DIREITO ADMINISTRATIVO: Prof.

Fernanda Marinella:

Bibliografia e Consideraes Iniciais - Celso A. B. de Mello (CABM) Curso de Direito Administrativo. - Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. - Fernanda Marinela - Maria S. Z. de Pietro. - Jorge Luiz Gasparini. Faleceu nesse ltimo dia 24. Grande doutrinador.

NOES INTRODUTRIAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Conceito de Direito Nada mais do que o conjunto de normas impostas coativamente pelo Estado e que disciplinam a coexistncia pacfica dos seres em sociedade. Graas ao Direito que se estabelece o limite e o direito de A e onde comea e termina o direito de B. Conceito de Direito Posto o Direito posto, escrito, colocado, vigente naquele momento histrico. Direito posto o conjunto de normas impostas coativamente pelo estado e que disciplinam a coexistncia pacfica dos seres de uma sociedade em um dado momento histrico. Distino entre Direito Pblico e Direito Privado CESPE: O direito pblico sinnimo de ordem pblica. Verdadeiro ou falso? So conceitos sobreponveis? O direito se divide em ramo do direito pblico e ramo do direito privado. O Direito Pblico tem como base a atuao do Estado. Ele se preocupa especialmente com a atuao do Estado porque o estado persegue o interesse pblico. Cuida especialmente da satisfao do interesse pblico. Aqui lembramos o direito administrativo, penal, processual, tributrio, etc. O Direito Privado traz a preocupao com os interesses particulares, individuais. Tem como base o interesse privado, ele legitima as aes particulares. Obs: na prova discursiva tomar cuidado com termos tcnicos. comum no noticirio dizerem que o servidor X foi demitido ou que o ministro Y foi demitido. Na
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verdade, voc percebe que isso no demisso, pois no teve punio nenhuma e no houve processo. A palavra demisso est errada, na verdade noticiava-se uma exonerao. O ato X foi revogado ou anulado? Cuidado com essas palavras. Se utilizlas na prova de forma incorreta, voc erra a questo. Dispensa ou inexigibilidade? Desapropriao por necessidade, utilidade ou interesse social? O examinador no perdoa erro desse gnero. Distino entre Direito Pblico e Ordem Pblica O direito uno, mas para fins didticos ele dividido em ramos. Essas palavras no so sinnimas. Direito pblico o ramo que se preocupa com a atuao do Estado na satisfao do interesse pblico. Ordem pblica so regras inafastveis pela vontade das partes, no podendo ser modificadas ou afastadas por seu bel-prazer. Ex: sujeito recebe renda no Brasil, conseqentemente tem que pagar imposto de renda. Essa regra inafastvel, no pode ser modificada pela vontade das partes. No Brasil, para se preencher um cargo pblico exige-se concurso pblico. Concurso para provimento de cargo uma regra inafastvel e no pode ser diferente. No CC encontram-se impedimentos para o casamento em que o CC diz que o filho no pode se casar com a me. uma regra imodificvel, inafastvel, ela est no direito privado, mas uma regra de ordem pblica. Encontramos regras de ordem pblica no direito pblico e no direito privado. No direito privado, por exemplo, impedimentos para casamento, incapacidade civil, etc. Direito pblico no sinnimo de ordem pblica. Na verdade, toda regra de direito pblico tambm de ordem pblica, mas a afirmao de que toda regra de ordem pblica de direito pblico falsa, pois tambm existe regra de ordem pblica no direito privado. No posso tratar como conceito sobreponvel, conceito de ordem pblica mais amplo do que conceito de direito pblico. Distino entre Direito Interno e Direito Internacional Para fins didticos o direito foi dividido em direito interno, que se preocupa com relaes dentro do territrio nacional e o direito internacional, que se preocupa com relaes com outros entes estrangeiros, empresas estrangeiras e relaes internacionais. No mbito nacional encontramos o direito administrativo que se preocupa com relaes dentro do territrio. Se eu trago empresas estrangeiras, entes estrangeiros, eu trago o direito internacional.

Conceito de Direito Administrativo Isso cai em prova de concurso, visto que h divergncia na definio do objeto. O que ns estudamos no direito administrativo? No direito penal estuda-se o crime. Mas aqui vrias teorias foram criadas para conceituar o Direito Administrativo. Vamos estudar as teorias que caem em prova. Cuidado com direito comparado no administrativo, pois cada pas tem uma aplicao diferente dessa disciplina. H outras caras do administrativo em outros pases. Teoria Exegtica (ou legalista) No primeiro momento, quando comeou a se definir o que Direito Administrativo, surgiu no Brasil a chamada teoria exegtica ou legalista. O Direito Administrativo era simplesmente o estudo de leis secas, ou seja, o estudo de como se aplicam as leis. A teoria exegtica foi superada e hoje no h dvida que mais do que aplicao de lei, o que ns temos so princpios. Critrio do Servio Pblico Vrios outros critrios foram definidos a partir da nova viso principiolgica do Direito Administrativo. O primeiro critrio que surgiu foi o critrio do servio pblico, ou escola do servio pblico. Para essa teoria o Direito Administrativo estudava o servio pblico, que representava toda a atividade do Estado. O servio pblico nessa poca era toda a atividade do Estado. Se o Estado estivesse na indstria ou no comrcio era servio pblico. Hoje, servio pblico toda a atividade do Estado? Tudo que o Estado faz servio pblico? Eles simplesmente aboliram a atividade industrial e comercial. Essa teoria ignorara o Estado em atividade privada. Essa escola no foi acolhida pela doutrina brasileira. Critrio do Poder Executivo O segundo critrio que surgiu um dos que mais caem em concurso. Segundo o critrio do poder executivo, o Direito Administrativo se preocupa to somente com a atuao do Poder Executivo. Tem como objeto de estudo o Poder Executivo. Ocorre que o Direito Administrativo no estuda to somente o Poder Executivo. Se no Poder Legislativo os parlamentares decidem comprar cadeiras tero que licitar e celebrar contrato administrativo. Com certeza isso direito administrativo, mas no poder legislativo. Concurso da magistratura nada mais do que o judicirio administrando, e se o judicirio administra isso Direito Administrativo. O CNJ nada

mais do que atuao administrativa. O administrativo tambm estuda o poder judicirio e legislativo, desde que em atividade de administrar. Este critrio tambm no foi aceito no Brasil. Os demais critrios foram aceitos, mas foram ditos insuficientes. Critrio das Relaes Jurdicas Segundo esse critrio o Direito Administrativo se preocupava com todas as relaes jurdicas do Estado. relao jurdica do Estado direito administrativo. Se todas as relaes do Estado esto no Direito Administrativo para que servem os demais ramos do direito pblico (tributrio, por exemplo)? Ns nos preocupamos com as relaes jurdicas, mas no com todas. Esse princpio no totalmente falso, pois ns nos preocupamos com algumas relaes jurdicas do Estado, mas tambm no totalmente verdadeiro, pois o Direito Administrativo no se preocupa com todas as relaes jurdicas do Estado. Critrio Teleolgico Para esse critrio a doutrina diz que Direito Administrativo nada mais do que um conjunto harmnico de regras e princpios. Esse conjunto harmnico cuida de que? Disciplina o que? Osvaldo A. B. de Mello diz que esse conceito verdadeiro, mas precisa ser complementado: o que esse conjunto de princpios estuda? Esse critrio foi dito insuficiente. Precisava de complementao e nessa tentativa de complementar outros critrios surgiram. Critrio Residual ou Negativo Da surge o critrio residual ou negativo (tambm j caiu em prova). Segundo esse critrio, o Direito Administrativo definido como excluso. Ele afirma que a Direito Administrativo muito difcil de ser definido, por isso se identifica por excluso. Ele no se preocupa com a atividade de legislar ou de julgar, ento o resto direito administrativo. Retirando a funo legislativa e jurisdicional, encontra a atividade de administrar. Isso verdadeiro? Com certeza procede, mas falar s isso muito pouco. Juntando o conceito anterior com esse ficou melhor. Este critrio foi dito como insuficiente. Critrio de Distino entre Atividade Jurdica e Atividade Social do Estado Surgiu ento o critrio de distino entre atividade jurdica e atividade social do Estado. O Dir. Administrativo se preocupa com a atividade jurdica do Estado e no com a atividade social. Hoje cai muito em prova de concurso a questo das polticas pblicas, como so escolhidas, implementadas, se posso exigir ou no. Quem define a melhor poltica pblica para um Estado? No Brasil quem define se a bolsa escola ou o programa fome zero a melhor poltica pblica? Quem estuda a melhor poltica pblica, suas conseqncias, seus objetos, seus resultados, no o Direito Administrativo, pois ele no estuda o aspecto social do Estado, mas sim o aspecto
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jurdico do Estado. Ou seja, como administrada a poltica escolhida. Como ser o cadastro da famlia que recebe bolsa escola, por exemplo. Aqui no escolhemos a melhor poltica pblica, no escolhemos o Estado Social, escolhemos a atividade jurdica do Estado. Ex: estatuto do idoso deu a gratuidade do transporte coletivo. Quem vai pagar? A concessionria de servio ou o estado? Como isso implementado juridicamente no nosso meio? Isso papel do Direito Administrativo, que ficou com a atividade jurdica. Esse critrio aceito, mas dito insuficiente. Precisando de complementao, veio o prximo critrio. Critrio da Administrao Pblica Hely L. Meirelles conceitua direito administrativo como conjunto harmnico de princpios e regras que disciplina os rgos, os agentes e a atividade administrativa realizando de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado. Disciplinando os rgos do agente e da atividade administrativa o Direito Administrativo realiza de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado. O Direito Administrativo no define os fins (objetivos) do Estado, quem define os objetivos do Estado o Direito Constitucional. Se o estado ter a poltica A ou B, se ter mais educao ou menos educao, o direito constitucional que estudar. O direito constitucional idealiza e o Direito Administrativo realiza, mas realiza de forma direta, concreta e imediata. Jos dos Santos Carvalho Filho (JSCF) conceitua Direito Administrativo como sendo o conjunto de normas e princpios que, visando sempre ao interesse pblico, regem as relaes jurdicas entre as pessoas e rgos do Estado e entre este e as coletividades a que devem servir. Formas de Realizao da Atividade Administrativa Funo Direta Falando em funes do Estado, quando se fala em funo direta, percebe-se logo que diferente da funo indireta. A funo direta aquela que no precisa de provocao. O poder pblico decide desapropriar o imvel de Jos, ele no precisa de provocao para isso. Ex: o poder pblico pode apreender sem provocao mercadoria transportada sem documentao. O fiscal apreende a mercadoria sem provocao, pois funo direta independe de desta. A funo indireta aquela que precisa de provocao, por exemplo, a separao de Jos Maria s acontece no judicirio se ela for provocada. O Direito Administrativo no se preocupa com a funo indireta, portanto, no se preocupa com a funo jurisdicional do Estado.

Funo Concreta A funo concreta do estado aquela que materializa, que produz efeitos concretos. Ex: nomeao para o cargo de juiz do estado de SP. Essa nomeao nada mais do que um ato administrativo concreto. O Direito Administrativo atua de forma concreta. Ele afasta a atuao abstrata do estado. No do Direito Administrativo a funo abstrata do estado. Na funo abstrata lembramos a funo legislativa. No nos preocupamos com a funo legislativa do estado. Funo Imediata O Direito Administrativo realiza de forma imediata os fins do estado. A funo imediata do estado se refere funo jurdica do estado. J a funo mediata traz a funo social do estado. Escolher poltica pblica no problema que o Direito Administrativo se preocupa. Ele se preocupa com a funo jurdica do estado. Fontes do Direito Administrativo Na doutrina h discusses sobre quais so as fontes do Direito Administrativo. Essa discusso cai muito em concurso federal. O que significa fonte e qual a fonte mais importante para nossa disciplina? A principal fonte do Direito Administrativo a jurisprudncia, mas no a nica. A histria de que precisamos ter conceitos prontos se aplica s fontes aceitas para o Direito Administrativo. Fonte do Direito Administrativo nada mais do que aquilo que leva ao surgimento de uma regra de direito administrativo. Lei: A lei a primeira fonte do Direito Administrativo. Duas consideraes importantes: guardar que a palavra lei utilizada muitas vezes em questo de concurso e pela doutrina no sentido amplo, muitas vezes se referindo a toda e qualquer espcie normativa. Aqui se refere lei como CF, MP, LC, LO etc. Se nosso constituinte diz que em determinada matria cabe lei complementar, porque ele adjetivou e exige lei em sentido estrito. O STF diz que nosso ordenamento jurdico est organizado em uma estrutura de hierarquia, a chamada estrutura escalonada ou hierarquizada. nessa ordem jurdica que encontramos o ato administrativo l embaixo, na base do ordenamento. Nessa estrutura temos regras hierarquizadas das quais as normas inferiores devem ser sempre compatveis com as normas superiores, e todas elas devem ser compatveis com a CF.

De forma simples, o STF disse que no vai aprofundar nisso, mas alerta que tudo deve estar numa pirmide. No topo encontramos a CF, logo abaixo dela, apesar da diferena entre as matrias e do qurum para aprovao, encontramos a LC e a LO, na base da pirmide encontramos os regulamentos e na ral os atos administrativos (importante observar que entendimento recente do STF que os Tratados Internacionais de Direitos Humanos esto acima das leis complementares e ordinrias, mas abaixo da CF, adquirindo, assim, status supralegal). Na base do ordenamento temos os atos praticados pela atividade administrativa. O STF chamou de estrutura escalonada e disse que nessa estrutura hierarquizada aplica-se a chamada relao de compatibilidade vertical (tudo que o STF d nome cai em prova). A relao de compatibilidade vertical reconhece que as normas inferiores devem ser compatveis com as normas superiores e todas elas devem ser compatveis com a CF. Se um ato administrativo contraria uma lei e se a norma inferior deve ser compatvel com a norma superior, falamos que esse ato ilegal. Mas se ele contrariou a lei, ele desrespeitou a relao de compatibilidade vertical, conseqentemente um ato inconstitucional. Ou seja, de forma indireta, por ofender a relao de compatibilidade vertical, tambm ser um ato inconstitucional. A inconstitucionalidade pode ser de forma frontal (direta) ou de forma indireta (por violar a relao de compatibilidade vertical). Doutrina: A doutrina o resultado do trabalho de nossos estudiosos. Para o Direito Administrativo a doutrina muitas vezes representa dor de cabea, pois nossos autores no se resolvem muito bem, a matria tem muita divergncia. Isso interessa para concurso, pois vamos precisar colocar a divergncia em alguns pontos. Isso acontece porque ns no temos um cdigo como acontece com o direito penal, por exemplo. No Direito Administrativo h leis esparsas, aplicadas desde 1903, que continuam valendo ao lado de leis de 2008. Isso d problema, pois o momento histrico e o contexto social eram outros. Jurisprudncia: A falta de codificao gera a divergncia, da vem a importncia da jurisprudncia. Por isso a jurisprudncia tem papel importante no Direito Administrativo. O STF deixa agente um pouco maluco, pois toda hora muda de opinio, mas ainda uma grande ajuda. Jurisprudncia no sinnimo de acrdo. Uma deciso do tribunal acrdo, s posso pensar em jurisprudncia quando aquele posicionamento reiterado, pois significa vrias decises em determinado sentido. Para constituir uma jurisprudncia temos que ter uma orientao, ou seja, julgamentos reiterados naquele sentido. Agora, uma vez consolidada (cristalizada, posicionamento pacfico) a

jurisprudncia, o tribunal edita uma smula. A smula serve como instrumento de orientao. O tribunal editando smula, ele sinaliza para aquele caminho. A smula e a jurisprudncia so instrumentos de orientao, salvo a smula vinculante. A partir da EC 45/04 surgem no Brasil as smulas vinculantes (ler todas as smulas vinculantes, pois esto despencando em prova de concurso). A SV veio a partir da EC 45/04 e s quem pode editar o STF. As SV no se confundem com as demais smulas, para ser SV ela tem um procedimento prprio, especfico, definido na lei 11417/06 (ler a lei). A SV impede que qualquer administrador pratique um ato administrativo contrrio sua redao ou qualquer rgo do Poder Judicirio julgue em sentido contrrio. Conseqncia: isso gera risco de engessar o pensamento do tribunal. Consolidado, ningum mais discute o assunto. A justificativa que favoreceu a introduo da SV foi a economia, pois vamos resolver milhes de controvrsias e isso soluo de grandes problemas e convencionalidade ao processo. Isso nos convenceu poca, mas infelizmente no isso que verificamos hoje. A SV 13 que probe o nepotismo gera grande controvrsia. Foi muito mal discutida, infelizmente a SV no vem sendo utilizada com os cuidados necessrios. Se pararmos para olhar a smula que dispensa o advogado no processo disciplinar (SV 5), verificamos que essa dispensa do advogado foi resultado de apenas duas decises anteriores. Com certeza a administrao teria que indenizar milhares de servidores pelos processos disciplinares sem observncia da defesa tcnica, ento por questo econmica o STF editou a SV 5 para evitar que o estado indenizasse os servidores demitidos sem observncia desse direito. O enunciado da SV 13 ser estudado. Marinella espera que o STF no continue trilhando esse caminho. A maioria dos ministros foram nomeados pelo Lula, se o STF utilizar SV para fins polticos, teremos grandes problemas. Costume: O que costume? Direito consuetudinrio cria ou exime obrigaes no pas? Direito consuetudinrio a prtica habitual, acreditando ser ela obrigatria. Sujeito tem o costume de no pagar imposto, ele est desobrigado pelo costume? Com certeza no. Costume no cria crime e nem exime obrigao no Brasil. somente fonte, tanto se pratica daquela forma que acaba virando regra. Princpios Gerais de Direito: Significam regras que esto no alicerce (so as vigas mestras) do nosso direito. Os princpios gerais nem sempre esto escritos em qualquer regra, na CF ou em lei. Na sua maioria so regras implcitas no ordenamento. Ex: aquele que causar dano a outrem tem que indenizar; ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza; vedado enriquecimento ilcito. No so regras escritas, mas princpio geral de direito.
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Sistemas Administrativos (ou mecanismos de controle) Imaginando que o administrador v ao seu estabelecimento comercial e ele perceba que voc no respeitou regras sanitrias. O PP resolve interditar e fechar seu estabelecimento no exerccio do poder de polcia. Quem pode rever (controlar) esse ato praticado pelo administrador? Sobre quem pode rever os atos administrativos ns encontramos dois sistemas no direito comparado e no Brasil: sistema do contencioso administrativo e o sistema da jurisdio nica. Sistema do Contencioso Administrativo: Contencioso administrativo surgiu na Frana, por isso tambm chamado sistema francs (caiu no CESPE esse nome). CESPE e ESAF gostam do jogo de palavras, cuidado. Segundo esse sistema, quando o administrador pratica um ato administrativo, esse ato revisto pela prpria administrao. A reviso dos atos administrativos realizada pela prpria administrao. Nesse sistema, excepcionalmente encontra-se a presena do poder judicirio. A regra a administrao. Na Frana, o judicirio controla ato administrativo quando tratar-se de aes ou relaes ligadas ao Estado ou capacidade das pessoas. O poder judicirio tambm julga as atividades pblicas de carter privado. Ou seja, quem fez foi o Estado, mas no regime de direito privado, ento a atividade pblica segue o regime privado. Quem praticou foi o estado, mas o regime aplicado o privado (atividade pblica de carter privado). Se o estado participa da iniciativa privada quem decide o poder judicirio. O Poder Judicirio tambm resolve sobre propriedade privada e represso penal. Nos demais casos, os atos praticados pelo administrador so revistos pelo prprio administrador. isso que acontece no Brasil? Esse sistema do contencioso administrativo o adotado aqui? Quem controla o ato administrativo praticado pelo administrador? Contra atos administrativos cabe recurso administrativo e a prpria administrao pode rever o ato, mas se a deciso do recurso no suficiente ou eu ainda me sentir lesado, posso ir ao judicirio. Aqui ns falamos no sistema de jurisdio nica. o sistema adotado no Brasil. Sistema da Jurisdio nica No sistema de jurisdio nica quem decide em definitivo o poder judicirio. Nada impede que a administrao revise e controle seus prprios atos. Na jurisdio nica predomina o Poder Judicirio, pois quem d a ltima palavra. A deciso em definitivo vem do judicirio, mas nada impede o julgamento pela administrao. Basta

lembrar do processo disciplinar. A AP pode decidir, mas a ltima palavra vem do poder judicirio. J apareceu em prova: o Brasil desde sempre tem como prtica a jurisdio nica como regime adotado? Com a EC n 7 de 1977, tentou-se introduzir o sistema do contencioso administrativo, a regra foi introduzida, mas se tornou inoperante, no sendo aplicada, nunca saindo do papel. possvel falar em Sistema Misto de Controle? A doutrina brasileira no admite o reconhecimento do chamado sistema misto de controle, pois, na verdade, a mistura aparece nos dois sistemas (j caiu em concurso). A mistura natural dos dois sistemas, ento no posso falar em sistema misto. O que define o contencioso e o que define a jurisdio nica a predominncia, mas nos dois sistemas h a mistura, pois ela natural. O que ns temos para definir o contencioso ou a jurisdio nica que prevalece no contencioso administrativo o julgamento pela administrao, j na jurisdio nica prevalece o julgamento pelo poder judicirio. No h diviso estanque, no separao absoluta. Ressalta-se que no Brasil a ltima palavra do judicirio e vale aqui a jurisdio nica.

Distino entre Estado, Governo e Administrao Esse tema cai muito em prova e so conceitos que aparecem bastante. J caiu no CESPE a questo: a responsabilidade civil da Administrao do Brasil est prevista no art. 37, 6, CF. Verdadeiro ou falso? Devemos decorar o art. 37, CF. A responsabilidade civil realmente est no artigo, mas ela do Estado, no da administrao, o enunciado est falso, portanto. Por isso precisa-se organizar o que estado, governo e o que administrao e identificar onde se usa cada termo. No devemos usar os termos inadequadamente, pois erraremos a questo. Est na moda perguntar em prova: o que administrao no conceito orgnico, no conceito material e no conceito formal? Estado significa a pessoa jurdica que tem personalidade, que sujeito de direitos e de obrigaes. Se responsabilidade civil obrigao e s pode ser da Pessoa Jurdica. Obrigao jurdica s pode ser do Estado. Se falamos em Estado, falamos em PJ, aquele que tem personalidade. Quem celebra contrato a pessoa jurdica, sejam os estados, a unio, o DF ou os municpios. Para responder pelos seus atos tem que ter personalidade jurdica. A responsabilidade civil da PJ, portanto, a responsabilidade do Estado.

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O nosso estado composto por alguns elementos, que estudado em direito constitucional. No estado temos o povo que compe o estado e o territrio que o endereo do povo. O povo que tem um territrio, conseqentemente tem um governo. Dentro dos elementos do Estado encontramos o povo, o territrio, o governo, etc. O governo significa comando, direo, quem est no comando do Brasil. O governo brasileiro o comando, a direo. No necessariamente o chefe do executivo, mas todos que esto no comando do pas. No temos governo de uma pessoa, pois a deciso do executivo revista pelo judicirio e muitas vezes deve passar pelo legislativo. Na sua maioria o chefe do executivo quem comanda. Ele que est na direo da PJ. Para que o estado seja independente, nosso governo precisa ser soberano. O governo precisa ter soberania. Soberania nada mais do que independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna (l fora fao o que eu quiser, aqui dentro quem manda sou eu). A soberania condio para que um estado seja independente. Para nosso estado ser independente o governo precisa ser soberano. Estado de direito significa o estado politicamente organizado e que obedece as suas prprias leis. O Brasil tem governo soberano e estado de direito, apesar de o estado j ter desrespeitado suas prprias regras sem que fosse responsabilizado por isso. Ex: reconduo do presidente da cmara quando a CF proibia isso j aconteceu. Temos muito a evoluir. Nosso estado tem algumas funes: legiferante, jurisdicional e administrativa. Para executar e materializar essas funes o estado foi dividido em poderes atrelados a funes do estado. Para entendermos o que a Administrao devemos analisar as funes do estado. Funes do Estado Funo significa atividade exercida em nome e no interesse de outrem. Funo pblica a atividade exercida em nome e no interesse do povo. No nosso interesse. O estado no pode dispor, abrir mo, obrigao, mnus pblico, esto ali porque ns escolhemos, ento representa interesse e atividade em nome do povo. Entre as funes do estado encontramos as chamadas funes tpicas e as funes atpicas. Funo Tpica (ou principal) Funo tpica a funo principal (precpua) para qual o poder foi criado. Funo tpica do poder legislativo: legislar. Alguns autores incluem a funo de fiscalizar como funo tpica do legislativo. A funo tpica do poder judicirio a funo jurisdicional, solucionar conflitos aplicando a legislao vigente. A funo principal do Poder Executivo a de administrar, funo administrativa.

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Funo Atpica (ou secundria) Temos que admitir que esses poderes, alm de funes tpicas, tambm exercem funes secundrias ou atpicas. Ex: senado federal julgando presidente da repblica em processo de impeachment. Cmara de deputados fazendo licitao para comprar cadeiras. No PJ h exemplo de concursos, como o da magistratura, que funo de administrar no PJ, portanto, funo atpica. Presidente da repblica editando MP, essa a funo principal do presidente? Ele est legislando, essa no sua funo principal. Caractersticas das funes tpicas: No se incluem aqui as funes atpicas. So caractersticas da funo tpica de cada um dos poderes. Funo tpica do poder legislativo Na funo principal ou tpica o poder legislativo tem a de elaborar leis. O poder legislativo tambm tem a funo de fiscalizar, segundo alguns autores, especialmente pelos tribunais de contas, CPIs, mas no situao tranqila para a doutrina. A funo de legislar uma funo geral ou individual? O legislador quando elabora uma lei ele faz erga omnes ou faz isso individualmente para cada cidado? Faz sempre de forma geral. Mas uma lei de efeitos concretos no uma lei de efeitos individuais? Isso exceo, a regra que o PL legisla de forma geral, o faz erga omnes. O legislativo age de forma abstrata. Sua funo abstrata. A funo legislativa tem uma caracterstica que nenhuma outra tem, ela tem o poder de inovar o ordenamento jurdico. Somente ela pode revogar o ordenamento vigente e o substituir por outro. Caracterstica que marca essa funo. Funo tpica do poder judicirio Sua principal funo a jurisdicional, a de solucionar conflitos, provimento jurisdicional solucionando conflitos, resolver lides. A funo jurisdicional concreta ou abstrata? O controle concentrado de constitucionalidade pela via de ao controle erga omnes. Via de regra concreta, excepcionalmente pelo controle de constitucionalidade pode ser de forma abstrata. Concreta direta ou indireta? Indireta. A jurisdio inerte, o judicirio s trabalha se for provocado. A funo jurisdicional tem uma caracterstica que nenhuma outra tem, ela marcada pela intangibilidade jurdica. Quando se fala em intangibilidade jurdica eu falo tambm de imutabilidade jurdica ou de impossibilidade de mudana, ou ento de coisa julgada. Tudo a mesma coisa. Somente a funo jurisdicional produz a coisa julgada. Somente ela tem a definitividade, pois transitou em julgado no se discute mais.

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Funo tpica do poder executivo O PE administra executando o ordenamento vigente, essa sua funo tpica. Quando pensamos na funo do executivo, lembramos que concreta e direta. Ex: desapropriao. A funo administrativa inova o ordenamento jurdico? Quando exercida em funo tpica no (A MP funo atpica praticada pelo PE). Os regulamentos autnomos inovam o ordenamento jurdico? Eles so absoluta exceo, o STF fala que s cabe excepcionalmente quando expressamente previsto pela CF. A funo tpica no inova o ordenamento. A funo de administrar produz intangibilidade jurdica? Se o administrador praticou e o judicirio pode rever o ato, a deciso administrativa revisvel pelo PJ. Coisa Julgada Administrativa Coisa julgada administrativa significa que de uma deciso administrativa no cabe mais recurso. Se na via administrativa no posso mais modificar a deciso, ela produziu coisa julgada administrativa. Mas no significa que definitiva, pois revisvel pelo PJ. Coisa julgada administrativa se refere definitividade em sede administrativa. Ela produz coisa julgada administrativa. No significa que no posso ir ao judicirio. Ela s definitiva na via administrativa, mas qualquer leso pode ser revista pelo PJ. Funo de governo (ou funo poltica do estado): Declarao de guerra, decretao de estado de defesa, sano e veto do presidente da repblica, celebrao de paz, representa exerccio de qual funo do estado? Ele est administrando ou legislando? No. Tudo isso representa uma fora poltica muito grande, mais do que simplesmente administrar, segundo a doutrina moderna. Segundo a doutrina moderna o estado tem uma quarta funo, a chamada funo de governo ou funo poltica do estado. Celso A. B. de Mello (CABM) defende a funo poltica do estado, que no utilizada para as alternativas anteriores, pois tem grande contedo de comando, de governo, no se confundindo com a funo de legislar ou de administrar. Cuidado! Administrar cuidar das questes rotineiras da administrao (cuidar do bem pblico, por exemplo). Estado de defesa, de stio, celebrao de paz e decretao de guerra so situaes que no se apresentam todos os dias, ento elas so includas na funo de governo do estado. Quarta funo tem grande cunho poltico, apesar de ser exercida por qualquer um dos poderes. J caiu em prova de concurso.

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Administrao Pblica: expresso utilizada hoje pela doutrina com dois enfoques diferentes e isso est na moda do concurso. Segundo JSCF a expresso administrao pblica de certo modo duvidosa, exprimindo mais de um sentido. Uma das razes para o fato a extensa gama de tarefas e atividades que compem o objetivo do Estado. Outra o prprio nmero de rgos e agentes pblicos incumbidos de sua execuo. Exatamente por isso que, para melhor precisar o sentido da expresso, devemos dividi-lo sob a tica dos executores da atividade pblica, de um lado, e da prpria atividade, de outro. Critrio formal, orgnico ou subjetivo: Vimos que o Estado a pessoa jurdica e o Governo o comando. Se Estado a pessoa jurdica, seus bens, seus agentes e sua estrutura orgnica (rgos) so o que chamamos de Administrao Pblica. Essa mquina, sejam agentes, rgos ou bens pblicos, a Administrao Pblica. O nome tem que servir para alguma coisa, o instituto tem nome no por acaso. Deve surgir alguma idia a partir do nome. a Administrao Pblica com que cara? Como mquina administrativa. Agentes, rgos, bens, entidades, a estrutura e pessoas jurdicas so a mquina administrativa. Segundo JSCF os rgos e agentes integram as entidades estatais que compem o sistema federativo (Unio, Estados, DF e Municpios). Entretanto, existem algumas pessoas jurdicas incumbidas por elas de execuo da funo administrativa. Tais pessoas tambm se incluem no sentido de Administrao Pblica. So elas as autarquias, sociedades de economia mista, empresas pblicas e fundaes pblicas. No primeiro caso temos a Administrao Direta, responsvel pelo desempenho das atividades administrativas de forma centralizada; no segundo se forma a Administrao Indireta, exercendo as entidades integrantes a funo administrativa descentralizadamente. Administrao Pblica em seu sentido orgnico deve ser grafada com iniciais maisculas. Critrio material ou objetivo: A expresso administrao pblica tambm utilizada para se referir atividade de administrar. Segundo JSCF o verbo administrar significa gerir, zelar, enfim uma ao dinmica de superviso. O adjetivo pblica pode significar no s algo ligado ao Poder Pblico, como tambm coletividade ou ao pblico em geral. Mas quando usa como atividade em letra minscula.

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Questes que apareceram em prova de concurso: CESPE-SE a administrao o instrumental de que dispe o estado para pr em prtica as opes polticas do governo. VERDADEIRO. A AP a mquina, os bens, o agente, a estrutura que tem o estado para por em prtica as decises polticas do governo. A estrutura do estado chamada de AP. Juiz federal TRF 4 regio: enquanto governo constitui atividade poltica de ndole discricionria, a AP implica atividade exercida nos limites da lei ou da norma tcnica. VERDADEIRO. Governo deciso discricionria, tem liberdade, mas com limites na CF. discricionrio de ndole poltica. A AP atividade exercida nos limites da lei ou da norma tcnica como critrio material. A AP apareceu no critrio material. A atividade administrativa est nos limites da lei e da norma tcnica. Isso administrao. A questo colocou AP em letras minsculas. Segunda fase do concurso de juiz: governo e administrao so termos que andam sempre juntos. Faa a distino entre governo e administrao pblica. Trinta linhas para responder. Discorrer sobre o que estado, o que governo, conceituar administrao nos dois conceitos.

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