz secional se declarou competente para a ao proposta por Joo Teixeira Sabia e outros, tendente a anular o ato do Governo do Estado que, pelos motivos constantes do ofcio de fl. 42, mandou que a Cmara Municipal do Rio Negro procedesse apurao da eleio feita no Municpio da Lapa: Considerando que a Justia Federal s competente nos termos do art. 60, letra a, da Constituio quando a causa se rege diretamente por esta, isto , quando a ao se funda em uma disposio expressa e especial, que por si s defina inteiramente os poderes que confere, as garantias que assegura ou as proibies que faz, independente de leis estranhas ou de interpretaes doutrinrias, podendo assim, por si s, servir de fundamento jurdico da ao (Acrdos 1.197 e 1.221, de 1906; 887, 934, 953, 989, 998 e 1.000, de 1907; e 491, de 1908); Considerando que nessas condies no se acha o art. 68 da Constituio, que no declara precisamente em que consiste a autonomia municipal nem quais os seus limites necessrios, dependendo isso de leis estaduais que definam o que, dentro do Municpio, constitui o interesse peculiar deste com excluso do interesse do Estado; Considerando que os prprios agravados reconhecem implicitamente que o preceito indefinido do art. 68 da Constituio no pode servir de fundamento direito e exclusivo da ao, tanto que invocam a combinao desse dispositivo com os arts. 6, 2, 63 e 78, mostrando assim que fundam a sua ao, no diretamente em uma disposio expressa da Carta Constitucional, mas em princpios resultantes da interpretao comparativa de diversas disposies; Considerando que, se a simples invocao de um artigo constitucional fosse bastante para aforar a causa na Justia Federal, sem funo ficaria a Justia dos Estados, porquanto todo direito e, conseqentemente, toda ao se fundam, em ltima anlise, em uma disposio da Constituio, que a fonte e a garantia de todos os direitos (Acrdos 171, de 1896; 185, de 1897; 75, de 1898; 421, de 1901; e 487, de 1903); Considerando que, se a ao proposta pelos agravados no se funda diretamente, como ficou demonstrado, em dispositivo da Constituio, a Justia Federal no competente para process-la e julg-la, nem em face do art. 60, letra a, da mesma Constituio, nem em vista do Decreto 1.939, de 28 de agosto de 1908, art. 6: Acordam, verificado que o agravo tem fundamento no art. 54, VI, letra a, da Lei 221, de 1894, dar-lhe provimento para que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, se declare incompetente, pagas as custas pelos agravados.
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Supremo Tribunal Federal, 13 de janeiro de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo Manoel Murtinho Herminio do Espirito Santo Joo Pedro Ribeiro de Almeida Guimares Natal. Vencido. Julguei competente o Juiz Federal para conhecer da espcie de acordo com o disposto na letra a do art. 60 da Constituio, por ser a ao fundada diretamente no art. 68 da mesma Constituio, no considerando eu, como o fez o acrdo, a autonomia municipal, garantida por esse artigo, cousa to vaga e imprecisa, que se no pudesse, s vista do texto constitucional, julgar da impugnao oposta ao ato do Presidente do Estado do Paran sob o fundamento de atentar contra a autonomia do Municpio da Lapa, ordenando que a eleio das autoridades desse Municpio, j verificadas pelo poder competente institudo pela respectiva lei orgnica, o fossem de novo pelos membros da cmara de outros Municpios. Manoel Espinola. Vencido. Pedro Lessa. Vencido. Canuto Saraiva. Vencido. Foi voto vencedor o do Ministro Andr Cavalcanti.

APELAO CVEL 1.119 Vistos estes autos de apelao cvel em que apelante John Gordon e apelado o Estado da Bahia: O apelante, cidado americano domiciliado nesta Capital, requereu ao Governo da Bahia a legitimao de vrias posses de terras situadas no Estado. O Governo deferiu o pedido, mas com reserva para o Estado das minas e mais riquezas que se encontrassem no subsolo, nos termos do art. 5 da Lei 436, de 23 de agosto de 1901. Com isso no se conformou o apelante, que promoveu perante o Juiz Federal daquela seo a anulao dessa clusula pelas seguintes razes: 1, porque a citada Lei baiana 436 inconstitucional, desde que versa sobre matria de direito substantivo e viola o art. 72, 17, da Constituio, que assegura ao dono do solo a propriedade das minas; 2, porque ao tempo em que foi requerida a legitimao das posses no existia ainda a mencionada lei, a qual, portanto, lhe no podia ser aplicada sem infrao do art. 11, 3, da Constituio, que veda a prescrio de leis retroativas. O Juiz Federal julgou improcedente a ao pelos fundamentos constantes da sua sentena de fl. 43v., da qual se interps em tempo a presente apelao. A primeira questo a examinar se os possuidores de terras a legitimar tm ou no a propriedade dessas terras. Se tm, claro que a lei estadual no podia, sem ir de encontro ao art. 72, 17, da Constituio, reservar para o Estado as minas existentes em ditas terras; mas, se no tm, se o domnio
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direto das terras pertence ao Estado, fora de dvida tambm que nada se opunha a que este pusesse alienao de sua propriedade as restries que bem entendesse. O regmen das sesmarias, adotado a princpio em Portugal como simples uso e mais tarde incorporado Ordenao Filipina L. 4, T. 43, foi tambm seguido no Brasil pelos primeiros donatrios. A este era lcito, pelas doaes e forais, dar em sesmaria as terras incultas. Como, porm, no produzisse ele os resultados esperados, a coroa portuguesa autorizou o primeiro governador geral do Brasil a conceder sesmarias gratuitas, sujeitas apenas ao dzimo a Deus. Ainda assim o sistema no teve grande xito: as formalidades a preencher, a medio, confirmao e cultura das terras, afugentavam os povoadores, muitos dos quais julgavam prefervel instalarem-se livremente onde bem lhes aprouvesse, certos de antemo que a inesgotvel abundncia das terras incultas predisporia tolerncia os representantes do Governo. A partir de 1822, cessando de todo as concesses de sesmarias, esse abuso generalizou-se de modo extraordinrio. Para pr-lhe um termo e regularizar o servio das terras devolutas, veio a Lei 601, de 18 de setembro de 1850. Comeou a lei por proibir as aquisies de terras devolutas por outro ttulo que no o de compra, cominando aos que delas se apossassem o despejo com perda de benfeitorias e mais a pena de priso e multa e a satisfao do dano causado. Em seguida, enumerando aquelas terras, declarou que entre elas se incluiriam as que se no achassem ocupadas por posses que, apesar de no se fundarem em ttulo legal, viessem a ser legitimadas pelo processo nela estabelecido (art. 3, 4). Resulta da que, enquanto se no legitimassem, essas terras no passariam ao domnio dos posseiros, continuariam a pertencer Nao. A lei, dada a origem irregular dessas posses, podia, sem mais satisfaes aos seus detentores, ter-se limitado a reivindicar pura e simplesmente das mos destes a propriedade nacional; mas, estacando diante da dificuldade, seno impossibilidade, de abolir um estado de cousas que durava desde longussimos anos, hesitando em ferir os valiosos interesses particulares ligados a essas posses, embaraar, aos demais, a cultura e povoamento do solo e qui anular o trabalho j feito nesse sentido, preferiu adotar um regmen de transao, pelo qual se comprometia a reconhecer o direito de todos os posseiros que nos prazos marcados legitimassem as suas posses. Enquanto isto, porm, se no fizesse, a Nao no abriria mo de sua propriedade. Esse pensamento da lei resulta claramente do dispositivo acima citado. Outros ainda o confirmam. Pelo art. 8, por exemplo, os possuidores que deixassem de proceder medio seriam reputados cados em comisso e perderiam por isso o direito que tivessem a serem preenchidos das terras concedidas por seus ttulos ou por favor da lei, cominao esta que decerto a Assemblia Geral no poderia estabelecer se o direito dos posseiros sobre as terras em questo
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fosse um legtimo direito de propriedade. Mais ainda. Segundo o art. 11, os posseiros eram obrigados a tirar os ttulos dos terrenos que lhes ficassem pertencendo por efeito da lei, e, sem eles, no poderiam hipotecar os mesmos terrenos nem alien-los por qualquer modo. Ora, os ttulos s podiam ser passados depois da legitimao; portanto, antes desta, os terrenos no pertenciam aos posseiros: a legitimao, consumada com a expedio dos ttulos, que transferia o domnio, tanto que, sem estes, os posseiros no podiam hipotecar ou alienar as terras. Assim, pela lei de 1850, os possuidores de terras sujeitas legitimao no tinham a propriedade dessas terras; eram simples posseiros, como a lei os chamava; o lao jurdico que os prendia s terras era unicamente o da posse. Tais terras eram consideradas terras devolutas; s perdiam esse carter depois de expedido o ttulo de legitimao; at esse momento o domnio direto delas residia no Estado. Essa concluso ainda mais se avigora, atendendo-se que a lei teve o cuidado de declarar isentas de legitimao todas as terras a respeito das quais se pudesse exibir um qualquer ttulo legtimo de aquisio, embora havidos de meros ocupantes sem ttulo algum de domnio, o que mostra que, sujeitando quela formalidade os simples posseiros, no os reputava senhores ou proprietrios das terras. Era esse o direito vigente ao tempo em que se promulgou a Constituio, que transferiu aos Estados, em plena propriedade, as terras devolutas. Esse direito no foi alterado, no ponto que se discute, pela legislao da Bahia. A Lei estadual 198, de 21 de agosto de 1897, que regulou especialmente o assunto, continuou a atribuir ao Estado o domnio das terras possudas, sujeitas legitimao, enquanto no fossem legitimadas. o que se v, entre outras disposies, do art. 39, que sujeita tais posses a uma determinada taxa por hectare antes da expedio do ttulo de propriedade, e do art. 47, onde se declara que os posseiros no podero hipotecar ou alienar por qualquer modo as suas terras, sem que estejam medidas e demarcadas e sem que o possuidor haja tirado o respectivo ttulo de propriedade na repartio competente. Mas, se ao Estado cabe o domnio direto das terras sujeitas legitimao e se as minas pertencem ao proprietrio do solo, nada obstava a que a Bahia estipulasse por lei que, nas transferncias de domnio conseqentes legitimao de posses, ficassem sempre reservados para o Estado as riquezas do subsolo. No isso legislar sobre direito substantivo, alterar ou derrogar princpios vigentes no direito civil brasileiro, mas, pelo contrrio, fazer aplicao legtima e fiel desses princpios, quando conferem ao proprietrio a faculdade de pr alienao do seu domnio as limitaes que quiser. Ver Carlos de Carvalho Consolidao, arts. 278, 200 C e 214 A. No tampouco legislar em desacordo com o art. 72, 17, da Constituio: a lei baiana no tirou as minas ao proprietrio, pois o proprietrio, como j se demonstrou, o Estado; quando o posseiro
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se investiu do domnio das terras, j do direito a estas estava desmembrado o direito s minas. A lei do Estado s violaria o citado preceito constitucional, se tirasse ao posseiro as riquezas do subsolo, depois de legitimada a posse e expedido o respectivo ttulo. De haver disposto a Constituio que as minas so do proprietrio do solo, deduz o apelante ser impossvel a separao desses dois domnios. Mas tal concluso arbitrria e absurda. O fim do legislador constituinte foi pr termo a dvidas existentes no antigo regmen quanto propriedade das minas. Antes da Constituio imperial de 1824, o princpio dominante era de que as minas faziam parte do domnio real (Ord. L. 2, T. 26, 16 e outros). Depois da Constituio, passou-se a entender que, vista do art. 179, 22, que garantia a propriedade em toda a sua plenitude, as minas pertenciam ao proprietrio do solo, inteligncia ulteriormente corroborada por vrios atos do poder pblico. Em 1866, porm, o Aviso 461, de 22 de outubro, expedido com audincia do Conselho de Estado e confirmado por outros de datas posteriores, restabeleceu o direito anterior Constituio. Surgiram ento, como era natural, as mais acesas disputas, defendendo uns o direito do proprietrio, outros o do Estado. Foi essa controvrsia que a Constituio republicana teve em vista resolver, estatuindo, no art. 72, 17, que as minas pertencem ao dono do solo. Mas depreender da que, uma vez investido desse domnio, no pode mais o proprietrio desfazer-se dele sem alienar ao mesmo tempo a propriedade do solo ou vice-versa, porque no possvel separar-se um direito de outro, porque no possvel pertencer este a uma pessoa e aquele a pessoa diversa, evidentemente ir muito alm do intuito do legislador, atribuindo-lhe o pensamento de cercear sem razo plausvel as regalias inerentes qualidade de proprietrio e ao mesmo tempo embaraar o aproveitamento das riquezas do subsolo, cuja explorao, por muito dispendiosa, nem sempre est ao alcance dos particulares proprietrios da superfcie. Assim, o primeiro fundamento da ao, a inconstitucionalidade da lei do Estado por ofensiva dos arts. 34, 23 e 72, 17, da Constituio, no tem procedncia. Destituda igualmente de valor a argio de que a referida lei foi aplicada com ofensa de direitos adquiridos. Provado, como ficou, que o Estado tem o domnio das terras a legitimar e conseqentemente a propriedade das minas respectivas, no possvel conceber da parte do posseiro a existncia dum direito adquirido sobre essas terras e minas antes da legitimao. A lei estadual nada mais fez do que declarar um direito do Estado preexistente ao pedido de legitimao. Ofensa de direito adquirido haveria se, depois de legitimadas as posses, sem ressalva alguma, e conseguintemente depois de transferido o domnio integral das terras, isto , da
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superfcie e do subsolo, o Governo se arrogasse a propriedade deste. No essa, porm, a hiptese dos autos. Diz, entretanto, o apelante que o direito que ele j havia adquirido o direito a obter a sua legitimao sem restrio alguma, desde que na vigncia da lei anterior preenchera todas as condies exigidas para a legitimao. Mas do fato de no haver a lei que vigorava ao tempo em que esta foi pedida limitado de qualquer modo o domnio a transferir, no se segue que o proprietrio, no tendo prazo para conceder a legitimao, estivesse inibido de definir as condies em que traspassaria o mesmo domnio. Porque preciso atender que o Governador no estava obrigado por lei a proferir a sua sentena dentro dum prazo determinado. Se estivesse, ainda se poderia admitir que o adiamento intencional da deciso alm desse prazo preterira um direito que j reunia todos os seus elementos constitutivos e cuja consumao dependia apenas dum prazo fatal, dentro do qual nenhuma alterao se operara na lei em vigor. Mas, no existindo essa obrigao, a demora por parte do Governo se pode, caso tenha sido intencional, ser taxada como um ato administrativo menos correto, no ofendeu na realidade direito algum do apelante, e, chegado o momento da deciso, ao Governo cabia o direito e corria o dever de aplicar a lei ento em vigor. Por esses fundamentos e o mais dos autos, o Supremo Tribunal confirma a sentena apelada e condena o apelante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 22 de maio de 1907.

APELAO CVEL 1.131 John Gordon embarga o acrdo do Supremo Tribunal sob estes dois fundamentos: 1, que a transferncia das concesses, das mos dos embargados para as suas, no foi aprovada pelo Estado; 2, que todas as areias por ele exportadas at agora tm sido extradas de terrenos de marinha, e no de terras devolutas do Estado, e s a estas se refere o contrato de transferncia de fl. 15. Quanto ao primeiro fundamento, no me parece procedente pelas razes do meu voto na apelao vol. I, p. 102. Quanto ao segundo, est efetivamente provado, com os documentos exibidos, que Gordon no exportou ainda areias provenientes de terras do Estado, mas s de terrenos de marinha. No vejo, porm, em que isso possa modificar a sua situao. No contrato de fl. 15, no se estipulou que as duas libras s fossem pagas por areias procedentes de terras devolutas de Estado; o contrato fala
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simplesmente de cada tonelada de areia a exportar, sem designao da sua procedncia. Nem verossmil que os embargados, que j estavam extraindo areias de suas concesses, como se v da clusula 5, empatassem, sem vantagem alguma pelo menos durante vinte anos, o seu material e o seu negcio, impondo a Gordon a obrigao de lhes pagar duas libras por tonelada de areias, mas dandolhe ao mesmo tempo o direito de extrair ou no essas areias. Se Gordon s estava obrigado a pagar pelas areias que extrasse de terras devolutas, demasiado ingnuo seria ele se as extrasse: o seu interesse o levaria a no exportar seno areias de terrenos de marinhas, de que ele tinha uma extensa concesso, j no levando em linha de conta que a explorao destas ltimas muito mais fcil, porque as areias so mais abundantes, mais flor da terra e mais prximas do porto de embarque, e muito mais rendosa, porque as areias contm muito maior proporo de monazita e de trio. Assim, se o contrato tivesse a significao que hoje, e s hoje, lhe atribui Gordon, os embargados teriam por ele renunciado a mo beijada s suas concesses, s suas 15.000 toneladas de areias e ao seu material, contentando-se com receber ao cabo de vinte anos duas libras por tonelada, o mesmo preo que receberiam dez, quinze ou vinte anos antes! E que interesse teria Gordon em ir pagando essas contribuies de duas libras, se podia guard-las todas em seu poder, girar com esse capital durante vinte anos, faz-lo duplicar em seu proveito, sem por isso ficar obrigado por nem um vintm mais para com os embargados?! Ora, preciso no supor que estes fossem to inocentes! O que se depreende das clusulas do contrato que Gordon, receoso da concorrncia dos embargos, comprou as suas concesses, isto , se obrigou a lhes dar duas libras de cada tonelada de areia que ele, Gordon, a partir daquela data, exportasse, at completar o nmero de 15.500 que lhes haviam sido concedidas. O que Gordon queria era ficar senhor nico do mercado, e poder assim regular com maior segurana o seu comrcio. Explorava ele s essa indstria; surge um concorrente; era da maior convenincia arred-lo do mercado. Como? Prometendo pagar-lhe uma contribuio de duas libras por tonelada que ele, Gordon, exportasse at o mximo da concesso do competidor, qualquer que fosse a origem das areias terras devolutas ou terrenos de marinha. E tanto isso verdade, e tanto Gordon no se considerava obrigado a s pagar as duas libras por areias extradas de terrenos do Estado, isto , dos terrenos que faziam objeto das concesses dos embargados, que, de novembro de 1899 a maro de 1900, pagou a estes aquela contribuio, apesar de ser a areia ento exportada proveniente de terrenos de marinha, e pagou mais a importncia das cem toneladas de que fala a clusula 5 do contrato. Se a obrigao era s quanto s areias de terras devolutas, como se compreende e explica que Gordon pagasse por areias de terrenos de marinha?
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E com que direito vem agora invocar a origem das areias para se esquivar aos pagamentos ulteriores? Dir-se- que Gordon foi obrigado a pagar aquelas partidas de areia? Obrigado por quem? Pelos embargados, no possvel, pelo Governo do Estado, tambm no, pois este, longe de proteger os embargados, lhes era contrrio, tanto que acabou por lhes cassar as concesses, exigindo do embargante que pagasse a ele as duas libras prometidas aos embargados. E isso explica a atitude atual de John Gordon. O Governo do Estado, como acabo de notar, exigiu do embargante no s a libra esterlina que ele se obrigara a pagar ao mesmo Estado, como tambm as duas libras que ele se obrigara a pagar aos embargados. Gordon, no querendo lutar com o Governo, sujeitou-se, e, no querendo pagar as duas libras em duplicata, pretende que os embargados sofram as conseqncias de sua fraqueza. No possvel. O embargante que resistisse ao Estado ou que procure haver judicialmente deste as duas libras que indevidamente lhe est pagando. Os embargados que nada tm que ver com as exigncias do Governo da Bahia, que no foi parte no contrato por eles celebrado com o embargante. Desprezo os embargos. Em 14 de janeiro de 1908. De acordo, contra Pedro Lessa, Joo Pedro e Herminio do Espirito Santo.

AGRAVO 1.137 Os mandados proibitrios da Lei 1.185, de 11 de junho de 1904, s podem ser concedidos desde que concorram estas duas condies: a existncia de um imposto contrrio s disposies daquela lei e a ameaa de turbao da posse das mercadorias. O Distrito Federal no pode tributar produtos de outros Estados seno depois de incorporados s suas riquezas. Em tais condies no est o gado que, procedente de um Estado, passa pelo territrio do Distrito com destino a outro, sendo, portanto, ilegal o imposto de trnsito lanado sobre ele pela Municipalidade. Vistos, expostos e discutidos estes autos, em que Joo Pinto da Silva Tavares agrava do despacho do Juiz da 2 Vara Federal, que lhe negou um mandado proibitrio requerido, com fundamento na Lei 1.185, de 11 de junho de 1904, contra o ato das autoridades municipais deste Distrito que lhe cobram, a ttulo de imposto de trnsito e sob ameaa de apreenso, 6$ de cada cabea de gado, das boiadas que ele comprou em Minas Gerais para abater em Niteri:
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Considerando que duas so as condies exigidas pela lei citada para a concesso de mandado proibitrio: um imposto contrrio s suas disposies e a ameaa de turbao da posse sobre as mercadorias; Considerando que os Estados, e como eles o Distrito Federal, s podem tributar mercadorias da produo dos outros Estados quando j constituam objeto de seu comrcio interno e estejam assim incorporados s suas riquezas; Considerando que nessas condies no se acha, evidentemente, o gado de produo do Estado de Minas Gerais, que passa por este Distrito com destino ao Estado do Rio de Janeiro; Considerando, portanto, que o imposto de trnsito, contra o qual reclama o agravante, infringe a Lei 1.185, como, antes dela, j infringia a Constituio, art. 11, 1; e assim se verifica, na hiptese vertente, a primeira condio para a concesso do mandado proibitrio; Considerando que a segunda est provada nos autos com o depoimento das testemunhas, quando afirmam que o Agente Fiscal da Prefeitura se ops ao desembarque da primeira boiada sem o pagamento do imposto e protestou apreender todo o gado que transitasse pelo Distrito, sem que tal contribuio fosse satisfeita; Considerando que, realizadas essas duas condies, o Tribunal tem sempre concedido as garantias da Lei 1.185, no as recusando seno na ausncia de ambas ou ao menos de uma delas, como se pode ver nos Acrdos 781, 830, 831, 852 e 1.221, de 1906; 906, 934, 1.353, 1.357, 1.358, 1.365, 1.374, 1.378, 1.379, 1.383, 1.390, 1.436, 1.455, 1.456, 1.464, de 1907; e 474, de 1908, alm de outros, no podendo prevalecer contra tantos julgados uniformes. Acrdo isolado de 3 de setembro de 1994 (sic), proferido, alis, quando ainda no entrara em vigor a Lei 1.185, a qual, nos termos de seu art. 11, s comeou a vigorar depois de expedido o respectivo Regulamento, isto , em data posterior quela deciso: Acordam, verificado que o recurso tem fundamento legal, dar-lhe provimento para mandar que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, ordene a expedio do mandado requerido, de modo a poder o gado do agravante transitar livremente pelo territrio do Distrito Federal com destino ao Estado do Rio de Janeiro, independentemente do pagamento de referido imposto. Custas na forma da lei. Supremo Tribunal Federal, 17 de abril de 1909 Herminio do Espirito Santo, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Joo Pedro A. A. Cardoso de Castro Manoel Espinola Guimares Natal Pedro Lessa Manoel Murtinho Ribeiro de Almeida.

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APELAO CVEL 1.157 Vistos estes autos de apelao cvel, vindos do Juzo Federal deste Distrito e em que apelante a Unio Federal e apelados os Doutores Gabriel e Ismael Dias da Silva. Pelo contrato de fl. 17, celebrado a 21 de outubro 1890, concedeu a Unio Companhia Predial de So Paulo, para a fundao de ncleos agrcolas e localizao de imigrantes, uma zona de terras devolutas de trinta mil hectares, abrangendo trs territrios de dez mil hectares cada um, ao preo de dez, cinco e trs mil-ris por hectare, segundo a situao das terras. Trs dias depois, em um novo acordo, substituram-se esses preos pelo preo uniforme de cinco mil-ris.

APELAO CVEL 1.160 Vistos estes autos de apelao cvel interposta de sentena do Juiz da 2 Vara deste Distrito e em que apelante a Unio Federal e apelado o Banco Metropolitano do Brasil, deles consta o seguinte: Em 4 de setembro de 1890, celebrou o Governo com o Banco taloBrasileiro o contrato de fl. 17, no qual, entre outras, se lem estas clusulas:
1 O Banco (...) obriga-se a transportar dos portos da Europa, durante o prazo de 3 anos, a contar desta data, 50.000 imigrantes (...) com destino aos Estados da Unio (...) 14 (...) A falta de cumprimento da clusula 1 sujeit-lo- (o contratante) pena de caducidade do contrato.

A 24 de outubro do mesmo ano, fez-se, em aditamento a este, o contrato de fl. 21, no qual, depois de se declarar que o de 4 de setembro continuava em pleno e inteiro vigor, se ajustou, entre outras cousas e na conformidade do Decreto 528, de 28 de junho de 1890, o seguinte:
1 O Governo concede ao Banco talo-Brasileiro uma rea de terras devolutas at o mximo de 100.000 hectares no municpio da capital de So Paulo (...) e nos municpios de Santo Amaro e Itapecerica, para colocao de imigrantes que forem introduzidos pelo referido Banco.

Tais concesses foram, com autorizao do Governo, transferidas em 23 de maio de 1891 (fl. 24) ao Banco Metropolitano do Brasil, autor nesta causa. Quanto execuo que teve o primeiro desses contratos, consta do processo (documento 5 fl. 32, despacho transcrito fl. 13) e o autor no contesta que, dos 50 mil imigrantes de que trata a clusula 1, apenas 10 mil foram introduzidos no prazo estipulado de trs anos.
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Em relao ao segundo, verifica-se o seguinte dos documentos que instruem a petio inicial: O Banco apelado efetuou os trabalhos de medio e demarcao das terras dentro do prazo de um ano marcado no art. 40 do Decreto 528, tendo sido medidos e demarcados 26.001 hectares e 800 metros no Municpio da Capital de So Paulo e 108.000 hectares e 672 metros no de Itapecerica. Nada consta em relao ao Municpio de Santo Amaro. Contra a medio da Capital, depois de realizada, reclamou o Coronel Licnio Carneiro de Camargo, alegando ser proprietrio de 5.111 hectares e 8.306 metros no terreno demarcado, pelo que resolveu o Governo, por despacho de 28 de dezembro de 1891 (fl. 36v.), enviar os papis ao Presidente de So Paulo para decidir da procedncia dessa reclamao. Quanto, porm, medio de Itapecerica, nenhuma reclamao tendo aparecido, remeteu-a o Governo quele Presidente por Aviso de 5 de maro de 1892, autorizando-o a expedir o respectivo ttulo de propriedade, depois de reduzida a 100.000 hectares a rea medida, e recolhida Tesouraria Federal a importncia das terras, como j fora ordenado ao contratante por despacho de 22 de janeiro anterior. Reconhecida a procedncia da reclamao do Coronel Camargo e feita a discriminao das terras a este pertencentes na rea demarcada, foram os papis devolvidos ao Governo federal. A Inspetoria Geral de Terras e Colonizao, ouvida sobre eles, informou em 29 de dezembro de 1892: que a parte tcnica, relativa discriminao das terras reclamadas, estava no caso de ser aprovada, visto terem sido os trabalhos regularmente feitos; quanto, porm, aos trabalhos de medio do Banco, no podiam ser aprovados, porque no tinham sido determinadas as coordenadas geogrficas do ponto inicial dos mesmos trabalhos, no fora calculada a declinao magntica da agulha, no se levantara a planta hidrogrfica do territrio medido, no constavam das plantas as altitudes dos terrenos nem as plantas estavam desenhadas na escala de um por dez mil, nos termos dos arts. 8, 9 e 10 das Instrues de 15 de janeiro de 1891 (fl. 31). Diante dessa informao, baixou o Governo a Portaria de 17 de maio de 1893, declarando caduco o contrato de 24 de outubro, por isso que o concessionrio, dentro do prazo de um ano, no realizara os trabalhos de medio em ordem a merecerem aprovao, de acordo com a segunda parte do art. 40 do Decreto 528, a cujo regmen estava sujeito o mesmo contrato, em virtude de sua clusula 3 (fl. 31v.). Contra essa Portaria, insurgiu-se o Banco apelado; mas o Governo, em 28 de janeiro de 1898, manteve a sua deciso, tornando-a ento extensiva ao primeiro contrato, o de 4 de setembro. Eis os termos desse despacho: Indeferido. Relativamente ao contrato de 4 de setembro de 1890, porque no prazo marcado no foi introduzido o nmero de imigrantes a que estava obrigado o Banco.
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Quanto ao contrato de 24 de outubro de 1890, mantenho a pena de caducidade, porque a revalidao, no caso de ser permitida, em face do art. 6, 1, da Lei 429, de 10 de dezembro de 1896, revigorada pelo art. 19 da Lei 490, de 16 de dezembro de 1897, no pode ter lugar. O concessionrio devia, em virtude do despacho de 22 de janeiro de 1892 e nos termos do art. 40 do Decreto 528, de 28 de junho de 1890, entrar para o Tesouro com a importncia de 10$ por hectare, o que no efetuou at a data de 17 de maio de 1893, em que foi decretada a caducidade (fl. 13). Nova insistncia do Banco provocou da parte do Governo o despacho de 4 de novembro de 1899, em que foram mantidas as decises anteriores: 1, porque os trabalhos de medio apresentados pelo Banco no estavam no caso de merecer aprovao, em vista das irregularidades apontadas no Ofcio 2.352, de 29 de dezembro de 1892, e no Ofcio 2.741, de 1 de dezembro de 1891, da Inspetoria de Terras, dos quais se via que os trabalhos tinham sido feitos com atropelo e tumulto, sem dvida para serem apresentados, embora imperfeitos, dentro do prazo legal; 2, porque, no sendo possvel, vista de tais defeitos, a aprovao dos trabalhos, ao Governo no era dado conceder novo prazo para a retificao deles, em vista do disposto no art. 6 da Lei 126 B, de 21 de novembro de 1892, de sorte que a caducidade estava fulminada pela lei antes de decretada pelo Governo; 3, porque o Banco pusera em evidncia a sua falta de idoneidade para cumprir o contrato: a) deixando de entrar com o preo devido pela parte do terreno cuja demarcao fora aceita; b) deixando de cumprir o contrato de 4 de setembro de 1890, que de nenhuma sorte fora atingido pela Portaria de 17 de maio de 1893 (fl. 28). Contra essas decises aduz na presente causa o autor apelado: 1, que no cumpriu integralmente o contrato de 4 de setembro, porque sua execuo ficara, em grande parte, dependente do de 24 de outubro, e o Governo, demorando a execuo deste e por fim declarando-o caduco, impossibilitou o cumprimento daquele; 2, que, pelo que diz respeito ao contrato de 24 de outubro, as irregularidades apontadas nos ofcios da Inspetoria de Terras provinham de querer esta repartio, contra todos os princpios de direito, submeter o contrato ao regmen de uma lei posterior sua celebrao, as Instrues de 15 de janeiro de 1891, e de haver confundido a mera operao da desencravao das terras do Coronel Camargo, executada em uma nova planta parcial, com a prpria medio geral dos terrenos, como tudo mais tarde reconheceu a mesma Inspetoria no Ofcio 1.195, de 31 de agosto de 1893; 3, que apresentou os trabalhos dentro do prazo, como se v deste mesmo ofcio, e os apresentou em condies de merecerem aprovao, tanto que o Governo, por Aviso de 5 de maro de 1892, dirigido ao Governo de So Paulo, mandou expedir ttulos de propriedade para uma extenso de 100 mil hectares, totalidade da concesso, abrangendo conseguintemente os trabalhos de medio praticados no Municpio da Capital
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daquele Estado, os quais desta sorte foram aprovados; 4, que no entrou para o Tesouro com o preo das terras porque, quando procurou tornar efetivo o pagamento, surgiu o conflito entre as autoridades federais e estaduais quanto competncia para receb-lo; 5, que, sendo a lei reguladora dos contratos em questo o Decreto 528, no cogitando este decreto da pena de caducidade e no tendo sido essa pena estipulada em nenhuma das clusulas do contrato de 24 de outubro, no podia o Governo imp-la ao contratante, como fez; 6, que, vista dessas razes, os despachos do Governo foram arbitrrios e ilegais e por conseqncia deve a Fazenda Nacional ser condenada a indenizar o apelado de todos os prejuzos, perdas e danos que por tal modo lhe causou. A r apelante defende-se alegando que o direito do apelado est prescrito porque, pretendendo ele a anulao da Portaria de 17 de maio de 1893, s veio a juzo em novembro de 1900, mais de sete anos depois; e, de meritis, que no contrato de 4 de setembro se convencionou a clusula de caducidade para o caso em que o apelado no introduzisse, dentro de trs anos, os 50 mil imigrantes e, no o tendo feito, bem procedeu o Governo declarando insubsistente o ajustado; com a execuo do contrato de 4 de setembro no ficou dependente do de 24 de outubro, pois neste se exarou expressamente que aquele continuaria em pleno e inteiro vigor; que, finalmente, o art. 64 da Constituio, transferindo aos Estados a propriedade das terras devolutas revogou ipso facto o Decreto 528 e em conseqncia resolveu todas as concesses que, como a dos autos, no foram at 24 de fevereiro de 1891 medidas e entregues aos concessionrios, conforme decidiu este Tribunal no Acrdo 834, de 12 de maio de 1903. A sentena da primeira instncia julgou procedente a ao: 1, porque o apelado apresentou os trabalhos dentro do prazo legal e o Governo os aprovou mandando por Aviso de 5 de maro de 1892 que o Governo de So Paulo expedisse os ttulos de propriedade; 2, porque, ainda quando assim no fosse, no podia o Governo rescindir ou declarar caduco o contrato, uma vez que nem o Decreto 528 de 1890 nem as estipulaes do aludido contrato o investiam de poder para tanto. Dessa sentena apelou a Unio, insistindo nas razes expostas. O apelado por sua vez reproduz os argumentos j resumidos, acrescentando, em resposta ltima alegao do apelante, que a Constituio no podia resolver as concesses de que ora se trata, porque constituam verdadeiros direitos adquiridos do Banco apelado. O Sr. Ministro Procurador-Geral da Repblica opina pelo provimento do recurso, vista do citado Acrdo 834, de 12 de maio de 1903. Isso posto: Considerando que bem decidiu a sentena recorrida desprezando a prejudicial da prescrio qinqenal invocada pela apelante; porquanto, aps a
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Portaria de 17 de maio de 1893, o apelado continuou sem interrupo aprecivel a pleitear o seu direito administrativamente, e o ltimo e definitivo despacho proferido pelo Governo, confirmando aquela Portaria e o despacho de 28 de janeiro de 1898, de 4 de novembro de 1899, um ano apenas antes da propositura da ao; Considerando que improcedente a alegao da apelante de que o art. 64 da Constituio, passando aos Estados as terras devolutas, resolveu todas as concesses que, como a do apelado, no foram, at a data da Constituio, medidas e entregues aos concessionrios. O contrato de 24 de outubro, celebrado legitimamente pela Unio de acordo com a legislao ento em vigor, era um ato juridicamente perfeito e acabado ao tempo em que se promulgou o Estatuto Federal. Constitua, portanto, um direito adquirido para o concessionrio e, em tais condies, no podia ser atingido e desfeito por lei posterior. Acresce que as terras, objeto desse contrato, tendo sido cedidas pelo Governo federal, competente para faz-lo, por uma conveno que a 24 de fevereiro de 1891 estava em inteiro e incontestado vigor, no podiam mais ser consideradas terras devolutas (Lei 601, de 18 de setembro de 1850, art. 3, 2) para o efeito do art. 64 da Constituio. Mas, Considerando, quanto ao contrato de 4 de setembro, que o apelado se obrigou, pela clusula 1, a transportar dos portos da Europa com destino aos Estados da Unio 50 mil imigrantes dentro de trs anos a contar daquela data, e no cumpriu essa obrigao, pois apenas introduziu, durante todo o tempo da vigncia do contrato, cerca de 10 mil imigrantes; Considerando que a falta de observncia dessa clusula sujeitou o contratante pena de caducidade, nos termos expressos da clusula 14, e assim no se pode ter por lesivo do direito do apelado o despacho de 28 de janeiro de 1898, confirmado pelo de 4 de novembro de 1899, que declarou caduco o mencionado contrato; Considerando que no colhe a razo aduzida pelo apelado de que, dependendo o contrato de 4 de setembro do de 24 de outubro, foi a prpria apelante quem, demorando a execuo deste, tornou impossvel o cumprimento daquele. Os referidos contratos, como ressalta do estudo comparativo de suas clusulas, so atos juridicamente distintos e independentes, em que os encargos de um nenhuma obrigao forada ou obrigatria tm com os do outro. O de 4 de setembro foi celebrado sem que se cogitasse de possuir ou no o Banco contratante terras devolutas; por ele o Banco assumiu a obrigao perfeita, isenta de qualquer condio, de introduzir nos Estados da Repblica um certo nmero de imigrantes em prazo determinado; e se exato que o segundo contrato foi lavrado em aditamento ao primeiro, tambm verdade que naquele se declarou
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expressamente que este continuaria em pleno e inteiro vigor. Haveria entre um e outro a dependncia que pretende o apelado se os imigrantes cujo transporte se ajustou no primeiro fossem destinados exclusivamente s terras cedidas no segundo. Ento sim, no poderia o contratante atrair os imigrantes ao Pas, sem ter medidas as terras e preparados os lotes onde localiz-los. Mas no isso o que acontece. O apelado, no primeiro contrato, se obrigou a introduzir os imigrantes com destino aos Estados da Unio; ora, desde que este contrato foi mantido pelo de 24 de outubro em todas as suas clusulas, evidente que o destino dos imigrantes continuava a ser o mesmo, ainda depois de feita a cesso de terras e, assim, no havia razo para demorar a execuo do primeiro contrato at ser executado o segundo. E tanto isso verdade, e tanto o apelado sentia que o segundo contrato no o eximia do cumprimento imediato do anterior, que, sem ter ainda as acomodaes apropriadas de que fala a clusula 2 daquele, sem ter sequer medido as terras da concesso, deu incio introduo dos imigrantes, chegando a transportar para o Pas cerca de 10 mil. Se fosse pensamento do ltimo contrato mudar o destino dos imigrantes, destin-los to-somente s terras do apelado, e, em conseqncia, adiar a execuo do contrato de 4 de setembro para quando os lotes estivessem demarcados e preparados, fora de dvida que isso mesmo se teria declarado em a nova conveno, tanto mais quanto, sendo apenas de trs anos o prazo para a introduo de 50.000 imigrantes, a condio de executar-se previamente o contrato de 24 de outubro anularia de todo esse prazo ou pelo menos o encurtaria de tal sorte que o contrato de 4 de setembro se tornaria inexeqvel: basta ponderar que s a medio das terras iria absorver um tero daquele perodo (Decreto 528, art. 40). Entretanto foi precisamente o contrrio que se estatuiu, estipulando-se que o contrato de 4 de setembro continuaria em vigor. Eis por que o Governo, declarando na Portaria de 17 de maio de 1893 a caducidade do contrato de 24 de outubro, deixou subsistente o de 4 de setembro, cujo prazo de execuo no havia ainda expirado, isto , entendeu que a caducidade daquele no importava a caducidade deste, que era um ato independente, e s veio a fulmin-lo, com a pena convencionada, pelo despacho de 28 de janeiro de 1898. certo que na clusula 1 do contrato de 24 de outubro se diz que o Governo concede ao Banco talo-Brasileiro uma rea de terras devolutas (...) para colocao de imigrantes que forem introduzidos pelo referido Banco. O contrato diz de imigrantes e no dos imigrantes. Mas o que se pode depreender da, depois do que fica exposto, unicamente que ao Banco se outorgava a faculdade de encaminhar para as suas terras, em vez de dirigi-las para os Estados, as levas de imigrantes que viessem a chegar quando elas j estivessem em estado de receb-las, o que explica a expresso em aditamento empregada no segundo contrato, mas no que a obrigao de introduzir os imigrantes dentro do prazo de trs anos, obrigao que se dizia continuar em pleno e inteiro vigor, ficaria suspensa at que o apelado se achasse em condies de instal-los convenientemente nas terras de sua concesso.
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Acresce que a 5 de maro de 1892 o Governo mandou expedir ao concessionrio os ttulos de propriedade das terras de Itapecerica e, faltando ento ainda dezoito meses para findar o prazo do contrato de 4 de setembro, deixara de existir a razo invocada pelo apelado para suspender a execuo desse contrato, como confessa que o fez (fl. 106v.). E, quanto ao contrato de 24 de outubro: Considerando que o apelado efetuou duas medies distintas, uma no Municpio da Capital de So Paulo e a outra no de Itapecerica; Considerando, em relao primeira, que, se foi apresentada dentro do prazo legal, no o foi, todavia, em condies de merecer aprovao, vista dos defeitos de que se ressentia e foram apontados ao Governo pela repartio competente a Inspetoria Geral de Terras no Ofcio 2.352, de 29 de dezembro de 1892 (fl. 31). No basta que a medio se efetue dentro de um ano, mister que seja feita de modo a merecer a aprovao do Governo, do contrrio ficaria ao arbtrio do concessionrio forar a prorrogao indefinida daquele prazo para subseqentes e sucessivas retificaes dos trabalhos, iludindo assim o pensamento da lei e preterindo os interesses da outra parte contratante ligados ao povoamento do solo pela execuo imediata do contrato; Considerando que no demonstrou o apelado que a Inspetoria de Terras se houvesse equivocado naquele ofcio confundindo a operao da desencravao das terras do Coronel Camargo com a operao da medio geral dos terrenos. O ofcio, pelo contrrio, claro e preciso nos seus termos, refere-se a uma e outra operao separadamente, afastando assim toda a idia de confuso. Eis as suas prprias palavras: Sobre a parte tcnica relativa discriminao das terras reclamadas (pelo Coronel Camargo) cabe-me declarar-vos que est no caso de ser aprovada, visto terem sido os trabalhos regularmente feitos; o mesmo, porm, no acontece com os trabalhos de medio feitos pelo Banco Metropolitano para aquisio do primeiro territrio, os quais, a meu ver, no podem ser aprovados, porquanto (...) e menciona as irregularidades que notou. A esta informao faz referncia um outro ofcio da Inspetoria de Terras, o de 31 de agosto de 1893, sem retificao alguma (fl. 33) e antes confirmando a existncia das faltas assinaladas; Considerando que destituda de fundamento a alegao de que a medio no podia ser pautada pelas Instrues de 15 de janeiro de 1891, por serem posteriores ao contrato, e sim pelo Decreto 528, arts. 21 a 23, e mais do Decreto 451 B, de 31 de maio de 1890, art. 22, de acordo com o qual deviam ser registradas, com as indicaes cuja falta aquela repartio salientou, as propriedades destinadas localizao de imigrantes; Considerando que no exato que a Inspetoria de Terras tivesse reconhecido e confessado, no Ofcio 1.195, de 31 de agosto de 1893, a confuso das
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medies e o erro da aplicao das Instrues que lhe atribui o apelado: basta ler esse ofcio (fl. 31v.) para ver que a dita repartio manteve as suas afirmaes anteriores e apenas variou em insinuar que as faltas encontradas eram daquelas que poderiam ser supridas por ocasio da diviso dos lotes, alvitre este que o Governo era livre de aceitar ou no; Considerando que tambm no verdade que o Governo houvesse aprovado, pelo Aviso de 5 de maro de 1892, a medio efetuada no Municpio da Capital de So Paulo e em conseqncia tivesse mandado expedir os respectivos ttulos de propriedade; pois o citado Aviso restrito medio do Municpio de Itapecerica, como se pode ver a fls. 33v. e 36v., e o entendeu o seu destinatrio, o Presidente do Estado de So Paulo, segundo reconhece o prprio apelado em sua petio inicial fl. 11 e nas suas razes finais fl. 99v. O apelado argumenta com o fato de haver aquele Aviso mandado expedir ttulos de propriedade de cem hectares de terras e conclui da que, sendo essa a extenso mxima da concesso, o pensamento do Governo foi aprovar todos os trabalhos de medio, inclusive os praticados no Municpio da Capital de So Paulo. Mas qualquer que seja a explicao que possa ter esse fato, o que indiscutvel que ele no legitima essa concluso: 1, porque a medio da Capital de So Paulo estava pendente da reclamao do Coronel Camargo, sobre a qual devia resolver o Presidente do Estado, na conformidade do Aviso 49, de 30 de dezembro de 1891, e que ainda no fora decidida: 2, porque o Aviso de 5 de maro de 1892, como j ficou dito, se refere determinada e exclusivamente medio de Itapecerica; Considerando que o argumento de que o apelado no responsvel pelas faltas notadas nos seus trabalhos, por terem sido estes executados sob a fiscalizao do engenheiro da apelante, prova demais, pois, a ser procedente, escusada e intil seria a exigncia da aprovao do Governo; Considerando, em relao medio de Itapecerica, que, se certo que o Governo a aprovou e mandou expedir os respectivos ttulos de propriedade, verdade tambm que no mesmo ato em que tal ordenou, o Aviso de 5 de maro de 1892, tornou esses ttulos dependentes do pagamento ao Tesouro Nacional do preo das terras (fl. 33v.), de acordo com o art. 40 do Decreto 528, e o apelado no preencheu essa condio essencial ao implemento do contrato; Considerando que nenhum valor tem a escusa invocada pelo apelado de que no efetuou o pagamento por terem surgido dvidas sobre qual a repartio competente para receb-lo, se o Tesouro federal, se o estadual; porquanto: a) o fato no est provado, sendo insuficiente para atest-lo a vaga referncia do Documento 6, fl 37v., que no diz se as dvidas apareceram precisamente quanto ao pagamento que tinha de realizar o apelado; b) o Aviso de 5 de maro de 1892, como j o fizera o despacho de 22 de janeiro anterior, determinou que o pagamento fosse feito ao Tesouro federal, segundo, alis, preceituava o art. 40
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do Decreto 528, na conformidade do qual se ajustara o contrato, e, assim, no era lcito ao apelado, contratante com a Unio e no com o Estado, deixar de cumprir essa obrigao a pretexto de que o Estado reclamava o preo para si; c) as dvidas porventura levantadas em 1892 (alis, sem fundamento algum, porque no era justo que a Unio, para quem tais contratos acarretavam nus considerveis, ficasse privada, em benefcio dos Estados, que por eles nenhum encargo assumiam, da compensao que lhe oferecia o produto da venda das terras) no tinham mais razo de ser, pois isso era assunto resolvido desde 1891, isto , desde antes da aprovao da medio de Itapecerica, como se verifica do Aviso 31, de 29 de setembro de 1892, em que o Ministro, que o expediu, alude s decises proferidas em favor do Tesouro da Unio pelos seus dois imediatos predecessores, um dos quais deixou a respectiva secretaria ainda no ano de 1891; Considerando que o Aviso de 5 de maro de 1892 no contm uma s palavra que autorize a afirmativa da petio inicial de haver o Governo, por meio dele, pedido para So Paulo a devoluo dos papis a fim de resolver aquelas dvidas; Considerando que sem alcance ainda a argio, acolhida pela sentena apelada, de que no cogitando o Decreto 528 nem o contrato de 24 de outubro da pena de caducidade, no podia o Governo decret-la. A supervenincia da condio resolutiva rescinde pleno jure o contrato. A falta de cumprimento por uma das partes contratantes das obrigaes a que se sujeitou equiparada a uma condio dessa natureza, com a diferena, porm, de que em tal caso a resciso deve ser promovida judicialmente pela outra parte, podendo o juiz, conforme as circunstncias, rescindir o contrato ou conceder parte impontual um prazo razovel para satisfazer aquilo a que se obrigou. So esses, com efeito, os princpios correntes em direito. Em face deles, o objetivo da presente ao deveria ser a anulao da portaria de caducidade por falta de competncia do Governo para expedi-la, sendo este condenado a ressarcir os prejuzos correspondentes ao perodo da indbita suspenso do contrato, s revogvel por via judiciria. Ento, sem se preocupar com os motivos determinantes do ato do Governo, o Poder Judicirio teria to-somente que apreciar a competncia deste e, nesse caso, pertinente seria a argumentao do apelado. Mas o apelado no se limitou a isso. O que ele pede que o Poder Judicirio examine desde logo os fundamentos do ato governamental para declar-los improcedentes e condenar em conseqncia a apelante no a admiti-lo execuo do contrato, compondo-lhe ao mesmo tempo os prejuzos relativos ao perodo da suspenso, como parecera lgico, mas a indeniz-lo de todas as perdas e danos equivalentes inexecuo integral do contrato, aceita assim a caducidade como ato definitivo e irrevogvel. Ora, colocada a questo nesses termos, ela tem de ser estudada no j sob o ponto de vista da competncia do Governo, mas sob um aspecto diverso, qual o
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de saber se o ato da apelante, pela improcedncia das razes em que se baseou, feriu algum direito contratual do apelado. Descabido , pois, investigar se, nos contratos em que figura, est o Governo subordinado, como qualquer particular, ao rigor dos princpios acima expostos, apesar da fiscalizao superior que lhe incumbe sobre tudo quanto respeita ao interesse pblico, nico fim por ele colimado nos contratos que celebra; o que h a indagar apenas se, fulminado o contrato de 24 de outubro, lesou a Unio os direitos assegurados outra parte por este mesmo contrato. Sobre esse ponto nenhuma dvida pode existir quanto resposta negativa. Desde que o contrato se fez na conformidade do Decreto 528 de 1890 e este, no art. 40, impe ao concessionrio a obrigao de, no prazo mximo de um ano, medir as terras concedidas recolhendo ao Tesouro federal a importncia respectiva, claro que o no-cumprimento, em que qualquer de suas partes, dessa obrigao, de que depende a tradio e conseqente domnio das terras, torna inexigvel o contrato por parte do concessionrio, o invalida efetivamente e lhe tira toda a capacidade de produzir efeitos. O ato do Governo foi, portanto, simplesmente declaratrio duma situao de fato e de direito incontestvel e, assim, nenhum gravame fez na realidade aos direitos conferidos pelo contrato ao apelado, direitos que este mesmo se descuidara de acautelar, deixando de cumprir em tempo os encargos que assumira. Que o prazo de um ano fixado na mencionada disposio do Decreto 528 se refere assim medio das terras como ao pagamento do seu preo, o que ressalta a toda luz do esprito e da letra da lei. Libertar da restrio criada por esse prazo o pagamento das terras seria, medidas estas, fazer do concessionrio o senhor nico e discricionrio da execuo do contrato, sendo-lhe lcito tornar sem aplicao possvel, pelo tempo que bem lhe aprouvesse, uma vasta extenso de terras da nao, sem proporcionar nao compensao de ordem alguma. Por outro lado tambm dos termos do art. 40 o que se pode deduzir que o pagamento vem logo aps a medio, estando igualmente subordinado ao prazo de um ano: (...) devero, diz a lei, no prazo mximo de um ano, efetuar a medio das terras que lhe forem concedidas, recolhendo a respectiva importncia (...) ao tesouro pblico (...). Essa inteligncia corroborada pelo artigo seguinte nas palavras preenchida esta formalidade; porquanto, tratando-se na disposio antecedente de dois atos distintos, a medio e o pagamento, expressos em uma orao principal e outra subordinada, evidente que a expresso esta formalidade, no singular, abrange o pensamento integral da frase, isto , compreende um e outro e conseguintemente pressupe que eles sejam praticados ambos dentro do prazo que, sem referncia exclusiva a qualquer deles, ali se fixou. Assim o regular que o concessionrio mea as terras e pague o preo no prazo mximo de um ano, estando entendido que no correr por sua conta o tempo que o Governo tomar para a aprovao das medies e a expedio de ordem de pagamento. Uma vez, porm, expedida essa ordem, o pagamento deve ser imediato. Ora, no caso dos autos, o Governo ordenou por despacho de 22
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de janeiro de 1892 que o apelado recolhesse ao Tesouro o preo das terras; dois meses mais tarde, a 5 de maro, reiterou essa ordem; quatorze meses depois, a 17 de maio de 1893, data da portaria de caducidade, isto , decorrido mais de outro tanto do prazo determinado no art. 40 do Decreto 528, no havia ainda o apelado satisfeito o preo estipulado! O contrato estava, pois, na realidade desfeito por ato do prprio apelado, ato que no encontra justificativa, como j se mostrou, nas dvidas que se dizem levantadas quanto ao cofre competente para receber o pagamento. No tem base legal a objeo de que a inobservncia do prazo de um ano tem apenas como efeito privar o concessionrio de entrar no gozo dos favores do contrato, nos termos art. 41. Esse dispositivo o que visa restringir a liberdade contratual da administrao, impedindo que esta admita o concessionrio ao gozo das vantagens estipuladas antes de demarcadas as terras e pago o seu preo dentro do perodo de um ano. Se assim no fosse, nenhuma significao teria a fixao do prazo do art. 40, e o legislador teria dito simplesmente: O concessionrio dever medir as terras e pagar a sua importncia e enquanto no preencher esta formalidade, no poder entrar no gozo dos favores convencionados. Mas isso daria em resultado o absurdo j apontado de ficar ao s arbtrio do concessionrio a execuo do contrato; Considerando que no pode o Tribunal conceder ao apelado um prazo para o cumprimento de suas obrigaes. Alm de que as razes em que se fundou o Governo provam que o concessionrio no estava em condies de cumprir o contrato, acresce que a Lei 126 B, de 21 de novembro de 1892, art. 6, II, j em vigor ao tempo do ato cuja nulidade se pede, seria obstculo a qualquer concesso nesse sentido; Considerando, em face do expendido, que os atos do Governo de 17 de maio de 1893, 28 de janeiro de 1898 e 4 de novembro de 1899 nenhuma leso fizeram aos direitos do apelado: Acordam reformar a sentena recorrida para julgar improcedente a ao, e condenam o apelado nas custas. Supremo Tribunal Federal, 2 de janeiro de 1907.

APELAO CVEL 1.197 O funcionrio vitalcio mantm o seu direito aos vencimentos ainda depois de extinto o cargo. A Lei fluminense 20, de 31 de outubro de 1892, declarou, em seu art. 3, vitalcios e inamovveis os membros do Tribunal de Contas do Estado.
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Havendo a reforma constitucional de 18 de setembro de 1903 extinguido esse Tribunal e tendo sido, em conseqncia, dispensados de suas funes os desembargadores Antnio Jos de Sousa Freitas e Enias de Arajo Torreo, membros do mesmo Tribunal, requereu o primeiro deles ao Governo do Estado que providenciasse no sentido de lhe continuarem a ser pagos os vencimentos respectivos, uma vez que s por motivo independente de sua vontade deixara de exercer o referido cargo. Esse requerimento foi indeferido pelo despacho de 5 de maro de 1904, que se l fl. 22. vista disso, propuseram os ditos desembargadores, perante o Juiz secional do Rio de Janeiro, a presente ao ordinria, em que, justificando a competncia da Justia Federal com ser a ao fundada em disposio da Constituio da Repblica (caso do art. 60, letra a) e pleiteada entre um Estado e cidados do Distrito Federal, onde hoje residem os autores (hiptese do art. 60, letra d), pedem seja o Estado condenado a lhes pagar aqueles vencimentos, desde a data em que foram afastados de suas funes at serem providos em cargos equivalentes ou serem regularmente aposentados, e mais os juros da mora. A ao foi julgada improcedente pela sentena de fl. 58, da qual apelaram em tempo os autores. E, depois de vistos, relatados e discutidos os autos: Considerando que os apelantes no podem, ainda que atualmente residam neste Distrito, ser considerados cidados de outro Estado, em causa movida para a anulao de um ato que os atingiu no carter de membros vitalcios do Tribunal de Contas, quando, por fora do cargo, residiam e eram obrigados a residir no Estado do Rio de Janeiro, e desde que precisamente naquele carter que intentam a ao; mas Considerando que os apelantes fundam a sua ao diretamente em disposies da Constituio Federal; Considerando que, se a simples invocao da Carta Constitucional no basta para aforar a causa na Justia da Unio, do contrrio anulada ficaria a jurisdio da Justia dos Estados, uma vez que todos os direitos encontram assento prximo ou remoto na Constituio, certo tambm que o mero fato material da existncia de uma lei ou decreto, estatuindo sobre o caso que faz objeto da lide, no pode ter a virtude de anular a competncia da Justia Federal, em benefcio dos tribunais locais. Se tal fato fosse por si s bastante para caracterizar a competncia da Justia estadual, sem aplicao ficaria o art. 60, letra a, da Constituio, porque toda causa fundada imediatamente na Constituio tem precisamente por fim a defesa de um direito ferido por ato legislativo ou executivo da Unio ou dos Estados. mister, pois, entender o citado preceito
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constitucional qual se interpreta no direito americano a disposio de que ele cpia, isto , como referindo-se s causas diretamente regidas pela Constituio ou que digam respeito aos poderes que esta confere, s garantias que assegura e s proibies que faz, independente de qualquer lei especial (Acrdos 162, de 30 de setembro de 1896, Jurisprudncia, p. 101; 185, de 3 de abril de 1897, Jurisprudncia, p. 71; 285, de 5 de dezembro de 1898, Jurisprudncia, p. 134; 462, de 3 de janeiro, e 361, de 11 de agosto de 1900, Jurisprudncia, p. 187 e 105; 1.221, de 24 de outubro de 1906, etc.); Considerando que os apelantes invocam em apoio do seu pedido os arts. 11, 3; 63; e 74 da Constituio, e estes dispositivos contm proibies, poderes e garantias que, para a sua efetividade, no dependem de qualquer lei ou ato especial, verificando-se assim o caso de competncia definido no citado art. 60, letra a; E, de meritis: Considerando que em um emprego pblico qualquer h a distinguir a funo, que constitui o interesse da sociedade, e o vencimento, que representa o interesse do funcionrio: em bem cumprir a primeira est o dever deste; em pagar pontualmente o segundo se concretiza a obrigao daquela; Considerando que, se o emprego vitalcio, o ato da nomeao seguido da posse vincula desde logo o Governo obrigao de pagar os vencimentos do cargo ao nomeado, enquanto este viver ou enquanto o no perder por ato prprio, previsto em lei: esta uma das clusulas sob as quais se presume ter sido aceita a nomeao, uma das promessas do poder pblico implicitamente compreendida no ttulo mesmo de investidura; Considerando que, se ao Governo lcito suprimir o emprego, instituio de direito pblico, desde que o no repute mais necessrio, e por esta forma renunciar ao que lhe deve o funcionrio, no pode, todavia, esse seu ato ter como efeito forr-lo quela obrigao: pode o sujeito de um direito abrir mo desse direito, mas ao devedor de uma obrigao no dado eximir-se, por ato pessoal, ao seu cumprimento; Considerando que a vitaliciedade no tolhe somente ao Governo a liberdade de demitir o funcionrio, mas tambm a de extinguir-lhe o emprego, sem lhe assegurar os proventos respectivos, do contrrio aquele predicamento seria uma garantia puramente nominal, pois estaria no arbtrio da administrao burl-la sempre que quisesse, abolindo a funo; Considerando, portanto, que os princpios de direito, tantas vezes proclamados por este Tribunal, que obrigam o poder pblico a pagar ao funcionrio vitalcio, a quem demite, os vencimentos do cargo, atuam com a mesma procedncia e vigor na hiptese da extino do emprego; num e noutro caso a
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situao jurdica das partes a mesma, donde a conseqncia que a supresso do cargo, quaisquer que sejam os motivos que a determinem, no exonera o Governo da obrigao contrada; Considerando que esta concluso encontra o mais slido apoio assim nos ensinamentos da doutrina como nossa na longa e ininterrupta tradio administrativa e legislativa, conforme demonstraram os apelantes nas suas razes de fls. 43 e 71, em que, a par da opinio das mais conspcuas autoridades sobre o assunto, enumeram assegurando aos funcionrios pblicos, na hiptese figurada, o estipndio dos seus cargos, no como um ato de mera eqidade, segundo pareceu sentena apelada, mas como o reconhecimento de um direito preexistente, segundo resulta iniludivelmente dos seus termos uma longa srie de atos, entre os quais avultam pela sua importncia e pela preciso e clareza com que proclamam esse direito: a Lei 1.507, de 26 de setembro de 1867, art. 36, 3; os Decretos de 21 e 28 de agosto de 1880, expedidos depois de ouvido o Conselho do Estado; os Decretos do Governo Provisrio 981, de 8 de novembro de 1890, art. 77 e 1.073, de 22 do mesmo ms e ano, art. 196; a Lei 314, de 30 de outubro de 1895, art. 4; e a Lei 756, de 5 de janeiro de 1901, art. 1; pargrafo nico, atos estes aos quais se pode juntar o art. 74 da Constituio, que garante em toda a sua plenitude os cargos inamovveis, o que no significa outra cousa seno que o titular de um cargo vitalcio no pode, em hiptese alguma, ser privado das vantagens desse cargo; Considerando, vista dos princpios expostos, que desde o momento em que um cidado investido em um emprego vitalcio, adquire direito, por toda a sua vida, aos proventos ligados a esse emprego, os quais passam a fazer parte do seu patrimnio jurdico, e, sendo assim, a lei que extingue a funo, sem prover quanto situao do funcionrio, ofende um direito adquirido, uma lei retroativa e como tal incide na proibio do art. 11, 3, da Constituio Federal; Considerando que em tais condies se acha a Lei fluminense 600, de 18 de setembro de 1903, conforme a interpretou o despacho de 5 de maro de 1904, que, apesar do pensamento manifestado pelo legislador de resguardar os direitos dos funcionrios cujos cargos extinguia, mandando desde logo aproveitar um deles em emprego equivalente, nela se fundou para recusar a um dos apelantes os seus vencimentos de membro vitalcio do Tribunal de Contas do Estado; Considerando que improcede a alegao do ru apelado de que, tratandose de uma reforma constitucional, no se lhe pode negar aquele efeito sem se limitar arbitrariamente a soberania do Estado; nos regimes federativos a soberania reside exclusivamente na Unio; os Estados, simples entidades autnomas, obrigados a respeitar em suas leis, quaisquer que elas sejam, os princpios constitucionais da Unio (Constituio, art. 63), no podem, por isso mesmo, na reforma dessas leis, rebelar-se contra as proibies que lhes so feitas na Carta
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Federal, como seja, na hiptese, a do art. 11, 3, que lhes veda expressamente prescrever leis retroativas; Considerando o mais que dos autos consta: Acordam reformar a sentena de fl. 58v. para condenar o ru apelado, nos termos do pedido, a pagar aos autores apelantes os vencimentos de membros do extinto Tribunal de Contas, razo de 9:900$000 anuais, desde a data em que deles foram privados at serem providos em cargos equivalentes, ou at serem regularmente aposentados, juros da mora e custas. Supremo Tribunal Federal, 10 de novembro de 1906 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Herminio do Espirito Santo Ribeiro de Almeida Manoel Murtinho. Votei preliminarmente pela competncia da Justia Federal, por ocorrer na espcie o caso do art. 60, letra d, da Constituio Federal. Joo Pedro. Pelo fundamento de haver a lei estadual resguardado os direitos dos funcionrios cujos cargos extinguiu. A. A. Cardoso de Castro Manoel Espinola Amaro Cavalcanti A. Andr Cavalcanti Guimares Natal Alberto Trres Fui presente, Oliveira Ribeiro.

APELAO CVEL 1.221 Destes autos de apelao cvel, em que apelante o Estado do Maranho e apelados Sousa Machado & Cia. sucessores de Alves Machado & Cia., verifica-se o seguinte: Os apelados, fundados no art. 5 da Lei 1.185, de 11 de junho de 1904, requereram ao Juiz Federal do Maranho um mandado de manuteno contra o apelante, por lhes haver este penhorado mercadorias para pagamento de impostos denominados de consumo, mas que na realidade recaem sobre o comrcio interestadual. Expedido o mandado, veio o apelante com a exceo de fl. 59, em que, ao mesmo tempo em que defende a constitucionalidade daquele imposto, argi de incompetente a Justia da Unio para conhecer da matria, visto ser a citada Lei 1.185 infringente dos arts. 59, 1, letra b, e 62 da Constituio Federal. O Juiz, declarando embora no conhecer da exceo por ser inadmissvel em face do art. 7 desta lei, apreciou-a de meritis, declarando-a improcedente e confirmou o mandado. Da sentena que assim decidiu, apelou em tempo o Estado, insistindo na incompetncia da Justia Federal e na constitucionalidade do imposto. Os apelantes por sua vez alegam: preliminarmente, que o Tribunal no deve conhecer da apelao, por no ser admissvel, nem como recurso da sentena na parte em que rejeitou a exceo, pois em tal caso o nico recurso legal
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o de agravo, nem como recurso da sentena na parte em que confirmou o mandado, porquanto, no tendo o apelante embargado no trduo o primitivo despacho, no pode ser mais ouvido na causa, segundo estatui o art. 10 do Decreto 5.402, de 23 de dezembro de 1904; e, de meritis, que a competncia da Justia Federal na espcie se firma no art. 60, letra a, da Constituio, e, quanto lei maranhense, se de fato ela est de acordo com a Lei federal 1.185, certo, todavia, que o fisco estadual a ilude em sua execuo, como provam os documentos de fls. 19 a 49. Exposta a questo, resolve o Tribunal preliminarmente tomar conhecimento da apelao, por isso que, havendo o Juiz, na mesma sentena que desprezou a exceo de incompetncia, julgado definitivamente a manuteno, lcito era ao Estado apelar da sentena nesta ltima parte. Se certo que o art. 10 do Decreto 5.402 declara que o Estado que deixa de embargar o mandado dentro de trs dias no pode mais ser ouvido, verdade tambm que esta disposio deve ser atendida de harmonia com a disposio correspondente da lei, o art. 8; e esta preceitua apenas que, findo o trduo, os embargos no podero mais ser recebidos, nada contendo, porm, que legitime a concluso de que ao Estado no ser mais permitido defender-se em termo algum do processo, nem mesmo por via de apelao. Seria, com efeito, injustificvel tolher parte que, por qualquer circunstncia, deixou expirar o prazo sem oferecer os seus embargos, o direito de buscar na instncia superior a reparao da injustia que porventura lhe tivesse feito a sentena confirmatria do mandado. E, como o Estado, aproveitando o recurso de que usou, insiste em negar a competncia da Justia Federal por ser inconstitucional a lei que lha concedeu, passa o Tribunal, antes do mais, a examinar essa questo. Afirma o apelante que a Lei 1.185 inconstitucional: a) porque, sempre que se contesta a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio ou das leis federais, a Justia competente para dirimir a controvrsia a Justia local, ex vi do art. 59, 1, letra b, da Constituio, e, sendo assim, no pode uma lei ordinria conferir essa atribuio em caso algum Justia Federal; b) porque a Justia Federal no pode intervir em questes submetidas aos tribunais dos Estados, nem alterar, anular ou suspender as decises ou ordens destes, excetuados os casos expressamente declarados na Constituio, e, pois, estando a questo sujeita j Justia local, no era dado ao Juiz Federal, embora autorizado por aquela lei, intervir no pleito, e por meio de um mandado de manuteno suspender a ao do Juiz do Estado, hiptese que se no acha declarada expressamente em nenhum artigo da Constituio.
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No h dvida que, segundo o art. 59, 1, letra b, da Constituio, a Justia local competente para decidir da validade das leis do Estado, quando contestada perante ela em face da Constituio ou das leis da Unio. este direito um consectrio da autonomia das Justias locais; o que se deduz dos precisos termos da disposio citada e o que o Supremo Tribunal tem assentado em uma longa srie de julgados. Mas incontestvel tambm que este preceito se refere s causas que, desde a origem, por sua natureza e independente da questo constitucional que nelas se agita, so da competncia da Justia dos Estados. Ele no compreende, porm, as causas da alada da Justia da Unio, nas quais, entretanto, possvel tambm surgir a questo da constitucionalidade de uma lei local. Ora, quando tal acontea, tornar-se-, por acaso, s por este fato, incompetente a Justia Federal, at ento competente? Ter, porventura, essa circunstncia a virtude de desaforar o feito? Certamente no; este continua a correr perante o Juiz Federal, a quem desde ento assiste o direito de negar execuo lei local, cuja inconstitucionalidade se argi, como tem o de no cumprir uma lei da Repblica, em condies idnticas. Seria, com efeito, extravagante que a Justia Federal, a quem est confiada a defesa da Constituio contra os atos dos outros poderes nacionais, fosse obrigada a aplicar passivamente as leis dos Estados ainda que as reconhecesse contrrias Constituio, ou a recuar impotente diante delas, quando surgissem como um embarao ao desempenho de sua misso. Este ponto, alis, j foi resolvido no sentido das consideraes expostas pelos Acrdos 948 e 949, de 10 de agosto de 1904. , portanto, fora de dvida que, em uma causa de sua competncia, pode a Justia Federal conhecer da constitucionalidade de uma lei de Estado; no h a nenhuma violao do art. 59, 1, letra b, da Constituio, que pressupe hiptese diversa. Isso mostra que a questo foi mal posta pelo apelante. No se pode provar a inconstitucionalidade da Lei 1.185 com o art. 59 da Constituio, porque este artigo cogita de feitos da competncia da Justia dos Estados, enquanto que as causas de que trata a lei de 1904 so da alada da Justia Federal. O que se tem de investigar se esta lei podia conferir Justia da Unio o conhecimento e julgamento dessas causas. Se podia, a lei perfeitamente constitucional, apesar do art. 59, 1, letra b, da Constituio; se no podia, a
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lei no deve ser aplicada, no porque o citado artigo obste que o juiz federal, em causa de sua competncia, aprecie a constitucionalidade de uma lei de Estado, mas unicamente por uma destas duas razes: ou porque a legislatura ordinria no pode aumentar as funes do Poder Judicirio federal, ou porque, podendo-o, outorgou, todavia, a este o conhecimento de uma causa privativa da Justia local. A questo, com efeito, se biparte assim: 1 Pode o Congresso Nacional conferir ao Poder Judicirio atribuies que no estejam expressas na Constituio? 2 Sero os mandados de manuteno ou proibitrios da lei de 1904, por sua natureza, da competncia da Justia Federal ou da competncia da Justia dos Estados? Quanto ao primeiro ponto, a doutrina corrente entre ns, como no direito americano, que as atribuies privativas e originrias do Supremo Tribunal no podem ser aumentadas nem diminudas; no assim, porm, as atribuies da Justia Federal da primeira instncia, s quais pode a legislatura ordinria acrescentar outras causas, desde que nestas se pleiteie um interesse da Unio. Eis por que o Tribunal aceitou, apesar de no exarada expressamente na Constituio, a competncia atribuda aos juzes secionais, e a ele prprio por via de apelao: 1, nas aes de marcas de fbrica, entendendo que neste caso a Lei 221, art. 12, se limitou a exprimir poderes implcitos no art. 35, 2, e no art. 72, 25, 26 e 27, da Constituio; 2, nos processos de contrabando e moeda falsa, admitindo que neste ponto a citada Lei 221, de 1894, e a 515, de 1898, nada mais fizeram do que traduzir poderes includos nos arts. 7, 1 e 3, e 34, 4 e 5, quanto ao primeiro daqueles crimes, e nos arts. 7, 1, 1; 34, 7 e 8; e 66, quanto ao segundo. O Tribunal legitimou assim o princpio de que ao Poder Legislativo ordinrio lcito aditar s atribuies dos juzes secionais outras atribuies, contanto que estas se compreendam implicitamente nos poderes conferidos Unio pela Carta Constitucional. E nesta ordem de idias foi ao ponto de aceitar a competncia que lhe deu a lei de 24 de setembro de 1893 para julgar, em segunda instncia, os recursos eleitorais, considerando-os matria concernente a direitos polticos e, assim, implcita, seno expressamente compreendida na esfera da jurisdio federal. (Acrdo 24, de 23 de fevereiro de 1897, Jurisprudncia, p. 353.) que existem sempre nas leis institucionais certas atribuies implcitas que so imprescindveis para garantirem a unidade da administrao. Nem era possvel, sem o completo aniquilamento do sistema federativo, delegar s autoridades estaduais a soluo de graves assuntos que entendem com os direitos
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outorgados pela Constituio aos rgos da soberania nacional. (Acrdo de 24 de outubro de 1894.) Tratando-se de ato lesivo Fazenda Nacional, outra jurisdio para dele conhecer no pode ser invocada seno a federal, instituda especialmente para garantia e segurana das prerrogativas dos direitos, poderes e contratos da Unio, nada havendo mais incurial e bsono da organizao federal do que colocar esses direitos sob a dependncia das jurisdies locais e, com tal subverso dos princpios fundamentais do regmen, sobrepor a parte ao todo, dando quela a preponderncia sobre este. (Acrdo 1.850, de 13 de setembro de 1902.) Entra na alada das legislaturas ordinrias definir esses poderes implcitos, e, como conseqncia, confiar a sua salvaguarda ao Poder Judicirio da Unio. Do exposto conclui-se que ao Congresso Nacional lcito conferir aos juzes secionais atribuies que no estejam expressas no art. 60 da Constituio. A nica restrio a esta faculdade que a nova atribuio exista implcita em disposies da Constituio Federal. Preenchida esta condio, tal faculdade perfeitamente legtima, vista do art. 65, 2, em virtude do qual s facultado aos Estados o poder ou o direito que lhes no for negado por clusulas expressas da Constituio, e do art. 34, 33, pelo qual compete ao Congresso Nacional decretar as leis necessrias ao exerccio dos poderes que pertencem Unio. Estabelecidos esses princpios, fcil responder segunda questo acima formulada, a de saber se os mandados criados pela Lei de 1904 em garantia do comrcio interestadual so por sua natureza causas da competncia da Justia local ou da Justia da Unio. Que so e devem ser da alada desta ltima Justia, o que se deduz de modo iniludvel, segundo a hiptese do art. 7, 2, que declara livre o comrcio de cabotagem; do art. 11, que probe aos Estados os impostos de trnsito, e do art. 34, 5, segundo o qual compete privativamente ao Congresso Nacional regular o comrcio dos Estados entre si e com o Distrito Federal. O Estado que tributa a entrada ou a passagem de mercadorias de outros Estados ou estrangeiras em seu territrio viola, sem dvida, estes preceitos constitucionais, como tantas e tantas vezes tem decidido o Supremo Tribunal, e, violando-os, fere direitos e interesses da Unio, embaraando o exerccio de uma funo que somente dela, diminuindo-lhe as rendas pelo retraimento forado da importao, que o imposto estadual afugenta, provocando talvez conflitos interestaduais, gerando a guerra de tarifas entre os Estados, perturbando, portanto, da maneira mais nociva o seu comrcio, etc.
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Por conseguinte, os meios judiciais conducentes a amparar essa prerrogativa e proteger esse interesse da Unio, como sejam os mandados da Lei 1.185, entram naturalmente na esfera de ao da Justia Federal. Ainda quando seja essencial que a nova atribuio esteja implicitamente compreendida em alguma das que o art. 60 enumera, no se poder recusar guarida de que se trata, na letra a desse dispositivo: Compete aos juzes federais processar e julgar as causas em que alguma das partes fundar a ao ou a defesa em disposio da Constituio Federal. A opinio que considera aplicvel este preceito somente quando no existe uma lei ou decreto referente ao objeto da lide deve ser entendida em termos. Se exato que a simples invocao da Carta Constitucional no basta para aforar a causa na Justia da Unio, do contrrio anulada ficaria a jurisdio dos tribunais dos Estados, uma vez que todos os direitos encontram assento prximo ou remoto na Constituio, claro tambm que o mero fato material da existncia de uma lei ordinria ou decreto executivo estatuindo sobre o direito em litgio no pode ter como efeito anular a competncia da Justia Federal em benefcio dos juzes locais. E tal aconteceria se aquele fato fosse por si s bastante para caracterizar a competncia da Justia dos Estados, porquanto o art. 60, letra a, ficaria desde ento sem aplicao possvel, visto que toda causa fundada imediatamente em disposio da Constituio tem precisamente por fim a defesa de um direito ferido por ato legislativo ou executivo da Unio ou dos Estados. mister, pois, entender-se o citado preceito constitucional como se interpreta no direito americano a disposio de que ele cpia, isto , como sendo aplicvel sempre que se trate de causas regidas diretamente pela Constituio, ou que digam respeito aos poderes que ela confere, s garantias que assegura e s proibies que faz, independentemente de qualquer lei especial. Nem outra a inteligncia proclamada pelo Supremo Tribunal nos Acrdos 162, de 30 de setembro de 1896, Jurisprudncia, p. 101; 185, de 3 de abril de 1897, Jurisprudncia, p. 71; 288, de 5 de dezembro de 1898, Jurisprudncia, p. 134; 462, de 30 de janeiro de 1900, Jurisprudncia, p. 187, alm de outros. Ora, no se pode contestar que os mandados da Lei 1.185 constituem uma proteo liberdade do comrcio interestadual garantida pela Constituio, visam tornar efetivos poderes que a Constituio confere Unio e proibies que a Constituio fez aos Estados, poderes que no dependem de leis especiais que lhes regulem o exerccio, proibies que, para se imporem, no precisam que os legisladores ordinrios lhes definam as condies de sua realizao. Alega ainda o apelante que a Lei 1.185, de 1904, infringe o art. 62 da Constituio. Segundo esse artigo, a Justia Federal no pode intervir nas questes submetidas aos tribunais dos Estados, nem alterar ou suspender as decises ou
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ordens destes, excetuados os casos expressamente declarados na Constituio. Estes casos so os de reviso, recurso extraordinrio, habeas corpus e esplio de estrangeiro. (Constituio, art. 59, III; art. 59, 1; letra b; e art. 61.) Basta atentar para os termos do art. 62 e daqueles em que vm exaradas as excees a previstas, para ver que na expresso questes submetidas aos tribunais dos Estados, a Constituio pressupe questes da privativa competncia destes tribunais. O simples fato de ser o pleito intentado perante o juiz local no previne a ao do juiz da Unio, se a causa por sua natureza da competncia da Justia Federal. Do contrrio, apagada de toda estaria a linha divisria das jurisdies e o princpio dominante, seno exclusivo, passaria a ser concorrente levada s suas extremas conseqncias. Assim, o pensamento do art. 62 da Constituio que uma Justia no pode intervir em causas da competncia da outra. Se o faz, o meio de evitar a usurpao a avocatria (Lei 221, art. 29, 3, e art. 79), o conflito de jurisdio ou o de que usou o apelante, isto , a exceo de incompetncia. Proposta esta e levada a questo at ao Supremo Tribunal, se este entender que a Justia Federal incompetente, anular o feito e restabelecer desta sorte o preceito constitucional violado. Se, pelo contrrio, julga competente a Justia da Unio, ento que o art. 62 no foi infringido, no houve invaso da Justia Federal nas atribuies das Justias dos Estados. Ora, que a matria de que se trata entra na alada das Justias da Unio o que j ficou abundantemente demonstrado. De tudo quanto at aqui se expendeu resulta que a lei de 1904, com o outorgar aos juzes federais a faculdade de conceder mandados de manuteno ou proibitrios nas condies que estabeleceu, no transgride nenhum preceito constitucional. O que indispensvel que o mandado se contenha dentro dos limites assinados pela lei; que haja uma lei do Estado tributando o comrcio interestadual, martimo, terrestre ou fluvial (salvo o imposto de exportao e o de que trata a Constituio, art. 9, 3, 4) e o dono das mercadorias tributadas esteja sendo turbado ou ameaado de turbao na posse das mesmas mercadorias. A primeira condio, entretanto, falhar, se as mercadorias j constiturem objeto do comrcio interno do Estado e se acharem assim incorporadas ao acervo de suas prprias riquezas e se, alm disso, os impostos incidirem com inteira igualdade nos produtos similares do Estado, ou, no havendo produtos similares, se atingirem s mercadorias quando j vendidas por grosso pelo importador ou expostas ao consumo a retalho. Entende-se que a mercadoria no constitui objeto do comrcio interno do Estado e no se acha assim incorporada ao acervo de suas prprias riquezas,
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se e enquanto se conserva no navio ou veculo que a importou ou transporta, ou permanece nas mos do importador nos invlucros originais. Vendida em grosso pelo importador ou a retalho por este ou por outrem, a mercadoria pode ento sofrer a tributao do Estado. Resolvida a questo da constitucionalidade e exposto o pensamento da Lei 1.185, de 1904, passa o Tribunal a examinar o merecimento da causa. A Lei maranhense 348, de 17 de maio de 1904, dispe em sua tabela B: Os gneros constantes desta tabela pagaro as taxas nela mencionadas. Em relao aos que forem de produo do Estado, essas taxas sero cobradas na capital, boca do cofre ou por meio de lanamento ou arbitramento feito sobre as casas comerciais das cidades, vilas, povoaes e outros lugares que os expuserem venda. Em relao aos que forem de outros Estados, essas taxas sero cobradas por meio de lanamento ou arbitramento depois que eles j constituam objeto de comrcio interno do Estado e se achem assim incorporados ao acervo de suas prprias riquezas. No h dvida que, nos termos em que se acha concebida, a lei no infringe nem a Constituio Federal, nem a Lei 1.185; os tributos so os mesmos para os gneros dos outros Estados e para os produtos similares do Maranho, e a lei preceitua que, em relao aos primeiros, as taxas sejam cobradas somente depois que as mercadorias constiturem objeto do comrcio interno do Estado e se acharem assim incorporadas massa de suas riquezas. So justamente as condies em que a lei de 1904, inspirando-se na Constituio, permite a tributao. Mas no assim que a tm entendido e executado, pelo menos no caso dos autos, os agentes do fisco estadual. Tais agentes tomam a mercadoria ainda a bordo, recolhem-na em armazns de propriedade do Estado e a calculam o imposto sobre a mercadoria tal qual importada, em sua quantidade ou peso total, isto , arbitram o imposto antes de se incorporar massa das riquezas locais, e em seguida cobram a importncia total do imposto assim calculado, tenha ou no o importador desfeito assim os invlucros de todos os gneros, tenha-os ou no vendido todos por grosso, estejam ou no sendo todos vendidos a retalho. Ora, manifesto que tal processo transgride o esprito e a letra da lei de 1904. Alega o Estado que os apelados no provaram esse fato. Mas, em primeiro lugar, o apelante no nega a veracidade dele. Depois, os avisos de fls. 19 a 49 confirmam as asseveraes dos apelados: neles vm a discriminao de todos os gneros, com a especificao do envoltrio, peso, qualidade e quantidade, e esta discriminao, coincidindo exatamente com a qualidade, quantidade, peso e invlucros das mercadorias importadas, prova bem que estas no estavam ainda incorporadas ao comrcio interno do Estado, quando foi calculado o imposto.
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Assim que, se a lei maranhense no contrria lei federal de 1904, contrrios a esta so os atos de execuo de que os autos do notcia; pelo que o Supremo Tribunal Federal confirma a sentena que manuteniu os apelados na posse das mercadorias penhoradas e condena o apelante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 24 de outubro de 1906 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Amaro Cavalcanti A. A. Cardoso de Castro Manoel Espinola Manoel Murtinho Herminio do Espirito Santo Andr Cavalcanti Pindahiba de Mattos Ribeiro de Almeida Guimares Natal. Fui presente, Oliveira Ribeiro.

APELAO CVEL 1.284 Vistos e relatados este autos de apelao cvel em que a Unio Federal apela da sentena do Juiz secional do Amazonas que, na ao de fora nova espoliativa contra ela movida por D. Ana Francisca Dinis, imitiu esta na posse da fazenda Flechal e condenou aquela a pagar-lhe os rendimentos e as perdas e danos que se liquidarem na execuo alm das custas: Considerando que, embora no tenha sido ainda demarcada a fazenda S. Marcos, de propriedade da apelante, est provado, todavia, pela justificao de fl. 60, test. de fls. 140 e 154 e vistoria de fl. 34, que o Igarap do Milho geralmente considerado, at pelos representantes da apelante como o limite norte daquele prprio nacional; Considerando estar igualmente provado que a fazenda Flechal, cuja posse se atribui a apelada, demora cerca de trs lguas ao norte daquele igarap, fora, portanto, do territrio da de S. Marcos; Considerando que esta prova corroborada pelas cartas que se encontram na publicao oficial das Memrias apresentadas por parte do Brasil, na questo de limites com a Guiana Inglesa (3 Memria, vol. IV, p. 238, 244 e 266) e pelo mapa geral do Estado do Amazonas impresso oficialmente em 1906, documentos estes todos da lavra do Conde Ermano Stradelli, e no a destri a de fl. 236, feita pelo mesmo Stradelli, porquanto no s esta cpia no foi conferida nos termos do Decreto 3.084, de 5 de novembro de 1898, Parte III, art. 279, mas ainda patente a divergncia que existe entre ela e o mapa de onde proveio o da p. 238 da Memria acima citada; Considerando, porm, que as terras situadas no norte do Igarap do Milho e em que pelo filho da apelada se diz ter sido fundada em 1888 a fazenda Flechal, eram terras devolutas, como repetidas vezes confessa a mesma apelada;
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Considerando que a Unio tem a posse das terras devolutas do seu domnio solo animo, no sendo preciso para conserv-la que nelas esteja presente ininterruptamente por meio dos seus representantes (Acrdo ..., de ... de ... de ...; Ribas, Ac. Proc., p. 13, 14, 153); Considerando que, em tais condies, no podia o filho da apelada ter adquirido em 1888 a posse das terras em que se acha Flechal (Lafaiete, Direito das Cousas, nota 7 ao 10; Ribas, ob. cit. p. 154), salvo se provasse que, chegando ao conhecimento da apelante a notcia dessa ocupao, ela abandonara por medo a sua posse ou, tentando recuper-la, fora violentamente repelida (Lafaiete, ob. cit. 15, n. 1), e esta prova no a fez; Considerando que, se a Constituio cedeu aos Estados as terras devolutas, reservou, contudo, para a Unio as que fossem indispensveis para a defesa das fronteiras, fortificaes, construes militares e estradas de ferro federais (Constituio, art. 64); Considerando que as terras cuja posse se disputa esto situadas na regio da fronteira do Brasil com a Venezuela e a Guiana Inglesa, e, conseqentemente, na posse da apelante, salvo ao Estado do Amazonas o direito de provar at onde pode dispens-los a defesa nacional; Considerando, por outro lado, que, se a fazenda Flechal no faz parte da de S. Marcos, bvio que o gado ali encontrado no est sujeito ao termo de concesso de fl. 240; Considerando que o filho da apelada tinha a posse do dito gado, segundo a prova abundante dos autos, quando a apelante impediu com fora armada a sua pena (sic) e retirada (documento de fl. 190) colocando assim o possuidor na impossibilidade de dispor livremente da cousa possuda; Considerando que a ao de fora nova espoliativa se aplica assim aos bens de raiz como aos mveis (Ord. L. 2, T. 1, 2; Lafaiete, ob. cit. 22, n. 1; Correia Teles, Doutrina das Aes, 85; Ramalho, Praxe, nota b ao 276; Ribas, ob. cit. p. 278): Acordam dar em parte provimento apelao para condenar a apelante to-somente restituio do gado com as perdas e danos que se liquidarem na execuo, ficando-lhe ainda salvo o direito de, provando a verdade da denncia de fl. 244, usar das aes que no caso couberem para reaver a propriedade ou a indenizao desse gado. Custas em proporo. Supremo Tribunal Federal, 7 de dezembro de 1907.

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APELAO CVEL 1.297 O Segundo-Tenente Astrogildo Marques de Figueiredo alega que foi promovido a esse posto em 3 de novembro de 1894, ao tempo em que vigorava o Decreto 1.351, de 7 de fevereiro de 1891, segundo o qual (art. 5, pargrafo nico) ,enquanto existissem alferes de infantaria ou cavalaria sem o respectivo curso, as vagas de tenente seriam preenchidas por antiguidade, 2/3 por esses subalternos e 1/3 pelos que tivessem o curso; que a Lei 1.348, de 12 de julho de 1905, modificou essa proporo, estabelecendo que as promoes passariam a ser metade por antiguidade absoluta e metade por estudos, que por efeito desta lei j houve seis promoes por estudos e apenas quatro por antiguidade; que, sendo o quinto, ao tempo em que se promulgou a Lei 1.348, teria sido promovido, se esta no houvesse revogado o Decreto 1.351, que, portanto, esta lei feriu com (sic) seu direito adquirido, isto , o direito de ser promovido segundo a lei vigente ao tempo em que fora promovido a alferes. Pede, vista do exposto, que a Unio seja condenada a pagar-lhe a etapa e a gratificao de primeiro-tenente, desde a data em que pelo Decreto 1.351 lhe cabia a promoo, at ser efetivamente promovido. Adapto ao presente caso razes de que j me servi em outra ocasio (ACi 1.069). O oficial s tem direito promoo depois que se abre a vaga. Enquanto esta se no abrir, ele tem apenas a esperana de que ela se verifique, para que lhe advenha ento o direito de preench-la. Ora, ao tempo em que se publicou a Lei 1.348, no se dera ainda a vaga que o apelado disputa. Logo, no tinha ele ainda direito adquirido a essa vaga, e a lei, portanto, era livre de regular as condies do seu preenchimento. Para que se tenha direito a uma cousa, parece que a primeira condio que esta cousa exista. Enquanto isso no ocorrer, ter-se- quando muito uma expectativa.
H direito adquirido (ensina Teodoriadas, ssai sur la non rtroactivit des lois, p. 52 a 53) quando as condies essenciais sua existncia esto todas realizadas. Entendemos por condies essenciais as que so determinadas por lei e sem as quais o direito no pode existir. H simples expectativa ou fraca esperana de direito sempre que todas ou alguma das condies essenciais existncia do direito ainda se no tenham realizado e seja preciso esperar o advento de acontecimentos posteriores para v-la desenvolver-se e converter-se em verdadeiro direito. A diferena entre o direito adquirido e a expectativa est, portanto, em que o primeiro tira a sua existncia de fatos passados e definitivos, enquanto que a segunda precisa do futuro para completar e converter-se em direito.

Ora, trs so as condies determinadas pela lei, essenciais ao direito de ser primeiro-tenente: 1, a qualidade de segundo-tenente; 2, ocupar o nmero 1; 3, a vaga. Dessas condies, apenas a primeira se havia realizado para o apelado; quando se promulgou a Lei 1.348. Onde, pois, o seu direito adquirido?
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Admite-se, verdade, um direito adquirido dependente dum fato futuro. Mas mister que este fato valha por um termo, isto , faz-se necessrio, como diz Gabba (Teoria della Retroattivit, vol. 1, p. 288): 1, que o fato futuro seja por sua vez infalvel; 2, que no esteja mais no poder daquele contra quem afirmado o direito de impedi-lo; 3, que o direito a adquirir tenha a sua raiz em um direito j adquirido, do qual no seja mais que um desenvolvimento ou a sua transformao. Ora, no caso que se discute, alm da segunda, falha evidentemente a primeira condio, pois o apelado podia reformar-se livre ou compulsoriamente antes de abrir-se a vaga. Aberta a vaga, o alferes nmero 1 tem direito promoo. Mas, antes de abrir-se a vaga, lcito contestar ao Congresso o direito de, por exemplo, reduzir ou mesmo suprimir o quadro dos tenentes dando assim lugar a que o alferes nmero 1 no seja promovido na primeira vaga. A doutrina do apelado chegaria a este resultado. Entretanto fato que se tem praticado entre ns sem reclamaes, e que manifestamente fere um interesse, mas no um direito do oficial que ocupa o nmero 1 da lista. Mas (e eis o principal argumento do apelado) o Decreto 1.351 representa o ttulo dum contrato entre o Governo e o apelado, e este contrato no pode ser rompido por ato exclusivo de uma das partes. a to debatida questo da natureza das relaes jurdicas entre o Estado e os seus funcionrios, relaes que o apelado considera contratuais. A chamada teoria do contrato, fulminada, como bem notam os assistentes, por Bluntschli (Teoria Geral do Estado) e G. Giorgi (Doutrina das Pessoas Jurdicas) ainda no logrou foros de cidade. Nos Estados Unidos ela geralmente repelida (Amaro Cavalcanti, Responsabilidade do Estado, p. 560). Entre ns no pode ela medrar sombra da disposio constitucional que d ao Congresso o direito de criar empregos e fixar-lhes os vencimentos, ato unilateral que se no coaduna com o regmen contratual. Eis por que Joo Barbalho ensina que tm pleno efeito com relao a fatos anteriores as leis que regulam as condies de aptido para os cargos pblicos (Comentrios, p. 42). Se certo que a Constituio garante as patentes, os postos e cargos inamovveis em toda a sua plenitude, verdade tambm que isso se aplica somente s vantagens prprias do emprego exerccio, vencimentos, aposentadoria , mas no s condies de acesso, pois isso implicaria com o poder constitucional do Congresso de estatuir as condies de capacidade especial para o acesso aos cargos pblicos (art. 73) e de suprimir este cargos e estipular-lhe os vencimentos (art. 34, 25). As doutas razes dos assistentes contm trechos que merecem ser aqui reproduzidos, o que farei resumindo. Direito adquirido, diz Amaro Cavalcanti, ob. cit., p. 559, o que existe nunc et semper, diferentemente do direito em expectativa que no existe ainda
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com a devida eficcia, isto , com fora atual obrigatria erga omnes, embora haja fundada razo para se tornar efetivo. , segundo o Projeto do Cdigo Civil, aquele cujo exerccio depende de prazo prefixado ou de condio preestabelecida, no altervel a arbtrio de outrem. Segundo Hue (Direito Civil, vol. 1, 59), toda vantagem cuja conservao ou integridade garantida por uma ao ou uma exceo. Mas uma obrigao dependente de condio suspensiva no exigvel; enquanto esta pende, no h obrigao, h mera esperana (G. Giorgi, Obbligazioni, vol. IV, p. 301 e 304; Lacerda, Obrigaes, 34; T. de Freitas, Consolidao, nota 14 ao art. 420). Ora, quando o Estado promete ao oficial promov-lo desde que seja o mais antigo, a promessa ou a obrigao fica dependente desta condio, e enquanto ela no se realiza, a obrigao do Estado no exigvel: houvera esperana, mas no direito de parte do oficial. o que acontece com o apelado que, segundo confessa, na poca da promulgao da Lei 1.348 no era ainda o mais antigo, ocupava o nmero 5 da escala, no tinha, portanto, direito adquirido ao acesso, donde se conclui em ltima anlise que a citada lei no retroativa. Se o apelado falecesse antes de ser o nmero 1, teriam os seus herdeiros o direito de exigir do Tesouro o 1/2 soldo de primeiro-tenente? Se o Estado suprimisse o posto de primeiro-tenente ou reduzisse o quadro, teria o apelado ao para exigir a sua promoo na poca em que esta lhe tocasse segundo a lei anterior? Certo que no. Onde est, pois, o chamado direito do apelado? O vencimento do oficial e a antiguidade para a reforma interessam pessoa dele, ao seu patrimnio, e so, portanto, da esfera do direito privado; mas a nomeao, o desempenho do posto, as condies de acesso, a antiguidade para a promoo so de direito pblico, porque interessam ordem pblica, inspiramse na necessidade de conciliar os interesses de todos os oficiais evitando preteries, injustias e descontentamentos que fomentam a indisciplina (Ver. G. Giorgi, Persone Giuridiche, 164-6 e 183). O empregado a quem pela lei competia certo acesso (diz Coelho da Rocha, Direito Civil nota A ao 4), se antes de o ter obtido, a lei nova dispe de outra forma, no tem que argi-la de retroativa. E Gabba (Retroattivit, vol. 1, p. 205): As leis concernentes capacidade dos cidados para adquirirem direitos ou exercit-los de certo modo, so retroativas no sentido de se aplicarem imediatamente s pessoas e cousas existentes. Este princpio sofre uma nica exceo: O grau de capacidade pessoal uma vez adquirido nos termos da lei no pode ser tirado por uma lei posterior. O direito que pode ter um oficial ao posto superior (diz Perriquet, Contrats de lEtat 534), tem por nico fundamento a antiguidade relativa, isto , a qualidade de oficial mais antigo entre os que forem aptos a concorrer a esse posto.
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Segue-se da que o oficial que chega ao nmero 1 adquire direito promoo segundo a lei ento em vigor, de sorte que uma lei nova no poder mais atingi-lo. No isso, porm, o que pretende o apelado. O que este pretende que, uma vez nomeado o alferes, as condies de acesso ento existentes no possam mais ser alteradas at que ele chegue a marechal, , em suma, paralisar a ao do Estado no tocante fora armada, isto , no que diz respeito segurana interna e externa da Repblica. Levado s suas legtimas conseqncias, este princpio significa que o simples ato de verificar praa no Exrcito suspende desde logo a Constituio da Repblica, na parte em que confere ao Congresso Nacional a atribuio de legislar sobre a organizao da fora armada (art. 34, 17), de suprimir empregos pblicos (25) e de estatuir as condies de capacidade especial para o acesso s funes militares (art. 73); e como todos os dias h cidados que assentam praa no Exrcito, segue-se que a suspenso desses preceitos constitucionais indefinida, vale por uma derrogao ou antes por um novo processo de reforma constitucional, no previsto no art. 90. Se a princpio no se atribui tamanho vigor, ento teremos: hoje o Congresso estabelece certas condies de acesso: estas no se aplicaro aos oficiais existentes. Amanh o interesse pblico exige que se modifique essa lei: j esta lei no atingir aos oficiais protegidos pelas duas leis anteriores, e assim por diante. Ao cabo de algum tempo, teremos vrias fornadas de direitos adquiridos, e o poder pblico se ver a braos com um cipoal to emaranhado de direitos tais, que paralisar completamente a sua ao. Imagine-se agora que isso se estende a todas as reparties pblicas, e digam-me se possvel assim a existncia do Estado. Eis a o que o tal contrato de direito pblico. Que o apelado no tem direito adquirido, acabamos de ver. Mas ele no tem nem simples expectativa. O Decreto 1.351 disps no art. 5: O preenchimento das vagas de tenente ou primeiro-tenente e o do posto de capito nas armas combatentes ser feito por ordem de antiguidade, sendo condio imprescindvel para o acesso ao curso de arma. Eis a, a partir de 1891 s podia ser promovido ao segundo e terceiro postos quem tivesse o curso de arma. Mas, como a esse tempo existissem alferes e tenentes sem curso, a lei, por eqidade, acrescentou este pargrafo nico: Enquanto existirem nas armas de infantaria e cavalaria alferes e tenentes sem o respectivo curso, o preenchimento de 2/3 das vagas que se derem daqueles postos continuar a ser feito por antiguidade e o outro tero pelos subalternos que tiveram o competente curso de arma. Ora, v o Tribunal que isso uma disposio transitria, s aplicvel aos alferes e tenentes ento existentes, isto , existentes na data do Decreto 1.351, que de 7 de fevereiro de 1891.
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Mas o apelado s veio a ser alferes mais de trs anos depois, a 3 de novembro de 1894. Logo, no lhe aplicvel o pargrafo nico do art. 5 do cit. Decreto 1.351. O apelado j foi nomeado alferes com infrao da lei (art. 4 do citado decreto), pois nem era alferes aluno, nem tinha o curso de arma; quer agora que, ainda contra a lei, se lhe creia uma situao toda excepcional. No lhe sendo aplicvel o pargrafo nico do art. 5 do Decreto 1.351, ele, no regmen deste decreto no poderia jamais ser promovido sem ter o curso de arma, nos termos do mesmo artigo, princ. Veio a Lei 1.348, de 1905, e tornou possvel o que no era, isto , permitiu que o apelado pudesse ser promovido sem curso, concorrendo na vantajosa proporo de 50% com os alferes que tivessem o curso. E o apelado ainda se queixa e quer que esta lei lhe no seja aplicvel. Se tal decidisse o Tribunal, como bem notam os assistentes, o apelado ficaria em piores condies, pois, sem curso, no poderia nunca mais ser promovido. O meu voto : admito os assistentes, que so admissveis em qualquer estado da causa (e aqui no so apelantes nem assistidos como no caso citado ex adverso), reformo a sentena e julgo improcedente a ao. 9 de novembro de 1907. Improcedente, contra Murtinho e Amaro em 4 de julho de 1908.

AGRAVO 1.328 Cabe agravo do despacho que admite, em ao executiva, embargo de terceiro senhor e possuidor. No constitui ttulo hbil e legtimo, nos termos do art. 307 do Decreto 848, de 1890, o documento que no foi escrito pelo prprio punho do vendedor, no est assinado por duas testemunhas e foi averbado no Registro Especial de Ttulos com infrao do disposto no art. 78 do Decreto 4.775, de 1903. Embargos de terceiro senhor e possuidor no devem ser recebidos quando notoriamente nulo o ttulo em que se fundam. Vistos e relatados este autos de agravo, vindos da Seo do Rio de Janeiro, nos quais Alberto Santos & Cia. agravam do despacho do Juiz secional que, na ao executiva em que contendem com Francisco Ferreira Leal, admitiu os embargos de fl. 13, de terceiro senhor e possuidor, opostos por Jlio Martins Coelho; e:
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Considerando que o caso de agravo, nos expressos termos do art. 34, VI, letra k, da Lei 221, de 1894; Considerando que o documento de fl. 14 no constitui ttulo hbil e legtimo (Decreto 848, de 1890, art. 307) capaz de transferir a posse e o domnio da cousa, pois a ele faltam manifestamente requisitos que a lei exige como condio indispensvel para que possa valer contra terceiros; Considerando, com efeito, que o mencionado documento no foi escrito pelo prprio punho do vendedor, nem est firmado por duas testemunhas, como prescreve o Decreto 79, de 23 de agosto de 1892, art. 2, e a sua averbao no Registro Especial de Ttulos se fez contra o terminantemente estatudo no art. 78 do Decreto 4.775, de 16 de fevereiro de 1906; Considerando que embargos de terceiro senhor e possuidor no devem ser recebidos quando o ttulo em que se fundam notoriamente nulo (Ramalho, Praxe Brasileira, 405; Teixeira de Freitas, nota 888 s Primeiras Linhas de Pereira e Sousa); Acordam dar provimento ao agravo para mandar, como mandam, que o Juiz a quo, reformando o seu despacho, rejeite in limine os embargos. Custas pelo agravado. Supremo Tribunal Federal, 26 de novembro de 1910 Ribeiro de Almeida, P. I. Epitacio Pessa, Relator Amaro Cavalcanti Manoel Espinola Oliveira Ribeiro Leoni Ramos Godofredo Cunha Andr Cavalcanti Canuto Saraiva Pedro Lessa.

APELAO CVEL 1.346 O Governo Provisrio podia declarar vitalcio um serventurio de justia; no assim os seus ministros. O escrivo vitalcio, designado para uma serventia temporria, por ter sido suprimido o seu cartrio, no comunica a essa serventia o predicamento da vitaliciedade. Restabelecido o cartrio, vlido o ato do Governo que, mesmo sem requerimento do escrivo, manda que este volte s suas primitivas funes. O art. 328 do Decreto 9.420, de 1885, no se aplica somente ao caso do escrivo que fica em disponibilidade, mas tambm ao daquele que exerce uma funo temporria.
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Destes autos de apelao cvel procedentes do Juzo da 1 Vara deste distrito e em que so partes, de um lado, como rus apelantes, a Unio Federal e o Dr. Tobias Nunes Machado, e do outro, como autor apelado, Jos Senna de Oliveira Jnior, verifica-se o seguinte: Por decreto de 26 de novembro de 1890, o Governo Provisrio fez ao apelado merc da serventia vitalcia do ofcio de escrivo da Provedoria, desta Capital. Como, porm, o Decreto 1.030, expedido poucos dias antes, houvesse extinguido este ofcio, o Ministro da Justia, por apostila daquela mesma data, designou o apelado para o de escrivo do Juzo dos Feitos da Fazenda Municipal, criado pelo mencionado decreto. Tomou o apelado posse do primeiro deste ofcios a 5 de dezembro de 1890 e o exerceu at maro de 1891, tempo em que, entrando em execuo o Decreto 1.030, por fora do disposto no art. 3 do Decreto 1.127, de 6 de dezembro de 1890, assumiu o exerccio do lugar de escrivo dos feitos municipais. Nesse lugar conservou-se at que, havendo a Lei 1.338, de 9 de janeiro de 1905, restabelecido os dois cartrios da Provedoria (pois os ofcios eram dois Decretos 136, de 10 de janeiro de 1890) o Ministro da Justia, por ato de 27 do mesmo ms e ano, declarou que ele continuaria na serventia vitalcia do 1 ofcio, em virtude do art. 328 do Decreto 9.420, de 28 de abril de 1885, que aquela lei, art. 8, VII, mandou observar no provimento dos ofcios da justia. Contra esse ato do Ministro da Justia reclamou o apelado perante o Juiz da 1 Vara por meio de uma ao sumria especial do art. 13 da Lei 221, de 1894, alegando: a) que a sua primeira nomeao de escrivo vitalcio da Provedoria, se bem que feita sem concurso, fora um ato perfeitamente vlido, desde que emanara do Governo Provisrio, que podia fazer a lei e, conseguintemente, podia dispensar nela; b) que, extinto aquele ofcio, nem por isso se lhe extinguira o direito de vitaliciedade, o qual acompanhara como um atributo funcional at ao cargo de escrivo dos feitos da Fazenda Municipal; c) que, sendo desta sorte serventurio vitalcio, no mais daquele, mas deste ofcio, no podia o Ministro da Justia remov-lo para outro, por ser isso expressamente vedado pelo art. 302 do Decreto 9.420, de 1885; e d) que o art. 328 deste decreto, invocado em apoio do ato do Ministro absolutamente no o legitima, uma vez que nenhuma das condies previstas nesse dispositivo ocorre na espcie, porquanto: 1, o ofcio da Provedoria, restabelecido pela Lei 1.338, no o mesmo que o Decreto 1.038 extinguira; h entre um e outro diferena fundamental na competncia e atribuies; 2, o apelado no requereu a sua reverso ao cartrio restabelecido; 3, o ttulo que ora o investe no 1 ofcio da Provedoria no o mesmo que lhe passou em 1890 o Governo Provisrio, visto como este lhe fez merc vitalcia de um ofcio sem designao de ordem. Acresce a tudo isso que o art. 323 do Decreto 9.420 s tem aplicao quando o ofcio da justia suprimido e o serventurio respectivo fica em disponibilidade, mas no quando este aproveitado em outro
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ofcio de igual natureza, como no caso em questo. Com essas razes pediu o apelado se declarasse nulo o ato do Ministro da Justia de 27 de janeiro de 1905, para o efeito de voltar ele ao exerccio de escrivo dos feitos da Fazenda Municipal, ocupado pelo apelante Dr. Tobias Nunes Machado. O Juiz da primeira instncia, aceitando as razes expostas, julgou procedente a ao, mas apenas para reconhecer ao autor direito de haver todos os proventos do cartrio, enquanto lhe no fosse este restitudo. Desta sentena apelaram em tempo o Dr. Tobias Nunes Machado e a Unio Federal. O que tudo visto e bem examinado: Considerando que, por mais estranho que parea o ato do Governo Provisrio de 26 de novembro de 1890, fazendo a um cidado, que no preenchera as condies da lei em vigor, merc vitalcia de um ofcio cuja extino, j decretada, se tinha de tornar efetiva em alguns meses depois, esse ato tem valor e eficcia jurdica, vista dos poderes extraordinrios que em suas mos concentrava aquele Governo, e, sendo assim, fora de dvida que o referido decreto investiu legitimamente o apelado na serventia vitalcia daquele ofcio; Considerando, porm, que o mesmo efeito no se pode atribuir ao ato do Ministro da Justia, do mesmo dia 26 de novembro de 1890, designando o apelado para servir no Juzo dos Feitos da Fazenda Municipal: 1, porque este ato no tinha objeto, visto que o cartrio dos feitos municipais, embora criado pelo Decreto 1.030, de 14 daquele ms, s comearia a existir realmente quando mais tarde esse decreto entrasse em execuo, o que veio a ocorrer em maro de 1891; 2, porque, ainda quando fosse possvel considerar-se em vigor, to-somente para este efeito, o Decreto 1.030, a designao do apelado no podia ser feita pelo Ministro da Justia, pois o citado decreto reservara esta competncia privativamente para o presidente da Corte de Apelao (arts. 27 e 213); 3, porque o Ministro da Justia no tinha os mesmos poderes do Governo Provisrio e, conseguintemente, faltava-lhe autoridade para conceder o privilgio de vitaliciedade, em um ofcio de justia, a quem no satisfizera as condies estabelecidas na lei para o provimento respectivo com aquele carter; o prprio apelado reconhece que a vitaliciedade no pode jamais ser conferida por simples ato do Ministro, mas s por um decreto do chefe do Executivo; 4, porque, ainda que fosse lcito ao Ministro da Justia dispensar as condies do Decreto 9.420, no violaria ele o Decreto 1.030, ato do prprio Governo Provisrio, por ele mesmo referendado, considerando vitalcia uma serventia que este decreto declarara temporria, como todas as mais que criara (art. 29); Considerando, portanto, que o apelado no era, como se inculca, escrivo vitalcio dos feitos da Fazenda Municipal. A vitaliciedade uma derrogao do direito comum, por isso mesmo somente so vitalcios os cargos a que a lei
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expressamente confere esse privilgio. Ora, nenhuma lei declarou vitalcia a funo de escrivo dos feitos municipais; pelo contrrio, a lei que criou essa funo recusou-lhe expressamente tal qualidade. Logo, no podia o apelado tornar-se vitalcio neste ofcio, embora o fosse em outro; isto , no podia se investir, na serventia dos feitos municipais, de um predicamento que ele no possua, nem trazer para ela um atributo que a lei positivamente lhe recusava. Tanto isso verdade que, se a designao houvesse sido feita, depois de entrar em vigor o Decreto 1.030, pelo presidente da Corte de Apelao, o apelado seria demissvel de escrivo dos feitos, nos termos do art. 29 do citado decreto; pois sua qualidade de serventurio vitalcio da Provedoria no atribui a lei outro direito que no o de ficar adido a algum juzo com vencimentos correspondentes lotao do seu ofcio (art. 211, letra b). Se assim seria com a designao feita pela autoridade competente e em tempo oportuno, com maioria de razo deve s-lo na hiptese dos autos, em que faltam ambas estas condies; Considerando, assim, que o ato do Ministro da Justia de 27 de janeiro de 1905, declarando que o apelado continuaria na serventia do 1 ofcio da Provedoria, no foi propriamente uma remoo, proibida pelo art. 302 do Decreto 9.420, mas a simples observncia do art. 328 do mesmo decreto; Considerando, com efeito, que neste dispositivo se enquadra perfeitamente a espcie dos autos a do restabelecimento por lei de um ofcio de justia que por lei fora suprimido e, se assim no fosse, se tal dispositivo, como pretende o apelado, lhe no fosse aplicvel, mais precria ainda seria a sua situao, pois ento o Governo teria a faculdade de priv-lo do cartrio dos feitos, sem lhe dar o da Provedoria; Considerando que as condies estabelecidas no art. 328 para a volta do serventurio ao seu antigo cartrio, se realizam todas no caso ocorrente; portanto, Considerando que o ofcio restabelecido pela Lei 1.338, de 1905, o mesmo que o Decreto 1.030 suprimira; se certo que nele no se compreende o servio de capelas, verdade tambm, no s que tal alterao caso previsto no mesmo Decreto 9.420, art. 16, mas ainda que j fora feita ao tempo em que o apelado foi nomeado, como se v de seu ttulo (fl. 6 A) e era uma conseqncia do Decreto 119 A, de 7 de janeiro de 1890, que separou a Igreja do Estado. Tivesse o apelado permanecido no cartrio da Provedoria at hoje, e nem por isso, as suas funes se teriam acrescido com aquele servio; Considerando que o requerimento de que fala o art. 328 do decreto de 1885 uma garantia do direito de vitaliciedade do serventurio, cujo cartrio foi restabelecido, e uma defesa contra o arbtrio do Governo; por isso mesmo, se o Governo vem ao encontro do serventurio e, antes de qualquer solicitao, o faz voltar ao seu ofcio, nenhuma leso, evidentemente, lhe causa; ou o escrivo no
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quer mais exercer o ofcio e a designao fica sem objeto, ou quer, e neste caso, o ato espontneo do Governo no teve efeito diferente daquele que produziria um ato provocado pelo requerimento do interessado; Considerando que o ttulo de investidura do apelado em o novo cartrio da Provedoria o mesmo que lhe foi expedido em 1890; o ato de 27 de janeiro de 1905 meramente declaratrio; e que o apelado fora escrivo do primeiro ofcio, tal como reza este ato, prova o documento de fl. 90, do qual se v que o segundo ofcio, criado pelo Decreto 136, de 10 de janeiro de 1890, estava, desde esta data, ocupado por outro cidado, quando o apelado foi nomeado em 26 de novembro de 1890, e, sendo assim, no ocorria a hiptese do direito de opo, tambm invocado pelo apelado; Considerando que nenhum motivo h para se restringir o dispositivo do citado art. 328 ao caso nico do serventurio que, suprimido o ofcio, fica em disponibilidade; o fato de estar o serventurio por designao e sem carter vitalcio exercendo um outro ofcio no tira ao preceito legal a sua razo de ser; o contrrio seria negar ao predicamento da vitaliciedade o alcance que o direito lhe reconhece e este Tribunal mais de uma vez tem proclamado; Considerando os fundamentos expostos e o mais dos autos: Acordam reformar a sentena recorrida para declarar improcedente a ao e condenam o apelado nas custas. Supremo Tribunal Federal, 23 de dezembro de 1907 Pindahiba de Mattos, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Guimares Natal Amaro Cavalcanti Pedro Lessa Manoel Espinola A. A. Cardoso de Castro Manoel Murtinho Joo Pedro Herminio do Espirito Santo Fui presente, Oliveira Ribeiro.

EMBARGOS NA APELAO CVEL 1.346 Em data de 23 de dezembro de 1907, o Tribunal proferiu o seguinte acrdo (fl. 120v.). Este acrdo foi embargado pelo apelado nos seguintes termos fl. 130. O Dr. Tobias N. Machado impugnou os embargos alegando que toda a matria deles j havia sido apreciada e refutada pelo acrdo, e para mostr-la transcreveu ao lado dos artigos dos embargos os considerandos correspondentes do acrdo, fl. 135. A Fazenda Nacional, a outra parte embargada, opinou pela confirmao da sentena do Tribunal, fl. 138v.
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Sustentados os embargos (fl. 140), foi ouvido o Sr. M. Procurador-Geral, que assim falou, fl. 154. Desprezo os embargos. Toda a argumentao do embargante se apia numa base falsa a de que, designado para o cargo temporrio de escrivo dos feitos da Fazenda Nacional, ele levava para essa funo a vitaliciedade do cargo extinto da provedoria. Aceito este ponto, no h dvida, a ao seria procedente, o Ministro no podia t-lo removido, sem requerimento, para um outro cartrio. Mas, provada a improcedncia do argumento, escusado apreciar as conseqncias que dele deduz o embargante no correr dos seus embargos: a improcedncia da ao impe-se por si mesma. O Decreto 1.030, de 20 novembro de 1890, extinguiu os ofcios da provedoria e criou, com o carter de temporariedade, o dos feitos da Fazenda Nacional, dispondo no art. 27 que o respectivo serventurio seria nomeado pelo Presidente da Corte de Apelao, sobre proposta do respectivo Juiz (a ler). No obstante isso, porm, o Governo Provisrio, seis dias depois da publicao daquele decreto, fez merc vitalcia do ofcio extinto da provedoria ao embargante e, como este ofcio fora suprimido como vimos, na mesma data o Ministro da Justia designou o embargante para o cartrio dos feitos municipais, que devia ser estabelecido quatro meses depois. Ora, o ato do Ministro era um ato exorbitante, porque, pelo prprio decreto ou lei que ele referendara, a nomeao do escrivo dos feitos, como a dos demais era privativa do presidente da Corte de Apelao. A isso objeta o embargante que o Ministro ou o Governo fora autorizado a fazer a primeira organizao nos termos do art. 206 (a ler). Mas essa primeira organizao evidentemente s podia compreender os atos da alada do Governo; os outros continuariam dependentes das autoridades declaradas competentes por essa mesma lei, a que se procurava dar execuo. O natural seria o Governo nomear os juzes pretores, membros do Tribunal Civil e Criminal, membros da Corte de Apelao e deixar que o Presidente desta Corte nomeasse os serventurios de justia, ao se instalarem os tribunais nos termos dos arts. 223 e 224. Admitamos, entretanto, que o Ministro pudesse fazer a designao do embargante para o novo cartrio. Podia faz-lo com o carter de vitalcio? No, porque este carter lhe era recusado expressamente pela lei em virtude da qual ele fazia a designao. Se a lei declarava temporria essa funo, como que o Ministro podia, em virtude dessa mesma lei, dar o carter de vitalcio ao funcionrio respectivo?
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Responde o embargante: a vitaliciedade no dimana do ato do Ministro, mas da prpria lei, que ressalvou a vitaliciedade dos serventurios de ofcio extintos. Mas ressalvou em que termos? Mandando que eles ocupassem vitaliciamente os cargos para que fossem nomeados e que ela prpria declarava temporrios? No, nos termos do art. 211 e 213, 2 parte (a ler). Assim, nomeado o embargante para o ofcio da fazenda, ele seria a mantido enquanto bem servisse (art. 29); se fosse dispensado, ficaria adido com vencimentos correspondentes lotao do seu ofcio. No aproveitado, ficaria logo adido nas mesmas condies. Foi este e s este o direito que lhe garantiu a lei, e era, alis, o nico que lhe podia garantir. Provado que o embargante no levou para o cartrio dos feitos municipais a vitaliciedade de que gozava no da provedoria, rui por terra toda a sua argumentao. Alis, essa prova j havia sido feita no acrdo embargado, como no acrdo embargado j se tomara em considerao todos os demais pontos dos embargos, conforme bem assinalou o embargado Dr. Nunes Machado. O meu voto, pois, , como j disse, desprezar os Embargos 1.346. Vistos e relatados os embargos opostos fl. 130 pelo apelado ao acrdo de fl. 120v. O Supremo Tribunal Federal, tendo em vista que as razes em que se fundam os embargos j foram apreciadas e refutadas no julgamento da apelao, resolve desprez-los e condena o embargante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 13 de junho de 1910.

APELAO CVEL 1.349 Os oficiais do Exrcito eleitos membros das Cmaras Municipais s tm direito ao soldo da patente. Verifica-se destes autos de apelao cvel vindos da Seo da Paraba, e em que apelante a Unio Federal e apelado o Segundo-tenente de infantaria do exrcito Manuel da Gama Cabral: Que o apelado foi eleito a 31 de dezembro de 1904 membro do Conselho Municipal da capital daquele Estado, sendo, por este motivo, declarado em disponibilidade pelo Aviso do Ministrio da Guerra 351, de 21 de fevereiro de 1905, e entrou no exerccio do seu mandato em 10 de maro seguinte; Que, mais tarde, ao ter de receber os seus vencimentos, a delegacia fiscal, fundada na circular do mesmo Ministrio de 1 de dezembro de 1903, s quis
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pagar-lhe o soldo da patente, recusando-lhe a etapa, a gratificao do exerccio e o quantitativo para criado; Que, vista disso, o apelado props contra a apelante esta ao ordinria, em que alegando que, em face do art. 55, das instrues, de 1 de novembro de 1890, ampliado a todos os oficiais do quadro efetivo pela Lei 26, de 30 de dezembro de 1891, art. 7, tem direito tambm quelas outras parcelas do vencimento militar pede-se declare nula a dita circular e, em conseqncia, se lhe mande pagar o que, por causa dela, tem deixado de receber; Que julgada procedente a ao pela sentena de fl. 28, desta apelou em tempo a Unio Federal. O que tudo visto e bem ponderado: Considerando que a disponibilidade de que fala o art. 55 das instrues de 1890 a que resulta de outras causas que no o exerccio de mandato poltico, tanto que a Lei 26, de 1891, apesar de haver estendido aos demais oficiais aquele dispositivo, no julgou que isso fosse bastante para definir a situao e determinar os vencimentos dos oficiais investidos do sobredito mandato, e se sentiu na necessidade de incluir entre os seus preceitos o art. 7, 1, 6, que manda considerar em disponibilidade, com os vencimentos do art. 55 das instrues de 1890, os oficiais que forem membros do Congresso Nacional ou dos estaduais; Considerando, com efeito, que se o legislador entendesse que os oficiais naquelas condies estavam compreendidos no art. 55 das instrues, no teria votado, por escusada, a citada disposio da lei de 1891, desde que a no se consideravam tais oficiais em situao diferente nem se lhes mandava abonar vencimentos diversos dos daquele artigo, e s isso explicaria a disposio especial do art. 7, 1, 6; Considerando, portanto, que o art. 55 das instrues de 1890, em que se apia o apelado, no lhe aplicvel, nem o fato de haver o Ministro da Guerra, no aviso de 21 de fevereiro de 1905, usado, com relao ao apelado, da expresso disponibilidade, pode dar a esta expresso o sentido, alcance e efeito que a lei s lhe atribui em condies que aqui se no verificam; Considerando que a lei que regula a disponibilidade resultante do desempenho de mandato popular a j citada 26, de 1891, mas esta no compreende os membros dos conselhos municipais, refere-se to-somente aos membros do Congresso da Unio e dos Congressos dos Estados; Considerando que o legislador de 1891 conhecia a existncia dos conselhos municipais e facilmente podia prever o fato de para eles serem eleitos oficiais do Exrcito, de onde se conclui que, se deixou de abranger na Lei 26 os oficiais eleitos vereadores, foi intencionalmente que o fez, tendo em vista, sem
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dvida, os graves prejuzos que sofreria o servio militar com o afastamento, desde ento inevitvel, de excessivo nmero de oficiais para as numerosssimas cmaras municipais da Repblica, onde iriam perdendo o hbito da disciplina e o gosto da carreira; E, por outro lado: Considerando que no tm direito etapa os oficiais empregados em servio estranho ao Ministrio da Guerra, como o de vereador municipal (Instrues de 1890, art. 20, 1); Considerando que a gratificao de exerccio inerente comisso respectiva (Instrues, art. 24), e o apelado no est exercendo nenhuma comisso militar; Considerando que, se como exceo regra antecedente, se abona tambm a referida gratificao ao oficial chamado a desempenhar servio gratuito e obrigatrio (Instrues, art. 25) isso no se entende com as funes de membro do Conselho Municipal da Paraba, que o apelado era livre de aceitar ou no; Considerando que ao quantitativo para criado, hoje abolido pela Lei 1.473, de 9 de janeiro de 1906, s tinham direito os oficiais empregados em servio do seu ministrio, no se podendo entender de outro modo, sem absurdo, vista da natureza e fins daquela gratificao, o art. 7, 1, 5, da Lei 26, que, alis, a recusa em termos expressos aos oficiais que se acharem ao servio de governos estaduais, expresso com que o legislador quis designar os oficiais empregados em servios locais, e bastante ampla para compreender na sua generalidade os conselhos municipais, que so corporaes de natureza local e, no limite de suas funes, colaboram no Governo do Estado; Considerando, em face do exposto, que no sendo o art. 55, das instrues de 1890, nem o art. 7, 1, 6, da Lei 26, de 1891, aplicveis ao caso em questo, o qual se rege pelos arts. 5, 20, 1, e 24 daquelas, e art. 7, 1, 5, desta, perfeitamente legal a circular de 1 de dezembro de 1903, contra a qual reclama o apelado e que lhe mandou pagar apenas o soldo da patente: Acordam reformar a sentena de fl. 28, para julgar improcedente a ao, e condenam o apelado nas custas. Supremo Tribunal Federal, 21 de setembro de 1907 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo Amaro Cavalcanti. Vencido. Votei pela confirmao da sentena apelada, que se funda em disposio expressa da lei. O art. 55 das Instrues expedidas pelo Decreto 946 A, de 1 de novembro de 1890, cuja emenda Instrues regulando o abono dos vencimentos militares, dispe: Os oficiais generais em disponibilidade ou considerados disposio do Ministrio da Guerra, percebero, alm do soldo e etapa, um tero da gratificao que competir sua patente quando em exerccio. E a Lei 26, de 30 de outubro de 1891, art. 7, 1: As instrues de 1
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de novembro de 1890, regulando o abono de vencimentos militares, sero observadas com as seguintes alteraes (...), dizendo-se no 3 do citado artigo: So extensivas aos demais oficiais do quadro efetivo as disposies do art. 55 (acima transcrito). Ora, foi precisamente com fundamento nestas disposies que o apelado props a sua ao, visto ter sido declarado em disponibilidade pelo fato de ser eleito para o Conselho Municipal da cidade de Paraba, e, em conseqncia, ter o Ministro da Guerra, por circular, mandado reduzir os seus vencimentos a simples percepo do soldo de sua patente. Pediu anulao da dita circular, como contrria ao art. 55 das citadas instrues, que lei; e, portanto, no podia ser ele suprimido por mero ato do Ministro da Guerra. O caso , pois, de lei expressa; e no sendo lcito distinguir entre disponibilidade e disponibilidade, como se pretende no acrdo, sobretudo para o fim do odiosa amplianda, no h como deixar de julgar procedente a ao do A. apelado. A apelante, alis, no alegou que a disponibilidade do A. apelado fosse declarada fora dos casos previstos em lei. Herminio do Espirito Santo Manoel Murtinho A. A. Cardoso de Castro Ribeiro de Almeida Andr Cavalcanti Pindahiba de Mattos. Vencido pelas mesmas razes do voto do Ministro Amaro Cavalcanti. Manoel Espinola. Vencido pelas mesmas razes. Guimares Natal Fui presente, Oliveira Ribeiro.

AGRAVO 1.367 Admite agravo o despacho que recebe a apelao em um s efeito. Tendo-se mandado receber em um s efeito a apelao de um litisconsorte, no curial admitirem-se os dois efeitos para a apelao do outro. Quando o Procurador da Repblica funciona como assistente nas aes de nulidade da patente de inveno, sempre ao autor, e no ao ru, que assiste. Inteligncia da Lei 3.129, de 14 de outubro de 1882, art. 5, e respectivo Regulamento, arts. 54 e 55. Vistos e relatados este autos, em que o tenente Jlio Gaetner (sic) agrava do despacho do Juiz Federal da 2 Vara deste Distrito, que recebeu em um s efeito a apelao por ele interposta da sentena que julgou procedente a ao de nulidade de patente de inveno movida contra o agravante e Ferreira Souto & Comp. pelos agravados Lameiro Marciano & Cia. e outros: Considerando que o caso de agravo (Lei 221, de 1894, art. 54, VI, g); Considerando que este agravo inteiramente idntico, nas razes em que se funda, ao interposto pelos autores litisconsortes Ferreira Souto & Comp., ao qual o Tribunal negou provimento pelo acrdo unnime de fl. 336v.;
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Considerando que, tendo o Tribunal mandado receber em um s efeito a apelao de um litisconsorte, no seria curial que admitisse os dois efeitos para a apelao do autor; Considerando que o Procurador da Repblica, quando funciona como assistente nas aes de nulidade de patente assiste sempre ao autor, e no ao ru, pois, nos termos da lei (Lei 3.129, de 14 de outubro de 1882, art. 5, e respectivo Regulamento, art. 54) ele deve assistir a quem promove a nulidade da patente, e este o autor; a mesma inteligncia decorre do art. 55 do citado regulamento, quando d ao Procurador competncia para continuar a ao, se o abandono ou qualquer acordo pe termo ao particular; Considerando, portanto, que tendo sido a sentena proferida contra os rus, no tm aplicao espcie as leis invocadas pelo agravante; Considerando que as demais alegaes deste j foram examinadas e refutadas no acrdo de fl. 336v.: O Supremo Tribunal Federal nega provimento ao agravo e condena o agravante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 2 de maio de 1911 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator Amaro Cavalcanti Godofredo Cunha Manoel Murtinho Manoel Espinola Andr Cavalcanti Leoni Ramos Pedro Lessa Guimares Natal Ribeiro de Almeida Muniz Barreto.

APELAO CVEL 1.377 Vistos e relatados estes autos em que a Unio apela da sentena do Juiz Federal da 2 Vara deste distrito que a condenou ou a fazer o registro de quatorze aplices nominativas do emprstimo de 1897 de propriedade do Dr. Joo Vieira de Arajo, que ela se recusara a inscrever na Caixa de Amortizao sob o pretexto de serem falsas as aplices ao portador que em troca recebera, ou a pagar ao mesmo doutor a quantia equivalente ao valor de tais ttulos com os juros respectivos e mais os da mora e custas: Considerando que a prescrio do direito do apelado alegada pela apelante, matria j decidida pelo acrdo de fl. 153; Considerando que a ao de que usou o autor a apropriada hiptese em litgio, desde que se trata precisamente de anular um ato de autoridade administrativa da Unio reputado lesivo do direito de propriedade como implicitamente o reconheceu o mesmo acrdo de fl. 153 mandando que o juiz da primeira instncia julgasse de meritis a ao, cuja validade assim consagrava;
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Considerando que no figura nos autos a mais ligeira prova de serem falsos os ttulos do apelado; Considerando que, desde o momento em que se realize a troca das aplices, a converso se consuma e o credor entra na posse dos direitos decorrentes do novo ttulo, no sendo mais lcito Fazenda Nacional, parte contratante, desfazer esse ato por sua exclusiva autoridade e em detrimento da outra parte; Considerando que o caso das aplices de 1897 no idntico ao das aplices de 1895, como pretende o apelado: estas, segundo confessa a prpria apelante, foram subtradas do Tesouro depois de resgatadas; eram, portanto, ttulos verdadeiros; enquanto que aquelas, no dizer da mesma apelante, foram falsificadas; conseqentemente, se no primeiro caso a Unio tem apenas direito contra os seus empregados que por culpa ou dolo deixaram de inutilizar imediatamente os ttulos resgatados, no se lhe pode recusar no segundo o direito de provar em juzo a argida falsidade e anular a converso por meio de ao competente; Considerando que o fato de haverem sido apreendidas tambm 950 aplices de 1897 subtradas do Tesouro depois de resgatadas no se apia em prova regular, pois como tal no pode ser considerada a notcia constante dos retalhos de jornais colados fl. 209; e quando assim no fosse, seria ainda mister demonstrar para negar Unio, como quer o apelado, o direito de rescindir a converso pelo motivo da falsidade que as 14 aplices sobre que versa a causa esto nas mesmas condies: Acordam confirmar a sentena apelada, corrigindo apenas o valor dos ttulos que de 14:490$000, e no 14:420$000, e condenam a apelante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 28 de dezembro de 1907. Contra Cardoso de Castro. Em embargos, foi este acrdo confirmado unanimemente. 9 de setembro de 1909.

APELAO CVEL 1.394 Em 1894, a antiguidade dos oficiais do Exrcito era regulada pelo Decreto de 31 de maro de 1851, art. 18, que, reproduzindo princpios consagrados na legislao desde dois sculos, mandava contar aquela antiguidade da data da promoo, e, havendo igualdade, sucessivamente da data dos postos anteriores, do tempo de servio, da praa, da idade e, por fim, da sorte. A comisso no posto de alferes uma promoo provisria, s permitida em campanha. As promoes a alferes em campanha podem ser feitas: a) por
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atos de bravura praticados em combate; b) por servios relevantes; c) por deficincia de alferes determinada pelas eventualidades da guerra. Tudo isso expresso na Lei 585, de 6 de setembro de 1850, art. 7, e no Decreto 772, de 31 de maro de 1851, art. 17. S quando a comisso conferida por atos de bravura (e no por servios de guerra; no h esta expresso como, sem dvida por equvoco, diz o apelado; h, sim, comisso por servios relevantes) que a antiguidade se conta do dia da comisso, e no da promoo, isto , do dia posterior, em que a comisso confirmada (Decreto 3.356, de 6 de junho de 1888, art. 1, resoluo de 11 de maio de 1889). Mas, se a comisso dada por falta de oficiais, ou por antiguidade, ou por servios relevantes, o clculo da antiguidade segue a regra geral, isto , conta-se do dia em que a comisso confirmada. Este princpio to rigoroso que oficiais comissionados na campanha do Paraguai por distino em combate no lograram contar a sua antiguidade da data da comisso (resoluo de 28 de setembro de 1889). Relembrados estes preceitos da nossa legislao militar, vejamos os fatos. Durante a Revolta de 1893, foram comissionados em alferes numerosos inferiores. A 3 de novembro de 1894, o Governo confirmou essas comisses, em nmero de 1.753! Na conformidade da legislao que acabo de citar, foram estes oficiais classificados pela data da praa, pois que a da promoo era a mesma, salvo os comissionados por atos de bravura, que contaram a sua antiguidade da data da comisso. Assim classificados, estes oficiais adquiriram direito aos seus nmeros respectivos na escala, com todos os consectrios da decorrentes, inclusive o de serem promovidos ao posto superior logo que atingissem o nmero 1. Pois bem, mais de um ano depois, a 9 de dezembro de 1895, promulga-se a Lei 350 desta data, mandando que estes oficiais, j classificados pela data de promoo de acordo com a legislao bissecular que rege o Exrcito, fossem classificados pela data da comisso. Foi uma balbrdia inominvel: quem era nmero 1 passou a ser o 20, quem era o nmero 50 passou a ser o 1, e assim por diante. Aqui no Tribunal tivemos h algum tempo uma ao na qual, estribado nesta lei, um alferes que era o nmero 663 da arma de infantaria pretendia passar a ocupar o nmero 1! Como era de esperar, surgiram de todos os lados as reclamaes, e essas afinal se corporificaram numa representao dirigida ao Congresso Nacional. Tomando conhecimento desta representao, a Cmara dos Deputados, pelo voto unnime da Comisso de Legislao e Justia, reconheceu que a Lei 350 retroagira com ofensa dos direitos garantidos pela legislao at ento em vigor e, portanto, era manifestamente inconstitucional.
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E em conseqncia cotou a Lei 981, de 1903, restabelecendo a classificao anterior. Contra esta Lei 981, reclamaram ento alguns oficiais, que haviam sido favorecidos pela de nmero 350. Mas o Supremo Tribunal, por Acrdos 952, de 27 de janeiro de 1904 e 2 de maio de 1905, reconheceu, como fizera o Congresso, que a Lei 350 que era inconstitucional; a de nmero 981, pelo contrrio, era uma lei de reparao e de justia. A classificao, portanto, a prevalecer era a da confirmao da comisso (3-11-1894) e no a da prpria comisso (datas anteriores). Ora, qual a conseqncia dessa manifestao dos dois poderes constitucionais da Repblica, o legislativo e o judicirio? Qual o alcance da Lei 981, votada como uma lei de reparao? A conseqncia que os alferes que no foram promovidos a tenentes porque, quando lhes chegou a vez, estavam ilegalmente classificados em nmeros inferiores, devem agora ser promovidos e ir ocupar na lista dos tenentes o lugar que de direito lhes compete. Mas acontece que, durante o tempo da vigncia inconstitucional da Lei 350, tinham sido promovidos a tenentes outros alferes, a quem ela arbitrariamente colocara nos lugares superiores. Que fazer ento? O quadro limitado, no comporta estas duas turmas de tenentes. Que fazer? O Governo declarou agregados os que tinham sido promovidos sem direito, isto , os que haviam sido promovidos por efeito da Lei inconstitucional 350, e incluiu no quadro aqueles a quem a promoo cabia de direito, isto , ex vi da legislao que regula as promoes por antiguidade e da Lei 981, que a manteve. Eis a o fato dos autos. Basta exp-lo para mostrar a correo do ato do Governo e, portanto, a improcedncia da ao, porque o que o autor pretende que ele, que foi um dos alferes promovidos a tenente por efeito da Lei inconstitucional 350, isto , sem ter direito algum, permanea no quadro com todas as vantagens inerentes a esta situao, dele saia o outro oficial a quem ele preteriu, e cuja preterio a Lei 981 veio reparar. Alega o autor, e este o seu principal argumento, que o Governo no tem competncia para declarar inconstitucional uma lei e deixar por isso de observla, nem para ampliar um julgado do Tribunal a indivduos que no foram parte nele. Mas quem considerou inconstitucional a Lei 350 no foi o Governo, foi o Congresso, que, precisamente por esse motivo, revogou-a pela de nmero 981; e, por outro lado, o que o Governo aplicou ao autor no foi o ato do Supremo Tribunal, que ele invocou apenas como um reforo da sua resoluo, mas o ato do Congresso, que no se manifesta in specie, mas, pelo contrrio, com a mais ampla generalidade.
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A promoo do autor tinha sido feita em virtude da Lei 350; veio o Congresso e declarou esta lei inconstitucional e, portanto, nula a promoo, mandando que os acessos fossem dados pela legislao anterior. Que fez o Governo? Executou o ato do Congresso, aplicando-o a todos aqueles a quem ele legitimamente abrangia. Ah! Mas fundou-se no acrdo do Supremo Tribunal. Quid inde? Fundou-se no acrdo do Supremo Tribunal para mostrar que tambm o Poder Judicirio, numa espcie que lhe fora submetida, julgara inconstitucional a lei, como o fazia o Poder Legislativo. Alega ainda o autor que o Governo se esqueceu de dizer por que princpio o comissionava, se por antiguidade, por atos de bravura ou por servios relevantes; que por antiguidade no foi (no diz por que) e, portanto, ou foi por atos de bravura ou por servios relevantes: no primeiro caso, a antiguidade se conta da data do ato de bravura; no segundo da data da comisso; por conseguinte, a Lei 350, que mandou contar a antiguidade dos promovidos em 3 de novembro de 94, como autor, da data da comisso no lhe fez favor algum. Tudo isso est errado. Primeiramente, se o Governo se esqueceu de declarar o motivo da comisso no h razo para excluir in limine um destes princpios, como faz o apelado. Em segundo lugar, quando a comisso por atos de bravura, a antiguidade se conta, no da data do ato, como diz o autor, mas da data da comisso. Em terceiro lugar, quando a comisso por servios relevantes, a antiguidade se conta no da data da comisso, como diz o autor, mas da data da confirmao. Ora, concedendo que o autor no tenha sido comissionado por antiguidade, como tambm no o foi por atos de bravura, pretenso que ele nunca teve, foroso admitir que o foi por servios relevantes. Ora, nas comisses por servios relevantes, a antiguidade se conta no da comisso, mas da confirmao. Logo, tendo a Lei 350 mandado contar a antiguidade do autor, da comisso, e no da confirmao, fez-lhe favor; e como este favor foi declarado inconstitucional pelo Poder Legislativo, claro que no pode subsistir, sobretudo com preterio daqueles a quem o favor de direito competia. No exato que os comissionados depois da guerra do Paraguai tenham contato antiguidade da data da comisso. Ver fl. 16, parecer do Supremo Tribunal Militar em contrrio ao voto do Murtinho no Acrdo 952, de 2 de maio de 1905. Se os alunos alferes contam antiguidade da data em que so despachados, e por disposio especial (sic). H um ponto em que o autor tem razo. quando diz que, se era inconstitucional a lei de que resultou a sua promoo, esta devia ser anulada para todos os efeitos, e no somente para o fim de ficar agregado sem contar antiguidade. verdade. O autor devia voltar sua condio de alferes. Isso que seria lgico,
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mas so tais os privilgios dos militares, que nem sempre a lgica consegue penetrar nos seus domnios. O Governo de 1893 demitiu vrios lentes vitalcios e nomeou indivduos estranhos para regerem as cadeiras. No Governo imediato, os professores espoliados reclamaram ao Poder Judicirio, este deu-lhes ganho de causa; eles volveram s suas cadeiras, e os ocupantes, que tinham sido nomeados com ofensa da Constituio, foram simplesmente dispensados, sem mais direito algum. Isto lgico: um ato inconstitucional no podia conferir direitos. Mas o mesmo Governo de 1893 reformou violentamente o Marechal Almeida Barreto e promoveu para o seu lugar o General de Diviso Bernardo Vasques. No Governo imediato, o Marechal Barreto reclamou ao Poder Judicirio, este deu-lhe ganho de causa; o Marechal tomou o seu posto efetivo; mas o General Bernardo Vasques no voltou sua condio de General de Diviso; no, continuou Marechal, apenas agregado por excedente do quadro; isto , como ele era militar, e no pobre paisano como aqueles professores, um ato inconstitucional podia produzir efeitos para ele. Como quer que seja, porm, se o Governo atual no privou o apelado de todas as vantagens do seu posto, mas somente da antiguidade at ser regularmente promovido, fora de dvida que com isso, longe de lhe fazer agravo, lhe faz favor: podia prejudic-lo na razo de dez e o prejudica apenas na razo de um. No certamente o apelado quem tenha direito a reclamar contra este ato. Depois, preciso esclarecer que o Governo assim procedeu em obedincia lei, que manda que, quando o oficial exceda do quadro, seja agregado sem contar antiguidade at chegar a sua vez. Ser ilgica e, se quiserem, inconveniente esta lei; mas lei. E o autor que nega ao Governo o direito de no cumprir uma lei que o Poder Legislativo e o Judicirio declararam inconstitucional, no h de querer agora conferir-lhe a estupenda faculdade de no cumprir uma lei vigente e que ainda no foi, nem sequer, suspeitada de contrria Constituio. Julgo improcedente a ao. 23 de novembro de 1907. De acordo. Em embargos, reformou-se o acrdo contra Lessa, Natal e Andr. 13 de julho de 1908.

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APELAO CVEL 1.410 Na expresso funcionrio pblico do art. 75 da Constituio compreendem-se os magistrados, os quais, portanto, s podem ser aposentados em caso de invalidez, devendo ter-se por inconstitucional a lei que estabelece a aposentao forada do juiz que atinge uma certa idade. O citado artigo, porm, no abrange os militares. A invalidez relativa s funes especiais dos cargos. A garantia do art. 75 estende-se tambm s magistraturas locais. O funcionrio vitalcio tem direito ao aumento de vencimentos votado pelo Congresso no tempo em que ele esteve afastado do emprego por um ato inconstitucional. A Unio responsvel pelos danos resultantes da administrao da Justia local do Distrito Federal. Vistos e relatados este autos de apelao cvel, vindos do Juzo da Primeira Vara deste Distrito e em que apelante a Unio Federal e apelado o desembargador Guilherme Cordeiro Coelho Sintra. A Lei 1.338, de 9 de janeiro de 1905, que regula a organizao da Justia local do Distrito Federal, autoriza o Presidente da Repblica a aposentar o magistrado desde que atinja a idade de 70 anos (art. 9, 3, letra b). De acordo com esta disposio, o Governo, por decreto de 30 de novembro do mesmo ano, aposentou o apelado no cargo de desembargador da Corte de Apelao, com todos os vencimentos, por contar mais de 30 anos de servio. Para anular este ato, que reputa contrrio ao art. 75 da Constituio, props o apelado, nos termos do art. 13 da Lei 221, de 1894, a presente ao sumria especial, exibindo atestados mdicos de sua validade e pedindo seja a Fazenda Nacional condenada a restituir-lhe o que dos seus vencimentos descontou a ttulo de selo da aposentadoria, a indeniz-lo das perdas e danos que se liquidarem na execuo e, finalmente, a pagar-lhe os vencimentos que atualmente percebem e de futuro venham a perceber os membros da Corte de Apelao. A ao foi julgada procedente pela sentena de fl. 26 da qual apelou em tempo a Unio Federal. E, bem ponderadas as alegaes das partes litigantes e os princpios que regem a espcie dos autos: Considerando que a aposentadoria s pode ser dada aos funcionrios pblicos em caso de invalidez no servio da Nao (Constituio, art. 75);
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Considerando que na expresso funcionrios pblicos se compreendem os magistrados. assim que os chama a Constituio no art. 33, c/c o art. 52, 2, e pode-se dizer, tambm no art. 82, que irrecusavelmente os abrange. assim que os considera o Cdigo Penal quando, tratando das malversaes, abusos e omisses dos funcionrios pblicos, define os crimes dos juzes (art. 207, 1, 2, 4, 5, e 8, 1 e 2; art. 214, 3; art. 216; e art. 235). assim, finalmente, que tem entendido este Tribunal, como se v dos Acrdos 288, de 5 de dezembro de 1898 (Jurisprudncia, p. 134), 177, de 4, e 532, de 16 dezembro de 1899 (Jurisprudncia, p. 165 e 305), e 671, de 17 de junho de 1902 (O Direito, vol. 89, p. 390); Considerando, portanto, que os magistrados s podem ser aposentados quando se invalidarem no servio da Nao, como, alis, foi declarado no Decreto Legislativo 372, de 16 de julho de 1896, ainda hoje em vigor na parte referente aos juzes federais; Considerando que a invalidade um estado de fato, que pode e precisa ser provado por exame direto e pessoal; Considerando que a idade de 70 anos, s por si, constituir quando muito uma presuno, mas no a prova desse fato, e tanto assim que no so raros os casos de juzes septuagenrios que se conservam fsica e intelectualmente aptos para o desempenho de suas funes. Invalidade quer dizer incapacidade, impossibilidade de exercer, como convm, os deveres do cargo. Mas, desde que h, e com relativa freqncia, magistrados de 70 anos que do perfeita conta desses deveres, fora de dvida que essa idade no oferece um critrio seguro para se julgar da validade do juiz. E uma prova disso est na divergncia que se nota entre as prprias leis que regulam a matria, adotando como base da aposentao compulsria ora a idade de 70 anos (Lei 1.338, de 1905), ora a de 75 (Decreto 3.309, de 1886, Lei 221, de 1894). O art. 9, 3, letra b, da Lei 1.338, arvora em princpio absoluto que todo magistrado aos 70 anos est impossibilitado de exercer o seu cargo. Ora, visto que esse princpio no verdadeiro, segundo atestam os fatos; foroso concluir, como j ficou dito, que aquela idade ser a presuno, mas no a certeza da invalidade; Considerando, porm, que dar a aposentadoria s em caso de invalidez no o mesmo que d-la desde que esta se presuma; Considerando que a ltima condio evidentemente mais ampla do que a primeira, o que vale dizer que a que a consagra inconstitucional, porque altera, modifica, alarga incompetentemente o preceito da Constituio, substitui a realidade, que esta pressupe como condio da aposentadoria, pela simples possibilidade, a certeza pela mera presuno, legitimando assim casos de aposentao em circunstncias no previstas pela lei constitucional, e antes por ela excludas;
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Considerando que no poderia estar nas vistas dos autores da Constituio deixar ao legislador ordinrio a faculdade de afastar dos seus cargos os membros do Poder Judicirio simples presuno de invalidade resultante de idade mais ou menos avanada; porquanto, se esta presuno se funda, em grande parte, no arbtrio do Congresso, como atesta a divergncia j assinalada entre as leis que regem o assunto, nada impediria que, para excluir dos tribunais este ou aquele juiz ou para dar neles ingresso a este ou quele cidado, se alterasse em dado momento a lei para fixar uma idade mais baixa, constituindo assim aquela faculdade uma ameaa permanente independncia do Poder Judicirio, e, at certo ponto, vitaliciedade dos juzes; Considerando que no tm aplicao ao caso vertente as decises deste Tribunal julgando no contrria Constituio a reforma compulsria. A primeira regra, para a boa interpretao da lei, tomar as suas palavras no sentido prprio e usual. Ora, nem na linguagem vulgar, nem na linguagem das nossas leis, dos atos do Poder Executivo, dos livros de doutrina ou da jurisprudncia dos tribunais, jamais a palavra aposentadoria se aplicou a militares, no sendo, pois, de presumir que dela, neste sentido inusitado, se servisse o legislador, sobretudo tendo-se em considerao que o autor do art. 75 da Constituio foi um militar, o qual, pelo hbito da linguagem relativa sua classe, poderia incorrer no vcio oposto, isto , estender a palavra reforma a civis, mas nunca, na elaborao de uma lei de tamanha importncia, aplicar sua classe uma expresso que ele, mais do que ningum, sabia inadequada e imprpria; porquanto de militares, o que se diz reforma, em portugus, como nas lnguas que possuem este vocbulo. Do mesmo modo, a qualificao funcionrios pblicos, empregada tambm no dispositivo constitucional, no abrange os militares como corrente em direito administrativo. Tudo isso mostra que no estava no pensamento do legislador constituinte abolir, com o dispositivo do art. 75, a reforma compulsria, j ento adotada em nossa legislao; nem podia ele esquecer que a reforma compulsria requisito indispensvel a uma boa organizao militar e de uma boa organizao militar que em grande parte depende a segurana e a independncia da ptria. Sem valor a objeo de que tambm aos professores no se aplica comumente o termo aposentadoria; porquanto no s os professores so funcionrios pblicos, na acepo peculiar da expresso, como ainda incontestvel que, o modo comum de falar, no faz entre aposentadoria e jubilao uma diferena to marcada quanto entre reforma e aposentadoria: dizse, com efeito, sem chocante impropriedade, que um lente foi aposentado, mas no se diz que foi aposentado um coronel ou que um escriturrio do Tesouro se reformou; Considerando que, se a compulsria dos magistrados , como se diz, to ou mais conveniente que a dos militares, razo ser isso para que uma assemblia constituinte derrogue o art. 75 da Constituio e dele expressamente
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exclua os juzes, mas no para que um tribunal, adstrito lei como ela , e no como devia ser, subtraia ao seu dispositivo indivduos ou classes que ela manifestamente abrange; Considerando que, se da maior inconvenincia para a administrao da justia manter em exerccio juzes abatidos, seno inutilizados, fsica ou intelectualmente, o remdio para esse mal no arredar dos tribunais, de envolta com tais juzes, magistrados ainda perfeitamente vlidos, e sim mandar submeter inspeo de sade, sem desfalecimentos nem condescendncias, todos quantos, maiores ou no de 70 anos, se mostrarem incapazes do servio, como, alis, est previsto e determinado na prpria Lei 1.338, art. 9, III, letra a, e privar do exerccio do cargo realmente invlidos, conciliando-se assim com o pensamento da Constituio os interesses da justia. E tanto mais eficaz ser esta providncia quanto se dever ter em vista que a invalidez de que fala a Constituio no a incapacidade absoluta, que inconcilivel com a vida, nem mesmo a incapacidade para os cargos pblicos em geral, mas a invalidade relativa s funes especiais do emprego; Considerando que o art. 6 das disposies transitrias da Constituio, com o qual tambm se argumenta, no pode ser invocado em defesa da medida consagrada pela Lei 1.338, pois no adotou como critrio para a aposentao a idade, mas sim o tempo de servio, e se tambm dispensou a prova de invalidade para os que contassem trinta anos de exerccio, f-lo por um favor excepcional aos magistrados do antigo regmen que, apesar de todos os seus ttulos de preferncia, no fossem aproveitados na organizao judiciria da Unio ou dos Estados; Considerando que o art. 153 do Regimento deste Tribunal bem como o art. 22, letra c, V, da Lei 221, invocados nesta instncia pela apelante e que tratam da aposentao forada dos Ministros do Supremo Tribunal e dos juzes federais que completarem 75 anos de idade, esto revogados desde 1896 pelo Decreto Legislativo 372, de 16 de julho desse ano, que mandou respeitar na aposentadoria da magistratura da Unio a condio da invalidez. Acresce que tais dispositivos se referiam a juzes federais, e, na causa ora em julgamento, o autor um magistrado local. Por ltimo, ainda que estivessem em vigor, estas leis seriam inconstitucionais, pelas razes j expostas; Considerando que o art. 75 da Constituio abrange em seu preceito os membros das magistraturas locais. Se certo que a aposentadoria matria estranha Declarao de Direitos e, por isso, a disposio constitucional parece primeira vista restrita aos funcionrios da Unio, no menos verdade que o fato mesmo de inserir o legislador tal preceito a, e no nas Disposies gerais, mostra que o seu intuito foi dar-lhe o mesmo carter de generalidade que tm as garantias nesse lugar declaradas, para que se entendesse que, reunidos neste
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captulo todos os direitos prometidos pela Repblica aos seus cidados, assim como os direitos que no se referem a uma classe determinada so extensivos a todos os brasileiros, qualquer que seja o ponto do pas em que este se achem, assim tambm os que se referem a uma classe, como, por exemplo, a dos funcionrios, so aplicveis a todos os membros dela, sejam federais ou estaduais; Considerando que assim j decidiu o Tribunal, precisamente em relao aos juzes locais, nos Acrdos citados, 288, de 1898; 177 e 532, de 1899; e 671, de 1902, sendo alm disso de notar que, se o juiz da Corte de Apelao, como era o apelado, magistrado local pela natureza de suas atribuies, recebe, todavia, a sua nomeao do Presidente da Repblica e pago da metade dos seus vencimentos pelos cofres da Unio, sendo a outra metade provida com rendas que pertencem ao Municpio, mas que so tambm arrecadadas pelo Governo Federal; Considerando que o decreto, de 30 de novembro de 1905, causou dano ao apelado, embora o tenha aposentado com todos os vencimentos, porquanto, no s o sujeitou ao pagamento imediato do selo da aposentadoria, mas, ainda, o privou das custas que pelo regimento competem aos desembargadores, e o impediu de gozar do aumento de vencimento que para este votou posteriormente o Congresso Nacional, aumento a que incontestavelmente tem direito todo funcionrio vitalcio privado, por um ato inconstitucional, do exerccio de seu cargo (Acrdos 635, de 30 de agosto de 1905, O Direito, vol. 98, p. 370, e 1.234, de 28 de setembro de 1907); Considerando que por esse dano deve responder a apelante, embora se trate de um juiz local, pois dela que partiu o ato contra o qual reclama o apelado como inconstitucional e lesivo dos seus direitos. A Lei 23, de 30 de outubro de 1891, art. 4, de acordo com a Constituio, arts. 67 e 34, 30, reservou para o Governo Federal a administrao da Justia local neste Distrito, sendo ele, por conseguinte, e no tambm o Governo municipal, o responsvel pelos danos que causar na direo desse servio; Considerando o mais que dos autos consta: Acordam confirmar a sentena da primeira instncia e condenam a apelante nas custas. Supremo Tribunal Federal, 2 de dezembro de 1907 Piza e Almeida, Presidente Epitacio Pessa, Relator Herminio do Espirito Santo Joo Pedro Andr Cavalcanti Guimares Natal Amaro Cavalcanti Pedro Lessa Manoel Espinola A. A. Cardoso de Castro. Vencido. Ribeiro de Almeida Pindahiba de Mattos Manoel Murtinho Fui presente, Oliveira Ribeiro.

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APELAO CVEL 1.421 Vistos e relatados estes autos de apelao cvel vindos da Seo do Cear e em que so apelantes Reishofer Frres e apelada a Fazenda Nacional: Deles consta que em agosto de 1902 os apelantes submeteram a despacho na alfndega do Cear uma partida de leques, que o Inspetor taxou razo de 6$000 a dzia, em divergncia com a comisso de tarifa, que os considerara sujeitos taxa de 2$000. No se conformando com essa deciso, recorreram os apelantes para a comisso arbitral que, por unanimidade de votos, se manifestou pela classificao da comisso de tarifas. vista disso, o Inspetor mandou entregar a mercadoria mediante o pagamento da menor daquelas taxas, mas oficiou sobre o caso ao Ministro da Fazenda, que lhe respondeu concordando com a sua opinio. Foram ento intimados os apelantes a pagar a diferena do imposto e, no o tendo feito, contra eles moveu a Fazenda Nacional o presente executivo. Defenderam-se os rus com os embargos de fl. 11, e o juiz julgou procedente a causa por no ser admissvel nos executivos fiscais outra defesa que no a consistente em nulidade do processo, quitao ou prescrio. Isso posto e Considerando que da deciso da comisso arbitral no h outro recurso seno o recurso voluntrio da parte (Consolidao das Leis das Alfndegas de 1894, art. 517, Lei 813, de 23 de dezembro de 1901, art. 3); Considerando, portanto, que o ofcio dirigido pelo Inspetor ao Ministro da Fazenda no vale como recurso e, do mesmo modo, a resposta do Ministro no pode ser tida como deciso regular, aplicvel ao caso, que j fora e estava competente e soberanamente julgado; Considerando, vista do exposto, que os apelantes, pagando a taxa de 2$400 (sic), como fizeram e a apelada no contesta, claro que pagaram o imposto legal e devido, e, sendo assim, os embargos de fl. 11 so verdadeiros embargos de quitao, precisamente dos que a lei admite aos executivos fiscais; Considerando que a alegao da apelada de que os apelantes podiam ainda recorrer administrativamente da intimao que lhes foi feita, depois da resposta do Ministro, para entrarem com a diferena do imposto. Ainda que aproveitasse soluo da questo, no tem procedncia alguma, porquanto para tais intimaes a lei no criou recurso algum:

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Acordam dar provimento apelao para julgar a ao improcedente, e condenam a apelada nas custas. Supremo Tribunal Federal, 21 de setembro de 1907. Na sua ausncia negou-se provimento, contra Pedro Lessa, Guimares Natal e Amaro Cavalcanti.

APELAO CVEL 1.422 As entrelinhas no regularmente ressalvadas ou supridas s anulam as escrituras quando se referem a ponto substancial do contrato. Dessa natureza no , numa escritura de venda de terras, a entrelinha que declara nelas existentes uma mina que no foi condio de venda. No se pode considerar parte ideal de um terreno aquela que tem limites certos e conhecidos ao nascente, ao poente, ao norte e ao sul , traados em acordo amigvel e reproduzidos na escritura de venda. No direito anterior Constituio no era lcito ao proprietrio vender as minas do seu subsolo. Vistos, relatados e discutidos os embargos de fl. 832, opostos pela Baronesa de Ibiapaba, herdeira universal do apelado Baro de Ibiapaba, ao acrdo de fl. 822, que julgou no provada a ao por este proposta contra os apelantes Antnio Rodrigues Carneiro, Boris Frres e a Fazenda Nacional: Considerando que no correr da causa nenhuma questo constitucional se debateu e, pois, no era indispensvel a presena de dez juzes desimpedidos para o julgamento da apelao; Considerando que as entrelinhas no regularmente ressalvadas ou supridas s anulam as escrituras quando se referem a ponto substancial do contrato (Ord. 1. 3. t. 60, 3, Reg. 737, de 1850, art. 146) e dessa natureza no a entrelinha feita na escritura de fl. 23 do 1 vol. dos autos, porquanto o fim principal, seno exclusivo, deste instrumento foi transferir dos vendedores para o comprador o domnio das terras nele indicadas e sobre essa transferncia, que o que constitui a sua substncia, claro que nenhuma influncia pode ter a declarao de que uma determinada mina, que no foi condio do acordo entre as partes, est situada nas ditas terras; Considerando, portanto, que a mencionada escritura vlida, para o efeito de transferir do domnio de Joaquim Alves Malheiros e sua mulher, para o do Baro de Ibiapaba, as terras que os primeiros houveram por herana de
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seus sogros e pais, mediante partilhas amigveis com os outros herdeiros, e em tais condies no pode o dito baro deixar de ser reconhecido e declarado proprietrio das referidas terras e, assim, nico concessionrio das minas porventura a existentes, ex vi do Decreto 10.000, de 8 de agosto de 1888, junto ao primeiro volume dos autos (fl. 6); Considerando que estas terras no eram possudas em comum por Joaquim Alves e os outros co-proprietrios; tinham, ao invs disto, tal como as que o embargado Carneiro comprara a outros co-herdeiros (2 vol., fl. 25), limites certos e conhecidos que so os mesmos claramente assinalados na escritura de fl. 23 e no depoimento prestado por aquele embargado fl. 315 do 2 vol. e em parte corroborados pelo exame de fl. 504, e foram traados em acordo amigvel, depois do qual cada condmino tomou posse da parte que lhe fora reservada, como confessa o prprio Carneiro (2 vol., fls. 15 e 316) de sorte que o Baro de Ibiapaba no comprou uma parte ideal das terras que pertenceram ao sogro de Joaquim Alves, mas uma parte real, devidamente confrontada, de que Alves estava de posse exclusiva e cujos limites o embargado Carneiro no contesta e antes reconhece e proclama; Considerando que contra o domnio do Baro de Ibiapaba nas terras compradas a Joaquim Alves nada provam as cartas e telegramas de fls. 63 a 67 do 2 vol., que so todas anteriores escritura de fl. 23 e nenhuma palavra contm, alm disso, que direta ou indiretamente atribua a outra pessoa a propriedade das referidas terras; alis, Carneiro mesmo repetidamente reconhece aquele domnio (1 vol., fl. 168; 2 vol., contest. de fl. 13, passim, e fls. 99, 316 e seguintes, 681 e seguintes, etc.); Considerando que dos ttulos exibidos pelo embargado Antnio Carneiro apenas um, o de fl. 34 do 2 vol. (pelo qual o dito embargado comprou a Joaquim Alves todo direito sobre as minas de cobre porventura existentes nas terras por este vendidas mais tarde ao Baro de Ibiapaba), colide com a escritura de fl. 23, mas esse ttulo no tem nenhum valor jurdico, porque, segundo o direito vigente, ao tempo em que foi lavrada, no podiam os proprietrios vender as minas do seu subsolo; Considerando que o autor, ora representado pela embargante, no conseguiu provar, como se propusera a faz-lo, que a chamada mina da Pedra Verde est situada, e situada exclusivamente, nas terras por ele compradas a Joaquim Alves; no podendo constituir essa prova nem a entrelinha feita na escritura de fl. 23, ainda que tivesse sido oportunamente ressalvada, porque a simples declarao do proprietrio no basta para que se tenha por incontestvel a existncia de tesouros no seu imvel; nem os depoimentos das testemunhas do autor, porque as do ru Carneiro depem no sentido de se achar a dita mina encravada nas terras deste; nem finalmente a planta de fl. 435 do 2 volume, porque a esta se contrape
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a de fl. 21; e, pelo contrrio, o que parece resultar dos autos que a mina que se encontra nessa regio do Municpio de Viosa tenha o nome de Pedra Verde ou qualquer outro nome, se estende por terrenos contguos das propriedades de Ibiapaba e de Carneiro, que so confinantes e esta presuno encontra apoio: a) na declarao de Joaquim Alves, antecessor do Baro de Ibiapaba, de que s parte da mina est localizada nas suas terras (1 vol., fl. 158v.); b) na informao da Cmara Municipal de Viosa (2 vol., fls. 175 e 177v.) de que a mina tem mais de quatro lguas e, portanto, no se pode encerrar nos estreitos limites (2 vol., fl. 435) de nenhuma daquelas duas propriedades; c) na oposio feita ao mesmo tempo por Joaquim Alves e Carneiro (2 vol., fl. 175) s pretenses de Marcelino Maia, quando procurou minerar naquela regio; d) no empenho de cada um dos contendores em estender a sua concesso s terras do outro, o Baro de Ibiapaba, pretendendo que se lhe reconhea o direito de, se as suas prprias terras no bastarem para completar a sua data mineral, inteir-la em terras limtrofes e explorar as minas a existentes (2 vol., fl. 84) e Antnio Carneiro efetuando a compra de minas de cobre, acaso localizadas nas terras de Joaquim Alves (2 vol., fls. 15 in fine e 34), minas, cuja existncia ele atesta (vol. 1, fl. 168); Considerando que no h nos autos prova segura de que o embargado Carneiro e os seus associados Boris Frres tenham lavrado minas em terras do Baro de Ibiapaba; Considerando que a concesso feita ao Baro de Ibiapaba, bem como ao embargado Carneiro, foi para lavrarem minas de cobre s em terras de sua respectiva propriedade (1 vol., fls. 6 e 174) e desde que entre eles se levantaram contestaes sobre o domnio das terras da situao das minas, nada mais razovel do que a resoluo da embargada Unio Federal de suspender os trabalhos tendentes a tornar efetiva a concesso, at que perante o poder competente se dirimisse a questo da propriedade; Considerando o mais dos autos: Acordam em receber em parte os embargos de fl. 832 e dar-lhes provimento para o fim to-somente de, declarando o Baro de Ibiapaba proprietrio das terras que constituam a posse de Joaquim Alves Malheiros, condenar os embargados Antnio Rodrigues Carneiro, e seus scios Boris Frres, que delas esto de posse, a restitu-las herdeira do dito baro, a quem compete o direito exclusivo de lavrar as minas porventura existentes nas mesmas terras. Paguem as partes, menos a Unio Federal que no foi vencida, as custas em proporo. Supremo Tribunal Federal, 21 de dezembro de 1910 Herminio do Espirito Santo, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo. Como conseqncia natural da procedncia da reivindicao condenava ainda Carneiro e Boris Frres indenizao das perdas e danos e restituio dos rendimentos das terras especialmente dos provenientes da explorao da mina ou parte da mina a
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existente, explorao confessada da petio de fl. 168 do 1 vol. Pedro Lessa. O autor, Baro de Ibiapaba, e o ru Antnio Rodrigues Carneiro, obtiveram licena para explorar, cada um, minas de cobre em terras de sua respectiva propriedade. Os litigantes so proprietrios de terras limtrofes, terras que no foram jamais demarcadas e que no tm limites conhecidos, pois a escritura de fl. 23 do primeiro volume dos autos apenas alude a um p de cajazeiro que extrema pela nascente as terras do autor das do ru e a outro p de cajazeiro que pelo poente tambm serve de divisa s duas propriedades. Autor e ru compraram suas respectivas terras a indivduos que as haviam adquirido por herana, no se tendo nunca feito uma diviso regular entre eles. Nessas condies, pareceu-me que o despacho do Ministrio da Agricultura, que mandou que averiguassem pelos meios judiciais em terras de qual dos dois confinantes est a mina de cobre, perfeitamente jurdico, e deve ser cumprido. Sem uma ao de demarcao, e talvez sem uma ao de diviso, no possvel determinar em terras de qual dos dois litigantes est a mina. Opinando desse modo, est bem patente que no negava, mas pelo contrrio reconhecia, que o autor dono de terras limtrofes com as do ru. Nem este o nega em sua contestao. To jurdico esse voto, que a medida ordenada pelo Governo da Unio, e que o mesmo voto julgava que indispensvel pr em prtica, ainda continua a ser necessria, a despeito da deciso proferida neste acrdo. a que impe a ordem natural das cousas. No h outro meio de solver o pleito ou a contenda, entre os dois litigantes, autor e ru, nesta causa. No condenava o ru a pagar qualquer indenizao; porquanto estando decidido, e bem decidido, que no ficou provado que a mina de cobre esteja nas terras de qualquer das partes contendentes, no absolutamente possvel condenar qualquer delas a indenizar a outra de quaisquer perdas e danos sem essa prvia verificao judicial. Dada a incerteza acerca da situao da mina, possvel que a indenizao deva ser paga pelo autor. Ribeiro de Almeida. Alm de reconhecer, conforme o acrdo, a propriedade do Baro de Ibiapaba sobre as terras que lhe foram vendidas pela escritura de fl. 23, condenava os embargados a pagarem perdas e danos pela explorao das minas existentes nas mesmas terras, explorao que eles tm feito na persuaso em que esto, como declara Carneiro no depoimento a fl. 315 e petio a fl. 167, de que a superfcie dessas terras pertence ao Baro de Ibiapaba, mas o subsolo a eles. Condenava tambm a Unio, visto que interveio: 1, pelo aviso de 1 de fevereiro de 1889, que impediu os trabalhos preliminares a que estava procedendo Ibiapaba; 2, pelo aviso de 6 de setembro de 1890, que suspendeu o uso das concesses, enquanto a propriedade das terras no fosse liquidada, perante o Poder Judicirio, quando nenhuma dvida havia, visto que Carneiro confessava ser Ibiapaba dono da superfcie. Leoni Ramos Canuto Saraiva Manoel Espinola. Vencido. Andr Cavalcanti Godofredo Cunha. Vencido na preliminar de se converter o julgamento em diligncia para se proceder vistoria como nico meio seguro de se averiguar se a mina de cobre em questo se acha ou no nas terras do embargante, rejeitei os embargos para confirmar o acrdo embargado, cujo dispositivo no se compreenderia, ou seria ilgico, se
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no reconhecesse o domnio do embargante s terras a que se refere a escritura fl. 23. Guimares Natal. Vencido. Rejeitei os embargos. A questo debatida na ao versou sobre saber-se se a mina de cobre da Pedra Verde se acha ou no localizada em terras do embargante. O acrdo embargado decidiu que a localizao da mina em tais terras no fora provada, sendo assim improcedente a ao. Este o seu dispositivo. A diversa concluso no chegou este acrdo com relao questo principal em debate, porquanto declarou no provada a localizao da mina da Pedra Verde em terras do embargante, limitando-se a considerar vlida a escritura de fl. 23, como nica para provar a aquisio pelo embargante das terras compradas a Malheiros. Mas o acrdo embargado no contestara a realidade da aquisio atestada pela referida escritura, porque no estava em questo a propriedade das terras, mas a propriedade da mina da Pedra Verde, que se dava como localizada nessas terras e, como prova dessa localizao, o acrdo embargado declarou nula a escritura de fl. 23, porque, nesse ponto, o essencial do litgio, estava ela eivada de vcio substancial uma entrelinha no devidamente ressalvada. Assim o acrdo embargado no foi reformado em seu dispositivo, foi antes declarado. Teria recebido os embargos se fossem de declarao; rejeitei-os, porque eram infringentes. A maioria que os recebeu, o fez para declarar o acrdo embargado, no para reform-lo no seu dispositivo, que em substancia foi mantido. Fui presente, A. A. Cardoso de Castro.

APELAO CVEL 1.428 O Decreto 3.622, de 26 de maro de 1900, art. 1, 14, letra g, bem interpretou o pensamento da Lei 641, de 14 de novembro de 1890 (sic), compreendendo entre os tecidos tributados a aniagem de juta. Vistos e relatados estes autos de apelao cvel, vindos da Seo de So Paulo, e em que a Fazenda Nacional apelada da sentena que a condenou a restituir a Alfredo Campos a quantia de 24:467$000, que dele cobrara a ttulo de imposto de consumo de aniagem e registro da fbrica respectiva: Considerando que a palavra aniagem significando a princpio to-somente um certo pano grosseiro de linho cru, prprio para fardos ou sacos, foi mais tarde sendo empregada para designar tambm tecidos semelhantes, destinados ao mesmo fim, fabricados de outras fibras, como o cnhamo e a juta, mas no para denominar tecidos de l ou algodo; Considerando que o tecido inferior de l se chama estamenha, e quanto ao de algodo no tem nome especial, sendo, entretanto, correto o uso da locuo sacos de algodo, precisamente para distinguir de sacos de aniagem;
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Considerando que a linguagem de nossas leis jamais confundiu tecidos de algodo para sacos com aniagem; Considerando que a prpria Lei 641, de 14 de novembro de 1899, que estabelece o processo para a arrecadao do imposto de consumo, quando quer designar o pano inferior de algodo, da expresso tecido de algodo cru e no da palavra aniagem que se serve (art. 3); Considerando que o elemento histrico desta lei mostra que no esprito do legislador jamais existiu a confuso que lhe atribui o apelado: o que se pode ver, nos Anais da Cmara dos Deputados de 1899, vol. 6 das emendas e pareceres que se lem a p. 268 e 269; Considerando que, sendo o intuito da lei de 1899, haver de pronto das indstrias nacionais uma contribuio real e efetiva para fazer face crtica situao financeira que atravessava o pas, no se compreende que fosse tributar um artigo que as nossas fbricas nunca houvessem produzido, qual a pretendida aniagem de l e algodo; Considerando que a Lei 641 distingue (art. 3) os artigos de l dos de algodo, sujeitando aqueles a uma taxa mais elevada; ilgico seria, pois, que na letra g confundisse os tipos inferiores desses tecidos e os sujeitasse a um imposto igual, em vez de, com o mesmo critrio adotado para os outros artefatos, fixar taxas diferentes para a aniagem de l e a aniagem de algodo; Considerando que, se a aniagem paga 20 ris por metro e 10 ris o algodo cru (art. 3) admitir que aniagem tecido inferior de algodo para sacos seria imputar ao legislador o absurdo e a iniqidade de gravar com um imposto muito mais pesado o artigo inferior feito da mesma matria-prima, destinado aos usos das classes menos favorecidas; alm de que no haveria razo para que a aniagem figurasse em uma classe parte, teria sido includa entre os tecidos de algodo sujeitos taxa de 20 ris (art. 3, 13, 2 alnea); Considerando que absurdo supor que o legislador quisesse favorecer os tecidos de juta, de produo estrangeira, em detrimento do algodo, de produo nacional, isentando de qualquer imposto a aniagem que se fabrica com aquela fibra e que a nica que se conhece no mercado; Considerando, vista do exposto, que o Decreto 3.622, de 26 de maro de 1900, art. 1, 14, letra g, bem interpretou o pensamento da Lei 641, de 14 de novembro de 1899, compreendendo entre os tecidos tributados a aniagem de juta, como, alis, j o declarou o Acrdo 1.266 e o 1.391, de 16 de dezembro de 1907; Acordam dar provimento apelao para julgar a ao improcedente e condenar o apelado nas custas. Supremo Tribunal Federal, 14 de dezembro de 1910 Herminio do Espirito Santo, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Ribeiro de
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Almeida Godofredo Cunha Manoel Espinola Canuto Saraiva Leoni Ramos Pedro Lessa. Na linguagem comum dos nossos lavradores e comerciantes de caf, nos Estados de So Paulo, Minas e Rio de Janeiro, o que se chama aniagem exatamente o tecido de juta. Andr Cavalcanti. Vencido. Guimares Natal.

REVISO CRIMINAL 1.431 No nulo o julgamento em que tomam parte dois jurados estrangeiros, qualificados em tempo oportuno pela junta competente, legalmente convocados para a sesso e sorteados regularmente convocados para o conselho de sentena, se a condio de estrangeiros de todos ignorada. O brocardo error communis jus facit, mesmo entendido nos termos mais restritos, tem aplicao ao caso em que o erro versa sobre um direito ou inabilidade pessoal. O fato de no se recolherem as testemunhas a uma sala reservada no constitui nulidade, se patente que dele nenhum prejuzo resultou para a defesa do ru. Vistos, relatados e discutidos este autos de reviso criminal, em que Antnio Jos de Albuquerque, condenado, por sentena do jri de Mococa, de 12 de maro de 1908, confirmada pelo Superior Tribunal de So Paulo, a dez anos de priso celular, grau mdio do art. 294, 2, c/c os arts. 13 e 63 do Cdigo Penal, pede a anulao de seu julgamento: primeiro, por haverem tomando parte nele dois estrangeiros, Toms Pricoli e Carlos Hintz; segundo, por se no terem recolhido as testemunhas do plenrio a lugar separado do pblico: O Supremo Tribunal nega provimento ao recurso para confirmar, como confirma, a sentena recorrida. Na poca em que se verificou o julgamento do recorrente, 12 de maro de 1908, Pricoli e Hintz eram jurados qualificados pela junta competente desde, pelo menos, o dia 14 de novembro anterior (Decreto paulista 123, de 10 de novembro de 1892, art. 40), sem que eles ou qualquer outro cidado tivessem recorrido dessa qualificao, como facultava o citado decreto, art. 43, 1. Como jurados foram regularmente convocados para a sesso e a ela compareceram, como jurados, pontualmente e sem protesto. Ao serem sorteados para o conselho de sentena, nenhuma reclamao formularam, e foram admitidos tambm sem observao alguma da parte do recorrente, que nem lhes denunciou ento a qualidade de estrangeiros nem os recusou sequer como podia faz-lo, desde
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que em toda a formao do conselho as suas recusaes no excederam de quatro. Mais ainda. Feita a reviso do recenseamento de jurados em maio de 1908 (Decreto 1.575, de 19 de fevereiro desse ano) nenhum recurso tentaram ainda Hintz e Pricoli contra a conservao dos seus nomes na lista. Foi s um ano depois de 4 de maio de 1909, que contra ela reclamaram, sendo atendidos por deciso de 5 de agosto seguinte. V-se, pelo exposto, que na ocasio em que tomaram parte no julgamento do recorrente, Pricoli e Hintz eram jurados competentemente qualificados, legalmente convocados para a sesso e sorteados regularmente para o conselho de sentena. Eram, portanto, juzes competentes. Com efeito, organizada definitivamente a lista de jurados os termos do art. 44 do citado decreto de 1892, os mencionados indivduos, como todos nela includos, adquiriram desde ento a qualidade de juzes de fato e o direito de exercer essa funo, enquanto a sua condio de estrangeiros permanecesse ignorada. Ora, essa condio era desconhecida de todos no dia do julgamento, como o era desde meses antes e o foi ainda at mais de um ano depois. Tanto basta para que a inabilidade pessoal de tais juzes no possa inquinar de nulidade o seu voto, pela regra de direito segundo a qual error communis jus facil, regra que nos vem do direito romano entre outros textos, Cdigo de Constantino, 2 de sententiis et interlocutionibus, VII, 45 e Dig. Fl. 3 de ofcio Prot. I, 14, que no estranha nossa lei positiva (Ord. L. 4. T. 85, pr.) nem ao direito e jurisprudncia dos povos cultos e qual, mesmo os que a entendem nos termos mais restritos, no recusam aplicao aos casos, como o dos autos em que o erro versa sobre um defeito ou inabilidade pessoal. O erro sobre um defeito ou incapacidade da condio pessoal de um indivduo, diz Joo Monteiro, desde que comum, isto , to geral, que ningum conhea a verdade em contrrio, , como dizem os escritores, erro invencvel e por isso no prejudica os atos em que, se reconhecida fosse a verdade, no poderia o indivduo tomar parte. Em todos os tempos e em todas as legislaes, diz um julgado francs ditado pelo mesmo jurisconsulto, o erro comum em boa-f basta para sanar, nos atos e mesmo nos julgamentos, irregularidades que as partes no tenham podido prover nem impedir. A jurisprudncia belga tem como vlida a sentena de um tribunal, em que toma parte um juiz que se acredita nacional, e estrangeiro, desde que tal juiz tenha publicamente exercido as suas funes sem observao, contradio ou protesto (Pandectes Belges, vol. 37, p. 466).
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, como se v, o mesmo ponto que aqui se discute, com a diferena que a hiptese dos autos se reveste de circunstncias ainda mais caractersticas da aplicao da citada regra. Quanto ao segundo fundamento do recurso, tambm no bastante nesta instncia para determinar a nulidade do julgamento, porquanto, como bem observa o Sr. Ministro Procurador-Geral da Repblica, do fato de se no haverem recolhido as testemunhas a uma sala reservada, nenhum prejuzo resultou para a defesa do recorrente: os depoimentos do plenrio, de fato, no divergem dos que as testemunhas prestaram nas outras fases do processo. Pague o recorrente as custas. Supremo Tribunal Federal, 7 de dezembro de 1910 Herminio do Espirito Santo, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo Amaro Cavalcanti, vencido. Est provado nos autos que do jri, que condenou o requerente, fizeram parte um italiano e um alemo, no naturalizados, e que por descuido, ou culpa, do juiz da comarca, foram inconstitucionalmente alistados como jurados. Est mais provado que o peticionrio foi condenado por oito votos (fls. 11 e 11v.). Bem podia, pois, ter sido diverso o resultado do julgamento, se do jri no tivesse seis votos a seu favor, estaria absolvido. esse o fato. O art. 81 da Constituio Federal, estatuindo a reviso, confia ao legislador ordinrio, de modo expresso ( 1), a misso de determinar os casos em que os processos podem ser revistos. a Lei 221, de 20 de novembro de 1894, no art. 74, 1 e 3, que preceitua que tem cabimento a reviso quando a sentena condenatria tiver sido proferida por juiz incompetente. O jri no Estado de So Paulo compe-se 12 jurados. Um conselho formado de dez jurados no seria, em hiptese alguma, considerado regular, vlido, ou competente, por no ser o tribunal que a lei criou, e ao qual outorgou competncia para julgar certas classes de delitos. Um conselho constitudo de dez jurados brasileiros e dois estrangeiros, no naturalizados, tanto ou mais manifestamente incompetente. Na espcie dos autos, julgou-se vlida ou legal a formao do jri, porque, ao tempo em que se comps esse tribunal era ignorada a qualidade de estrangeiro dos dois jurados aludidos, e assim se julgou sob a invocao da mxima error communis jus facit. Essa pretensa regra de direito, pura criao dos comentadores, como bem a denominou Joo Monteiro, no lugar citado no acrdo, regra que Cujcio dizia ser admissvel somente quando no se ope ao direito pblico, no tem aplicao ao caso; visto como no possvel dar-se em relao qualidade de estrangeiro de um indivduo, o erro invencvel que se deu no caso to citado do escravo romano, que foi pretor. Os dois estrangeiros que fizeram parte do jri
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que julgou o peticionrio s podiam naturalizar-se brasileiros, ou tacitamente, em virtude do disposto no art. 69, 4, da Constituio Federal, e isso era fcil verificar que no se realizou pela declarao de que queiram conservar sua nacionalidade, feita de acordo com o decreto de 15 de maio de 1890; ou mediante petio e ttulo de naturalizao, o que consta no Ministrio da Justia e Negcios Interiores. No se pode dizer erro.

APELAO CVEL 1.444 O Sr. Ministro Epitacio Pessa: O ano de reserva uma garantia estatuda, sobretudo em benefcio do oficial. Se este pede a reforma e, declarado incapaz, insiste logo aps em que ela lhe seja concedida, irrecusvel que abre mo da garantia que a lei lhe oferece e, portanto, no viola esta garantia o ato do Governo que atende ao seu requerimento. Fui presente, A. A. Cardoso de Castro. 14 de janeiro de 1911. A resoluo de 25 de agosto de 1887 declara que o oficial agregado no pode ser reformado, sem o pedir, antes de completar um ano de agregao.

AGRAVO DE PETIO 1.472 Cabe agravo do despacho proferido sobre embargos de incompetncia opostos carta precatria citatria. Para que o foro do contrato prefira ao do domiclio, indispensvel que no contrato se faa expressa renncia deste. Vistos e relatados este autos, deles se verifica: que Luckhaus & Cia., estabelecidos nesta Capital, requereram ao Juiz Federal da Segunda Vara a citao de Francisco Lus de Sousa Serpa, domiciliado no Estado de Minas Gerais, para vir perante ele prestar contas de quantias que recebera na qualidade de caixeiroviajante dos mesmos requerentes: que, expedida precatria citatria para aquele Estado, veio o citado com embargos de incompetncia do Juzo, sob o fundamento de que, tendo ele o seu domiclio em Minas, s ali podia a causa ser processada; que Luckhaus & Cia. impugnaram esses embargos, alegando que entre o patro e o caixeiro-viajante h um contrato, escrito ou tcito, que se efetua,
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na sede dos negcios daquele e para cuja execuo o foro competente no pode deixar de ser o dessa sede, ou na hiptese vertente, o desta Capital; que o Juiz julgou procedente os embargos, por entender que s mediante renncia expressa do foro do domiclio pode prevalecer o do contrato, renncia que no consta dos autos; que desta deciso agravaram Luckhaus & Cia., com fundamento no art. 715, a, do Decreto 3.084, de 1898, parte III, citando como lei ofendida a Ord. L. 3, ttulo 2, 3, e o art. 24 do mesmo decreto. O que tudo visto e bem examinado: Considerando que o agravo tem fundamento legal (Lei 221, de 1894, art. 51, VI, a; Regulamento 737, de 1850, art. 669, 1; Regimento do Supremo Tribunal, art. 16, 3 e, 1; Acrdo 968, de 14 de setembro de 1907); Considerando que foro de contrato aquele em que a parte expressamente se obrigou a responder (Regulamento 737, art. 62), no bastando o fato material da celebrao do contrato fora do domiclio para preterir o foro domicilirio; Considerando que esse hoje o conceito geralmente admitido (Morais Carvalho, Praxe, 33; Paula Batista, Prtica do Processo, 55; Joo Monteiro, Processo, volume I, 39) e o que resulta de modo inequvoco do citado art. 62 do Regulamento 737; Considerando que a opinio que fazia prevalecer sobre o foro do domiclio o do lugar em que definitivamente se constitura a obrigao, alm de destoante da lei, tinha, como bem observa Morais Carvalho (obra citada, nota ao 34) o inconveniente de arvorar em foro comum o do contrato que, entretanto, apenas uma das excees do foro do domiclio; Considerando que mesmo aqueles que, como Melo Freire, Pereira e Sousa, Teixeira de Freitas e Ramalho, invocados pelos agravantes, estendem o foro do contrato tambm ao lugar da realizao deste, exigem, para que tal foro prevalea, que o ru se encontre nesse lugar (Melo Freire, Instituto Jurdico Civil, lei IV, ttulo VII, XVII; Pereira e Sousa, Primeiras Linhas, nota 41; T. de Freitas, nota 54 ao 27 de Pereira e Sousa; Ramalho, Praxe, 9); Considerando que a Ord. L. 3, Tit. II, 3 e o art. 24 do Decreto 3.084, de 1898, em que se apiam os agravantes, no tm aplicao ao presente caso, porquanto o que estes dispositivos proclamam o direito de demandar os administradores de negcios alheios no lugar da administrao e por obrigaes pessoais dela oriundas, e logo se v que, se a espcie dos autos devesse ser decidida de acordo com tais preceitos, o agravado teria de ser demandado no aqui, mas nos Estados em que houvesse liquidado negcios dos patres;
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Considerando que aplicvel questo a citada ordem, mas no 1, em que dispe que o juiz poder mandar citar qualquer pessoa fora do seu territrio, se lhe for mostrada escritura pblica, pela qual ela se tenha obrigado a responder ou pagar no lugar em que ele juiz; assim como a Ord. L. 3, T. 6, 2, que contm anlogo preceito; Considerando que o agravado tem, desde muito tempo, o seu domiclio no Estado de Minas Gerais, como se v do processo e reconhecem os agravantes; Considerando que nos autos no h prova alguma de que ele tenha renunciado expressamente, em contrato porventura celebrado com os seus patres, ao seu foro domicilirio; Considerando que, se esse contrato apenas tcito ou presumido, bvio que se lhe no pode atribuir uma clusula que a lei positiva exige terminantemente que seja expressa: Acordam negar provimento ao agravo e condenam os agravantes nas custas. Supremo Tribunal Federal, 30 de dezembro de 1911 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator Godofredo Cunha Ribeiro de Almeida Guimares Natal Oliveira Figueiredo Canuto Saraiva Manoel Espinola Oliveira Ribeiro Andr Cavalcanti Leoni Ramos Pedro Lessa Amaro Cavalcanti.

APELAO CVEL 1.482 Vistos e relatados estes autos de apelao cvel vindos do Juiz da Primeira Vara deste distrito e em que apelante a Unio Federal e apelados os segundostenentes Joo Jos Ferreira de Brito, Cndido Carolino Chaves e outros em nmero de dezesseis: Havendo o Governo em 1893, devido Revolta da Armada, fechado as Escolas Militares, o Congresso Nacional, querendo reparar quanto possvel os prejuzos que tal medida acarretara para os alunos, votou o Decreto 206, de 26 de setembro de 1894, autorizando o Poder Executivo a considerar como aprovados os alunos da Escola Militar desta Capital e da Escola Naval que houvessem freqentado com aproveitamento as aulas at 6 de setembro de 1893, data em que rebentara a Revolta. Este favor foi estendido Escola Militar de Porto Alegre pelo Decreto 220, de 14 de novembro de 1894. E, como surgissem dvidas na execuo do Decreto 207, no s porque na sua ltima parte ele mandava admitir os alunos a exames de generalidades e exame finais, mas tambm porque, a 6 de setembro de 1893, ainda se no haviam iniciado em alguns anos
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os estudos do segundo perodo dos cursos, faltando, assim, uma base para se julgar da freqncia e aproveitamento dos alunos, o Congresso explicou pelo Decreto 263, de 30 de dezembro ainda de 1894, que os alunos deviam ser tidos por aprovados em todas as cadeiras e no somente naquelas de que tivessem conta de ano. Interpretado assim o Decreto 206, reuniu-se a congregao da escola desta Capital e organizou a relao dos alunos favorecidos, a qual foi publicada em 11 de janeiro de 1895. Igual providncia tomou a escola de Porto Alegre em maro do mesmo ano. O Governo, porm, deixou de despachar alferes-alunos aqueles a quem tocava esse galardo, sem dvida porque todos eles eram j alferes do quadro por promoo de 3 de novembro de 1894. Com esta omisso do Governo, porm, no se conformou o segundotenente de engenharia Francisco Fontes da Silva, a quem pareceu que, se o despacho de alferes-aluno no tinha mais significao quanto ao posto, pois que todos os interessados j haviam sido promovidos, era, todavia, do maior alcance em relao antiguidade, porquanto, como alferes-aluno, a sua antiguidade se contaria da data do decreto que lhe outorgara esse favor, isto , 26 de setembro de 1894, ao passo que, sem o reconhecimento daquela qualidade, o seu tempo de oficial seria contado apenas do dia da promoo, ou seja, de 3 de novembro daquele ano. E nesses termos dirigiu ao Governo, em 23 de julho de 1895, a representao de fl. 103, verso, a qual no teve despacho. Mais tarde o Poder Legislativo, pela Lei 350, de 9 de dezembro do mesmo ano, de 1895, mandou que a antiguidade dos alferes promovidos a 3 de novembro de 1894 fosse contada do dia das comisses respectivas. Ora, o tenente Fontes fora comissionado em 20 de fevereiro de 1894 (fls. 13v. e 76) de sorte que, por essa lei, veio ele a ficar mais antigo do que se considerava na reclamao que dirigira ao Governo, e na qual, portanto, no insistiu. Aconteceu, porm, que um novo ato do Congresso, Lei 981, de 7 de janeiro de 1903, restabeleceu a situao anterior Lei 350, isto , determinou que a antiguidade daqueles oficiais fosse contada, como dantes, da promoo ou da praa, e no da comisso, vista do que o tenente Fontes voltou sua antiga reclamao e dirigiu ao Governo em 6 de setembro de 1903 o requerimento de fl. 103v., no qual pede se lhe conte antiguidade de alferes-aluno, no j de 26 de setembro de 1894, data do Decreto 206, mas do dia que o Governo julgar mais apropriado no ano de 1893, a que o mesmo decreto se refere. Sobre este requerimento ouviu o Governo o Supremo Tribunal Militar, o qual, de acordo com as opinies do diretor-geral de artilharia da 4 Seo do
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Estado Maior e do chefe desta repartio, opinou unanimemente pelo deferimento do pedido. Com essa opinio conformou-se o Presidente da Repblica pela resoluo de 10 de junho de 1903. Para anular essa resoluo, propuseram os apelados a presente ao, na qual alegaram, preliminarmente, que, segundo o Decreto 772, de 31 de maro de 1851, art. 31, o oficial que, por errnea contagem de antiguidade, se sente preterido na ordem da escala, s tem direito de reclamao dentro de seis meses, a contar do ato da promoo que o prejudicou, e esta prescrio tem sido aplicada a todas as reclamaes anlogas, como provam as resolues e despachos constantes dos documentos de fls. 19, 22 e 25; ora, os decretos em que se fundou o tenente Fontes para pedir maior antiguidade so de 26 de setembro e 20 de dezembro de 1894, e o seu requerimento de 23 de julho de 1895, mais de seis meses depois; logo o seu direito estava prescrito e no podia mais ser reconhecido pelo Governo; e, de meritis, que o Decreto 206, de 1894, ficou sem objeto desde que, ao entrar em execuo em 11 de janeiro de 1895, data em que a Escola Militar desta Capital organizou a lista dos alunos por ele favorecidos, j tais alunos eram oficiais de patente, promovidos desde 3 de novembro de 1894; que, assim, no tendo havido nesse ano nomeao de alferes-alunos, no podia a resoluo impugnada mandar contar a antiguidade do tenente Fontes da sua nomeao de alferes-aluno, e fazendo-o, feriu o direito dos autores, ora apelados, antiguidade, pela data de praa, assegurado no citado Decreto 772, art. 18, e violou o art. 11, 3, da Constituio, que veda a aplicao das leis a pocas anteriores sua promulgao. O Juiz da primeira instncia, sem cogitar da preliminar da prescrio, julgou procedente a ao pelos fundamentos dos apelados. Da sua sentena apelou em tempo a Unio Federal. O que tudo ponderado: Considerando que o Decreto 206, de 26 de setembro de 1894, interpretado pelo de 263, de 20 de dezembro do mesmo ano, dependia para entrar em execuo, quanto aos alferes-alunos como reconhecem os prprios apelados (fl. 9), da relao de que trata o art. 206 do Decreto 330, de 12 de abril de 1890, ento em vigor nas Escolas Militares e, portanto, da data desta relao, e no da dos decretos citados, que se poderia contar o prazo da prescrio; Considerando que a dita relao, organizada na Escola desta Capital em janeiro de 1895, s mais tarde, em maro de mesmo ano, o foi na Escola de Porto Alegre; Considerando que a primeira reclamao do tenente Francisco Fontes da Silva, aluno da Escola de Porto Alegre, de 23 de julho de 1895, por
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conseguinte, quatro meses apenas depois de publicada a relao em que figurava o seu nome; Considerando que, promulgada a Lei 350, de 9 de dezembro de 1895, ficou sem razo de ser essa reclamao, desde que, por efeito dessa lei, passara o interessado a ser mais antigo do que pretendia; Considerando que, revogada a Lei 350 pela de 981, de 7 de janeiro de 1903, o tenente Fontes, a 6 de abril seguinte, isto , antes tambm de decorrido o prazo de seis meses, dirigiu ao Governo a sua segunda reclamao, a mesma que servira de matria consulta e resoluo que se pretende anular; Considerando, portanto, que nem em relao primeira, nem quanto segunda reclamao, os fatos justificam a prescrio invocada pelos apelados; mas, Considerando que, ainda quando assim no fosse, o dito oficial no teria incorrido na sano que se deduz do art. 31 do Decreto 772, de 31 de maro de 1851; porquanto este dispositivo cogita apenas das reclamaes por preterio de promoo, e, como preceito stricti juris que , no pode ser ampliado a casos diversos, como o dos autos; nem sufragam a interpretao dos apelados os documentos a que se reportam, que em ltima anlise se referem precisamente a preteries por promoes j efetuadas; E, de meritis: Considerando que o citado Decreto 206, de 1894, considerou como aprovados os alunos que houvessem freqentado as aulas com aproveitamento at 6 de setembro de 1893, disposio mais tarde ampliada mesmo s cadeiras onde no tivessem sido obtidas contas de ano; Considerando que o tenente Fontes, a 5 de outubro de 1893, data em que se fechou a sua escola, tinha como conta de ano final em todas as disciplinas do segundo ano do curso geral que freqentava, a nota de plenamente, e como anteriormente havia sido aprovado com a mesma nota em todos os exames do primeiro ano, veio assim, por fora daquele decreto, a ficar com aprovaes plenas em todas as cadeiras e aulas dos dois primeiros anos do curso geral; Considerando que os alunos, praas de pr, que a esse tempo tinham aprovaes plenas em todas as cadeiras e aulas dos dois primeiros anos do curso geral, eram logo despachados alferes-alunos (Decreto 330, de 12 de abril de 1890, art. 806); Considerando, portanto, que, em face das disposies invocadas, o citado oficial adquiriu a qualidade de alferes-aluno a partir de 1893 (ano em que ocorreu o fato regulado pelo Decreto 206, de 1894, e ao qual este, por isso mesmo, retrotrai e, com aquela qualidade, o direito de contar da mesma data a sua antiguidade de oficial, como expresso no art. 208 do Decreto 330, de 1890;
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Considerando que, se o Decreto 206 no podia, na poca que entrou em execuo, ter mais o efeito de investir da qualidade de alferes-aluno o tenente Fontes, porque este j era oficial, lhe aproveitava, entretanto, no tocante antiguidade de posto, direito este que a promoo de modo algum exclua, e conseqentemente, no ficar, por efeito dela, prejudicado, como o outro; Considerando que, ao tempo em que o tenente Fontes adquiriu pela lei o direito de ser considerado alferes-aluno, isto , em 1893, os apelados no eram oficiais, no tinham, por conseguinte, direito antiguidade de que trata o art. 18 do Decreto 772, de 1851, eram, sim, alunos do primeiro ano do curso geral, mais atrasados do que o colega contra quem ora reclamam, que freqentava o segundo ano; Considerando, pois, que sem valor a argio de retroatividade formulada contra o Decreto 206: lei destinada a regular fatos passados, de direito que a sua ao retroaja at a poca em que esses fatos ocorreram; Considerando, vista das razes expendidas, que a resoluo de 10 de junho de 1893 perfeitamente constitucional: Acordam reformar a sentena apelada para declarar improcedente a ao e condenam os apelados nas custas. Supremo Tribunal Federal, 18 de abril de 1908 Pindahiba de Mattos, Vice-Presidente Epitacio Pessa, Relator Herminio do Espirito Santo. Vencido. Guimares Natal Amaro Cavalcanti Manoel Murtinho Joo Pedro. Vencido. Andr Cavalcanti Manoel Espinola Ribeiro de Almeida Fui presente, Oliveira Ribeiro.

AGRAVO 1.485 O que autoriza o agravo a sentena da exibio propriamente dita, proferida na causa especial de exibio, e no o simples despacho que ordena o exame de livros requerido na dilao, de acordo com o protesto final da contrariedade. Dano irreparvel no h nesse despacho, sendo o exame restrito ao ponto em questo (Cd. Com., art. 19), e tendo por fim verificar a verdade ou no de um fato que deve constar dos livros. Nada se ope em direito a que se admita como testemunha, tratando-se da anulao de uma venda, a pessoa que, como procurador dos vendedores, assinou a escritura. Vistos e relatados estes autos, procedentes do Juzo Federal da 2 Vara deste distrito e nos quais D. Maria (sic) Lacerda de Vergueiro e seus filhos
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agravam do despacho de fl. 260, pelo qual o mesmo Juzo nos autos de uma ao ordinria proposta pelos agravantes contra Gaffre & Guinle e a Companhia Docas de Santos, agravados, para anular, por leso enormssima, a venda da Fazenda Pelaes, feita aos primeiros agravados por Afonso Vergueiro, marido da primeira agravante, j falecido, e por esta deferiu o requerimento apresentado pelos agravados na dilao probatria, de acordo com o protesto final da sua contrariedade, para que se procedesse ao exame dos livros do referido Vergueiro e se inquirisse como testemunha a pessoa que, na qualidade de procurador de Vergueiro e sua mulher, assinara a escritura de venda: Considerando que os agravantes fundam o seu recurso nas disposies das letras m e n do art. 54, VI, da Lei 221, de 1894, que permitem agravar da sentena de exibio e do despacho interlocutrio que contenha dano irreparvel nos termos da Ord. L. 3, t. 69, pr. e 1; Considerando que na espcie vertente no se trata de uma sentena de exibio propriamente dita, proferida no processo especial de exibio, que a deciso a que se refere a lei, mas de um simples despacho ordenando o exame de livros requerido na dilao probatria, de acordo com o protesto feito na contrariedade; Considerando que os agravantes, autores naquela causa, alegaram haver despendido, s em benfeitorias, na fazenda cuja venda pretendem anular, mais de duzentos contos de ris; Considerando que o meio de verificar mais pronta e facilmente a procedncia ou falsidade dessa alegao precisamente o exame dos livros de Afonso Vergueiro, marido da primeira agravante, dos quais, se verdadeira a despesa, deve constar o lanamento respectivo, que Vergueiro era comerciante sob firma individual e devia, por conseguinte, lanar no seu dirio tudo quanto, por qualquer ttulo, recebesse ou despendesse de sua ou alheia conta (Cd. Com., art. 12); Considerando que do exame, assim restrito ao ponto em questo, no pode resultar dano para os agravantes (Acrdo 914, de 10 de abril de 1907); Considerando, por outro lado, que nada se ope em direito a que seja admitida a depor como testemunha a pessoa que, na qualidade de procurador de Vergueiro e sua mulher, assinou a escritura de venda, de cuja anulao se trata; Considerando que recusar estes meios de prova dos agravados seria coartar-lhe o direito de defesa e impedi-los, sem motivo legal, de justificar os fatos que articularam na sua contrariedade;
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Considerando, vista do exposto, que dano irreparvel no h nem na primeira nem na segunda parte do despacho agravado: Acordam no tomar conhecimento do agravo, e condenam os agravantes nas custas. Supremo Tribunal Federal, 31 de janeiro de 1912 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator Godofredo Cunha Andr Cavalcanti Manoel Murtinho Oliveira Figueiredo Leoni Ramos Oliveira Ribeiro Canuto Saraiva Manoel Espinola Ribeiro de Almeida Guimares Natal Pedro Lessa.

APELAO CVEL 1.564 A Unio, de acordo com a apelada, rescindiu uns contratos de burgos desta mediante o pagamento de trezentas inscries de 3% 18 de abril de 1901. S a 24 de maro de 1902 foram entregues esses ttulos, mas sem juros. A apelada reclamou esses juros na importncia de nove contos e mais os juros da mora. O Juiz da primeira instncia julgou procedente a ao. No dou pela prescrio, suscitada na apelao. As inscries foram entregues a 24 de maro de 1902, sem juros; s ento comeou a correr o prazo para a reclamao desses juros, e a ao foi proposta em janeiro de 1907, portanto menos de cinco anos depois. Confirmo a sentena. O Supremo Tribunal em acrdos unnimes 1.156, de 17 de outubro de 1906; 1.326, de 10 de julho de 1907; 1.209, de 26 de dezembro de 1906; e 1.359, de 24 de agosto de 1907 , confirmou sentenas idnticas. Compreendo na condenao os juros da mora. No vejo razo no que pensa o Procurador-Geral, alis, invocando Maynz, que nas restituies [que, alis, no parece ser bem o caso] s se paguem juros da mora em caso de dolo ou m-f. Entretanto, o Acrdo 139, de 25 de novembro de 1896, J. 74, decidiu que no so devidos juros pelo possuidor de boa-f sobre a importncia dos frutos que tem de restituir ao proprietrio reivindicante; o de 1.073, de 19 de julho de 1905, Dt 106, 398, que no paga juros da mora a Unio quando restitui impostos cobrados ilegalmente sobre vencimentos de juzes federais aposentados, nesse (Acrdo 1.372, de 9 de novembro de 1907, Dt 106, 428) quando paga aplices ao portador que, depois de resgatadas, foram lanadas novamente na circulao. 14 de junho de 1909.

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Confirmou-se, contra Godofredo Cunha. 16 de junho de 1910. (Em minha ausncia.)

APELAO CVEL 1.654 O Dr. Melo Reis comprou, por meio do corretor, cinco aplices, que mais tarde foram apreendidas pela Caixa de Amortizao e reconhecidas falsas em trs exames sucessivos. Props contra a Unio uma ao para haver a importncia destas aplices. O Juiz de primeira instncia deu-lhe razo, por no estar provada a falsidade dos ttulos (os exames s foram juntos mais tarde) e porque o emissor dum ttulo ao portador s no responsvel pelo seu pagamento quando a falsidade do ttulo notvel do prprio ttulo. O Supremo Tribunal reformou a sentena, vista da falsidade dos ttulos. Confirmo o acrdo do Tribunal. Nesta matria sigo a doutrina do Cdigo alemo, art. 796, segundo a qual o emissor pode opor ao pagamento a invalidade da emisso, como, por exemplo: diz a nota de La Grasserie, a falsidade da assinatura. O Acrdo 1.372, de 9 de novembro de 1907 (Direito 106, p. 428), reproduz mal o Cdigo alemo, dando a entender que este exige que a invalidade da emisso seja notvel do prprio ttulo. No h tal, a disposio citada o que diz que o emissor pode opor as excees da invalidade da emisso ou resultantes do ttulo mesmo. Obrigar o emissor a pagar o ttulo falso, porque quando o emissor o Estado, preciso resguardar o crdito pblico nos levaria, por identidade da razo, a obrigar o Estado a pagar a nota que no fosse evidentemente falsa. No caso dos autos, o direito do embargante contra o corretor, responsvel pela veracidade do ttulo, e no contra o Estado. Sobre esta matria o Tribunal j proferiu os seguintes Acrdos: 1.377 e 1.388, de 28 de dezembro de 1907; 1.372, de 9 de novembro do mesmo ano; 1.471, de 4 de abril de 1908; e 1.663, de 30 de junho de 1910. Mas nos dois primeiros as aplices no tinham sido reconhecidas falsas e a hiptese era outra: a Unio entregara aplices nominativas em troca de aplices ao portador e no queria inscrev-las; nos outros, eram aplices verdadeiras que tinham sido resgatadas, mas lanadas de novo na circulao. Nos Acrdos 1.377 e 1.388 acentuei bem que a falsidade do ttulo seria exceo atendvel. 7 de janeiro de 1911.

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HABEAS CORPUS 2.327 Vistos e relatados estes autos de recurso de habeas corpus interposto em favor de Francisco Garcia da Silveira de deciso do Superior Tribunal de Justia de Mato Grosso: alega o recorrente que Francisco Garcia da Silveira, pronunciado por crime de homicdio cometido na Comarca de Santana do Paranaba em princpio do ano passado, foi, por ordem do Governo do Estado, e quando j havia sido convocado o jri para o seu julgamento, transferido para a cadeia de Cuiab; que, ao cabo de algum tempo, obteve permisso para voltar Comarca do delito a fim de ser julgado, e para ali efetivamente embarcou no dia 27 de julho, mas, ao chegar a Corumb, foi, ainda por ordem do Governo do Estado, recolhido cadeia dessa cidade, onde ainda se conserva sem julgamento. Havendo pedido habeas corpus ao Superior Tribunal do Estado, foi-lhe a ordem de soltura denegada pelo acrdo de fl. 7, sob o fundamento de se achar o impetrante pronunciado por um juiz competente e no ter comprovado as suas alegaes quanto ilegalidade da priso. Mas, considerando que o fato de estar o recorrente detido na cadeia de Corumb por ordem do Governo do Estado foi confirmado pelo Procurador-Geral do Estado, que o explicou pelo temor que sentia o Governo de no poder garantir o paciente no trajeto para a Comarca de Santana do Paranaba (fl. 8); Considerando que esse motivo, que, alis, pode perdurar indefinidamente, no justifica a conservao do recorrente na priso daquela cidade, que no o distrito da culpa; porquanto o Governo do Estado obrigado a prestar as necessrias garantias ao ru e deve ter meios para isso; Considerando o mais que dos autos consta: Acordam dar provimento ao recurso para mandar, como mandam, que o paciente Francisco Garcia da Silveira seja submetido imediatamente a julgamento perante o tribunal competente. Custas ex causa. Faam-se por telegrama as necessrias comunicaes. 29 de novembro de 1905.

HABEAS CORPUS 2.654 Vistos, expostos e discutidos estes autos de habeas corpus preventivo impetrado em favor do cirurgio capito-de-fragata Dr. Joo Francisco Lopes Rodrigues, ameaado de constrangimento ilegal, por isso que, tendo sido eleito, quando se achava nesta Capital, membro do conselho municipal da cidade do
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Rio Grande do Sul, do Estado de igual nome, e havendo, para ir exercer o respectivo cargo, solicitado licena ao Ministro da Marinha, este lha recusara, expondo-o, assim, priso, que o impetrante reputa ilegal desde que ao Governo no lcito embaraar o exerccio do mandato popular de que se ache investido um militar, quando este, pela Constituio e leis do pas, goza de plena capacidade eleitoral, tanto mais que pelo Ministrio da Guerra tem sido permitido a oficiais do exrcito tomar assento em cmaras municipais, do que exemplo um oficial do corpo de engenheiros, capito Juvenal Miller, que faz parte do mesmo conselho municipal, do qual se pretende a afastar o paciente, havendo, assim, no seio do prprio Governo dois procedimentos divergentes em relao ao mesmo assunto: no vencida a preliminar de se pedirem esclarecimentos ao Ministrio da Marinha por consider-los o Tribunal dispensveis, visto ser o presente habeas corpus perfeitamente idntico ao requerido em favor do mdico da armada Dr. Galdino Santiago, sobre o qual informou o dito Ministro e foi indeferido pelo Acrdo deste Tribunal, 2.629, de 21 de outubro de 1908: Acordam denegar a ordem impetrada pelos mesmos fundamentos do acrdo supracitado, os quais no foram destrudos pelo que alegou o impetrante, quer por escrito, quer verbalmente. Custas ex causa. Supremo Tribunal Federal, 2 de janeiro de 1909 Pindahiba de Mattos, Presidente Manoel Murtinho. Vencido na preliminar. Amaro Cavalcanti Ribeiro de Almeida. Vencido na preliminar. Andr Cavalcanti Pedro Lessa Manoel Espinola Canuto Saraiva. Vencido na preliminar. Joo Pedro. Vencido na preliminar e de meritis. Herminio do Espirito Santo. Vencido. No conhecia do recurso. Guimares Natal Epitacio Pessa. Vencido na preliminar e de meritis. O acrdo no tem fundamentos prprios, reporta-se s razes de decidir de um outro, o de nmero 2.629, de 21 de outubro ltimo. Essas razes so duas: Primeira, o militar pode ser eleito conselheiro municipal, em vista da Constituio e mais leis em vigor, mas isso no o desliga dos seus deveres militares nem da obedincia devida aos seus superiores, do contrrio o Governo veria a cada passo coarctada a sua ao sobre o pessoal do exrcito e armada e, em dado momento, no saberia mesmo quando e de quantos oficiais poderia dispor. Segunda, a Lei 26, de 30 de dezembro de 1891, art. 7, 1, 6, concedendo que militares fossem postos em disponibilidade quando eleitos para dados cargos, especificou logo e unicamente os lugares de membros do Congresso Federal e dos Congressos Estaduais, de onde se deve concluir a excluso dos demais cargos. Nesse sentido manifestou-se j o Tribunal no Acrdo 1.349, de 21 de setembro de 1907.
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Essas razes, que foram as mesmas invocadas na discusso do presente acrdo, no me parecem procedentes. Que o militar pode ser eleito vereador incontestvel. O prprio acrdo em que o Tribunal ora firma a sua deciso reconhece-o em termos explcitos, citando a Constituio e mais leis em vigor. Essa capacidade resulta, com efeito, da Carta constitucional, que s a recusa aos no alistveis, e das leis de eleio municipal, que no incluem entre as incompatibilidades a de ser militar. Mas, se o militar tem capacidade para ser eleito conselheiro municipal em vista da Constituio e das leis em vigor como se exprime o acrdo, no se pode admitir sem flagrante contradio que ao ministro seja lcito burlar essa capacidade, sobrepor-se Constituio e s leis e impedir que o militar exera as funes para que foi escolhido. No seria cousa sria a legislao que dissesse ao oficial podeis ser eleito e logo ao ministro podeis proibir que ele tome posse do cargo. Do mesmo modo, seria um escrnio o sistema representativo em que o exerccio de um mandato poltico dependesse do favor, condescendncia ou simples arbtrio (o conceito do acrdo) de um secretrio do presidente da Repblica! Perdoe-me a maioria do Tribunal, se no posso dominar o meu assombro diante de uma tal doutrina. Pela Constituio e leis em vigor, o militar pode ser eleito vereador; a Constituio adota, como base do regmen, o sistema representativo; a mesma Constituio consagra em termos insofismveis o princpio da autonomia municipal; ainda a Constituio estatui que ningum pode ser obrigado a deixar de fazer alguma cousa seno em virtude de lei. Em tais condies, como declarar perfeitamente correto e legal o procedimento de um ministro de Estado que, sem apoio em lei alguma, por simples arbtrio, cassa a elegibilidade de um oficial, mistifica o voto popular, priva os eleitores do seu legtimo representante, anula a autonomia municipal, desrespeitando-lhe as leis, em virtude das quais o oficial foi eleito e tinha de exercer as funes, em suma, viola uma, duas, trs vezes a Constituio?! No, semelhante deciso no pode, no deve figurar nos volumes da jurisprudncia do Tribunal, como sua opinio definitiva. Uma vez eleito, seja para que cargo for, vereador ou presidente da Repblica, uma vez reconhecido e proclamado tal pelo poder competente, o oficial est ipso facto desligado dos seus deveres militares. um representante do povo, e tanto basta para no poder continuar s ordens da administrao. No tem que pedir licena ao ministro; comunica-lhe apenas que vai ocupar o posto que lhe designou a vontade popular.
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Se o oficial eleito vereador no tem direito disponibilidade, porque no h lei expressa em que se funde essa pretenso; se a licena do ministro indispensvel e constitui ato de mero favor, condescendncia ou simples arbtrio, de sorte que o ministro pode recus-la sem violar nenhuma disposio de lei nem cometer nenhuma exorbitncia de atribuio, ento sejamos lgicos e, como por igual nenhuma lei concede expressamente a disponibilidade ao oficial eleito governador do Estado ou presidente da Repblica, reconheamos que tal oficial est tambm obrigado ao pedido de licena! E, como o deferimento deste ato de simples arbtrio do ministro, proclamemos ainda que o ministro pode neg-la e impedir assim que assuma as funes de governador do Estado ou de presidente da Repblica o oficial que o Estado ou a Nao haja escolhido para esse cargo! Eis a que maravilhas conduz a doutrina do acrdo. Quanto ao mal que resultaria do afastamento simultneo de muitos oficiais para os conselhos de Municpio, considerao esta que estaria bem em uma assemblia legislativa, jamais em um tribunal judicirio. Se esse fato prejudica ao servio federal e coarcta a ao do Governo, ao Congresso Nacional que cumpre dar-lhe remdio, no ao Supremo Tribunal, que no tem entre as funes constitucionais a de procurador dos interesses da administrao. O segundo fundamento do acrdo no tem mais procedncia do que este. A Lei 26, de 1891, com o considerar em disponibilidade os militares eleitos deputados ou senadores, no lhes concedeu cousa alguma, como pensa o acrdo, reconheceu simplesmente uma situao de fato, necessria, iniludvel. A disponibilidade resulta do fato mesmo da eleio. Desde que eleito, o oficial tem forosamente de deixar o servio militar, porque, com o rigor deste e a sua severa disciplina materialmente incompatvel e absolutamente inconcilivel o exerccio da funo eletiva, qualquer que ela seja. Admitida a ilegibilidade do militar, a disponibilidade um consectrio forado, no pode ser um mero favor, do contrrio, a sua recusa tornaria aquela faculdade uma cousa platnica e ridcula. O direito disponibilidade confunde-se, pois, com o direito eleio; negar aquele recusar este, ao contrrio do que fez o acrdo que, mais uma vez contraditrio, reconhece que o oficial tem direito a ser eleito intendente municipal, mas no tem direito a, depois de eleito, ficar em disponibilidade e exercer a funo. Tudo isso mostra com a mxima evidncia que a citada Lei de 1891 no teve por fim especificar quais as funes eletivas que, nicas, acarretariam a disponibilidade; no lei oramentria , o seu objetivo foi outro, foi
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(resolvendo dvidas que haviam surgido na Cmara dos Deputados em 1891 e das quais fui testemunha, tanto que figurei entre os proponentes da idia) indicar os vencimentos que deviam caber aos oficiais eleitos para os congressos legislativos. Eis a disposio invocada pelo acrdo: Art. 7 As instrues de 1 de novembro de 1850, regulando o abono de vencimentos militares, sero observadas com as seguintes alteraes (...) Seguem-se sete nmeros, dos quais o sexto o que fixa os vencimentos dos oficiais senadores ou deputados. V-se assim, claramente, que a lei no veio criar e definir a situao de disponibilidade e declarar quais os militares com direito a ela, caso em que o acrdo teria razo e a incluso de uns autorizaria a excluso dos demais; no, veio apenas alterar a lei vigente sobre o abono de vencimentos militares. Obedecendo ao seu intuito estatuiu ela que aqueles oficiais seriam considerados em disponibilidade com os vencimentos do art. 55 das Instrues, de 1890 (que era a disposio que regulava os vencimentos dos generais em disponibilidade). Como os oficiais eleitos para aquelas funes tinham necessariamente de ficar em disponibilidade, a lei mandou abonar-lhes a mesma espcie de vencimentos a que tinham direito os generais em disponibilidade. Eis tudo. Da em diante no poderia haver mais dvida: os oficiais eleitos deputados ou senadores teriam direito ao soldo, etapa e um tero da gratificao; os que o voto popular escolhesse para outros cargos, continuariam sujeitos regra geral estabelecida para todos os militares empregados em funes estranhas ao ministrio respectivo, isto , perceberiam somente o soldo (Instrues, arts. 5, 20, 1, e 24). Do fato, pois, de no se referir a lei de 1891 aos militares eleitos vereadores, o que se podia concluir to-somente que tais militares no tinham direito aos vencimentos ali taxados para os senadores e deputados, mas nunca, como fez o acrdo... que os oficiais eleitos conselheiros municipais no tm direito disponibilidade! Se tal concluso fosse lgica, lgico seria igualmente o que j assinalamos, isto , que o presidente da Repblica e o governador do Estado, quando militares, no tm direito disponibilidade, visto que a lei de 1891 tambm no trata dessas funes! A excluso dos demais cargos, que o acrdo lobrigou na lei, quanto aos vencimentos, e no quanto disponibilidade. Alis, essa interpretao j foi declarada em termos os mais precisos pelo Acrdo 1.349, de 21 de setembro de 1907.
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O que curioso que a maioria do Tribunal invoca esse acrdo em apoio da sua opinio. Ora, basta notar, para patentear o desarrazoado dessa pretenso, que, na ao julgada pelo Acrdo 1.349, no estava em questo a disponibilidade, a qual j fora declarada por ato do Governo. O caso este: um oficial foi eleito conselheiro municipal em 1904 e logo declarado em disponibilidade pelo Ministrio da Guerra. Indo receber os seus vencimentos, a Delegacia Fiscal pagou-lhe unicamente o soldo. Props ele ento uma ao para haver a etapa e a gratificao de exerccio, alegando que, posto em disponibilidade, tinha direito aos vencimentos do art. 55 das Instrues, de 1890, nos termos da Lei 26, de 1891. O Acrdo 1.349, de que fui Relator designado, ponderou ento: que as Instrues de 1890 se referiam disponibilidade resultante de outras causas que no o mandato poltico; que a lei de 1891 s tratava dos oficiais senadores e deputados; que o autor no estava nem em um nem em outro caso; que, portanto, no tinha direito aos vencimentos que reclamava, mas s ao soldo, como oficial empregado em servio estranho ao Ministrio da Guerra. E, explicando a severidade da lei, que no tornara extensivas aos conselheiros municipais as vantagens prodigalizadas aos membros dos congressos, o Acrdo 1.349 observava que o legislador tivera em vista sem dvida os graves prejuzos que sofreria o servio militar com o afastamento de excessivo nmero de oficiais para as numerosssimas cmaras municipais da Repblica, onde iriam perdendo o hbito da disciplina e o gosto da carreira. Ora, como foi possvel maioria do Tribunal descobrir a apoio para a sua concluso, de que os militares eleitos vereadores no tm direito disponibilidade?! No sei. H, porm, cousa ainda mais curiosa na deciso que estou combatendo, e que, procurando medir a regra da disponibilidade pela exceo de vencimentos especiais, foi o Tribunal pedir inspiraes a uma lei j revogada, fechando os olhos lei vigente que, submetida ao mesmo processo lgico, contrariaria abertamente as suas concluses. 1906. Com efeito, a Lei 26, de 1891, foi revogada pela 1.473, de 9 de janeiro de

Ora, se porque a lei revogada s cogita (alis, para o efeito nico de lhes marcar vencimentos especiais) de militares eleitos senadores ou deputados, conclui o acrdo que no tm direito disponibilidade os oficiais eleitos
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intendentes municipais, foroso admitir a concluso contrria em face da lei vigente, que j no cuida s de deputados e senadores, mas admite tambm que militares possam exercer quaisquer funes eletivas, federais ou estaduais (art. 17, 5). fora de dvida que entre as funes eletivas estaduais se incluem as municipais, do mesmo modo que as eleies do Estado compreendem as do Municpio (Constituio, art. 70, 1). Isso faz crer que outra seria a sentena do Tribunal se em vez de uma lei revogada h trs anos, se houvesse ele inspirado na lei em vigor. O que fica dito bastante para mostrar que o ato contra o qual reclama o impetrante do habeas corpus ilegal e, conseguintemente, ilegal o constrangimento em que se acha o paciente, ameaado de ser preso como desertor se se empossar das funes para que foi eleito em um conselho onde significativo constraste! as est exercendo tranqilamente um outro militar, oficial do Exrcito, eleito ao mesmo tempo que ele! O Ministro da Marinha no pode opor-se a que um seu subordinado exera a vereana. A nica restrio a esse direito, no estado atual da nossa legislao, que o oficial vereador perde parte dos seus vencimentos militares. Se esta restrio no basta, o Poder Legislativo que crie outras. O ministro que no pode cri-las a seu talante e menos ainda obstar de todo o desempenho do cargo, sem cometer uma ilegalidade, e ao Supremo Tribunal falece autoridade para homologar os atos ilegais do ministro, ofensivos da liberdade individual e de direitos polticos assegurados na Constituio.

HABEAS CORPUS 3.004 Em face do art. 166 do Cdigo do Processo Penal do Rio Grande do Sul, a testemunha tem o direito de ser inquirida no lugar do seu domiclio, ainda que resida fora da jurisdio do juiz. A exceo contida no final deste dispositivo no uma limitao a um direito, mas a exigncia da citao das partes para o processo. Nos termos dos arts. 78 e 79 do citado cdigo, s na fase do julgamento, e no na da formao da culpa, pode o processo ser desaforado. Uma deciso do Supremo Tribunal do Estado desaforando ab initio o processo no constitui embarao legtimo ao do Supremo Tribunal Federal para amparar por meio de habeas corpus a liberdade das testemunhas ameaadas,
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por fora daquela deciso, de serem conduzidas debaixo de vara para deporem em comarca estranha do seu domiclio. Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que o Dr. Plnio de Castro Casado recorre do acrdo do Superior Tribunal do Rio Grande do Sul, que lhe negou a ordem de habeas corpus por ele impetrada para que os Drs. Pedro Simes Pires, Serafim Prates Garcia e outros, arrolados como testemunhas em denncia oferecida por crimes cometidos em Santana do Livramento, no sejam obrigados a ir depor em Porto Alegre, para o que foram agora intimados, sob as cominaes legais: Considerando que direito da testemunha ser inquirida no lugar do seu domiclio, ainda quando resida fora da jurisdio do juiz. O Cdigo do Processo Penal do Estado (art. 166) dispe, com efeito, que as testemunhas residentes fora do lugar da jurisdio do juiz so inquiridas no lugar do seu domiclio, com citao das partes, menos no perodo da instruo secreta; Considerando que esta ltima frase menos no perodo da instruo secreta no uma limitao daquele direito, mas gramaticalmente e logicamente, uma exceo exigncia da citao das partes para o processo, citao, de fato, dispensvel na instruo secreta, porque a esta no podem as partes assistir, como expresso no art. 344 do mesmo cdigo; Considerando, porm, que dos termos expressos e positivos dos arts. 78 e 79 do citado cdigo, o processo s pode ser desaforado na fase do julgamento, no sendo curial, em matria da restrio de direitos, como esta, estender tais disposies a outras fases do processo, qual a da instruo, de que elas no cogitam; Considerando que a esta interpretao, nica que comportam os termos da lei, no se opem nem a emenda nem o trecho da exposio de motivos a que se refere o acrdo de fl. 8; porquanto, nem uma nem outra se ocupam precisamente do ponto em debate, a saber, se os arts. 78 e 79 compreendem tambm os processos no perodo da formao da culpa, mas cogitam de assuntos outros, qual a incluso dos crimes polticos a significao das palavras legtima suspeio etc; Considerando que o acrdo do Tribunal recorrido, desaforando ab initio o processo, no constitui embarao legtimo ao do Supremo Tribunal, autorizada na espcie sem limitao alguma, como no podia deixar de ser, pelo art. 61 da Constituio e, assim, contida nas excees da ltima parte do art. 2: Acordam dar provimento ao recurso para conceder, como concedem, a ordem impetrada. Custas ex causa.
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Supremo Tribunal Federal, 5 de abril de 1911 Herminio do Espirito Santo, Presidente Epitacio Pessa, Relator para o acrdo Leoni Ramos. Vencido. Canuto Saraiva Oliveira Ribeiro Andr Cavalcanti Manoel Espinola Manoel Murtinho Amaro Cavalcanti Ribeiro de Almeida Guimares Natal Godofredo Cunha Pedro Lessa. Contra Leoni.

HABEAS CORPUS 3.020 ilegal a priso decretada em conseqncia de processo evidentemente nulo, ainda que o preso esteja pronunciado por juiz competente. No podem os Estados autorizar o procedimento ex officio do juiz antes de verificar a falta da denncia do Ministrio Pblico no prazo da lei; o disposto no art. 407, 3, do Cdigo Penal matria do direito substantivo. Em 1907, no Municpio de Vila Bela, Estado de Pernambuco, deram-se graves acontecimentos: uma famlia, acesa em dios contra outra, armou trs grupos numerosos e trucidou vrios membros desta, incendiando tambm algumas de suas propriedades. O Governador do Estado, fundado no art. 122 da Constituio pernambucana, que dispe precisamente para o caso em que em algum Municpio se perpetrem crimes que, por sua gravidade, nmero de culpados ou patrocnio de pessoas poderosas, tolham a ao regular das autoridades locais, determinou que para ali se transportasse um magistrado estranho, a fim de proceder a rigoroso inqurito e formao da culpa e pronncia dos criminosos. Assim se fez. O Juiz enviado para Vila Bela formou culpa ex officio aos indiciados delinqentes e, por despacho de 8 de janeiro de 1908, pronunciou a muitos deles. A 20 de maro do corrente ano, o advogado Srgio Nunes Magalhes requereu ao Supremo Tribunal de Pernambuco uma ordem de habeas corpus em favor de Manuel Pereira da Silva Filho, Joo Pereira da Silva e outros desses pronunciados, alegando ser evidentemente nulo o processo que se lhes formara, visto que o procedimento ex officio s permitido quando, decorrido o prazo legal, no se apresenta a denncia, como estatui o Cdigo Penal, art. 407, 3, que lei federal substantiva e no pode ser modificada por uma Constituio local. O Tribunal do Estado declarou-se incompetente para resolver sobre o pedido, porque, tendo confirmado a pronncia dos pacientes, no lhe era dado conhecer do seu prprio ato. Desta deciso recorreu o referido advogado para o Supremo Tribunal.
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O que tudo visto e bem examinado: Considerando que ilegal a priso decretada em conseqncia do processo evidentemente nulo (Cdigo do Processo, art. 353, 3; Regimento do Supremo Tribunal Federal, art. 112), embora esteja o paciente pronunciado por juiz competente (Acrdos 2.448 e 2.501, de 1907; 2.631, de 1908; 2.657 e 2.686, de 1909; 2.900 e 2.960, de 1910); Considerando que o Cdigo Penal dividiu a ao em pblica e particular, confiando aquela ao Ministrio Pblico em todos os crimes (exceto alguns que enumera) ou ao prprio juiz nos crimes inafianveis, quando faltar a denncia no prazo da lei; Considerando que esse preceito em ambas as suas partes de direito substantivo, pois contm a outorga do prprio direito de ao, do jus persenquendi; aqui conferido ao Ministrio Pblico, ali ao juiz, se aquele se conserva inativo; Considerando que lei formal lcito to-somente fixar o prazo dentro do qual deve a denncia ser apresentada, mas no prescindir desse prazo ou dessa formalidade, do contrrio viria a autorizar o exerccio do direito de ao em um momento em que este direito ainda no existe, o qual valeria outorg-lo ela prpria, quando tal concesso privativa do poder federal; Considerando, portanto, que infringe o art. 407, 3, do Cdigo Penal, e com ele o art. 34, 23, da Constituio da Repblica, o disposto no art. 122 da Constituio pernambucana, na parte em que autoriza o procedimento ex officio do juiz, antes de se verificar a falta da denncia do Ministrio Pblico no prazo da lei; e, assim, Considerando que o processo a que respondem os pacientes, formado com violao de lei federal expressa, manifestamente nulo; Considerando que em casos perfeitamente idnticos ao dos autos, j o Tribunal proclamou a nulidade desse processo e achou cabido e procedente o pedido de habeas corpus contra as prises nele decretadas (citados Acrdos 2.900 e 2.960, de 1910): Acordam dar provimento ao recurso para mandar que fique sem efeito a ordem de priso expedida contra os pacientes em conseqncia do aludido processo. Custas na forma da lei. Supremo Tribunal Federal, 2 de maio de 1911. Contra Lessa.

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HABEAS CORPUS 3.137 Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que os advogados Rui Barbosa e Metdio Coelho impetram originariamente uma ordem de habeas corpus em favor do Dr. Aurlio Rodrigues Viana, segundo Vice-Governador em exerccio do Estado da Bahia; do Cnego Manuel Lencio Galro, primeiro Vice-Governador; dos Senadores estaduais Dr. Venceslau de Oliveira Guimares, Coronel Jos Abrao Cuhim, Dr. Carlos Augusto Freire de Carvalho, Dr. Landulfo Carib de Arajo Pinho, Dr. Joo dos Reis de Sousa Dantas, Monsenhor Hermelino Marques de Leo, Dr. Virglio de Lemos, Dr. Antnio Batista de Oliveira, Cnego Gustavo Adolfo Marinho das Neves e Joo Moreira Pinto; e dos Deputados Dr. Joo Pacheco de Oliveira, Professor Cincinato Ricardo Pereira Franco, Dr. Alfredo Pereira Mascarenhas, Dr. Artur da Costa Pinto; Coronel Geciliano da Silveira Gusmo, Dr. Carlos de Luna Pedreira, Dr. Joo Gomes de Oliveira Carvalho, Dr. Jos Alves Pereira, Dr. Liderico dos Santos Cruz, Dr. Pedro de Alcntara Ramos, Dr. Teotnio Martins de Almeida, Dr. Quintiliano Francelino da Silva, Coronel Francisco de Sales e Silva, Dr. Jos Baslio Justiniano da Rocha, Dr. Joaquim Venncio de Castro, Dr. Joo Diogo de S Barreto, Dr. Homero Pires de Oliveira e Silva, Dr. Guilherme Pereira Rebelo, Dr. Jos Gabriel de Lemos Brito, Dr. Pedro Rodrigues dos Santos, Coronel Jos Joaquim de Almeida Jnior, Dr. Antnio Pereira da Silva Moacir e Dr. Manuel Francisco de Sousa Filho. Alegam os impetrantes: Que o primeiro paciente, Dr. Aurlio Rodrigues Viana, sofre, na capital do seu Estado, bombardeada e militarmente ocupada por foras da Unio enviadas pelo Senhor Presidente da Repblica, violento constrangimento, consistente no s no obstculo posto ao desempenho das funes do seu cargo pelo General Sotero de Meneses, que se apoderou da cidade e empossou no Governo do Estado um outro cidado, como ainda na impossibilidade em que est de protestar contra isso, porque o Sr. Ministro da Viao, com o apoio do Senhor Presidente da Repblica, submete a uma censura arbitrria todos os despachos oriundos da cidade de S. Salvador; Que o segundo paciente, Cnego Manuel Lencio Galro, no havendo logo aps a renncia do Dr. Arajo Pinto, assumido o exerccio do cargo do Governador, como primeiro substituto que , por motivo de passageiro impedimento, est agora inibido de faz-lo assim que cessar esse impedimento, por fora da ocupao guerreira praticada pelo General Sotero de Meneses, como agente do Governo Federal, e da atitude ameaadora em que se conserva o mesmo General depois de haver empossado em tumulto o terceiro substituto do governador; Que os demais pacientes, membros do Congresso Legislativo da Bahia e presentemente reunidos, em sesses preparatrias na cidade de Jequi, para
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onde, nos termos estritos da Constituio baiana, convocara o Governador, pelo Decreto 979, de 22 de dezembro de 1911, a Assemblia Geral, se acham sob a ameaa de coaes e violncias praticadas pelo Governador, empossado fora, para assegurar contra a verdadeira Assemblia Geral, a ascendncia da falsa Assemblia constituda sem convocao regular na capital do Estado, onde funciona, dizem telegramas, sob as armas do General Sotero e fingindo um quorum que no tem, sendo o fim do habeas corpus para este pacientes assegurar-lhes a liberdade e o respeito precisos para que continuem a exercer, sem o constrangimento ora iminente, o mandato de que esto investidos, em Jequi ou onde a dita Assemblia deliberar reunir-se ulteriormente, como de seu direito, e isent-lo da perseguio e vinganas que a fora ocupadora da capital, incitada pelos prprios crimes que acaba de praticar com escndalo geral, exercer contra eles no seu regresso. Instruem a petio exemplares dos jornais A Noite, Correio da Noite, O Sculo, A Notcia, A Imprensa e O Pas, de 12 do corrente, nos quais se encontram artigos e telegramas sobre os acontecimentos a que se referem os impetrantes. O que tudo visto e bem examinado: Considerando que o constrangimento de que se queixam os impetrantes procede de autoridade cujos atos esto sujeitos jurisdio do Tribunal, e, por conseguinte, irrecusvel a competncia deste para conhecer originariamente do pedido (Lei 221, de 1894, art. 23); Considerando que est nas atribuies do Poder Judicirio garantir com habeas corpus a liberdade individual necessria para o exerccio de funes polticas (Acrdos 2.517, 2.519, 2.520, 2.533 a 36, de 1908; 2.793, de 1909; 2.990 e 3.061, de 1911); Considerando que os impetrantes no provam suficientemente que o Dr. Aurlio Rodrigues Viana tenha deixado o exerccio do cargo de Governador por violncia de ameaas contra ele exercidas pelas foras federais; eles prprios confessam que, devido censura telegrfica que dizem estar o Governo exercendo, no tm meios de apurar a verdade dos fatos, sendo certo ainda, pelo que expem, que a ao das foras federais teve por objeto no a deposio do Governador do Estado, mas a execuo de uma ordem de habeas corpus, concedida pelo Juiz secional a Senadores e Deputados estaduais, e tais circunstncias so bastantes para gerar a incerteza a respeito do constrangimento alegado; Considerando que em relao aos demais pacientes nenhum fato invocam os impetrantes que faa presumir a inteno por parte do Governo Federal de se opor a que eles exeram as funes, eventuais ou efetivas, de que se acham investidos;
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Considerando que a revogao do decreto que convocou a Assemblia Geral do Estado para a cidade de Jequi, revogao que os requerentes prevem ser decretada pelo novo Governador, s poderia importar um constrangimento ilegal contra a Assemblia convocada, provando-se que o Dr. Aurlio Viana fora forado a abandonar o seu cargo, sendo, portanto, ilegtimo o exerccio do seu sucessor, e isso precisamente o que est em causa; Considerando que a alegao de ser incompetente o Juiz secional da Bahia para conceder o habeas corpus acima referido, sendo, portanto, nula a ordem concedida, no pode ser agora apreciada, pois, ainda quando ela fosse procedente, no seria lcito ao Tribunal, conhecendo este processo, dar nele como nula uma deciso, de que apenas tem notcia vaga, proferida em outro processo ainda no submetido ao seu exame; Considerando, entretanto, que a ao das tropas federais estacionadas na Bahia para forar o cumprimento daquela ordem de habeas corpus, pelo modo por que se manifestou, pode ter criado efetivamente uma situao de constrangimento em que aos pacientes falea a liberdade necessria para exercerem as suas funes; Considerando que o meio de conhecer a verdade e esclarecer o caso dos autos requisitar informaes das autoridades a quem os impetrantes atribuem o constrangimento de que se queixam, e ouvir os pacientes; Considerando, porm, que a exigncia do comparecimento pessoal dos pacientes poderia acarretar graves prejuzos ao exerccio das funes de que se acham investidos, individual ou coletivamente; Considerando que o Tribunal pode dispensar esse comparecimento, havendo justa causa (Lei 221, art. 23, pargrafo nico, c), e no caso vertente suprilo com a requisio de esclarecimentos escritos dos Presidentes do Senado e da Cmara dos Deputados da Bahia: Acordam mandar que se requisitem do Presidente da Repblica, do Governador do Estado da Bahia e dos Presidentes do Senado e da Cmara dos Deputados do mesmo Estado, para a sesso de 27 do corrente, os esclarecimentos necessrios sobre o pedido de fl. 2. Supremo Tribunal Federal, 13 de janeiro de 1912. Vistos os esclarecimentos prestados em virtude da requisio constante do acrdo de fls. e Quanto ao primeiro paciente, Dr. Aurlio Viana: Considerando que o constrangimento que sofre o paciente consiste, segundo as prprias expresses dos impetrantes, no obstculo posto ao desempenho das funes do seu cargo de governador pelo General Sotero de Meneses,
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que se apoderou da cidade e empossou no Governo do Estado um outro cidado; mas Considerando que o Poder Executivo, conforme declara na informao prestada ao Tribunal, logo que teve conhecimento exato de que o Dr. Aurlio Viana passara o exerccio do seu cargo ao terceiro substituto, no voluntariamente, mas coagido pela ao das foras federais na execuo de uma ordem de habeas corpus do Juiz secional, ordenou que, com urgncia, se transmitissem ao General Inspetor da Bahia ordens terminantes para procurar o mesmo Dr. Aurlio Viana e pr sua disposio todos os elementos de fora necessrios ao seu restabelecimento e manuteno do Governo do Estado; Considerando, vista disto, que a coao de que se queixam os impetrantes em relao a este paciente deixou de existir; Considerando que o fato de permanecerem na Bahia os mesmos elementos que foraram a passagem do Governo (telegrama do Dr. Aurlio Viana, fl.), ou de ser ao prprio General Sotero que S. Exa., o Sr. Presidente da Repblica comete a incumbncia de repor o Governador e cerc-lo de garantias (segunda petio dos impetrantes fl.), no se pode inferir que aquela coao perdure ainda, porquanto as foras federais, subordinadas diretamente autoridade do Poder Executivo, agem no por deliberao prpria, mas na conformidade das ordens deste, e o Senhor Presidente da Repblica, como ficou dito, j deu as ordens necessrias para a reposio do Dr. Aurlio Viana, isto , para cessao do obstculo posto ao desempenho das funes do seu cargo; Considerando que a ao do habeas corpus no pode, como se pretende, ir ao ponto de obrigar o Presidente da Repblica, quando a autoridade coatora, a fazer cessar a coao por meios que no sejam de sua livre eleio: na escolha dos instrumentos ou aparelhos que a Constituio e as leis pem ao servio de sua ao administrativa, a autoridade do Presidente da Repblica soberana, no est sujeita s indicaes de outro poder ou dos indivduos, no tendo, por conseguinte, o Supremo Tribunal atribuio legal para determinar que o Poder Executivo reponha e garanta o Governo da Bahia, por meio deste ou daquele general, deste ou daquele batalho de Exrcito, segundo as preferncias do Tribunal ou dos pacientes, assim como no tem para impor a retirada das tropas federais de lugares onde estacionam por fora da lei; Considerando que o fato ora comunicado ao Tribunal (fls.) de haver o Baro de S. Francisco assumido o Governo do Estado na qualidade de Presidente do Senado, eleito pelos Senadores reunidos na capital e como tal primeiro substituto do Governador, com precedncia sobre o Dr. Aurlio Viana, no pode constituir aos olhos do Governo, como no constitui aos olhos do Tribunal, um embarao legal execuo das suas ordens: desde que foi sob coao que o Dr. Aurlio Viana abandonou o exerccio das suas funes, como
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reconhece o Poder Executivo, incontestvel a ilegitimidade do Governo que lhe sucedeu, e, conseqentemente, rrito e nulo o ato pelo qual este Governo, revogando o decreto do seu antecessor que convocara a Assemblia Geral para a cidade de Jequi, a convocou para a capital, como nulos e rritos igualmente so todos os efeitos decorrentes desse ato, entre os quais a eleio daquele senador, tanto mais quanto, pelo protesto de fls., transmitido ao Tribunal pelo Juiz de Direito da Vara Cvel de S. Salvador e assinado por onze Senadores recmvindos de Jequi, verifica-se que na capital no se podia ter reunido a maioria do Senado necessria para aquela eleio, pois o Senado se compe apenas de 21 membros. Quanto ao segundo paciente, Cnego Manuel Lencio Galro: Considerando que o paciente, Presidente do Senado, primeiro ViceGovernador da Bahia, de nenhum constrangimento se queixa, no manifestando sequer, no telegrama que dirigiu ao Tribunal, a inteno de assumir o Governo do Estado, que recusou h pouco tempo, por motivo de molstia, para se conservar na Presidncia do Senado, em cujo exerccio ainda se acha, como declara; nem dos autos consta qualquer fato que possa fazer supor da parte do Senhor Presidente da Repblica o intuito de lhe impedir o exerccio de qualquer das funes; Considerando que, ainda quando o mesmo paciente se pudesse sentir coacto com a nova ordem de cousas resultantes da interveno das foras federais no cumprimento do habeas corpus do Juiz secional, essa coao no teria mais razo de ser hoje, aps as ordens dadas para o Estado pelo Senhor Presidente da Repblica. E quanto aos demais pacientes, membros da Assemblia Geral: Considerando que o habeas corpus pedido para proteg-los contra as ameaas e violncias do Governador empossado fora (petio de fl. 2), que sem dvida as praticaria para assegurar, contra a verdadeira Assemblia Geral, a ascendncia da falsa Assemblia constituda sem convocao regular na Capital do Estado (citada petio); mas Considerando que, por efeito das ordens do Poder Executivo, ao Governador empossado fora sucede agora o Governador legtimo, o mesmo que convocou a Assemblia para Jequi e cujo decreto convocatrio subsiste em vigor enquanto pelas autoridades competentes e processos legais no for anulado ou revogado; Considerando, portanto, que no existem mais os motivos que justificavam as apreenses e receios dos pacientes; Considerando que, pelo fato de se acharem alguns Deputados e Senadores garantidos por um habeas corpus do Juiz secional para se reunirem na capital,
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no podem os pacientes, como se objetou na discusso, julgar-se constrangidos, desde que tal habeas corpus no tem, no teve, e no pode ter o efeito de converter a minoria em maioria e impedir que os pacientes que, mesmo descontados os dois signatrios dos telegramas de fls., constituem a maioria funcionem como a verdadeira e legtima Assemblia do Estado na cidade de Jequi, para onde foram convocados; Considerando que inadmissvel a soluo, tambm alvitrada na discusso, de conceder o Tribunal o habeas corpus ora impetrado para anular o que foi dado pelo Juiz secional aos adversrios dos impetrantes e fazer cessar assim o constrangimento que da lhes possa nascer, porquanto nem curial que se reforme uma sentena fora dos autos em que foi proferida, nem da sentena do Juiz pode provir qualquer constrangimento ilegal aos pacientes, como j se demonstrou; Considerando que, se foi porque lhe pareceu coacta a Assemblia na Capital do Estado, que o Governo a convocou a 22 de dezembro ltimo para Jequi, no isso motivo, como ainda se sugeriu na discusso, para se conceder a ordem ora impetrada, pois esta ordem no pedida contra o constrangimento porventura existente naquela poca, mas, como dizem os prprios impetrantes, contra a coao de que agora se arreceia a Assemblia por parte do Governador empossado fora e das tropas federais, tendo justamente por objetivo assegurar aos pacientes a liberdade e o respeito precisos para que continuem a exercer, sem o constrangimento ora iminente, o mandato de que esto investidos, em Jequi ou onde a dita Assemblia Geral deliberar reunir-se ulteriormente, e isent-los da perseguio e vinganas que a fora ocupadora da capital, incitada pelos prprios crimes que acaba de praticar, exercer contra eles no seu regresso (petio de fls.); Considerando que nada nos autos autoriza a presuno de que o Senhor Presidente da Repblica tenha o pensamento de obstar o funcionamento da Assemblia do Estado em qualquer outro ponto em que ela delibere reunir-se ulteriormente: Acordam declarar prejudicado e sem mais objeto o pedido de habeas corpus e condenam os impetrantes nas custas. Supremo Tribunal Federal, 20 de janeiro de 1912.

HABEAS CORPUS 3.148 Vistos estes autos de habeas corpus, impetrado pelos Dr. Rui Barbosa e Dr. Metrio Coelho em favor dos pacientes Cnego Manuel Lencio Galro e
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Dr. Aurlio Viana, primeiro e segundo substitutos do Governador do Estado da Bahia, os quais dizem estar sofrendo ilegal e violento constrangimento para, na ordem da sucesso, ocupar aquele cargo em virtude da renncia feita pelo efetivo: Considerando que os pacientes alegam falta de garantias, no obstante ter o Presidente da Repblica recomendado terminantemente ao General Vespasiano de Albuquerque para fazer assumir o Governo do Estado, na ordem de preferncia, ao Cnego Lencio Galro, na qualidade de Presidente do Senado; Considerando que, achando-se este no lugar Areia, mandou o mesmo General seu assistente Capito Raimundo Rodrigues Barbosa e o ajudante de ordens Primeiro-Tenente Oscar Lisboa de Sousa, em trem expresso, entenderem-se com ele, a fim de oferecer-lhe todas as garantias de que necessitasse para investir-se no Governo do referido Estado; Considerando que, apesar disso ainda, em ofcio dirigido ao General, se mostrou hesitante aquele Cnego, tanto que deixou de vir Capital, no acedendo assim ao convite que lhe fora feito; Considerando, pois, que os pacientes no quiseram aceitar as garantias amplas e ilimitadas postas sua disposio, conforme se v das informaes de fls., prestadas pelo Senhor Presidente da Repblica e dos documentos que as instruem; Considerando afinal que o Governo se mantm disposto a restabelecer um ou outro na administrao do Estado da Bahia desde que se resolvam a utilizar das ditas garantias: Acordam julgar prejudicado o pedido de habeas corpus, pagas as custas pelos impetrantes. Supremo Tribunal Federal, 9 de maro de 1912 Herminio do Espirito Santo, Presidente Andr Cavalcanti, Relator Ribeiro de Almeida Oliveira Figueiredo Amaro Cavalcanti. Vencido. Concedi o habeas corpus por entender que subsistia a coao conforme os meus votos anteriores. Manoel Espinola. Neguei a ordem pedida, pois, no querendo os pacientes assumir o Governo do Estado, apesar das garantias que lhes foram oferecidas, este ato, que somente a si devem imputar, exclui a suposta coao em que se fundam para fazer este novo pedido os impetrantes. Manoel Murtinho. Vencido. Persistindo o constrangimento ilegal por no ter podido nenhum dos pacientes assumir o Governo do Estado da Bahia, conforme a ordem da substituio constitucional, no obstante as solenes promessas de garantias por parte do Governo Federal, contradas, mais de uma vez ao prestar ele informaes a este Tribunal sobre os habeas corpus impetrados,
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os quais deixaram de ser cumpridos fielmente, votei concedendo de novo a ordem para os fins requeridos. Canuto Saraiva. Vencido. Votei pela concesso da ordem de habeas corpus impetrada, por entender que enquanto subsistir a coao ou constrangimento ilegal contra quem foi requerida a providncia constitucional, no pode ser julgado prejudicado o pedido, nos mesmos termos de meus votos anteriores. Godofredo Cunha. Pedro Lessa. Vencido. Votei concedendo a ordem de habeas corpus impetrada. Perdura a coao dos pacientes, como sabe perfeitamente toda a nao brasileira. Epitacio Pessa. Julguei tambm prejudicado o habeas corpus em perfeita coerncia com os meus votos anteriores. Nos acrdos de 20 e 29 de janeiro o Supremo Tribunal assim decidiu, por ter o Presidente da Repblica informado que dera ordem para o restabelecimento da normalidade constitucional na Bahia. Ora, nas informaes prestadas agora, afirma o Presidente que os pacientes no aceitaram as garantias oferecidas, mas, no obstante, as mantm sua disposio, at que eles se resolvam a voltar ao Governo do Estado. Juridicamente, pois, a espcie a mesma; a mesma, por conseguinte, no podia deixar de ser a deciso. Esta deciso foi criticada nos primeiros acrdos, sob o fundamento de que, tendo o Tribunal reconhecido a existncia de coao, no lhe era lcito denegar o habeas corpus, porque o art. 72, 22, da Constituio instituiu esse remdio jurdico precisamente para todo caso em que o indivduo sofrer violncia ou coao. A crtica no tem procedncia. Em primeiro lugar no verdade que o Tribunal tenha reconhecido a existncia atual da coao, indispensvel no habeas ordinrio; pelo contrrio, no acrdo de 20 de janeiro ele negou-a nada menos de seis vezes, proclamando que a coao, se existira, desaparecera com as ordens dadas pelo Presidente da Repblica s tropas federais, de quem ela provinha. Em segundo lugar, quando mesmo o fato fosse verdadeiro, nem por isso teriam mais razo os censores, que, para darem s suas palavras visos de plausibilidade, comeam por truncar o artigo constitucional em que se fundam. A Constituio, com efeito, no diz que se dar o habeas corpus sempre que o indivduo sofrer coao, mas, sim, que o habeas corpus ter lugar sempre que o indivduo sofrer coao por ilegalidade ou abuso de poder. Pressupe, portanto, uma situao jurdica complexa, formada de dois elementos distintos, a coao de um lado e do outro a ordem exorbitante ou ilegal da autoridade. Sem que tal situao se defina claramente na coexistncia desses dois elementos,
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inadmissvel o habeas corpus. Um governador deposto por um movimento popular, um indivduo seqestrado por malfeitores; eis a caso de coao patente. Entretanto, ningum dir que sejam casos de habeas corpus. Por qu? Porque lhes falta a outra condio, pressuposta no texto constitucional, a autoridade coatora. Ora, desde que o Presidente da Repblica, logo que tivera conhecimento da coao feita por foras de seu comando, providenciara para que ela cessasse, onde mais a autoridade coatora a quem, por lei, devia ser expedida a ordem? No basta a afirmao do Presidente, diz-se, do contrrio ter-se-ia de aceitar a de qualquer outra autoridade, e o habeas corpus poderia ser burlado a cada passo. O argumento briga com a lgica, raciocina s avessas e esquece que o Presidente da Repblica no uma qualquer autoridade, mas um poder soberano, com direito ao acatamento e confiana dos outros poderes da nao. Acresce que o Supremo Tribunal tem, em casos idnticos e com acordo de todos os seus membros, aceitado inmeras vezes como bastantes as afirmaes das autoridades inferiores, e o que seria de estranhar que recusasse agora, alis, sobre fatos de notoriedade pblica, as do Presidente da Repblica, por serem da primeira autoridade da nao! Como manifestao de confiana poltica, poderia tal incoerncia justificar-se; mas o Tribunal (ser preciso lembr-lo?) no uma assemblia poltica, uma corporao judiciria. Alm da razo de ordem geral exposta em comeo, um ligeiro exame dos fatos e dos documentos e s dos documentos e dos fatos, com referncia a cada um dos pacientes bastar para mostrar que este novo pedido de habeas corpus no tem sequer vislumbre de procedncia. Coagido o Dr. Aurlio Viana a deixar o poder pela segunda vez, o Presidente da Repblica deu ordens imediatamente ao Coronel Inspetor interino da regio para restabelecer o Governo legal, e resolveu enviar Bahia um emissrio com a incumbncia de assegurar ali a ordem constitucional. Antes, porm, de serem postas em execuo essas medidas, isto , a 27 de janeiro o Dr. Aurlio Viana escreveu e assinou de seu prprio punho o documento de fl. 19, no qual declara renunciar definitivamente e sem coao, ao cargo de governador do Estado e pede que o inspetor da regio comunique o fato ao Presidente da Repblica, para que fique sem efeito a ordem de reposio que lhe fora oferecida. Este documento est firmado por duas testemunhas da mais alta respeitabilidade, a juzo dos prprios impetrantes, o Dr. Pacfico Pereira, Professor da Faculdade de Medicina, e o Sr. Manuel Conde Jnior, negociante na Capital.
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Ao mesmo tempo em que assim procedia, o Dr. Aurlio Viana convidava, por um ofcio em que se lem as mesmas declaraes, o terceiro substituto, Desembargador Brulio Xavier, a assumir o Governo (documento de fl. 17, in fine). Ora, se o prprio Dr. Aurlio Viana, espontnea e definitivamente, abriu mo de seu direito de substituio, onde o fundamento jurdico do habeas corpus? Como pretenderem os impetrantes que o Tribunal garanta a um cidado o exerccio de funes que ele no quer exercer, ou obrigue o Poder Executivo a dar a esse cidado garantias que ele recusa?! Ante a evidncia desse absurdo, afirmam os impetrantes que a renncia foi extorquida por violncia, e quando se objeta que ela est assinada por dois cidados de absoluta integridade moral e que gozam na Bahia da maior estima, respondem que tambm esses cidados foram coagidos sob ameaas de morte. Ora, isso no exato, e a prova de que o no est no documento de fl. 17, uma carta dirigida por aqueles cidados ao emissrio do Governo Federal, General Vespasiano, escrita oito dias aps a chegada desse General, quando desde muito haviam cessado na Bahia as desordens coatoras, e na qual afirmam que a sua interveno foi amigvel e espontnea, que espontnea e livre foi tambm a renncia do Dr. Aurlio Viana, a quem j encontraram resolvido a no reassumir o Governo, conforme declarao que j havia escrito, aguardando apenas em deferncia ao Governo Federal, a chegada do seu emissrio para tornar efetiva e pblica a renncia. Ainda mais. A prova de que no verdadeira a alegada coao est no telegrama expedido a 28 de janeiro pelo Deputado Alfredo Rui Barbosa ao primeiro signatrio da petio de fl. 2, telegrama lido h dias no Tribunal e assim concebido: Aurlio ontem instncias amigos, apesar meu protesto enrgico renunciou definitivamente. Eis a, so as prprias testemunhas abonadas pelos impetrantes que asseguram em carta escrita em momento, lugar e condies que excluem toda a idia de constrangimento que as tais violncias e ameaas de morte so pura fantasia, e a palavra insuspeitssima do Deputado Alfredo Rui Barbosa que, em telegrama ntimo, confirma esse testemunho. Alis, o fato da renncia est plenamente corroborado com o procedimento ulterior do Dr. Aurlio Viana, j se esquivando a entrar em relaes com o General Vespasiano, a ponto de no poder ser encontrado nem na sua residncia, nem em casa dos amigos, nem em outros pontos fora da cidade, quando o natural que estivesse aguardando a chegada daquele General e com ele procurasse logo entender-se sobre a sua volta ao Governo do Estado, se realmente era essa a sua resoluo, j recusando-se de fato, quando afinal se avistou com o General Vespasiano, a reassumir o Governo, sob pretexto de caber a
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substituio ao Cnego Galro, que desde o princpio se dizia enfermo e de cuja precedncia at ento o Dr. Aurlio Viana no cogitara. Mas ainda no tudo. Outros documentos figuram nos autos atestando que o Dr. Aurlio Viana muito deliberadamente no quis servir-se das garantias postas sua disposio pelo Governo Federal. Com efeito, como o Cnego Galro no aceitasse o convite do General Vespasiano para vir assumir o Governo, o General dirigiu-se de novo ao Dr. Aurlio Viana, e este escreveu ento, em presena do General e na do Dr. Pacfico Pereira, Conde Jnior e Capito Rodrigues Barbosa, que assinaram como testemunhas a declarao de fl. 7, recusando pela segunda vez o Governo da Bahia. Acodem os impetrantes que esta declarao foi tambm o resultado de uma coao, como se deprende de certas expresses nela empregadas, e coagidos foram igualmente os trs cidados que a testemunharam. A afirmao tudo o que pode haver de mais inverossmil, tratando-se de um ato realizado num perodo de ordem e tranqilidade, em presena de um general de elevado conceito e de cidados respeitveis que at hoje nenhum protesto levantaram contra a violncia de que, no dizer dos impetrantes, foram vtimas. Mas a prova de que tal coao ainda uma fantasia, so os prprios impetrantes que inadvertidamente a fornecem no telegrama que a 9 de fevereiro dirigiu o Dr. Aurlio Viana ao Senador Rui Barbosa, telegrama lido tambm ao Tribunal, embora para outros efeitos, e em que o seu signatrio assim se exprime: Ontem, em longa conferncia com o General Vespasiano, declarei que, caso Galro recusasse o Governo, eu o no assumiria. , pois, o Dr. Aurlio Viana mesmo quem, em telegrama particular, confessa ao seu advogado, chefe e amigo, a veracidade e espontaneidade da sua declarao. Resulta assim do exposto que o Dr. Aurlio Viana no se utilizou das garantias oferecidas pelo Governo da Repblica porque no quis, e, portanto, a outros motivos e intuitos que no os de ordem pblica e legal, nicos que o Tribunal pode ter em considerao, se deve atribuir o seu singular pedido de habeas corpus. Em relao a esse paciente, a ordem deveria mesmo ser negada em absoluto, se no fosse a circunstncia de haver ele conservado a sua qualidade de Presidente da Cmara dos Deputados, de onde lhe vem o direito de substituio, de modo que as suas renncias no podem ser tidas seno como meras manifestaes de no querer no momento assumir o Governo, com ressalva, porm, de poder faz-lo em outra ocasio. Passo agora ao outro paciente, o Cnego Galro.
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Atendendo exigncia do Dr. Aurlio Viana de convidar em primeiro lugar para assumir o Governo o Cnego Galro , o General Vespasiano telegrafou a esse senhor pedindo-lhe uma conferncia na Capital. O Cnego escusou-se; est doente e, alm disso, tinha no mesmo dia recebido um telegrama do Arcebispo aconselhando-o a no ir a S. Salvador. vista disso, o General mandou-lhe os seus ajudantes com um ofcio de convite para assumir o Governo (documento de fl. 3) e um telegrama do Presidente da Repblica pondo sua disposio, para esse efeito, todas as garantias necessrias. Vale a pena transcrever esse telegrama. Ei-lo: Mantenho as ordens anteriores da reposio no Governo do Estado, do Dr. Aurlio Viana, ou de serem dadas todas as garantias ao Cnego Galro, Presidente do Senado, a fim de assumir o Governo. Prestando ontem informaes a propsito do habeas corpus a favor do Dr. Aurlio Viana e Cnego Galro, afirmei que daria todos os elementos de fora, a fim de que um ou outro tomasse conta do Governo do Estado, restabelecendo-se assim a ordem constitucional. Diante dessas positivas e terminantes declaraes o Tribunal, confiante na ao do Governo, julgou prejudicado o habeas corpus. Cumpre, pois, que presteis a um ou outro daqueles substitutos do Governador todo eficaz auxlio, a fim de que assuma o Governo aquele deles que a isso se prontificar, e, de posse do Governo, deveis prestar-lhe todo o apoio para que nele se mantenha. Confio na vossa prudncia, critrio e energia, e estou certo que agirei de forma a ser cumprida a palavra do Governo da Repblica. Entregando esse documentos ao Cnego Galro, os ajudantes do General Vespasiano acrescentaram: que tinham ordem de o acompanhar a S. Salvador, para o que dispunha de um trem especial, e haviam de empregar na defesa de sua pessoa toda a energia de que fossem capazes; mas, se S. Rev.ma no se sentia suficientemente garantido por eles ss, quisesse ento marcar um dia para a viagem e o General Vespasiano mandaria fora para garanti-lo do modo mais eficaz e tranqilizador (documento de fl. 20). O Cnego Galro respondeu, aps cinco horas de insistncia por parte dos ajudantes do General Vespasiano, que s podia e devia assumir o Governo com garantias absolutas e completas (como se no fossem completas e absolutas as que lhe eram oferecidas), e resumiu em trs condies o que como tal considerava (documento de fl. 6). Ora, depois do que se passara e vista dos termos do telegrama do Presidente da Repblica e das declaraes dos enviados do General Vespasiano, evidente que essa resposta no traduz os verdadeiros sentimentos e intenes do Cnego Galro. Era talvez uma evasiva, com a qual S. Rev.ma tinha por fim prolongar a agitao partidria que se estava fazendo em torno do Governo da Repblica, ou
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disfarar a sua descabida e excessiva docilidade aos conselhos do arcebispo, ou dissimular a convico em que estava, e confessara aos ajudantes do General Vespasiano (documento de fl. 21), de que a opinio pblica do Estado se voltara contra a sua pessoa. O que no se concebe que S. Rev.ma, tendo sincero empenho em investir-se no Governo da Bahia, respondesse assim ao emissrio do Presidente da Repblica, um general conhecido pela sua calma energia, pela sua rigorosa compreenso da disciplina, extreme de qualquer preferncia nas lutas da poltica local e que vinha, em nome do mesmo Presidente e para cumprir a palavra do Governo solenemente empenhada, pr disposio do Cnego Galro todas as garantias, todos os elementos de fora, todo o apoio, todo o auxlio eficaz de que necessitasse para se restabelecer e manter-se na administrao do seu Estado. Ou o Cnego Galro tinha confiana no General Vespasiano ou no tinha. Se tinha, o natural que aceitasse as garantias que lhe eram oferecidas e mais tarde requisitasse as medidas especiais de que houvesse mister. Se no tinha, inconcebvel, ento, que lhe viesse pedir tais e tais providncias, como fez no seu ofcio de resposta. Se no era uma evasiva, que ento que significava a resposta do Cnego Galro? Significaria um estado de dvida e desconfiana, que o levava a exigir do Presidente da Repblica a promessa escrita de garantias, ditadas e especificadas por S. Rev.ma, exigncia sobremodo humilhante, desconfiana altamente ofensiva da dignidade do Chefe da Nao, hipotecadas em documento oficial reposio do Governo da Bahia. Mas o Tribunal nada tem que ver com as desconfianas pessoais do Cnego Galro; para o Tribunal, o Poder Executivo uma abstrao constitucional e lhe inspira, e lhe deve inspirar sempre, a mais perfeita confiana, qualquer que seja a pessoa que o represente e a opinio particular que dessa pessoa tenha este ou aquele cidado. Se no era evasiva nem desconfiana, seria acaso a resposta do Cnego Galro o resultado de um modo particular de compreender a sua situao jurdica em face do Presidente da Repblica, compreenso que o induzia a supor que, no caso constitucional que se lhe antolhava, o Poder Executivo est adstrito e subordinado s determinaes do Governador coacto? Mas o Presidente da Repblica intervinha na Bahia por fora do art. 6, 3, da Constituio, isto , no uso de uma atribuio que lhe prpria, se no privativa. Ora, na escolha e emprego dos meios dessa interveno, o Presidente o nico juiz, por isso mesmo que o nico responsvel: no pode, conseguintemente, estar sujeito a clusulas e condies impostas por uma autoridade estranha e subalterna.
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No nos percamos, porm, em conjecturas. Qualquer que tenha sido o mvel que atuou no nimo do Cnego Galro ou a razo verdadeira da sua resposta ao General Vespasiano, uma cousa ressalta dos autos como um fato palpitante de clareza e de verdade, manifesto e insofismvel, e que o Presidente da Repblica ps disposio do primeiro substituto do Governador da Bahia todos os elementos de fora de que carecesse para assumir o Governo e nele manter-se; que o dito substituto, por motivos, talvez muito respeitveis, mas de ordem pessoal, deixou de aceitar essas garantias; que, no obstante, o Presidente, segundo a sua ltima mensagem ao Tribunal, continua pronto a repor o Governo legal do Estado e garantir-lhe a permanncia, logo que o Cnego Galro se decida a servir-se das providncias oferecidas pelo Governo Federal. Duvido que haja um esprito de jurista que, conhecendo os fatos como acabo de extra-los fielmente dos autos, e no como os tem ajeitado a manha das convenincias polticas, seja capaz de encontrar a as condies preestabelecidas na lei para a concesso de uma ordem de habeas corpus. Pode parecer o contrrio paixo partidria, sob cujo pernicioso influxo as mais elementares noes se transformam ou se obliteram; para quem os criminosos se transmudam em heris e os feitos judiciais se devem julgar ao sabor das desconfianas, dos dios ou dos apetites de partido, e cuja interveno, sempre indelicada e irritante nas causas sub judice, nesta chegou ao desvario de pretender forar a conscincia jurdica do Tribunal com as mais pungentes cominaes na imprensa e tumultos e assuadas no prprio recinto das sesses. Pode ainda, digo-o com todo o respeito, uma coerncia mal-entendida ou uma compreenso, sincera embora, da espcie jurdica, mas defeituosa, por incompleto conhecimento dos autos, pensar que o Supremo Tribunal devia conceder a ordem impetrada. Mas tenho para mim que, esclarecidos devidamente os fatos, como eles constam do processo e acabo de faz-lo, uma tal deciso no justificaria jamais a interpretao desapaixonada da lei nem a serena conscincia do juiz.

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NDICE NUMRICO Recurso Eleitoral 124 CJ 186 RC 238 RC 250 CJ 252 ACr 287 ACr 309 ACr 352 ACr 357 RE 425 RE 426 RE 431 RE 478 RE 491 RE 502 RE 518 RE 592 RE 657 AgP 695 AgP 750 AgP 768 Ag 830 Ag 852 RvC 912 AgP 962 ACi 975 Ag 980 Ag 1.000 AI 1.011 RvC 1.051 Rel. Min. Pindahiba de Mattos ........................... 131 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 131 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 134 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 135 Rel.: Min. Andr Cavalcanti ............................... 138 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 139 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 140 Rel.: Min. Canuto Saraiva ................................... 141 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 142 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 143 Rel. Min. Andr Cavalcanti ................................ 145 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 152 Rel. p/ o ac.: Min. Manoel Murtinho ................ 154 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 165 Rel.: Min. Guimares Natal ................................ 170 Rel.: Min. Andr Cavalcanti ............................... 173 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 183 Rel.: Min. Manoel Espinola ................................ 184 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 186 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 187 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 189 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 191 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 193 Rel. Min. Joo Pedro ............................................ 195 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 196 Rel.: Min. Manoel Murtinho ............................... 199 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 199 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 201 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 203 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 204
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Ag 1.118 ACi 1.119 ACi 1.131 Ag 1.137 ACi 1.157 ACi 1.160 ACi 1.197 ACi 1.221 ACi 1.284 ACi 1.297 Ag 1.328 ACi 1.346 ACi 1.346-Embargos ACi 1.349 Ag 1.367 ACi 1.377 ACi 1.394 ACi 1.410 ACi 1.421 ACi 1.422 ACi 1.428 RvC 1.431 ACi 1.444 AgP 1.472 ACi 1.482 Ag 1.485 ACi 1.564 ACi 1.654 HC 2.327 HC 2.654 HC 3.004
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Rel. p/ o ac.: Min. Epitacio Pessa ..................... 210 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 212 Rel.: Min. Alberto Torres .................................... 216 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 218 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 220 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 220 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 230 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 234 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 242 Rel.: Min. Manoel Murtinho ............................... 244 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 248 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 249 Rel.: Min. Ribeiro de Almeida ........................... 253 Rel. p/ o ac.: Min. Epitacio Pessa ..................... 255 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 258 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 259 Rel.: Min. Manoel Murtinho ............................... 260 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 265 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 270 Rel.: Min. Guimares Natal ................................ 271 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 275 Rel.: Min. Manoel Espinola ................................ 277 Rel.: Min. Amaro Cavalcanti .............................. 280 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 280 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 282 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 286 Rel.: Min. Andr Cavalcanti ............................... 288 Rel.: Min. Andr Cavalcanti ............................... 289 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 290 Rel. Min. Manoel Murtinho ................................ 290 Rel. p/ o ac.: Min. Epitacio Pessa ..................... 296

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HC 3.020 HC 3.137 HC 3.148

Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 298 Rel.: Min. Epitacio Pessa ................................... 300 Rel.: Min. Andr Cavalcanti ............................... 305

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