FISCALANACIONALEN LOCRIMINALDEINSTRUCCINN24

Telerman,Jorgeyotros s/defraudacinporadmi nistracinfraudulenta

Informetcnicosobrecontratacin

Dr.AlfredoPopritkin ContadorPblico
T98F122CPCECABA

1/06/2009

Poroficiodel18demarzode2009elFiscalSandroF.Abraldessolicitcolabo racinalDirectordelaAsociacinCivilporlaIgualdadylaJusticia(ACIJ),conel 1 objetodeemitirundictamensobrediferentespuntos.

INFORME TCNICO

1. Mtodo de contratacin
A) Establecer los expedientes de publicidad secuestrados Los expedientes remitidos por la Fiscala, en copia, son los siguientes y corresponden a contrataciones realizadas a la firma Sol Group S.A., que se detallan: 1) Emisin en el programa Lanata PM, de la radio AM Del Plata, de los das 1 a 5 de mayo de 2006, titulado Foro Mundial de Educacin. El precio bruto es de $ 8.046,50 con un descuento del 55%, que da un precio neto de $ 3.620,93. La contratacin tramit mediante la Carpeta DGMPE N 1859-06 (Solicitud de Publicidad N 3376-06) y la liquidacin mediante la Carpeta Parte N 155.046 del ao 2006. El precio liquidado es de $ 3.512,30 neto de deducciones. 2) Emisin en el programa Show Match, de TV Aire Canal 13, perodo 16 al 31 de mayo de 2006, con el ttulo genrico Campaas Varias Prensa. El precio neto de la contratacin es de $ 150.000. La contratacin tramit mediante la Carpeta DGMPE N 1874-06 (Solicitud de Publicidad N 3998-06) y la liquidacin mediante la Carpeta Parte N 155.218 del ao 2006. El precio liquidado es de $ 141.360,33 neto de deducciones.

B) En relacin a los expedientes de publicidad secuestrados, establecer el mtodo de contratacin utilizado La Secretaria Legal y Tcnica del GCBA ante la pregunta acerca de las modalidades de contrataciones previstas en el rgimen de compras hasta el 01-05-07, responde que las alternativas son: licitacin pblica, licitacin privada y contratacin directa, segn las prescripciones de los artculos 55 y 56 del decreto ley 23354/56 y sus respectivas reglamentaciones (declaracin del 14-6-2007, fs. 375). 1) Precio neto de $ 3.620,93 - Programa Lanata PM - Radio AM Del Plata (N 1859-06) Se sigui el mtodo de contratacin directa, con compulsa peridica de precios. Este mtodo es de aplicacin a las contrataciones publicitarias por montos pequeos, inferiores a los $ 20.000.

Consiste en determinar el precio neto de la contratacin, teniendo en consideracin el descuento de agencia, de un tarifario publicado peridicamente. Del expediente de contratacin surge la aplicacin del mtodo de compulsa peridica de precios que la reparticin confecciona con relacin a los descuentos ofrecidos sobre el precio base que surge de la publicacin web mensual de tarifas, programacin e informacin de medios publicitarios EL TARIFARIO, y que constituye el mecanismo de seleccin de proveedores previsto [en los arts. 3 y 4 Anexo del Decreto N 890 GCBA 2001] en salvaguarda de los principios que rigen las contrataciones de la Administracin en materia de gestin comunicacional (fs. 1, 6to prrafo). Que el Decreto N 890 GCBA 2001 ha reglamentado el sistema de contrataciones vigente, a fin de contemplar la naturaleza especfica de contrataciones como la realizada en estas actuaciones, que tienen por objeto publicidad y produccin de material publicitario y cuyo monto es inferior a $ 20.000 (fs. 1, 3er. prrafo). Que, de conformidad con el resultado de la compulsa, se proceder a requerir el servicio al proveedor que haya ofrecido mayores descuentos, y se efectuar la contratacin del mismo en tanto se encuentre en condiciones de satisfacer dicho requerimiento. Que a fs. 9/11, existe una planilla correspondiente a la compulsa Marzo Abril 2006, de donde surge que, a DEL PLATA AM 1030, le corresponde el descuento del 55% (ver primera columna). Este es el porcentual de descuento que aparece consignado en la Orden de Publicidad n 3376 (fs. 2, apartado 7). En el informe de fs. 8 se aclara que la seleccin del proveedor se ha realizado teniendo en cuenta el resultado de la compulsa peridica de precios que esta reparticin confecciona a los efectos de seleccionar a los descuentos ofrecidos sobre el precio base que surge de la publicacin mensual de tarifas, programacin e informacin de medios publicitarios en el sitio web EL TARIFARIO (5to. prrafo). En los considerandos de la Resolucin N 2742, del 1 de agosto de 2006, de la Secretara de Prensa y Difusin, se reconoce la observancia de los principios rectores en materia de contratacin directa por parte de la Administracin 1.

2) Precio neto de $ 150.000 - Programa Show Match - TV Aire Canal 13 (N 1874-06) Se sigui el mtodo de contratacin directa.

Fs.14,9no.prrafo,infine.

El Director General del departamento Comercial de Ideas del Sur S.A. relat que no haba un criterio para contratar directamente o a travs de un intermediario y que no existe un tarifario para la publicidad no tradicional [PNT], sino que se usa el criterio comercial segn la cara del cliente, es decir, segn el nivel del cliente, que no existe un piso variando en funcin de las pretensiones del cliente, la necesidad en cuanto a cmo marchan las ventas, las caractersticas del cliente en cuanto al modo de pago, la relacin que tiene o no con ellos. Destac que el criterio utilizado para con el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, fue cobrarle muy caro, fundamentalmente por los problemas de cobro y por los problemas que acarrea relacionarse con organismos pblicos pese a ello seal que Sol Group S.A. que percibe una comisin de la facturacin, siempre pag en trmino2. De los prrafos precedentes se desprende que el sistema de comercializacin de publicidad que aplica la empresa Ideas del Sur S.A. no se ajusta a los mtodos de contratacin tradicionales, que resultan apropiados para organizaciones privadas con el poder de decisin muy concentrado, pero no se adapta a grandes organizaciones que poseen sistemas de control que funcionan, pues no pueden superarlos. Opinamos que en menor medida, el mtodo puede ser de aplicacin a un organismo pblico, y mucho menos cuando razones excepcionalsimas intentan justificar la contratacin (segn la cara del cliente; cobrarle muy caro). Decidir sobre una contratacin bajo las pautas sealadas, teniendo en cuenta que se trata de un programa televisivo de la popularidad de Video Match a cargo del conductor Marcelo Tinelli, requiere manejar un muy alto grado de discrecionalidad, que los funcionarios pblicos y polticos no tienen. Dada la naturaleza de la funcin pblica, la exigencia de rendir cuentas del manejo de fondos, se torna difcil y no recomendable involucrarse con empresas privadas que cuentan con criterios atendibles desde su ptica, pero inadmisibles para todo lo relacionado a la cosa pblica.

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Delaresolucindeljuezdeinstruccin,del17/9/2008,fs.1087v./1088.

2. Normativa
A) Identificar la normativa aplicada 1) Precio neto de $ 3.620,93 - Programa Lanata PM - Radio AM Del Plata (N 1859-06) Segn consta a fs. 1, la normativa aplicada es la siguiente: Resolucin N 652/2001 Decreto N 890/2001

2) Precio neto de $ 150.000 - Programa Show Match - TV Aire Canal 13 (N 1874-06) Segn consta a fs. 7, 2do. prrafo, la normativa aplicada sera la siguiente: Resolucin N 652/2001 Resolucin modificatoria N 01/2004 Decreto N 1001/2001

En cambio, segn consta a fs. 10, 7mo. prrafo, la normativa aplicada sera la siguiente: Decreto N 1370/2001 Decreto N 1386/2001

B) Definir la normativa aplicada 1) Precio neto de $ 3.620,93 - Programa Lanata PM - Radio AM Del Plata (N 1859-06) El anlisis comparativo de las normas invocadas en la carpeta de documentacin, es el siguiente:

Resolucin N 652/20013 N 01/2004 Modifcase el procedimiento que seguirn las actuaciones por medio de las cuales tramiten las contrataciones de espacios publicitarios y de produccin de material publicitario, que como Anexo forma parte de la presente norma. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION DE ESPACIOS PUBLICITARIOS Y DE PRODUCCION DE MATERIAL PUBLICITARIO 1. El trmite administrativo se iniciar con la correspondiente Nota del Area o Direccin de la jurisdiccin solicitante, en aquellos casos en que no sea la Subsecretara de Comunicacin Social el organismo requirente. Dicha nota deber dirigirse a la Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa y ajustarse a los requisitos establecidos por la Subsecretara de Comunicacin Social. 2. La Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa dispondr la contratacin del servicio mediante el pertinente acto administrativo. 3. La contratacin del servicio, se instrumentar a travs de una Solicitud de Produccin en la que se establecern las pautas que

Decreto N 890/2001 REGLAMENTACION DE LOS APARTADOS d), f) y g) del INCISO 3 DEL ART. 56 DEL DECRETO-LEY N 23.354/56 PARA CONTRATACIONES DE PUBLICIDAD Y MATERIAL PUBLICITARIO HASTA LA SUMA DE PESOS VEINTE MIL ($ 20.000)

Art. 1 - En materia de contrataciones de publicidad o de material publicitario que no excedan de la suma de pesos veinte mil ($ 20.000.-) y en las que deba establecerse la vinculacin con un co-contratante determinado por razones de especialidad - Apart. f) Inc. 3 Art. 56 del Dec.Ley N 23.354/56 -o de exclusividad- Apart. g) de la norma aludida, se tendr por bastante y suficiente para concretar la contratacin, a las calificaciones que efecte, mediante acto debidamente fundado, la Subsecretara de Comunicacin Social de la necesidad de la especialidad y exclusividad requerida, as como de la que detenta el co - contratante elegido. Art. 2 - En las contrataciones directas que con el objeto y por los montos indicados en el artculo anterior deban efectuarse por razones de urgencia - Apart. d) Inc. 3 Art. 56 del Dec.-Ley N 23.354/56 -, no se requerir ms sustanciacin que la calificacin fundada de la urgencia que efecte la Subsecretara de Comunicacin Social.

LaResolucinN652/2001noseencuentrapublicadaenelboletnoficialdelGCBA,enrazndelocualno fueposibleaccederasutexto.Ahorabien,dadoquefuemodificadaporlaResolucin1/2004,nosreferiremos aestaltimanorma.

regirn la relacin contractual y que deber estar suscrita por el Responsable de Medios y el proveedor del servicio. 4. Efectuado el servicio y habiendo sido certificado el cumplimiento de la prestacin, se adjuntar a las actuaciones administrativas la documentacin relativa a dicha certificacin. 5. Se formalizar la recepcin de los bienes mediante la emisin del Parte de Recepcin Definitiva de Bienes de conformidad con las normas que as lo establecen. 6. Deber observarse que la documentacin que integre el expediente administrativo lleve el correspondiente sello de entrada y salida, con fecha y firma del agente interviniente. 7. La Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa, elevar un informe circunstanciado en el que se verificar la observancia del procedimiento previsto en la presente norma y la realizacin de la correspondiente previsin presupuestaria. 8. Dicho informe deber especificar las eventuales modificaciones que pudieren existir, en razn de la naturaleza propia de estas contrataciones, respecto de la solicitud de produccin efectuada, y evaluar si el servicio efectivamente prestado importa el cumplimiento de la prestacin por parte del proveedor, de conformidad con la accin

Art. 3 - En las contrataciones aludidas en el artculo anterior, de conformidad con lo dispuesto por el Inc. 10 del Decreto N 5.720/PEN/72, reglamentario del Art. 62 del Decreto-Ley N 23.354/56, se solicitarn tres cotizaciones a los proveedores del ramo, salvo en aquellos casos en que el precio base de la publicidad surja de la publicacin mensual de tarifas, programacin e informacin de medios publicitarios ("TARIFARIO"), y respecto del cual los distintos proveedores de medios televisivos, radiales y grficos, se encuentren en condiciones de cotizar descuentos, en cuyo caso se confeccionar en forma bimestral una compulsa de precios que servir de base a los efectos de seleccionar al cocontratante. La convocatoria a los efectos de realizar la compulsa referida ser efectuada por la Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa. El resultado de la compulsa ser publicado en el Boletn Oficial de la Ciudad de Buenos Aires y en la pgina de lnternet del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Art. 4 - La invitacin a formar parte del Padrn de Empresas Publicitarias o Proveedores de Material Publicitario en el mbito de la Subsecretara de Comunicacin Social se dar a conocimiento mediante su publicacin, por el trmino de un da, en el Boletn Oficial de la Ciudad de Buenos Aires y en un diario de tirada nacional y su divulgacin en la pgina de Internet del Gobierno de la Ciudad. En ese mismo acto se informarn adems las pautas que regirn el desarrollo de las sucesivas compulsas bimestrales de precios. En forma semestral, la Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa proceder a reiterar la invitacin formal a participar del registro. La Subsecretara de Comunicacin Social comunicar las altas de las empresas inscriptas, por medio de fotocopias autenticadas de la documentacin que se le requiera, como as tambin toda modificacin, bajas y toda otra novedad que pueda ser de inters general al Padrn de Proveedores del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de-

comunicacional propuesta. 9. El Responsable de Contable y Presupuesto de la Direccin de Difusin y Coordinacin Operativa, proceder a emitir la correspondiente afectacin presupuestaria mecnica, en sus etapas preventiva-definitiva, a los fines de la continuacin del trmite. 10. El Subsecretario de Comunicacin Social emitir el acto administrativo pertinente, en cumplimiento de lo establecido en los Arts. 1 y 2 del Anexo del Decreto N 890/GCBA/01, y ordenar el pago. Posteriormente se girarn las actuaciones a la Direccin General de Contadura.

pendiente de la Direccin General de Compras y Contrataciones. Art. 5 - Las solicitudes cursadas a los proveedores, as como las cotizaciones correspondientes, debern efectuarse por un medio verificable. Se considera medio verificable a los fines antedichos, la comunicacin mediante fax, dejndose constancia en las actuaciones del texto del mismo y de su emisin, todo ello debidamente suscripto por el funcionario responsable o el representante de la firma proveedora. En caso de tratarse de un envo por medio de correo electrnico, se debern tomar idnticos recaudos dejndose constancia en las actuaciones, del texto y del registro correspondiente del envo. Art. 6 - La Subsecretara de Comunicacin Social, en estricto cumplimiento de la presente reglamentacin y respetando su espritu, dictar las normas de procedimiento especficas que fijen rutinas administrativas y que brinden un marco de responsabilidades en el trmite de las actuaciones en materia de contrataciones de espacios publicitarios y de produccin de material publicitario.

2) Precio neto de $ 150.000 - Programa Show Match - TV Aire Canal 13 (N 1874-06) Como se ha visto, en la Carpeta N 1874-06, mientras la Directora General invoca la normativa regular aplicable a la materia publicidad, el Secretario de Prensa y Difusin, se sustenta en normas de excepcin. Veamos las primeras.

Decreto N 1001/2001 SUBSECRETARIA DE COMUNICA4

Resolucin N Resolucin modificatoria N 01/2004 652/20014 Modifcase el procedimiento que seguirn las actuaciones por medio de las cuales tramiten las contrataciones de espacios

LaResolucinN652/2001noseencuentrapublicadaenelboletnoficialdelGCBA,enrazndelocualno fueposibleaccederasutexto.Ahorabien,dadoquefuemodificadaporlaResolucin1/2004,nosreferiremos aestaltimanorma.

CION SOCIAL DIRECCION GENERAL DIFUSION Y COORDINACION OPERATIVA Descripcin de Responsabilidad Primaria: Planificar, ejecutar y administrar las contrataciones que en materia de publicidad realicen las distintas reas del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Intervenir en la planificacin y ejecutar las polticas de difusin de los actos de gobierno y servicios a la comunidad. Desarrollar y ejecutar las acciones de soporte comunicacional que permitan mejorar la relacin de la gestin con los usuarios de los bienes que produce. Intervenir en la planificacin y ejecucin presupuestaria de los recursos de las diferentes reas del Gobierno destinados a la difusin de la gestin. Entender en la administracin de

publicitarios y de produccin de material publicitario, que como Anexo forma parte de la presente norma. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION DE ESPACIOS PUBLICITARIOS Y DE PRODUCCION DE MATERIAL PUBLICITARIO 1. El trmite administrativo se iniciar con la correspondiente Nota del Area o Direccin de la jurisdiccin solicitante, en aquellos casos en que no sea la Subsecretara de Comunicacin Social el organismo requirente. Dicha nota deber dirigirse a la Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa y ajustarse a los requisitos establecidos por la Subsecretara de Comunicacin Social. 2. La Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa dispondr la contratacin del servicio mediante el pertinente acto administrativo. 3. La contratacin del servicio, se instrumentar a travs de una Solicitud de Produccin en la que se establecern las pautas que regirn la relacin contractual y que deber estar suscrita por el Responsable de Medios y el proveedor del servicio. 4. Efectuado el servicio y habiendo sido certificado el cumplimiento de la prestacin, se adjuntar a las actuaciones administrativas la documentacin relativa a dicha certificacin. 5. Se formalizar la recepcin de los bienes mediante la emisin del Parte de Recepcin Definitiva de Bienes de conformidad con las normas que as lo establecen. 6. Deber observarse que la documentacin que integre el expediente administrativo lleve el correspondiente sello de entrada y salida, con fecha y firma del agente interviniente. 7. La Direccin General de Difusin y Coordinacin Operativa, elevar un informe circunstanciado en el que se verificar la observancia del procedimiento previsto en la presente norma y la realizacin de la correspondiente previsin presupuestaria. 8. Dicho informe deber especificar las eventuales modificaciones que pudieren existir, en razn de la naturaleza propia de estas contrataciones, respecto de la solicitud de produccin efectuada, y evaluar si el servicio efectivamente prestado importa el cumplimiento de la prestacin por parte del proveedor, de conformidad con la accin comunicacional pro-

los bienes y recursos de la Subsecretara de Comunicacin Social. Brindar apoyo jurdico y legal a la Subsecretara de Comunicacin Social.

puesta. 9. El Responsable de Contable y Presupuesto de la Direccin de Difusin y Coordinacin Operativa, proceder a emitir la correspondiente afectacin presupuestaria mecnica, en sus etapas preventiva-definitiva, a los fines de la continuacin del trmite. 10. El Subsecretario de Comunicacin Social emitir el acto administrativo pertinente, en cumplimiento de lo establecido en los Arts. 1 y 2 del Anexo del Decreto N 890/GCBA/01, y ordenar el pago. Posteriormente se girarn las actuaciones a la Direccin General de Contadura.

Las normas de excepcin que invoca el Secretario de Prensa y Difusin, son las siguientes: Decreto N 1370/2001 Art. 1- Facltase a: Decreto N 1386/2001 Artculo 1 - Modifcase el artculo 1, inciso d), del Decreto N 1.370/GCBA/01, el que quedar redactado en los siguientes trminos: d) Aprobar gastos de imprescindible necesidad en cada Jurisdiccin, los cuales justificadamente no pudieren ser gestionados a travs de los procedimientos vigentes en materia de contrataciones o de los regmenes de Caja Chica y Fondo Permanente, segn el siguiente cuadro de competencias:

d) Aprobar gastos de imprescindible necesidad en cada jurisdiccin, los cuales justificadamente no pudieran ser gestionados a travs de los procedimientos vigentes en materia de contrataciones o de los regmenes de Caja Chica y Fondo Permanente, segn el siguiente cuadro de competencias, sin perjuicio de las facultades otorgadas por Decreto N 922-GCBA-2001 a la Subsecretara de Logstica y Emergencias: SECRETARAS JEFATURA DE GABINETE

Hasta $ 200.000.-

JEFE DE GABINETE SECRETARIOS O FUNCIONARIOS CON RANGO EQUIVALENTE Hasta $ 500.000.-

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C) Acierto acerca de la normativa aplicada Auditora del GCBA La Auditora del GCBA ha cuestionado la utilizacin del Decreto 1370/2001 en una cantidad reiterada de contrataciones, en razn de resultar aplicable solo en casos excepcionales, de necesidad y urgencia5. Existe una profusa normativa que podra ser de aplicacin6, pero consideraremos aquella relacionada a la materia publicidad, as como la referenciada directamente en las evidencias proporcionadas por la Fiscala, y a la que ha sido posible acceder. Extractamos las que nos parecieron ms relevantes:

Normativo
Procedimiento contractual en Licitaciones y Contrataciones
Norma Dcto. Ley Dcto. Nac. N/Ao Publicada en Descripcin Ley de Contabilidad Vigente slo Captulo VI Reglamentacin art. 61 de la Ley de Contabilidad Establece aplicar Reglamento Contrataciones del Estado en /contrataciones que realice la CABA Modifica Dcto. 5720 (publicidad) Actualiza montos de la Ley de Contabilidad Reglamenta inc.3, ap. d) f) y g) del art.56 Dcto.-Ley 23354/56 p/contrataciones Publicidad o material publicitario <$.20.000,- Crea Padrn Empresas Publicitarias o Proveedores en mbito SS Comunicacin Social

23354/56 BORA 5720/72 BORA

Ordenanza 31655/76 BM 15193 Dcto. Nac. Dcto. Nac. 826/88 2293/93 BORA BORA

Decreto

890/01

BOCBA1229

Dice el informe de la Auditora del GCBA: Decreto 1370/01. La DGR utiliza esta modalidad sin acreditar debidamente la situacin de imprescindiblenecesidadyurgencia,comoloestableceeldecreto.Elusodeesteprocedimientonoesutilizadoenformaexcepcionalya quelacantidaddecontratacionesefectuadasbajolamodalidaddelDecreto1370/01representael24.22%deltotaldelascontrataciones de la DGR. No se justifica la utilizacinde esta modalidad en ninguno de los 15 registros surgidos de la muestra. La utilizacin de esta normadeexcepcinenformahabitualeinsuficientementefundada,seconvierteenunamaneranoaplicarlareglageneralparalascom prasycontratacionesdelGobiernodelaCiudadAutnomadeBuenosAires.Conclusin.Enbasealastareasdeauditoraefectuadassobre lasComprasyContratacionesdelaDireccinGeneraldeRentasdelao2006,seconcluyequelaDireccinGeneral:Nohaplanificadoen formaeficazlaadquisicindebienesyserviciosloqueconlleva:1.Utilizarenformainadecuadalamodalidadexcepcionaldecompra definidaenelDecretoN1370/01.[]AuditoraGeneraldelGCBA,Informefinaldeauditoraconinformeejecutivo,Comprasycontrata ciones de la DGR, ao 2006, http: //www.agcba.gov.ar/ docs/ InfoEDITADO% 20% 204.07.10% 20Compras% 20y% 20Contrataciones% 20de%20Rentas%20con%20Ejecutivo.pdf,diciembrede2008.
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http://estatico.buenosaires.gov.ar/areas/biblioteca/normas_contratacionescronol&tematica.pdf.

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Decreto Resolucin Decreto Resolucin

1370/01 652/01 1686/02 01/04

BCBA1283 BOCBA N/D BCBA1596 BOCBA1891

Faculta a aprobar gastos de imprescindible necesidad que justificadamente no puedan ser realizados por el rgimen de contrataciones ni el de Caja Chica Normas de Procedimiento p/contrataciones de publicidad y de produccin de material publicitario Ampla montos Decreto 1370/01 SSCS-Modifica procedimiento contrataciones espacios publicitarios y produccin material publicitario

Adems, la Auditora General de la Ciudad de Buenos Aires dict la Resolucin N 245/03, relacionada a las compras y contrataciones. En particular, dispone: Artculo 4: Establecer, como lmite mximo para contratacin por el rgimen de Contratacin Directa la suma de pesos veinte mil ($ 20.000). Artculo 5: Establecer, como lmite mximo para contratacin por el rgimen de Licitacin Privada la suma de pesos ciento veinticinco mil ($ 125.000). El fundamento normativo de la AGCBA, es el siguiente: Decreto-Ley N 23.354/56 Ordenanza N 31566 Decreto PEN N 5720/72 y sus modificatorias Decreto PEN N 826/88 Decreto GCBA N 890/01, art. 5, (Anexo) Ley GCBA N 590 y sus modificatorias Ley GCBA N 325, art. 22 Ley GCBA N 70, art. 6, clusula transitoria 3

Secretaria Legal y Tcnica La Secretaria Legal y Tcnica del GCBA en su declaracin del 14-6-2007 (fs. 375), manifiesta que la normativa vigente hasta el 01-05-07 era el antiguo rgimen de contrataciones nacional, que es el decreto ley 23354/56 (ley de contabilidad) y su decreto reglamentario PEN 5720/72. Tambin seala que en el ao 2001, se dict el decreto 890 reglamentario del decreto ley 23354/56 respecto de las contrataciones en materia publicitaria hasta un monto de $ 20.000 y en aquellas en donde corresponda utilizar el procedimiento de con-

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tratacin directa por urgencia, especialidad o exclusividad. Este decreto 890 fue operativizado por dos normas que regularon los circuitos administrativos en lo que por entonces era la Subsecretara de Comunicacin Social y actualmente la Secretara de Prensa a partir de la ley de Ministerios, estas normas son: las resoluciones 652/01 y 1/04, ambas de la mencionada Subsecretara.

Comentarios Si se computa el valor de las rdenes de publicidad consideradas en forma individual, el encuadre normativo dispensado a la publicidad en Radio del Plata podra ser adecuado, no as la publicidad realizada en el programa Show Match, por no tratarse de difusin bajo condiciones de urgencia, en los trminos de los decretos invocados. Ahora bien, surge de las piezas de la causa puestas a disposicin, que la publicidad fue decidida y contratada en el marco una campaa publicitaria, como un conjunto, para ser emitida en diferentes programas de radio y televisin, en distintas fechas7. Que el sentido de campaa publicitaria tiene relacin a su vez- con la intencin del GCBA de transmitir un conjunto de ideas, una serie de mensajes concordantes con un propsito determinado. En ese orden, el valor base de la publicidad, a ser contrastado con las normas de aplicacin, no es el valor individual de cada emisin (o serie) en cada uno de los medios de difusin, sino que el valor base est constituido por el monto total de la campaa publicitaria en su integridad. En tal sentido, como surge de los informes realizados por la UFITCO8 y agregados a la causa, el valor de la campaa publicitaria representado por el importe de las facturas emitidas por Sol Group S.A., primero y Esfinge 21 S.A. a continuacin, alcanza una cifra varias veces millonaria en pesos. En razn de ello, teniendo en cuenta que se trata de una contratacin de monto elevado y significativo, conforme a la normativa vigente, se debi haber realizado un proceso de comparacin de precios bajo el sistema de licitacin o concurso pblico.

Unacampaa publicitariaes el conjunto de estrategias que tienen como objetivo dar a conocer unproductodeterminadooservicio.Lacampaapublicitariaesunamplioabanicoparaunaseriedeanuncios diferentes, pero relacionados, que aparecen en diversos medios durante un periodo especfico. La campaa estdiseadaenformaestratgicaparaimpactarenungrupodeobjetivosyresolveralgnproblemacrucial. Setratadeunplanacortoplazoque,porlogeneral,funcionaduranteunaoomenos.Unplandecampaa seresumelasituacinenelmercadoylasestrategiasytcticasparalasreasprimariasdecreatividadyme dios(TV,radio,peridicos,revistas,espectaculares,etc.).http://es.wikipedia.org/wiki/Campaa_publicitaria 8 Fs.830/850y1390/5.
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Conclusin En nuestra opinin, dada la naturaleza de la contratacin, y el valor de la misma, constituido por el valor total de la campaa publicitaria, correspondera realizar una amplia compulsa de precios y condiciones de oferta, bajo el mtodo de licitacin o concurso pblico (Decreto-Ley 23.354/56, sus reformas y normas cctes.).

3. Estndares
A) Estndar de transparencia nacional de contrataciones pblicas En relacin a este tema se han relevado los antecedentes y transcripto las referencias relativas a cuestiones de transparencia en el orden nacional.

Carpetas de la DGMPE9 El rea interviniente10 seala: Que los objetivos de esta Direccin General con relacin a la ejecucin y administracin de las contrataciones en materia de publicidad, obligan a garantizar la eficacia de la accin comunicativa y al mismo tiempo respetar los principios de libre concurrencia, igualdad y transparencia que rigen la actividad de la Administracin11. La pauta sostiene que debe existir un equilibrio entre la necesidad de ser eficaz en la contratacin de publicidad- pero a la vez, mantener los principios que debieran preservar las contrataciones pblicas, despejando toda sombra de dudas (concurrencia, igualdad y transparencia). Y ello se encuentra planteado en la carpeta de una orden de publicidad de valor no significativo, de $ 3.620,93. Si ello es as en este caso, es de esperar del rea de prensa y difusin, que contrata a los medios periodsticos, una esmerada actitud tendiente a preservar estos principios, en rdenes de publicidad o campaas publicitarias por sumas significativas. No nos parece desproporcionado que para una contratacin de esta envergadura, $ 3.620,93 se aplique la mecnica de compulsa a travs del cotejo de descuentos de agencia y tarifas que publican peridicamente, medios reconocidos.

DireccinGeneraldeMediosyPlaneamientoEstratgico. DireccinGeneraldeMediosyPlaneamientoEstratgico,delaSecretaradePrensayDifusin,GCABA. 11 CarpetaN185906,DisposicinN748DGMPE2006,fs.1,5to.prrafo.

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Adems, la normativa prev este criterio para contrataciones publicitarias inferiores a $ 20.000, como es el caso12. Aunque nuestra opinin se vuelca por considerar como base el valor de la campaa, en su conjunto. Ahora bien, sigue diciendo el contenido de la carpeta: Que, de conformidad con el resultado de la compulsa, se proceder a requerir el servicio al proveedor que haya ofrecido mayores descuentos, y se efectuar la contratacin del mismo en tanto se encuentre en condiciones de satisfacer dicho requerimiento 13. Que la seleccin del proveedor se ha realizado teniendo en cuenta el resultado de la compulsa peridica de precios que esta reparticin confecciona a los efectos de seleccionar a los proveedores en relacin a los descuentos ofrecidos sobre el precio base que surge de la publicacin mensual de tarifas 14. Del anlisis de la planilla de fs. 9/11, surge que Radio 10 ofreca un descuento del 61%, superior al de Del Plata AM en un 5%, que era del 55%. A pesar de no existir ningn justificativo en la carpeta, se procedi a contratar al medio que ofreca menor descuento de ambos, incumpliendo lo sealado en el prrafo precedente. En los considerandos de la Resolucin N 2742, del 1 de agosto de 2006, de la Secretara de Prensa y Difusin, se insiste: Que corresponde proceder a la seleccin del proveedor utilizando un mecanismo que respete los principios de libre concurrencia, igualdad y transparencia que rigen la actividad de la Administracin15. La Carpeta N 1874-06, correspondiente a publicidad por $ 150.000, en lugar de iniciarse con la resolucin de la Directora de Medios, como en el caso anterior, se inicia directamente, con la Orden de Publicidad (fs. 1). Se omiti -por lo tanto- toda referencia a los principios de libre concurrencia, igualdad y transparencia. Tampoco se alude a estos principios en la resolucin del Secretario de Prensa y Difusin, por la cual aprueba el gasto ya realizado (fs. 10). Por el contrario, en los considerandos se seala que al solo efecto de hacer viable el pago a terceros ajenos a la cuestin, corresponde el dictado de la Resolucin que habilite los canales administrativos para tal fin, sin que ello implique conformidad con los procedimientos de contratacin. Apreciamos entonces, que el procedimiento de contratacin directa que se ha seguido, fue reprochado por el propio funcionario, quien a pesar de ellolo aprueba, a la vez que deja aclarado que tal aprobacin no implica conformidad.

12 13

DecretoN890/01,GCBA,Anexo,art.3. CarpetaN185906,DisposicinN748DGMPE2006,fs.1,8vo.prrafo. 14 CarpetaN185906,InformeN827DGMPE2006,fs.8,apartado4. 15 Fs.14,5to.prrafo.

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Se advierte una contradiccin entre lo que el funcionario expresa y el acto administrativo que lleva a cabo, que en coherencia, debi haber sido de rechazo, por no ajustarse a las normas sobre contrataciones que lo rigen.

Causa judicial Seala V.S. que se encuentra acreditado que Galeazzi y Feito, eligieron y autorizaron pautas de publicidad no tradicional en los programas producidos por la firma Ideas del Sur S.A., a saber Showmatch, Los Fiscales y El Gran Juego de las Provincias Famosos, los cuales salan al aire a travs de la pantalla de Canal 13 de la Capital Federal. Es cierto, que se eligi la modalidad PNT Publicidad No Tradicional-, sistema no convencional de publicidad, el cual por sus caractersticas no est tabulado, ni tarifado, y por ende, gener sospechas en cuanto a la falta de transparencia de las contrataciones, a punto que se dispusieron las declaraciones indagatorias 16.

Legislacin La Ley 209517 destina un apartado especial al tema de la transparencia. Si bien la norma no se encontraba vigente a la fecha de iniciados los hechos bajo estudio, es probable que su texto estuviera en conocimiento de los funcionarios de gobierno. El artculo 7 establece los Principios Generales que rigen las Contrataciones y Adquisiciones. Su inciso 8, establece: Principio de Transparencia: La contratacin pblica se desarrollar en todas sus etapas en un contexto de transparencia que se basar en la publicidad y difusin de las actuaciones emergentes de la aplicacin de este rgimen, la utilizacin de las tecnologas informticas que permitan aumentar la eficiencia de los procesos y facilitar el acceso de la sociedad a la informacin relativa a la gestin del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires en materia de contrataciones y en la participacin real y efectiva de la comunidad. Pero tambin introduce los principios de libre competencia18, concurrencia e igualdad19 y publicidad y difusin20, todos muy ligados al principio de transparencia.

Delaresolucindeljuezdeinstruccin,del17/9/2008,fs.1089. Sancionadael21/09/2006,promulgadaporDecretoN1.772del26/10/2006ypublicadaenelBOCBAN 2557del02/11/2006. 18 Enlosprocedimientosdecomprasycontratacionesseincluirnregulacionesotratamientosquefomentenla msampliayobjetivaeimparcialconcurrencia,pluralidadyparticipacindeoferentespotenciales.

17 16

16

Para mayor claridad, el ltimo prrafo de este artculo, establece: Los principios sealados servirn tambin de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de la presente ley, como parmetros para la actuacin de los funcionarios y dependencias responsables, y para suplir los vacos en la presente ley y dems normas reglamentarias. Ms all de la vigencia o no de la norma, la consideramos un antecedente contemporneo de importancia, por tratarse de una ley de la misma Ciudad de Buenos Aires.

Otros antecedentes legislativos A) La Auditora General de la Ciudad de Buenos Aires dict la Resolucin N 245/03, relacionada a las compras y contrataciones. Del anlisis de esta norma surge una cantidad de pasos en los procedimientos, que contemplan en todo momento- aspectos relacionados a la transparencia, tales como la formacin de un registro de proveedores, nmero mnimo de proveedores a invitar, difusin pblica a travs de diferentes medios y mecanismos, notificacin fehaciente a los invitados, etc.

B) A continuacin se enumeran algunas normas que demuestran iniciativas vinculadas a la transparencia.

1) DECRETO N 134/98 Sancionado: 18/02/1998 DESIGNA AL SECRETARIO DE HACIENDA Y FINANZAS Y AL DIRECTOR GENERAL DE COMPRAS Y CONTRATACIONES A PARTICIPAR DEL SEMINARIO "LA EFICIENCIA Y LA TRANSPARENCIA EN LAS ADQUISICIONES DEL SECTOR PBLICO" CON MOTIVO DE LA VISITA A ESTADOS UNIDOS Gestin: FERNANDO DE LA RA

Todooferentedebienesy/oserviciosdebetenerparticipacinyaccesoparacontratarconlasentidadesy jurisdicciones en condiciones semejantes a las de los dems, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajasoprerrogativas,salvolasexcepcionesdeley. 20 Lapublicidad delosllamadosesel presupuestonecesarioparaasegurarlalibertaddeconcurrenciasusci tandoencadacasolamximacompetenciaposible,garantizandolaigualdaddeaccesoalacontratacinyla proteccindelosintereseseconmicosdelaCiudad.
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Emitida por: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES Publicacin: Boletn oficial (BOCBA) N 399 el da 06/03/1998

2) DECRETO N 1646/00

Sancionado: 22/09/2000

CREA EL PROGRAMA ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN EN LA SUBSECRETARA LEGAL Y TCNICA Gestin: ANBAL IBARRA Emitida por: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES Publicacin: Boletn oficial (BOCBA) N 1041 el da 04/10/2000

3) RESOLUCIN N 13/ GCABA/ SSLYT/ 00 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES EX-SUBSECRETARA LEGAL Y TCNICA

Suborganismo:

Publicada el 11/12/2000 en el boletn oficial (BOCBA) N 1087 Sancin: 09/10/2000 Sntesis: DESGNASE A LA ADMINISTRADORA GUBERNAMENTAL DRA. ADRIANA H. LAVALLE, DNI N 10.830.970, COMO COORDINADORA DEL PROGRAMA ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTION Firmantes: Gestin: TADEI

ANBAL IBARRA

4) RESOLUCIN N 76/ GCABA/ SSJLYT/ 02 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES EX-SUBSECRETARA DE JUSTICIA Y LEGAL Y TCNICA

Suborganismo:

Publicada el 11/09/2002 en el boletn oficial (BOCBA) N 1523 Sancin: 06/09/2002 Sntesis: DESGNASE AL DR. MIGUEL FREIXA COORDINADOR DEL PROGRAMA ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTION

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Firmantes: Gestin:

TADEI

ANBAL IBARRA

5) RESOLUCIN N 150/ GCABA/ SSJLYT/ 03 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES EX-SUBSECRETARA DE JUSTICIA Y LEGAL Y TCNICA

Suborganismo:

Publicada el 08/10/2003 en el boletn oficial (BOCBA) N 1792 Sancin: 03/10/2003 Sntesis: APRUEBA MODIFICACIN PRESUPUESTARIA-PROGRAMA DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD EN LA GESTIN-APROBACIN-MODIFICACIN DE PRESUPUESTO Firmantes: Gestin: TADEI

ANBAL IBARRA

6) RESOLUCIN N 170/ GCABA/ SSJLYT/ 03 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES EX-SUBSECRETARA DE JUSTICIA Y LEGAL Y TCNICA

Suborganismo:

Publicada el 23/10/2003 en el boletn oficial (BOCBA) N 1802 Sancin: 21/10/2003 Sntesis: AUTORIZA EL LLAMADO A LICITACIN PARA LA ADQUISICIN DE EQUIPAMIENTO INFORMTICO CON DESTINO AL PROGRAMA DE ACCESO A LA INEN LA GESTIN-AUTORIZACINFORMACIN Y TRANSPARENCIA DIRECCIN GENERAL LEGAL TCNICA Y ADMINISTRATIVA-SECRETARA JEFE DE GABINETE-SUBSECRETARA DE JUSTICIA Y LEGAL Y TCNICAPROGRAMA DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN Firmantes: Gestin: TADEI

ANBAL IBARRA

7) RESOLUCIN N 89/ GCABA/ SHYF/ 05

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Emisor:

GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES EX-SECRETARA DE HACIENDA Y FINANZAS

Suborganismo:

Publicada el 22/07/2005 en el boletn oficial (BOCBA) N 2238 Sancin: 15/07/2005 Sntesis: LLAMA A LICITACIN PRIVADA N 730-05 - ADQUISICIN DE EQUIPAMIENTO INFORMTICO PARA EL PROYECTO INTEGRACIN DEL PROGRAMA DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN SUBSECRETARA LEGAL Y TCNICA Firmantes: Gestin: LUCANGELI

ANBAL IBARRA

8) RESOLUCIN SINTETIZADA N 117/ GCABA/ SECLYT/ 07 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES SECRETARA LEGAL Y TCNICA

Suborganismo:

Publicada el 08/10/2007 en el boletn oficial (BOCBA) N 2784 Sancin: 21/09/2007 Sntesis: SECRETARA LEGAL Y TECNICA - TRANSFIERE A NORBERTO ANTONIO LOGUZZO A LA DIRECCIN GENERAL DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA Firmantes: Gestin: TANUZ

JORGE TELERMAN

9) DISPOSICIN N 1/ GCABA/ DGAIYTG/ 07 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES

Suborganismo: EX-DIRECCIN GENERAL DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN Publicada el 26/11/2007 en el boletn oficial (BOCBA) N 2818 Sancin: 14/11/2007

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Sntesis: ASIGNA TAREAS A LOS AGENTES DE LA DG ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN Firmantes: Gestin: VIDAURRETA

JORGE TELERMAN

10) DISPOSICIN N 2/ GCABA/ DGAIYTG/ 07 Emisor: GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES

Suborganismo: EX-DIRECCIN GENERAL DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN Publicada el 07/12/2007 en el boletn oficial (BOCBA) N 2827 Sancin: 03/12/2007 Sntesis: SE MODIFICA LA DISPOSICIN N 1-DGAIYTG-07 - ORGANIZACIN DE TAREAS DE LA DIRECCIN GENERAL DE ACCESO A LA INFORMACIN Y TRANSPARENCIA EN LA GESTIN Firmantes: Gestin: VIDAURRETA

JORGE TELERMAN

Oficina Anticorrupcin Se analiz el libro El estado de las contrataciones21, de donde se accedi a los siguientes antecedentes. Recomendaciones y sugerencias para instalar principios de accin en materia de polticas de transparencia que posibiliten mejorar las prcticas en la gestin de las contrataciones pblicas. En la extensin de los temas que comprenden las contrataciones pblicas pudimos observar la necesidad de optimizar aspectos vinculados con: la planificacin de las contrataciones contrataciones peculiares

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Raigorodsky,Nicols,Elestadodelascontrataciones:mapadecondicionesdetransparenciayaccesibilidad enlasadquisicionespblicas,BuenosAires,MinisteriodeJusticiayDerechosHumanosdelaNacin,Oficina Anticorrupcin,EmbajadaBritnica,UNDP,2007,p.157.

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 la utilizacin de modalidades de contratacin el diseo de los Pliegos de Bases y Condiciones la publicacin del llamado a contratacin la concurrencia en el acto pblico apertura de ofertas las caractersticas de la Comisin Evaluadora los criterios de evaluacin y adjudicacin por precio y calidad la fundamentacin de los actos administrativos la emisin de rdenes de compra fuera del plazo legal la ejecucin de la norma que regula el precio testigo la intervencin del servicio jurdico permanente (garanta contra la discrecionalidad del funcionario) la recepcin de bienes y servicios modificaciones normativas (Clusula anticorrupcin) la desactualizacin normativa de los actores intervinientes en los procedimientos contractuales la capacitacin a agentes de los organismos pblicos y proveedores del Estado el funcionamiento del SIPRO22 la implementacin de polticas de transparencia en los sistemas de contrataciones pblicas la estructura y funcionamiento del rgano rector del sistema de contrataciones la falta de coordinacin de los rganos de control la escasez de informes de auditora realizados especficamente en contrataciones de bienes y servicios la plataforma informtica del Sistema Nacional de Contrataciones la poltica de precios en las contrataciones Veamos, a modo de ejemplo, algunos de estos aspectos que hacen a la transparencia:

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SistemadeInformacinaProveedores.

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Construccin del Pliego de Bases y Condiciones: El diseo de los Pliegos de Bases y Condiciones es considerado como una etapa clave para la transparencia en las contrataciones pblicas tanto por parte de los responsables de gestionarlas como de los rganos de control y los proveedores.23 Publicidad y difusin del llamado: Los entrevistados sealaron la utilidad de que la publicidad, adems de poner en conocimiento la convocatoria, est presente en todo el desarrollo del procedimiento de contratacin a fin de permitir un control procedimental por parte de los oferentes, la comunidad, los rganos de control, y tambin los de la propia Administracin Pblica.24

B) Estndar de transparencia internacional de contrataciones pblicas

1) Antecedentes En relacin a este tema se han relevado los antecedentes y transcripto algunas referencias relativas a cuestiones de transparencia en el orden internacional.

Chile25 Directivas de contratacin pblica, Estndares de transparencia 2006. 1. Seleccin de procesos de compra adecuados. 2. Promocin de competencia y amplio acceso. 3. Amplios plazos entre el llamado y el cierre de recepcin de ofertas. 4. Completitud de la informacin, en las diversas etapas de los procesos de compras y contratacin. 5. Oportunidad de la informacin. 6. Contacto con los proveedores, previo y durante un proceso de compra o contratacin. 7. Criterios de evaluacin explcitos y objetivos. 8. Fundamentos de adjudicacin y finalizacin del proceso de contratacin en www.chilecompra.cl.

23 24

p.100. p.102. 25 http://www.chilecompra.cl/secciones/legal/Leycompras/Circ_04_Estandares_de_Transparencia_2006.pdf

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9. Reclamos recibidos y respuesta oportuna a ellos. 10. Evaluacin e indicadores de transparencia de los procesos de compra y contratacin.

OEA26 Algunas de est lecciones aprendidas son la necesidad de: a. Contar con un sistema de informacin estadstico en materia de compras pblicas basado en una clasificacin internacional de bienes y servicios, y que la informacin sea lo suficientemente desagregada para evaluar el comportamiento de ese mercado. b. Integrar en las legislaciones nacionales el uso de sistemas electrnicos de compras gubernamentales, tanto para transparentar la disponibilidad de informacin como la participacin en los procesos de compra. c. Previo a la negociacin del captulo de compras estatales, realizar una identificacin de en qu bienes y servicios y en cules entidades pblicas se presentan las oportunidades reales para las empresas, tanto para las grandes como para las micro, pequeas y medianas. d. Capacitar a los funcionarios de las instituciones pblicas y del sector privado sobre el contenido de los acuerdos y las ventajas de los captulos de contratacin pblica negociados. e. Analizar las implicaciones de las barreras no arancelarias. f. No discriminar frente a las leyes de compra nacional. g. Simplificar los procedimientos de contratacin. h. Fortalecer y mejorar los sistemas de impugnacin. i. Fortalecer la coordinacin interinstitucional.

EstudiosdeComercio,CrecimientoyCompetitividaddelaOEA,LaModernizacindelasPrcticasdeCom pras y Contrataciones del Estado Como un Instrumento para el Comercio y Desarrollo, Organizacin de los Estados Americanos, http://www.compraspublicas.org/ Upload/ file/ Actividades/ La%20modernizaci%C3%B3n%20de%20las%20pr%C3%A1cticas%20de%20Compras%20y%20Contrataciones% 20del%20Estado%20como%20un%20Instrumento%20para%20el%20Comercio%20y%20Desarrollo.DOC
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Paraguay27 Contrataciones pblicas, Objetivos propiciadores de integridad organizados por ejes de trabajo, Fortalecimiento Institucional y Relaciones Interinstitucionales. 1. Establecer pliegos generales de bases y condiciones por tipo de contratos. 2. Establecer una instancia para armonizar los criterios de contratacin de los pliegos generales de bases y condiciones. 3. Establecer un registro nico de contratistas con actualizacin anual. 4. Optimizar los recursos humanos encargados de los procesos de contratacin. 5. Evaluar con mecanismos estandarizados la contratacin de funcionarios pblicos y oferentes el desarrollo del proceso de contratacin. 6. Identificar las licitaciones que se repiten mecnicamente en ciertas instituciones pblicas y proceder a mejorar sus etapas con la participacin de los proveedores. 7. Elaborar una base de datos de los montos pagados por las instituciones pblicas por las compras efectuadas, que puedan ser utilizados como precios de referencia. 8. Realizar estudios acerca de la centralizacin de algunas adquisiciones de bienes y servicios que tengan caractersticas de commodities (productos con mayor estandarizacin). 9. Identificar los vacos y deficiencias de la legislacin penal y administrativa, en cuanto a la tipificacin y sancin de las prcticas corruptas. 10. Establecer normas de conducta para los funcionarios responsables de los procesos de contratacin, orientados a prevenir conflicto de intereses, garantizar el correcto desarrollo de procedimiento y evitar el aprovechamiento y abuso del cargo (corregido el 6/10/03. En versiones anteriores, por error fue consignado como objetivo de la seccin FIRI). 11. Hacer efectiva la responsabilidad civil de los funcionarios pblicos a fin de que respondan con su propio patrimonio por los daos ocasionados al erario pblico por su actuacin irregular. 12. Facilitar el acceso a los pliegos de bases y condiciones a cualquier persona que lo solicite. 13. Reconocer el derecho de los terceros de oponer objeciones y reclamos contra los pliegos de bases y condiciones. 14. Estipular con antelacin a la adjudicacin las clusulas y condiciones del contrato, salvo excepciones que por la naturaleza del servicio esto no pueda realizarse.

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http://www.pni.org.py/CDINF/Anexos/Contrataciones.pdf

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15. Establecer la obligacin de publicar los resultados de la adjudicacin. 16. Promover la participacin ciudadana en la determinacin de alcances de los pliegos de contrataciones y compras, en especial en las concesiones de obras y servicios pblicos, costeados por los usuarios. 17. Promover la realizacin de pactos de integridad impulsados por organizaciones de la sociedad civil como herramienta de fortalecimiento de la transparencia en las contrataciones pblicas.

Repblica Dominicana28 Su promulgacin dara paso a mecanismo e instrumentos transparentes, ya que puede permitir: a. Crear las bases para el Registro Nacional de Proveedores, Constructores y Consultores, directamente o por va de concesin de estos servicios; b. Generar la necesidad del Sistema de Informacin de Contrataciones (SIC), en el que se incluyen las concesiones, as como las bases de datos y pgina WEB, directamente o mediante concesin de estos servicios; c. Crear un medio para las consultas, sobre la materia de contratacin administrativa pblica, donde se podrn acceder a los requerimientos que formulen las entidades del sector pblico; d. Obligar al registro de datos de inhabilitados para contratar con el Estado; e. Estructurar desde las instituciones del gobierno central los Comits de Licitaciones y Comits Tcnico de Apoyo. f. Contar con un procedimiento de emergencia ms transparente, cerrando el paso al grado a grado.

Venezuela29 Las autoridades que supervisan las compras pblicas debern: 5. Asegurarse de que los contratos pblicos por encima de cierto monto sean adjudicados mediante licitaciones pblicas abiertas y competitivas.

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Decreto para las Contrataciones Pblicas de Obras, Bienes,Servicios y Concesiones, http:// www.pciudadana.com/noticias/not_2005/08222005_cti_foro_ciudadano.htm

Estndares mnimos sobre contrataciones pblicas de Transparency International, http:// www.transparencia.org.ve/admin/multimedia/imagenes/20061128154810.pdf

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6. Proporcionar a todos los oferentes, y preferentemente al pblico en general, un fcil acceso a informacin sobre todas las fases del proceso de compras, incluyendo la seleccin y evaluacin de procesos, y los trminos y condiciones del contrato y sus enmiendas. 7. Asegurarse de que ningn oferente obtenga acceso a informacin privilegiada en ninguna etapa del proceso de contratacin, en especial a informacin relacionada con los procesos de seleccin. 8. Permitir que los oferentes tengan suficiente tiempo para preparar la licitacin y los requisitos de pre-clasificacin cuando corresponda. 10. Asegurarse de que los controles internos y externos y los organismos auditores sean independientes y funcionen efectivamente, y que sus informes sean accesibles al pblico. Toda demora razonable en la ejecucin del proyecto deber propiciar actividades de control adicional.

2) Asociacin por los Derechos Civiles: legislacin comparada en materia de regulacin de publicidad oficial

Canad De acuerdo al informe de la Asociacin por los Derechos Civiles (ADC) denominado Legislacin Comparada sobre regulacin de publicidad oficial30, desde 1988, Canad publica y actualiza una Poltica de Comunicaciones de Gobierno (Government Communications Policy) que consiste en una legislacin reglamentaria de la Ley Financiera de la Administracin (Financial Administration Act). La Poltica de Comunicacin est inspirada en los principios de austeridad, transparencia y control externo adecuado. Sus tres grandes objetivos son disminuir los costos publicitarios, mejorar la planificacin y el sistema de toma de decisiones para alcanzar los objetivos estratgicos de comunicacin y asegurar la transparencia de las actividades publicitarias. De esta manera se entiende que la publicidad oficial debe ser necesaria, til y relevante para el pblico. Los fines y objetivos de la Poltica de Comunicaciones de Canad, de conformidad con su declaracin de polticas (Policy Statement), son, entre otros: * Asegurar que las instituciones sean visibles (en el sentido de ser fciles de identificar como promotoras de las polticas que generan), accesibles y que rindan cuentas al pblico que sirven.

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Disponible en http://www.censuraindirecta.org.ar/ images/ fck/ file/ Estudio%20sobre%20legislacin% 20comparada_visto%20Eleo.pdf

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* Emplear una variedad de soportes y medios de comunicacin, y proveer informacin en mltiples formatos que se ajusten a las distintas necesidades perceptivas, fsicas y lingsticas de la poblacin. * Consultar al pblico, escucharlo y tomar en consideracin los intereses y preocupaciones de la poblacin al establecer prioridades, desarrollar polticas y planear programas y servicios. * Alentar a los empleados y funcionarios del servicio pblico a tener una actitud proclive a informar al pblico sobre polticas, programas, servicios e iniciativas que conozcan y acerca de las cuales sean responsables y * Asegurar que todas las instituciones colaboren para alcanzar una poltica de comunicaciones que sea coherente y efectiva con el pblico. Asimismo, prohbe la utilizacin de fondos pblicos para publicitar mensajes de un partido poltico; la publicacin de anuncios privados o de fuente no gubernamental en sus documentos, servicios o medios de comunicacin, cualquiera sea el soporte utilizado; la venta de espacios o tiempos publicitarios al sector privado o cualquier otra fuente no gubernamental, en cualquiera de sus publicaciones. Por otro lado, establece que las instituciones deben evitar la apariencia o percepcin pblica de que aprueban o proporcionan una subvencin publicitaria o una ventaja competitiva injusta a cualquier persona, organizacin o entidad fuera del gobierno y prohbe anunciar o promocionar pblicamente los productos o servicios que contraten u obtengan del sector privado a travs de un contrato. En cuanto a la posibilidad de usar publicidad en poca electoral se establece que las instituciones deben suspender su publicidad durante las elecciones generales del Gobierno de Canad (se refiere a las elecciones de la cmara baja). El criterio rector para la contratacin y distribucin de la pauta oficial establece que el procedimiento de oferta y contratacin para la publicidad del gobierno debe ser abierto, justo y transparente. En particular, para asegurar la integridad y la eficacia de la publicidad de gobierno, las instituciones deben seguir una serie de reglas a travs de las cuales se describe el mecanismo de produccin, asignacin, contratacin y control. As, el proceso de adjudicacin y desarrollo de la publicidad oficial se divide en seis etapas para la produccin, colocacin y control de las campaas publicitarias. Estas seis etapas, constan del planeamiento y aprobacin del Programa de Publicidad; de la contratacin de las propuestas de publicidad; de la produccin de la campaa publicitaria; de la prueba preliminar; de la colocacin de la pauta oficial en los medios y por ltimo de un informe de evaluacin posterior a la campaa cuando dicha campaa excede cierto monto econmico. Desde el perodo 2002/2003, se publica metdicamente un Informe Anual sobre las Actividades Publicitarias del Gobierno. De esta manera, Canad proporciona informacin a sus ciudadanos sobre el proceso llevado adelante por las instituciones en la

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creacin, produccin y colocacin de sus campaas publicitarias, un detalle pormenorizado de los gastos de las campaas emprendidas en el ao anterior, como as tambin datos sobre el uso de los medios y otras tendencias que han ido surgiendo desde el primero de los informes.

Espaa Segn el informe citado de la ADC, el da 15 de Abril de 2005 el gobierno espaol present en el Congreso un proyecto de ley denominado Publicidad y Comunicacin Institucional. El proyecto buscaba regular los potenciales conflictos que podan derivarse de la naturaleza dual del gobierno en cuanto rgano poltico y ejecutivo en el mbito de las comunicaciones. Para ello distingua entre comunicacin poltica y comunicacin institucional y consideraba que la comunicacin institucional deba estar al servicio de los ciudadanos y no deba perseguir objetos inadecuados al buen uso de los fondos pblicos. El proyecto obtuvo sancin legislativa, y fue publicado en el Boletn Oficial del Estado el 30 de Diciembre de 2005. Actualmente es conocida como Ley 29 de Publicidad y Comunicacin Institucional. La Ley 29/2005 se divide en dos captulos. El primero contiene disposiciones generales relativas a definiciones de las campaas institucionales de publicidad y comunicacin, sus requisitos, prohibiciones y garantas y regulaciones especficas en pocas de elecciones, entre otros aspectos. El segundo captulo regula la creacin de una Comisin de Publicidad y de Comunicacin Institucional y el Plan Anual de Comunicacin Institucional. Por su parte, el Real Decreto 947 de 28 de agosto de 2006, creado por mandato de la Ley 29/2005, regula el funcionamiento de la Comisin de Publicidad y Comunicacin Institucional y la elaboracin del Plan Anual de Publicidad y Comunicacin de la Administracin General del Estado. En su Exposicin de Motivos la Ley 29/2005 define sus objetivos prioritarios, en los siguientes trminos: garantizar la utilidad pblica, la profesionalizacin, la transparencia y la lealtad institucional en el desarrollo de las campaas institucionales de publicidad y de comunicacin. En primer trmino, explica que perseguir la utilidad pblica implica erradicar las campaas que tengan como finalidad ensalzar la labor del Gobierno. De esta manera, la ley busca garantizar que las campaas sirvan a los ciudadanos, los destinatarios legtimos de la pauta estatal, y no a una faccin poltica, generalmente aquella que promueve la campaa en cuestin. Con el segundo objetivo, denominado profesionalizacin, la ley expresa su intencin de mejorar la planificacin, ejecucin y evaluacin de las campaas. Se busca de esta manera asegurar el mximo aprovechamiento de los recursos pblicos. El tercer objetivo es fortalecer la transparencia de las campaas. Para ello, la ley dispone una serie de frmulas con la intencin de volver de pblico conocimiento to-

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das las actividades de publicidad y de comunicacin que prevean desarrollar las instituciones comprendidas en la regulacin legal. Finalmente, el cuarto objetivo es velar por la lealtad institucional. Por medio de esta expresin, se prohben las campaas destinadas a criticar la actividad de otros partidos polticos en el marco legtimo de sus competencias. En el artculo 3 de la Ley 29/2005 son establecidos los fines legtimos que autorizan La promocin o contratacin de campaas institucionales de publicidad y comunicacin. Especficamente, all se establece que slo podrn ser realizadas aquellas campaas que cumplan con, al menos, alguno de los siguientes objetivos, entre otros: * Promover la difusin y conocimiento de los valores y principios constitucionales. * Informar a los ciudadanos de sus derechos y obligaciones legales, de aspectos relevantes del funcionamiento de las instituciones pblicas y de las condiciones de acceso y uso de los espacios y servicios pblicos. * Informar a los ciudadanos sobre la existencia de procesos electorales y consultas populares. * Difundir el contenido de aquellas disposiciones jurdicas que, por su novedad y repercusin social, requieran medidas complementarias para su conocimiento general. * Advertir de la adopcin de medidas de orden o seguridad pblicas cuando afecten a una pluralidad de destinatarios. * Comunicar programas y actuaciones pblicas de relevancia e inters social.

En el prrafo que sigue a esta enumeracin de requisitos, el artculo 3 de la Ley 29/2005 insiste en que las campaas institucionales de publicidad y comunicacin deben desarrollarse exclusivamente cuando concurran razones de inters pblico que las justifiquen. Por ltimo, en el artculo 3.4 de Ley 29/2005 se establece que las campaas institucionales deben ajustarse a los principios de inters general, lealtad institucional, veracidad, transparencia, eficacia, responsabilidad y eficiencia y austeridad en el gasto. Mediante una serie de prohibiciones y limitaciones a la utilizacin de fondos pblicos, la ley busca impedir que las campaas institucionales puedan servir a los fines propagandsticos del partido poltico o los funcionarios que se encuentren en el gobierno. Por ellos, se establece la prohibicin expresa de realizar campaas publicitarias que tengan como finalidad destacar los logros de gestin o los objetivos alcanzados de los sujetos comprendidos en el mbito de aplicacin legal.

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Tambin se prohben las campaas que menoscaben, obstaculicen o perturben las polticas pblicas o cualquier otra actuacin de otros poderes pblicos que acten dentro de su competencia. El objeto de estas disposiciones es impedir que los destinatarios de las campaas institucionales sean inducidos a confusin en cuanto al sujeto emisor, evitando con ello la auto propaganda. Durante el perodo electoral, que va desde la convocatoria a elecciones hasta el da mismo de la eleccin, se prohbe el uso de pauta oficial. Por otro lado, el Plan Anual de Publicidad y Comunicacin Institucional permite el escrutinio ciudadano de la organizacin y planificacin de las comunicaciones y los gastos en comunicaciones del gobierno, con anterioridad a la implementacin de las campaas anuales. Adems del Plan Anual de Publicidad y Comunicacin Institucional, la ley 29/2005, la regulacin prev un control posterior acerca de la correcta inversin de los recursos pblicos en materia de publicidad oficial, a travs del Informe Anual de Publicidad y Comunicacin El artculo 8 de la ley 29/2005, si bien subordina el proceso de contratacin al marco legal general, establece criterios rectores para la contratacin de campaas publicitarias al hacer mencin expresa de dos principios de aplicacin: publicidad y concurrencia. Estos principios estn contenidos, asimismo, en el artculo 11 del Real Decreto Legislativo 2/2000, que menciona tambin los criterios de igualdad y no discriminacin.

C) Conclusin Tanto en el orden nacional como internacional, los pronunciamientos se orientan, sin excepcin, a la conveniencia de implementar mayores y mejores mecanismos que tiendan a conseguir un cada vez elevado grado de transparencia, a travs del establecimiento de pautas, esquemas y estndares dirigidos en ese sentido.

D) Si el mtodo utilizado y la normativa aplicada se adecuan al estndar de transparencia nacional e internacional para las contrataciones pblicas Como se ha visto, los sistemas de compras y contrataciones se sustentan en la concurrencia de diversos oferentes y la obtencin de varias ofertas, que esas ofertas sean comparables, para as seleccionar, aquella que resulte ms conveniente a los intereses del organismo de que se trate. Estos mecanismos incrementan la muestra y la rigurosidad, a medida que los intereses comprometidos son ms significativos. Las exigencias disminuyen cuando son menos o poco significativos los valores a ser contratados.

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Las excepciones a estas reglas son mnimas y puntuales, y deben respaldarse en razones de verdadera gravedad o urgencia, y nunca en razones aparentes o simples argumentaciones que solo buscan eludir los procedimientos. Veamos ahora algunos aspectos que se observan en la contratacin documentada en la Carpeta N 1874-06 (precio neto de $ 150.000 - Programa Show Match).

Aspectos salientes
1. La Directora de Medios recibe instrucciones de contratar publicidad en el programa Show Match. Se procede a emitir la Orden de Publicidad. 1.

Referencia
De acuerdo a las instrucciones oportunamente recibidas, esta Direccin General ha dispuesto el inicio de la contratacin y procedi a agregar a las actuaciones la Orden de Publicidad de referencia debidamente firmada (fs. 7, apartado 2). Se tiene presente que la actividad de la Administracin en materia comunicacional se encuentra ntimamente vinculada a cuestiones de oportunidad y urgencia que obligan a prestar en tiempo y forma los servicios para garantizar la eficacia de la accin publicitaria (fs. 7, apartado 3). Con relacin a la seleccin del proveedor, debe tenerse presente que en estas actuaciones la reparticin ha tenido en cuenta que el contratista es proveedor de un espacio exclusivo en el medio de referencia y el nico que comercializa dicho espacio (fs. 7, apartado 4, 1er. prrafo).

2.

Se invocan cuestiones de oportunidad y urgencia. No se solicitan otras cotizaciones comparables de programas equivalentes en otras emisoras: ej. CQC Caiga quien caiga, Susana Gimnez u otros. Se invocan razones de exclusividad en la comercializacin por parte del proveedor, sin atender que existen otros medios televisivos y variedad de programas, alternativos e inclusive dentro de la misma lnea o en competencia con Show Match. Se reconoce que se determin de antemano- el programa en el cual deba realizarse la publicidad.

2.

3.

3.

4.

4.

De acuerdo a la estrategia comunicacional de la reparticin, oportunamente se procedi a determinar el momento y el lugar en que deba realizarse la accin de comunicacin. El espacio en que result propicio desarrollar dicha accin informativa es comercializado, nicamente por el proveedor con el que se ha contratado el servicio, que es quien cuenta con la exclusividad para la realizacin de la tarea encomendada por la reparticin (fs. 7, apartado 4, 2do. prrafo). Que en las presentes actuaciones ha sido necesario que se ponderen diversas cuestiones de oportunidad y conveniencia que gravitan sobre la eficacia de la accin informativa, siendo materia de dicha valoracin la temtica que se desarrolla en los diversos medios de comunicacin, la composicin de la audiencia y, la influencia que los mismos ejercen en tanto formadores de opinin. Como consecuencia del anlisis de las cuestiones referidas, la reparticin ha determinado el momento y lugar en que debe desarrollarse la accin de comunicacin, y el espacio en que resulta propicio desarrollar la accin informativa en las circunstancias que han sido determinadas por la estrategia comunicacional, es comercializado por un nico proveedor, que es el que ha sido contratado en las

5.

Se agregan otros argumentos tendientes a justificar la contratacin directa: a) la temtica que se desarrolla en los medios, b) la composicin de la audiencia y c) la influencia que los medios ejercen como formadores de opinin. As se seleccion el medio. No se consider que otros programas televisivos podan llevar a cabo una difusin similar, con un alcance de significacin, dirigido a un pblico masivo, con o sin el sistema de publicidad no tradicional (PNT), para as llevar a cabo alguna clase de

5.

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cotejo de precios, una correlacin a los fines comparativos.

presentes actuaciones, y que en las condiciones referidas, es quien cuenta con la exclusividad para la realizacin de la tarea encomendada por la reparticin (fs. 10, 4to. prrafo).

En el caso bajo estudio, a pesar de lo significativo y trascedente de la contratacin, considerada no solo en valores individuales, sino en su conjunto como una campaa publicitaria, a pesar de ello se ha seguido una mecnica tendiente a evitar el control a travs de la comparacin de precios provenientes de diversos proveedores de servicios. Por el contrario, se ha extremado el esfuerzo de brindar argumentaciones tendientes a justificar el porqu del no control, en lugar de aplicar esa misma energa en el cumplimiento de las normas de procedimiento que orientan a obtener valores comparativos de diferentes procedencias, para as seleccionar la mejor opcin y econmicamente ms conveniente. Esa etapa obligatoria ha sido salteada, se ha omitido y ello ha sido un acto deliberado conforme se deprende del anlisis de los antecedentes.

Conclusin El mtodo utilizado y la normativa aplicada no se ajustan a los estndares de transparencia nacional e internacional. La normativa aplicada no ha sido la correcta, pues el presente caso, atento tratarse de una campaa publicitaria, decidida y contratada en su conjunto, debi considerarse en su valor total y no en forma segmentada, con la finalidad de dar una apariencia minimizada de su magnitud.

4. Otras circunstancias
Toda otra circunstancia de inters A) Monto o valor de la contratacin Con el objeto de responder acerca de la normativa aplicable, corresponde establecer cul es o cmo se determina el monto de la contratacin. Nos referimos al caso de autos en el cual no se encuentra controvertido el hecho que se ha tratado de una campaa publicitaria.

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Ha quedado establecido que, ms all que la publicidad se contrat para ser emitida en distintos medios, en diferentes programas y en fecha establecidas, ha sido contratada como un conjunto, entre Sol Group S.A. y el GCBA. Que aunque en momento posterior a la contratacin, continu facturando otra empresa, a la poca de la contratacin, se acord la publicidad de un paquete publicitario. Al respecto entendemos que corresponde hacer la siguiente observacin. El cambio de facturas de Sol Group S.A. por aquellas pertenecientes a Esfinge 21 S.A., constituye una muestra de la poca transparencia con la cual se realizaron las operaciones que aqu se analizan. El reemplazo no parece ser tanto de facturas, sino ms bien que directamente se trata de una sustitucin de la empresa contratantes con el Estado. La maniobra ocurri a exclusiva instancia de un proveedor Ideas del Sur- que habra contado con cierta influencia sobre un funcionario, para decidir con quin debe contratar el Estado. Efectivamente, segn refiere Oscar Feito, la sustitucin de facturas procede a instancias de Vicente Scoltore, gerente de Ideas del Sur, con motivo de haber sido realizado un allanamiento que secuestr facturas de Sol Group S.A. en el marco de una investigacin llevada a cabo en el fuero penal Tributario. Sin dudas, la mera requisitoria del Sr. Scoltore de sustituir las facturas y ms an con el agregado de la argumentacin realizada por el gerente de Ideas del Sur- debera haber dado lugar a un comportamiento diametralmente opuesto al que tuvo Oscar Feito. Hubiera sido prudente iniciar algn tipo de indagacin sobre los motivos del allanamiento, la situacin jurdica de la empresa y sus autoridades, etc. De igual modo, antes de haber aceptado el cambio de facturacin tambin hubiera sido plausible que por lo menos y an a costa de demoras que pudieran perjudicar al proveedor- se realizaran las consultas del caso a la direccin jurdica de la Secretara. Retomando el asunto del valor de ese paquete publicitario, que ha sido el monto o valor en juego, entendemos que debe considerarse como suma a ser tenida en cuenta a los fines del trmite a seguir y normativa a aplicar. Si bien a los fines administrativos, contables o financieros, se tuvo en cuenta la publicidad en forma fragmentada, ello no obsta para ser considerado el monto global del paquete o conjunto publicitario contratado, a los fines del cmputo del valor de contratacin y aplicacin de las normas que pudieren corresponder. Ello es as, desde un punto de vista econmico y comercial, pues la fijacin del precio tiene relacin, entre otros factores, con el monto total de lo que se encuentra en negociacin, el precio sube cuando el monto es menor y baja cuando resulta ser ms elevado, ms all de los momentos concretos de la ejecucin de la transaccin.

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B) Una visin desde la sociedad civil Desde la perspectiva de una entidad civil, que observa el problema como lo ve el ciudadano de Buenos Aires, o si se quiere, como un contribuyente que paga sus impuestos, se espera que los funcionarios acten con el mayor cuidado en el manejo de los fondos pblicos. Es posible que, si alguien tuviera que buscar el mejor medio para publicitar, seleccione el programa Show Match, o un programa con un nivel de popularidad similar. Ahora bien, algunas de las preguntas que surgen de inmediato son: ser posible que un gobierno pueda hacerlo, cumpliendo con las normas sobre contrataciones y en especial en materia de publicidad?; si el precio que se debe pagar es muy significativo, justifica la eleccin de ese medio, o bien, es posible emplear otras alternativas que consigan un efecto similar y a un costo menor? Para el primer interrogante debemos revisar las exigencias de la legislacin vigente. Ms all de las normas particulares que se aplican a casos especiales, el criterio general, que rige desde antiguo, para contrataciones de significacin, consiste en dar pasos tendientes a asegurarse que se va a contratar al mejor precio posible y al proveedor ms conveniente. Para ello, se establecen mecanismos, tendientes a la comparacin, previendo que concurran los mejores competidores, que se invite a participar a los principales referentes del ramo, se los anoticie a tiempo de los requerimientos y condiciones y el proceso mantenga todo el cuidado, reserva y transparencia para que el mecanismo conduzca a la seleccin de la mejor oferta. A su vez encontramos excepciones para ciertos casos: a) Producto o servicio de proveedor nico. b) Casos de real urgencia o gravedad. La contratacin que analizamos no se trata de alguna de estas excepciones, razn por la cual le corresponde darle el tratamiento general, para contrataciones de cierta significacin econmica. C) El uso indebido de la publicidad oficial como instrumento de campaa electoral y como medio de censura indirecta 1) Marco legal nacional Actualmente no existe una ley especfica que regule la forma en que se distribuye la publicidad oficial. La normativa vigente se encuentra dispersa en reglamentaciones de distinto tipo.

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En Argentina la distribucin de la pauta publicitaria se encuentra regida por las normas generales para la contratacin de bienes y servicios por parte del Estado y por algunos decretos especficos. De acuerdo al Informe de la ADC previamente citado, sobre principios bsicos para la regulacin de la publicidad oficial31, en relacin a los proyectos legislativos, se afirma que durante 2006 y 2007, fueron presentados seis proyectos de ley en la Legislatura de la Ciudad de Buenos Aires. La necesidad de contar con un marco normativo adecuado es urgente. Dicho marco debera contar con los Principios bsicos para la regulacin de la publicidad oficial (necesidad de regulacin legal, definicin de los objetivos de la publicidad oficial, distribucin no discrecional, descentralizacin, transparencia y control externo adecuado). Asimismo debera sostener, como regla general, que toda la pauta oficial debe ser asignada mediante procesos competitivos, rpidos y flexibles, y que la contratacin directa debe reservarse para situaciones de verdadera emergencia. Siempre que sea posible, los organismos deberan utilizar procesos peridicos de licitacin pblica para toda la publicidad que puedan prever con razonable antelacin para ese perodo. Las licitaciones les permitiran a los organismos obtener tarifas ms bajas, y al mismo tiempo les otorgaran a los medios de comunicacin mayor certidumbre en cuanto a sus ingresos por publicidad. Tambin, debera preverse que los intermediarios y otros prestadores contratados por organismos pblicos -como las agencias de publicidad- deberan estar sujetos a las mismas condiciones de licitacin y transparencia que los propios organismos. Dichos intermediarios deben ser contratados mediante procedimientos justos, abiertos y competitivos. La ley debera exigir la publicacin de toda informacin referente a los contratos y los datos detallados de gastos por publicidad. En suma, debera contarse con un marco normativo que permita adoptar los mecanismos apropiados para prevenir, investigar y sancionar los abusos, en especial durante perodos eleccionarios. Una opcin posible consistira en suspender toda la publicidad, excepto la que corresponda a situaciones de emergencia, durante los perodos de campaa electoral. La falta de un marco normativo, tiene como consecuencia que la publicidad del sector pblico se utilice para promocionar la imagen de funcionarios o candidatos oficiales. Es evidente que los pagos publicitarios hechos con tales fines, adems de constituir una malversacin de los recursos pblicos, son un claro cercenamiento a la libertad de expresin.

31 Disponible en http://www.censuraindirecta.org.ar/advf/documentos/4804c757c7e629.40711373.pdf

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En sntesis, la utilizacin de fondos publicitarios con fines propagandsticos, son un sntoma de los niveles excesivos de discrecionalidad que tiene un gobierno para la asignacin de publicidad, de los groseros abusos que rodean a tales asignaciones, y de su impacto perjudicial sobre la libertad de expresin. Es interesante considerar que un informe de la Auditora General de la Nacin (AGN) sobre la Secretara de Medios de Comunicacin de la Nacin32 -que abarc el ejercicio 2006 y el primer trimestre de 2007- resalt la falta de planificacin estratgica en materia de publicidad oficial, la carencia de normativa especfica y la ausencia de parmetros objetivos para la distribucin de publicidad, la informalidad en que se desarrollan las contrataciones y la falta de controles adecuados. Asimismo, indic que las normas internas que rigen las instancias que deben seguir las solicitudes de publicidad en forma general, slo son cumplidas parcialmente y que no existe un control adecuado respecto a la realizacin de la publicidad, ya que la misma empresa en la que se pauta es la que certifica la efectiva prestacin del servicio. La AGN, adems, verific la ausencia de criterios objetivos y formales a la hora de asignar pautas comunicacionales y advirti que la falta de un marco legal adecuado y comprensivo de todos los aspectos relacionados a la difusin de los actos de gobierno, que establezca a su vez reglas unvocas respecto de las distintas etapas del proceso -evaluacin de necesidades de comunicacin, planificacin, distribucin, contratacin y control-, puede dar como resultado la falta de cumplimiento de los principios generales a los que debe ajustarse toda gestin de contrataciones; como ser la razonabilidad del proyecto y eficiencia de la contratacin para cumplir con el inters pblico comprometido y el resultado esperado, la promocin de la concurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes y la transparencia en los procedimientos, publicidad y difusin de las actuaciones, entre otros. Estos mismos lineamientos tienen relacin directa con los sostenidos por los firmantes de la Declaracin de Chapultepec adoptada por La Conferencia Hemisfrica sobre Libertad de Expresin celebrada en Mxico, D.F., el 11 de marzo de 1994, en la que se remarc que unaprensalibreescondicinfundamentalparaquelassociedadesresuelvan

susconflictos,promuevanelbienestaryprotejansulibertad.Porello,nodebeexistirninguna leyoactodepoderquecoartelalibertaddeexpresinodeprensa,cualquieraseaelmediode comunicacin.Enesemarco,losfirmantesdeladeclaracinconsideraronquelaspolticasaran celariasycambiarias,laslicenciasparalaimportacindepapeloequipoperiodstico,elotorga mientodefrecuenciasderadioytelevisinylaconcesinosupresindepublicidadestatal,no debenaplicarseparapremiarocastigaramediosoperiodistas(principio7)yqueningnmedio decomunicacinoperiodistadebesersancionadopordifundirlaverdadoformularcrticaso denunciascontraelpoderpblico(considerando10). 32 Informe 2009-001 -Programa 19 Prensa y Difusin de Actos de Gobierno de la Jurisdiccin 25, para el ejercicio 2006 y primer trimestre 2007. Secreatra de Medios de Comunicacin. Disponible en http:// www.agn.gov.ar/ informes/informesPDF2009/2009_001.pdf

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De esta forma, sostienen la visin acerca de que el estado no debe llevar a cabo prcticas persecutorias que deriven en el silenciamiento de una voz que, de no participar del debate pblico, lo empobrece y atenta contra su necesaria robustez, precondicin necesaria para la toma de las mejores decisiones posibles respecto de polticas pblicas o del ejercicio del control de la ciudadana sobre la autoridad pblica.

NuestroSupremoTribunaltambinseexpidienrelacinaestatemtica.Enelcaso"Editorial RoNegrocontraProvinciadeNeuqun"(Fallos330:3908),del5deseptiembrede2007,enel quearazdelapublicacindeunainformacinporpartede una editorial de Ro Negro en

relacin a una supuesta maniobra vinculada al procedimiento de integracin del Superior Tribunal de la Provincia del Neuqun; el gobierno de esa provincia decidi reducir la publicidad oficial en ese medio de prensa. A raz de esa decisin, la editorial interpuso una accin de amparo a los fines de que se le restituyera la distribucin originaria de la publicidad oficial y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin hizo lugar, por mayora, a la accin incoada y orden a la provincia demandada a que las futuras publicaciones sean adjudicadas con un criterio compatible con los principios que informan la libertad de prensa.Enesesentido,laCorteestableciqueelEstadonode

beasignar losrecursospublicitariosdemanera arbitraria,ni debe tener encuentaelenfoque editorialdelmedioaldecidirlasasignacionesdetalesrecursos.Enesecontextoleordenalgo bierno de Neuqun que cese en su prctica de asignar fondos por publicidad oficial en forma discriminatoria,yloinstapresentar,enellapsode30das,unplandedistribucindelapubli cidadqueestuvieradeacuerdoconlosprincipiosexplicitadosenlasentencia. Porsuparte,elInformeAnual2008delaRelatoraEspecialparalaLibertaddeExpresindela Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la Relatora Especial valor positivamente la resolucindel22dediciembrede2008delaCorteSupremadeJusticiadelaNacinenelcaso RadiodifusoraPampeanaS.A.c/LaPampa,provinciades/accindeclarativadeinconstituciona lidad(Fallos: 331:2893).Enelcaso,laactorasolicitanteeltribunalelotorgamientodeuna medidacautelardenoinnovar,argumentandoqueladecisindelGobernadordeLaPampade quitarladifusindelapublicidadoficiale[ra]arbitrariaeinconstitucional,porquesetrata[ba] []delencubrimientodeunasancinalmediodecomunicacinsocial[]porhaberdifundido enelmesdeenerode2007unaencuestasupuestamenteinconveniente.LadecisindelaCor teSupremaordenalademandadarestable[cer]alaactoraunaparticipacinenlapublicidad oficial en trminos compatibles con la asignada durante el perodo de facturacin correspondiente al ao 2006, es decir, el inmediato anterior al que se denuncia como de interrupcin de la pauta publicitaria en cuestin. La Relatora Especial recuerda en su Informe Anual- que el Estado tiene el deber de establecer criterios claros, transparentes, justos, objetivos y no discriminatorios para la determinacin de la distribucin de la publicidad oficial.

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En ningn caso la publicidad oficial puede ser utilizada con la intencin de perjudicar o favorecer a un medio de comunicacin sobre otro por su lnea editorial o crtica a la gestin pblica.

Que procedo a elevar el presente informe tcnico a las autoridades de la Asociacin Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ). En la Ciudad de Buenos Aires, 1 de junio de 2009

Dr. Alfredo Popritkin Contador Pblico

T 98 F 122 CPCECABA

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