Petição - FINAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ..........
VARA SEO JUDICIRIA DE MANAUS/AM,
VALDEMAR FROTA DA ROCHA, brasileiro, solteiro, ex-militar do Exrcito Brasileiro, inscrito no Cadastro Pessoas Fsicas sob o n 772.609.532-68 e da Cdula de Identidade RG n 1688084-6 SSP/AM e CI RG n 12009065-5 expedida pelo M Def, residente Rua Jesus de Nazar, 09 Novo Israel CEP 69039-030 - Manaus-AM, por intermdio de seu advogado, procurao anexa, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia com amparo na Constituio Federal de 1988; Declarao Universal dos Direitos Humanos, proclamada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948; Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, aprovado na XXI Sesso da Assembleia Geral das Naes Unidas, em Nova York, no dia 19 de dezembro de 1966; Lei n 6.880/80, Decreto n 57.654/66, alm de ampla jurisprudncia, propor
AO DE INDENIZAO DE DANOS MORAIS E MATERIAIS RESPONSABILIDADE OBJETIVA ADMINISTRATIVO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face da UNIO FEDERAL MINISTRIO DA DEFESA EXRCITO BRASILEIRO, que poder ser citada na pessoa de um de seus procuradores nesta Cidade, pelas seguintes razes de fato e fundamentos jurdicos a seguir aduzidos:
AV. Andr Arajo, 115, 2 Andar - Sala 234, Aleixo, Manaus-AM Tel.: (92) 3664-6601 / 9179-0214;E-Mail: agm_advogados@hotmail.com
I - DOS FATOS
O AUTOR que, agindo com o dever e respeito a nossa Carta Magna de servir a nossa ptria, fora um militar altamente profissional, nos 7 (sete) anos 07 (sete) meses e 02 (dois) dias em que se encontrava na ativa do servio militar. Serviu primeiramente no 1 Batalho de Infantaria de Selva (Aeromvel), localizado nessa comarca, l desenvolveu na Companhia Pioneira, como consta em suas alteraes em anexo, diversas funes e atribuies como Soldado Cidado, nas quais vindo a destacar-se em seus pares e referenciado por seus subordinados. Tanto foi o seu reconhecimento pelos seus subordinados que foi indicado para realizar o Curso de Formao de Cabos CFC QMG/QMP 0951 (Manuteno de Viatura e Auto), realizado no Parque Regional de Manuteno da 12 Regio Militar, no perodo de 01 de junho de 2005 a 22 de julho de 2005 publicado no Boletim Interno do 1 Batalho de Infantaria de Selava (Amv) N 104, de 08 de junho de 2005. Consequentemente, ato continuo, o AUTOR, em 07 de maro de 2006 iniciou o Estgio Bsico de Sargento Temporrio - EBST, que se estendeu at o dia 10 de agosto de 2006, realizado no Centro de Embarcaes do Comando Militar da Amaznia- CECMA, na especialidade funilaria/pintura de veculos em geral. Curso esse que seleciona somente os profissionais mais qualificados para desempenhar dentro da instituio Exrcito Brasileiro as atividades meio que a referida necessita para manuteno e conservao de seu patrimnio. Logrando xito ao trmino do curso fora designado para servir na Companhia de Comando da 12 Regio Militar, mais especificamente na Seo de Transporte (Garagem), no mesmo ano, desenvolvendo l suas atribuies, conforme sua qualificao e at mesmo outras designadas pelo seu Comandante, quais sejam: metalrgica, motorista militar, servio ao quartel. Ocorre que durante todo esse perodo desenvolvendo suas atividades laborais com muita dedicao o AUTOR veio a se
incomodar com FORTES DORES EM SUA COLUNA e solicitou ao seu subordinado direto que o autorizasse a ir ao Hospital Militar do Amazonas HMAM. No nosocmio foi encaminhado a realizar exames clnicos na Clnica de Imagenologia de Manaus LTDA MAGISCAN. Seja temporrio ou de carreira, o militar que contrai doena durante o servio militar ativo tem direito reforma. So poucos os militares que, efetivamente, conhecem seus direitos. O que se v com frequncia que dedicam sua vida pela ptria e, aps anos de dedicao, so lanados prpria sorte, sem qualquer benefcio previdencirio, ao serem licenciados do quadro ativo militar em decorrncia de doena de difcil controle, e que depende de tratamento mdico especializado. Cegueira, esquizofrenia, HRNIA DE DISCO, transtorno bipolar, hansenase, HIV, neoplasia maligna so alguns exemplos de doenas que tem acometido grande parte dos militares das Foras Armadas, e se manifestam, muitas vezes, sem a ocorrncia de acidente durante o servio. Isso tem motivado a desincorporao e o licenciamento de militares, desamparando-os por completo, privando-os do soldo e do tratamento mdico a que tinham direito enquanto na ativa, sob a justificativa de que a patologia no guarda nexo de causalidade com o servio militar. E nem se comente que, incorporados em total higidez fsica, so excludos com evidente incapacidade para o servio militar e com incontveis limitaes para o exerccio de atividades laborativas na vida civil, em total afronta clara disposio do Estatuto dos Militares, sendo tolhidos dos benefcios a que teriam direito na condio de agregado/adido, ou mesmo reformados. A referida lei, aliada a Portarias editadas pelo prprio Ministrio da Defesa, probe expressamente a excluso de militares que apresentarem incapacidade fsica para o servio militar, determinando que sejam includos na condio de adido, at que alcancem plena recuperao ou, em se tornando tal incapacidade definitiva, assim permaneam enquanto aguardam pela tramitao do processo de reforma.
Sim, isso mesmo: a lei determina. No se trata, aqui, da discricionariedade da Administrao para prorrogar ou no o tempo de servio do militar. No se pode negar que a ela inerente, segundo seu juzo de convenincia, licenciar ou desincorporar o militar temporrio, contudo, indispensvel que ele apresente aptido fsica. II - DO DIREITO A Constituio de 1988, de forma indita, positivou a sade como um direito fundamental, posto como um direito social. Relativamente sade do trabalhador, alm da disciplina mais avanada do que nas Constituies anteriores, as quais se referiam apenas higiene e segurana do trabalho, a Constituio atual contm um captulo especfico sobre a proteo do meio ambiente, um dos fatores fundamentais garantia da sade, qui o mais importante, preconizando que no meio ambiente geral est compreendido o meio ambiente do trabalho. Demais, as normas de proteo sade do trabalhador so de ordem pblica. De maneira que a sade do trabalhador, como direito bsico fundamental, tem de ser atendida em quaisquer circunstncias, em nome do princpio-guia do sistema jurdico brasileiro, qual seja, o da dignidade da pessoa humana, indissocivel do prprio direito vida, o fundamento ltimo de todo Estado de Direito, social ou no. Essa complementaridade entre os direitos vida (integridade fsico-funcional e moral), sade do trabalhador e ao meio ambiente do trabalho tambm pode ser extrada de uma interpretao sistemtica da Constituio Federal, na qual se encontra, portanto, um fundamento mximo quele direito. Nestes dispositivos se encontra, ento, a ntida interdependncia entre os tais direitos vida, sade do trabalhador e meio ambiente do trabalho equilibrado, interpretao levada a efeito com base no princpio ontolgico da dignidade da pessoa humana, um valor praticamente absoluto no sistema jurdico nacional.
Nesse sentido, a legislao ptria em vigor aplicvel espcie, a que tomamos a liberdade, como se v:
II.1) Da Constituio Federal A Constituio de 1988, com dito anteriormente, de forma indita, positivou a sade como um direito fundamental, posto como um direito social, conforme preconiza o art. 6:
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 64, de 2010)
Relativamente sade do trabalhador, alm da disciplina mais avanada do que nas Constituies anteriores (art. 7, incisos XXII e XXVIII), as quais se referiam apenas higiene e segurana do trabalho, a Constituio atual contm um captulo especfico sobre a proteo do meio ambiente (art. 225), um dos fatores fundamentais garantia da sade, qui o mais importante, preconizando que no meio ambiente geral est compreendido o meio ambiente do trabalho.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
Verifica-se a preocupao do estado em manter a manuteno da sade laboral do trabalhador, independente do seguimento profissional (Celetista, Estatutrio, Militares, etc...), para que, com isso, possa desempenhar suas atividade sem prejudicar sua sade fsica. por isso que as normas de Direitos Humanos vm tratando com muita percia o tema.
II.2) Dos Direitos Humanos Demais, as normas de proteo sade do trabalhador so de ordem pblica. De maneira que a sade do trabalhador, como direito bsico, fundamental, tem de ser atendida em quaisquer circunstncias, em nome do princpio-guia do sistema jurdico brasileiro, qual seja, o da dignidade da pessoa humana, indissocivel do prprio direito vida, o fundamento ltimo de todo Estado de Direito, social ou no. Essa complementaridade entre os direitos vida (integridade fsico-funcional e moral), sade do trabalhador e ao meio ambiente do trabalho tambm pode ser extrada de uma interpretao sistemtica da Constituio Federal, na qual se encontra, portanto, um fundamento mximo quele direito. Nestes dispositivos se encontra, ento, a ntida interdependncia entre os tais direitos vida, sade do trabalhador e meio ambiente do trabalho equilibrado-, interpretao levada a efeito com base no princpio ontolgico da dignidade da pessoa humana, um valor praticamente absoluto no sistema jurdico nacional.
Em seguida a Declarao Universal dos Direitos Humanos, proclamada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948, assegurou como um direito humano a sade e o bem-estar, em seu art. XXV, n. 1, sendo que o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, aprovado na XXI Sesso da Assembleia Geral das Naes Unidas, em Nova York, no dia 19 de dezembro de 1966, reconheceu em seu art. 12, n. 1, o direito de toda pessoa a desfrutar o mais elevado nvel possvel de sade fsica e mental.
Artigo XXV (Declarao Universal dos Direitos Humanos) 1. Todo ser humano tem direito a um padro de vida capaz de assegurar-lhe, e a sua famlia, sade e bemestar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e direito segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de subsistncia em circunstncias fora de seu controle. Artigo 12 (Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais) 1. Os Estados-partes no presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa de desfrutar o mais elevado nvel de sade fsica e mental. 2. As medidas que os Estados-partes no presente Pacto devero adotar, com o fim de assegurar o pleno exerccio desse direito, incluiro as medidas que se faam necessrias para assegurar: 2. A melhoria de todos os aspectos de higiene do trabalho e do meio ambiente.
A sade do trabalhador trata-se de um direito humano, em ateno ao princpio ontolgico da dignidade da pessoa humana, fundamento maior do Estado Democrtico
(e Social) de Direito em que se consubstancia a Repblica Federativa do Brasil. Embasado nesse entendimento, o Cdigo Civil trs dispositivos pertinentes para que a busca da segurana jurdica seja concedida. II.3) Do Cdigo Civil Brasileiro O Cdigo Civil Brasileiro em seus dispositivos legais trs ampla concordncia com o caso em tela e mostra a ilegalidade do ato praticado por autoridade que vai contra as suas disposies, neste sentido:
"Art. 75 - A todo direito corresponde uma ao, que o assegura." "Art. 76 - Para propor, ou contestar uma ao, necessrio ter legtimo interesse econmico ou moral." "Art. 82 - A validade do ato Jurdico requer agente capaz, objeto lquido e forma prescrita ou no defesa em lei." "Art. 115 - So lcitas em geral, todas as condies, que a lei no vedar expressamente. Entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes." "Art. 130 - No vale o ato, que deixar de revestir a forma especial, determinada em lei (art. 82) salvo quando esta comine sano diferente contra a preterio da forma exigida." "Art. 145 - nulo o ato jurdico: III - quando no revestir a forma prescrita em lei."
II.4) Estatuto Dos Militares - Lei N 6.880, de 9 de dezembro De 1980. claro e evidente de se constatar que lei clara, e no foi obedecida pelo Poder Pblico, que deve, em tese ser o primeiro a dar o exemplo do fiel cumprimento da legislao vigente, e nunca ao contrrio, j que quem promulga e faz, necessariamente, valer o preceito do jus scriptum. Nesse sentido, a demonstrao que se faz nesta oportunidade, evidencia-se de longa margem, que o RU passou por cima de tudo o que determina o preceito legal, tornando-se um transgressor aberto e as claras das mais comezinhas normas jurdicas, que por sua prpria formalidade, que resguarda os sagrados direitos do ora suplicante. Consequentemente, verifica-se que fora penalizado administrativamente, para tambm ser excludo, aps a concluso da Junta Mdica que deu apto sem restries, uma vez que se encontrava em tratamento, o cmulo do absurdo, pois o ato cometido crime, preceituado na legislao penal, ou simplesmente transgresso disciplinar, nunca os dois ao mesmo tempo, sob pena de aplicar-se uma dupla penalizao. Doutra parte, porm, o RU, na sua nsia descomedida, de querer realizar o ato administrativo para licenciar o militar aos seus prprios olhos e maneira, acaba finalmente por cometer a barbaridade que ora se v, de atos administrativos visceralmente nulos, sem qualquer efeito legal, pela pressa, pela desconsiderao, pelos preceitos legais. II.5) Da Jurisprudncia Para tanto, trazemos nesta ocasio, algumas decises, que em muitos so aplicveis a presente causa:
"O julgamento da legalidade dos atos administrativos, est includo na competncia jurisdicional que protege
qualquer leso de direito individual." (STF, in RDA 110/243). "Ainda que discricionrio o ato administrativo, deve conformar-se com a finalidade legal." (TJSP, in RDA 36/121).
"A motivao jurisdicional do ato administrativo, tem seus limites no formalismo que cerca o ato." (TFR, in RDA 61/135). "A faculdade discricionria no pode ser usada abusivamente sob pretexto de pena disciplinar." (TJBA, in RDA, 105/150). PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. INCAPACIDADE DE SADE. RECURSO ESPECIAL. MILITAR. ANULAO. LICENCIAMENTO. FINS DE TRATAMENTO TEMPORRIA. ADIDO. REINTEGRAO PARA PRECEDENTES. 1. No caso dos autos, conforme se extrai do aresto recorrido, a autor foi licenciado dos quadros do Exrcito, tendo em vista a sua limitao fsica temporria, sem o adequado tratamento de sade do qual teria direito. 2. Assim, mostra-se inegvel, portanto, o direito do recorrente a reintegrao dos quadros militares como adido para fins de tratamento de sade. Isso porque, a jurisprudncia desta Corte Superior entende que, em se tratando de militar temporrio ou de carreira, em vista da debilidade fsica acometida durante o exerccio de atividades castrenses, o ato de licenciamento ilegal, fazendo jus, o servidor militar, a reintegrao aos
quadros castrenses para tratamento mdico-hospitalar, a fim de se recuperar da incapacidade temporria. 3. Recurso especial provido. (Processo: REsp 1240943 RS 2011/0042329-1; Relator(a): Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES; Julgamento: 07/04/2011; rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA; Publicao: DJe 15/04/2011) ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DECORRENTE NULIDADE PARA DE DE LESO INSTRUMENTO. INCAPACIDADE EM SERVIO. SEM SADE. REGIMENTAL MILITARTEMPORRIO.
DOLICENCIAMENTO TRATAMENTODE
REMUNERAO. DEVIDA A REINTEGRAO IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE PROVA. SMULA 7 DO STJ.AGRAVO DESPROVIDO. 1. Os militares temporrios do servio ativo das Foras Armadas tm direito assistncia mdico-hospitalar, na condio de adido, com o fito de garantir-lhes adequado tratamento de incapacidade temporria. 2. Com apoio no material ftico-probatrio constante dos autos, o Tribunal local afirmou que o autor ingressou hgido no servio militar e assim permaneceu at sofrer acidente em servio, o que resulta na nulidade de seu licenciamento sem remunerao enquanto se encontrava incapacitado, sendo devida a sua reintegrao para possibilitar o tratamento mdico adequado at a completa recuperao. Infirmar referido entendimento esbarra na vedao prescrita pela Smula 7 do STJ. 3. Constatada a ilegalidade do ato administrativo que excluiu o militar, legtimo o pagamento das parcelas
pretritas 4. Agravo
relativas
ao
perodo da
que
medeia
licenciamento ex-officio e a reintegrao do militar. Regimental UNIO desprovido. (Processo: AgRg no Ag 1340068 RS2010/0149826-0; Relator(a): Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO; Julgamento: 14/02/2012; rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA; Publicao: DJe 17/02/2012)
Recentemente a Primeira Turma do TRF da 1. Regio negou provimento apelao da Unio e manteve militar temporrio nos quadros da Marinha, na condio de agregado. Segundo a Turma, ele dever permanecer em sua unidade, na Bahia, at que seja emitido parecer definitivo que lhe d a licena, desincorporao ou reforma, conforme o caso. Na 1. instncia, a deciso do juiz federal foi no mesmo sentido e reconheceu a ilegitimidade do licenciamento do militar. A Unio recorreu ao TRF da 1. Regio, sustentando que o militar foi licenciado pelo decurso do tempo mximo de permanncia na Marinha, tendo sido atendidos os requisitos legais para o ato, inclusive inspeo de sade que o considerou apto para deixar o servio militar. Segundo o relator do processo,
Desembargador Federal Nviton Guedes, consta dos autos que o militar foi licenciado quando ainda se encontrava em tratamento de sade, em decorrncia de leses em ambos os joelhos, adquiridas enquanto ainda prestava servio militar, embora percia mdica judicial no comprove relao de causa e efeito com o servio militar. O magistrado disse que "a despeito de o Comando Militar da Marinha haver concludo (...) que ele estava apto a ser licenciado, o
certo que a percia mdica judicial constatou que ele apresentava problema de sade quando do seu licenciamento". Sendo assim, "nessa linha de orientao, este Tribunal firme no entendimento de que, comprovada incapacidade temporria do autor poca do licenciamento, deve ser reconhecido o direito sua reintegrao na condio de adido sua unidade at que seja emitido parecer mdico definitivo, devendo ser desconstitudo o ato que o licenciou, por concluso do tempo de servio, por fora do que dispem os artigos 82 e 84 da Lei n. 6.880/80 (Estatuto dos Militares)", concluiu o desembargador. A Primeira Turma, por unanimidade,
acompanhou o relator. (N do Processo: 68866820054013300)
Portanto, Nobre Julgador, caracterizado est dentro da Carta Magna, das normas de Direitos Humanos, da lei vigente, da doutrina e da atual jurisprudncia, a ilicitude civil praticada pelo RU, contra os direitos do AUTOR, e que, nada mais resta, a bem da JUSTIA, do que decretar a nulidade do ato administrativo. II.6) Da Doutrina A doutrina, por seus ilustres mestres do direito, nos ensina o seguinte: PONTES DE MIRANDA Comentrios Constituio de 1967, 2 Edio, Tomo V, p. 235:
"O direito de defesa deve ser assegurado em qualquer processo penal, administrativo ou policial."
HELY
LOPES
MEIRELES
Direito
Administrativo Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais - SP. 1981, p. 569:
"Essa garantia constitucional se estende a todo e qualquer procedimento acusatrio, judicial ou administrativo e se consubstancia no devido processo legal (due process of law), de prtica universal nos estado de Direito. a moderna tendncia da jurisdicionalidade do poder disciplinar que impe condutas formais e obrigatrias para garantia dos acusados contra arbtrios da administrao, assegurando-lhes no s a oportunidade de defesa, como a observncia de rito legalmente estabelecido para o processo."
Verifica-se que no poderia ser diferente diante dos textos legais, eis que a doutrina em consonncia com a lei, pois que analisa friamente a aplicao desta, tambm no pode estar distante da jurisprudncia, que vem a ser a aplicao do texto legal frente aos fatos e atos jurdicos ocorridos, quando os Tribunais, so chamados a se pronunciarem, como veremos a seguir: IV DOS DANOS MORAIS Fazendo uso das palavras de PLANIOL, patrimnio no significa riqueza. Nele se computam obrigaes e todos os bens de ordem material e moral, entre estes o direito vida, honra, liberdade e boa fama. Nesse sentido, importante se verificar o quantum da obrigao de indenizar, que atravs do estudo do ato ilcito, que aquele
praticado em descompasso com o ordenamento jurdico, no entanto, a prtica de ato ilcito deve ser punida e desestimulada. Toda leso a qualquer direito traz como consequncia a obrigao de indenizar. A responsabilidade civil enfatiza o dever de indenizar sempre que os elementos caracterizadores do ato ilcito estiverem presentes. A teoria da responsabilidade civil est construda sobre a reparao do dano. Tal princpio emerge do art. 159, do Cdigo Civil Brasileiro: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. oportuno trazer reflexo as ponderaes de CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:
para a determinao da existncia do dano, como elemento objetivo da responsabilidade civil, indispensvel que haja ofensa a um bem jurdico.
IV.1) Dano Moral - O valor de sua Reparao O dano moral advm da dor e a dor no tem preo. Sua reparao seria enriquecimento ilcito e vexatrio, na opinio dos mais retrgrados. Modernamente, verifica-se que o dano moral no corresponde dor, mas ressalta efeitos malficos marcados pela dor, pelo sofrimento. So a apatia, a morbidez mental, que tomam conta do ofendido. Surgem o padecimento ntimo, a humilhao, a vergonha, o constrangimento de quem ofendido em sua honra ou dignidade, o vexame e a repercusso social por um crdito negado.
Para da vtima.
que
se
amenize
esse
estado
de
melancolia, de desnimo, h de se proporcionar os meios adequados para a recuperao
Condenar o ofensor por danos morais implica reparar o necessrio para que se propiciem os meios de retirar o ofendido do estado melanclico a que fora levado. Bisando PEREIRA:
o fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo a ordem jurdica conformar-se em que sejam impunemente atingidos.
CAIO
MRIO
DA
SILVA
Costumam os julgadores atentar para a repercusso do dano na vida do ofendido e para a possibilidade econmica do ofensor. A Constituio Federal, em seu art. 5, incisos V e X, prev a indenizao por dano moral como proteo a direitos individuais, o que j haviam feito o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, a Lei de Imprensa e a Lei dos Direitos Autorais, especificamente. Toda vez que houver ataque honra, dignidade, reputao de uma pessoa, dever estar presente a reparao pelo dano moral. H os que acham que a reparao pelo dano moral vem associada reparao pelo dano material. O que se valora a repercusso da leso sofrida e contribui para aumentar o valor da indenizao o elemento intencional do autor do dano.
IV.2) Dano Moral no Tempo e no Espao Cdigo de Hamurabi, art. 127 : se um homem livre estender um dedo contra uma sacerdotisa ou contra a esposa de um outro e no comprovou, arrastaro ele diante do Juiz e raspar-lhe-o a metade do seu cabelo. A est uma pena de reparao por dano moral. Lei das XII Tbuas - 2 - se algum causa um dano premeditadamente, que o repare. IHERING dizia que ilimitada a reparao do dano moral e afirmava: o homem tanto pode ser lesado no que , como no que tem. IV.3) Dano Moral no Brasil No Brasil, a reparao por dano moral vem caminhando firme com sentenas e acrdos respeitveis favorecendo-a. Quando o art. 159 do Cdigo Civil Brasileiro determina ...fica obrigado a reparar o dano, o faz em sentido amplo, ilimitado, irrestrito. A reparao civil feita atravs da restituio das coisas ao estado anterior e mediante a reparao pecuniria. O Ministro do STJ CARLOS A. MENEZES assim se manifestou: no h falar em prova do dano moral e sim prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. PONTES DE MIRANDA foi fervoroso adepto da reparao por dano moral: os padecimentos morais devem participar da
estimao do prejuzo. O desgaste dos nervos, a molstia da tristeza projetam-se no fsico, so danos de fundo moral e consequncias econmicas. Nesse sentido, o AUTOR teve sua dignidade abalada, pois, adentrou no Exrcito Brasileiro, com todo vigor de um jovem e em plena capacidade fsica e com objetivo de fazer carreira dentro da instituio. Sendo que passo-a-passo fora galgando novas graduaes como militar temporrio e com o nico objetivo de prestar concurso para ser militar de carreira. Sendo que ao trmino do seu tempo como militar temporrio, estava com um grave problema de sade, e encontravase em tratamento, como relatado nos fatos. No entanto, sem observar, e nem levar em considerao o estado de sade do AUTOR, o RU, passando por cima de toda legislao vigente no pas, o licenciou, assim como se jogasse algo que no prestasse mais para fora. Encontra-se o AUTOR hoje impossibilitado de exercer suas atividades laborais e desprovido do sustento seu e de sua famlia. Nesse diapaso, a vasta jurisprudncia tem sido pertinente ao pedido de danos morais:
DA INDENIZAO REFERENTE AO DANO MORAL. A indenizao referente ao dano moral visa compensar a dor, a mgoa e o sofrimento sentidos pela vtima, possuindo ainda efeito pedaggico para o ofensor, mas deve o seu valor ser fixado sem extrapolar os limites da razoabilidade. Pode-se utilizar, por analogia, para calcular o valor do dano moral, os parmetros estabelecidos pela Lei N 4.117/62 - Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, que adota o critrio de que o montante da reparao no ser inferior a cinco, nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas, variando de acordo com a natureza do dano e as condies sociais e econmicas do ofendido e
do ofensor. Recurso Ordinrio Patronal parcialmente provido. Recurso Adesivo Obreiro improvido. (Proc. n TRT RO 5027/01, 1 Turma, Juza Relatora Virgnia Malta Canavarro, DOE/PE 13.07.02) PROCESSO MILITAR. LEI CIVIL. ADMINISTRATIVO. EXECUO RESTRITIVA. ESPECIAL REINTEGRAO. APLICAO RECURSO
PROVISRIA. POSSIBILIDADE. ART. 2- B DA 9.494/97. PRECEDENTES.
CONHECIDO E PROVIDO. 1. O art. 2-B da Lei 9.494/97 deve ser interpretado restritivamente, de modo que, salvo as excees nele previstas, a antecipao da tutela aplicvel em desfavor do ente pblico. Hiptese em que o pedido de antecipao dos efeitos da tutela diz respeito reintegrao do autor nos quadros do Exrcito. 2. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 624.207/RS, Rel. Ministro ARNALDO
ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 27.02.2007, DJ 12.03.2007 p. 309) RECURSO ESPECIAL MORAIS E INDENIZAO MATERIAIS POR DANOS O SOLDADO PARA
ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE MILITAR INCAPACIDADE SERVIO DEFINITIVA DO EXRCITO
RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DOS ARTIGOS 106, 108, 109 E 110 DA LEI N. 6.880/80, E 139 DO DECRETO N. 57.654/66 - PRETENSO DE REDUO DO VALOR DA INDENIZAO FIXADA PELA CORTE DE ORIGEM DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO
CONFIGURADA - AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA. A existncia de lei especfica que rege a atividade militar (Lei n. 6.880/80) no isenta a responsabilidade do Estado, prevista no artigo 37, 6, da Constituio Federal, pelos danos morais causados a servidor militar em decorrncia de acidente sofrido durante atividade no Exrcito. Ausncia de prequestionamento dos artigos 106, 108, 109 e 110 da Lei n. 6.880/80, e 139 do Decreto n. 57.654/66, entendido como o necessrio e indispensvel exame da questo pelo r. decisum recorrido, apto a viabilizar a pretenso recursal. Incidncia das Smulas ns. 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. Do necessrio confronto entre o v. julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio com o v. aresto trazido como dissonante, denota-se, sem maiores esforos, evidente dessemelhana. A hiptese dos autos trata de indenizao por danos morais devida pela Unio soldado que sofreu seqela em dois dedos de sua mo esquerda, por ocasio de acidente durante atividade no Exrcito. J o acrdo paradigma cuida de indenizao por danos morais devida por empresa ferroviria me de vtima falecida em queda de trem. Dissdio jurisprudencial no configurado. Recurso Especial no conhecido. (REsp 514.888/RS, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 21.08.2003, DJ 03.11.2003 p. 308) RECURSO ESPECIAL POR ALNEA "C" -
INDENIZAO
DANOS
MORAIS
SOLDADO - ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE

MILITAR CORTE MNIMOS
DE
INDENIZAO ORIGEM DATA EM DA
FIXADA 100
PELA -
SALRIOS
SENTENA
PRETENSO DE REDUO DO VALOR DIVERGNCIA FTICA. Do necessrio confronto entre o v. julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio com o v. aresto trazido como dissonante, denota-se, sem maiores esforos, evidente dessemelhana. A hiptese dos autos trata de indenizao por danos morais devida pela Unio soldado que sofreu a perda total de seu olho direito por ocasio de acidente durante atividade militar, fixada pela Corte de origem em 100 (cem) salrios mnimos. J o acrdo paradigma cuida de indenizao por danos morais, estipulada no valor de 50 (cinqenta) salrios mnimos, devidos por empresa ferroviria me de vtima falecida em queda de trem. Dissdio jurisprudencial no configurado. Ainda que assim no fosse, este Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que pode majorar ou reduzir, quando irrisrio ou absurdo, o valor das verbas fixadas a ttulo de dano moral, por se tratar de matria de direito e no de reexame fticoprobatrio. No caso em anlise, entretanto, a fixao da verba em 100 (cem) salrios mnimos data da sentena no se mostra excessiva, mas atende ao princpio da razoabilidade, considerados tanto o sofrimento causado ao jovem pela perda da viso e incapacidade para seguir carreira no Exrcito, conforme planejava, quanto a necessidade de utilizao de
JURISPRUDENCIAL
NO
CONFIGURADA - AUSNCIA DE SIMILITUDE
prtese ocular, que "pode, se bem feita, esconder o dano esttico, no o elimina, e, com certeza, reativa o dano moral cada vez que removida para os cuidados de higiene e novamente instalada" (Ministro Ari Pargendler, REsp n. 171.240/ES, DJ de 23.04.2001). Recurso especial no conhecido. (REsp 509.362/PR, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 26.06.2003, DJ 22.09.2003 p. 305)
V Da Antecipao dos Efeitos da Tutela O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil preceitua que:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, o efeito da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano
i r r e p a r v e l o u d e d i f c i l reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de d i r e i t o d e d e f e s a o u manifesto propsito protelatrio do ru. (grifos nossos)
A seu t u r n o , irreparvel ou, no mnimo, de difcil
perigo
de
dano
reparao,
encontra-se
consubstanciado nos laudos mdicos realizados (Doc. anexa) na sua coluna lombar que diagnosticou nas vertebras L4 e L5 com abaulamento discal difuso, associado a pequeno
componente focal protruso pstero-mediano, comprimindo a face anterior do saco dural e mantendo contato com as razes nervosas intra-canal correspondente, o que impede de realizar suas atividades laborais, por motivo de fortes dores e consequentemente o inabilitar a suprir as necessidades de sua famlia. Comunicando-se tambm o perigo iminente, pois como fora arbitrariamente licenciado sem amparo nenhum e com sua sade debilitada, se no for reintegrado, estar sujeito, no s voc como sua famlia, a passarem fome, pois no possuem nenhuma renda, e esto at a presente data vivendo da ajuda de amigos e parentes. No caso sub judice, todos os requisitos exigidos pela lei processual para deferimento da tutela antecipada encontramse reunidos. De fato, no h que se questionar sobre a efetiva verossimilhana das alegaes aduzidas, que restou fartamente comprovado pela documentao constante dos autos, bem como o periculum in mora. III - DOS REQUERIMENTOS Diante do que ficou exposto, requer a concesso da Tutela Antecipada para que seja reingressado as fileiras do Exrcito Brasileiro, pois comprovado est a incapacidade temporria do AUTOR poca do licenciamento, deve ser reconhecido o direito sua reintegrao na condio de adido sua unidade at que seja emitido parecer mdico definitivo, devendo ser desconstitudo o ato que o licenciou, por concluso do tempo de servio, por fora do que dispem os artigos 82 e 84 da Lei n. 6.880/80 (Estatuto dos Militares) e, com isso, d continuidade ao tratamento da sua coluna lombar que estava sendo realizado a poca do licenciamento, mais precisamente na L4 e L5 com abaulamento discal difuso, associado a pequeno componente focal protruso pstero-mediano, comprimindo a face anterior do saco dural e mantendo contato com as razes nervosas intra-canal correspondente, bem como volte a receber o seu soldo para sua prpria manuteno e de sua famlia, o que encontra-se impossibilitado de suprir.
Requer-se ainda: a) seja concedida a tutela em definitivo, bem como protesta provar o acima exposto, por todos os meios de prova em direito admitidas, quer sejam documentais fora os que inclusos, como tambm testemunhais, cujo rol declinar oportunamente e tempestivamente, pericial, se necessrio for, bem como, pelo depoimento pessoal do representante legal do RU, na forma do que dispe o art. 343, pargrafo 1, do C.P.C. b) pela citao do RU, j qualificado para que tome conhecimento da presente ao, e querendo em tempo hbil, venha a Juzo proceder a sua defesa, sob pena de assim no o fazendo, serem tidos como verdadeiros os fatos articulados nesta inicial, e correrem sua inteira revelia processual e consequente condenao. c) que, aps os trmites legais, requer pela inteira procedncia da presente ao, para decretar, por sentena de mrito, a nulidade do ato administrativo, que licencia o AUTOR das fileiras do Exrcito Brasileiro e via de consequncia, reintegr-lo mesma, na condio de direito que dispunha como Militar da ativa, 3 Sargento, com todos os direitos advindos de tal declarao judicial, tais como, contagem de tempo de servio, promoes e vantagens pecunirias, e a condenar ainda o RU ao pagamento dos salrios no recebidos, desde data de 28 de Fevereiro de 2012 para c, acrescidos de juros de mora, correo monetria e demais cominaes legais aplicveis espcie, por ser de direito e de justia. d) a condenao do RU, nas custas processuais, em devoluo, honorrios advocatcios base usual de 20% sobre o montante final apurvel em execuo de sentena, e demais cominaes legais. e) os benefcios da JUSTIA GRATUITA, de conformidade com a Lei 1060/50 e alteraes posteriores, eis que se trata de pessoa reconhecidamente pobre na acepo jurdica do termo, conforme declarao anexa.
D-se causa, o valor de R$ 18.327,05 (dezoito mil trezentos e vinte e sete reais e cinco centavos) acrescidos de eventuais reajustes salariais e juros e correo monetria, referente ao pagamento que deixou de receber desde a data do licenciamento at o ms de outubro de 2012, a ttulo de danos materiais e R$ 62.200,00 (sessenta e dois mil e duzentos reais), ttulo de danos morais, perfazendo um total de R$ 80.527,05 (oitenta mil quinhentos e vinte e sete reais e cinco centavos) Termos em que, pede e espera deferimento
Manaus, 10 de janeiro de 2013.
FBIO DE ASSUNO ACOSTA OAB/AM 8415

Petição - FINAL

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ..........

VARA SEO JUDICIRIA DE MANAUS/AM,

acompanhou o relator. (N do Processo: 68866820054013300)

Administrativo Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais - SP. 1981, p. 569:

melancolia, de desnimo, h de se proporcionar os meios adequados para a recuperao

PROVISRIA. POSSIBILIDADE. ART. 2- B DA 9.494/97. PRECEDENTES.

ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE MILITAR INCAPACIDADE SERVIO DEFINITIVA DO EXRCITO

SOLDADO - ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE

MILITAR CORTE MNIMOS

INDENIZAO ORIGEM DATA EM DA

CONFIGURADA - AUSNCIA DE SIMILITUDE

A seu t u r n o , irreparvel ou, no mnimo, de difcil

Manaus, 10 de janeiro de 2013.

FBIO DE ASSUNO ACOSTA OAB/AM 8415

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