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Voces: CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES - CLUSULAS CONTRACTUALES CLUSULA DE ACELERACIN - NATURALEZA JURDICA - JURISPRUDENCIA Ttulo: La clusula de aceleracin - Jos

Miguel Lecaros Snchez Autor: Jos Miguel Lecaros Snchez Fecha: 17-dic-2008 Cita: MJCH_MJD318 Producto: MJ Sumario: 1. Obligacin con cuotas sin clusula de aceleracin.- 2. La calificacin de la clusula como imperativa o facultativa.- 3. Obligacin dividida en cuotas con clusula de aceleracin.- 4. La fecha de inicio del cmputo de la prescripcin en caso de clusula de aceleracin.- 5. Notas y referencias bibliogrficas. * Para opinar sobre la temtica de este artculo haga click aqu

Jos Miguel Lecaros Snchez (*) Desde fines de la dcada de los ochenta se ha presentado en nuestros Tribunales Superiores una interesante evolucin de criterios en torno a la clusula de aceleracin. Como es sabido, se entiende por clusula de aceleracin aquella, contenida en cualquier contrato o ttulo de crdito que contenga una obligacin a pagar en cuotas, consistente en que el no pago de alguna de las cuotas a su vencimiento permitir al acreedor demandar el saldo de la deuda anticipadamente. Es frecuente que se agreguen otras condiciones que produciran el mismo efecto, tales como enajenar el inmueble hipotecado sin autorizacin del acreedor, cambiar de destino el inmueble sin autorizacin del acreedor, retrasarse en el pago de las contribuciones de bienes races, etctera. Pero sin duda la circunstancia que ms frecuentemente ocurre y que ha llegado a conocimiento de los tribunales recurrentemente es la morosidad en el pago de alguna cuota. A continuacin resumiremos brevemente algunos planteamientos centrales que se han consagrado en los fallos para a continuacin analizar algunos de las ltimas orientaciones. 1.- OBLIGACIN CON CUOTAS SIN CLUSULA DE ACELERACIN Una primera idea fundamental que hay que dejar sentado es que en una obligacin dividida en diferentes cuotas con sucesivos vencimientos, cada cuota vence, es decir, se hace exigible su cobro, independientemente y por lo tanto cada cuota tiene una fecha propia de inicio de la prescripcin para su cobro; conforme al artculo 2514 del Cdigo Civil que establece el principio de que la prescripcin extintiva empieza a correr desde que la obligacin se hizo exigible.Un ya antiguo fallo explicaba al respecto que "no puede sostenerse que la prescripcin debe contarse desde el vencimiento de la ltima cuota de una obligacin puesto que, si la deuda ha sido dividida, como en la especie, en cuotas que el

deudor debe pagar en sus respectivos vencimientos, puede el acreedor cobrar separadamente cada una al tiempo en que venza, lo que significa que se ha hecho exigible y que por lo tanto empieza a correr a su respecto la prescripcin extintiva" (1). En el caso de pagars, esta solucin encuentra adicionalmente fundamento en el artculo 105 de la Ley 18.092. Sin clusula de aceleracin, slo comenzara a correr la prescripcin respecto de las cuotas no vencidas en caso de caducidad o renuncia al plazo (artculos 1496 y 1497 del Cdigo Civil) 2.- LA CALIFICACIN DE LA CLUSULA COMO IMPERATIVA O FACULTATIVA En general se ha sostenido que una clusula de aceleracin es imperativa cuando prev que en el caso de no pago de alguna de las cuotas a su vencimiento "se hace exigible" la totalidad de la deuda o "se considerar vencida" el total del saldo de la deuda, y otras expresiones semejantes que denotan la idea de una exigibilidad ipso iure. En tales casos, se ha entendido en general que el inicio de la prescripcin para la totalidad del saldo de la deuda se produce de pleno derecho desde que el deudor incurre en mora en el pago de cualquiera de las cuotas a su respectivo vencimiento. En tanto, por clusula de aceleracin facultativa se entiende aquella que reconoce slo como una facultad del acreedor exigir el pago de la totalidad del saldo de la deuda en caso que el deudor incurra en mora en el pago de algunas de las cuotas a su respectivo vencimiento.Tpicamente est redactada con la frase "el no pago de cualquiera de las cuotas a su vencimiento facultar al acreedor para exigir las cuotas vencidas o el saldo de la deuda como si fuera de plazo vencido" o con expresiones equivalentes. En tales casos, se ha entendido que el inicio de la prescripcin para el cobro de la totalidad del saldo de la deuda hay que fijarlo en el momento en que el acreedor ejerce la facultad que la clusula le ha reconocido; momento sobre el cual hay diversidad de criterios como veremos. El problema est en que algunas clusulas son un hbrido de las dos categoras anteriores. Cmo interpretar por ejemplo una clusula que establece que "en caso de no pago de algunas de las cuotas a su vencimiento se considerar el saldo total de la deuda como de plazo vencido y por lo tanto el acreedor quedar facultado para demandar la totalidad del saldo de la deuda"? Parece imperativa al comienzo y facultativa al final.Ello ha llevado en ocasiones a que los Tribunales apliquen a una clusula de aceleracin redactada como imperativa la solucin que ms arriba se explicaba deba aplicarse para las clusulas de aceleracin facultativas y viceversa. As, en ocasiones una clusula imperativa ha sido interpretada como facultativa, fundado en que al estar establecida en beneficio del acreedor aunque haya operado una exigibilidad ipso iure no puede ella implicar el inicio de la prescripcin sino desde que se ejerce la facultad de exigir (2) y en que entenderlo de otra manera significara que el deudor se beneficiaria de su propio incumplimiento prevalindose de una clusula establecida a favor y proteccin del acreedor (3). En otras ocasiones, una clusula de aceleracin facultativa se le ha dado el carcter de imperativa, sea porque aunque est redactada en forma facultativa se refera a una deuda sustentada en alguna norma legal que contemplaba la aceleracin en forma ipso iure (4); sea con el argumento que no puede quedar a discrecin de una de las partes la determinacin del momento en que se inicia la prescripcin (5) y de que lo facultativo es slo la decisin de hacer efectiva la exigibilidad la obligacin, la cual, en cambio opera ipso iure. (6) 3.- OBLIGACIN DIVIDIDA EN CUOTAS CON CLUSULA DE ACELERACIN Algunos fallos han sostenido que habiendo clusula de aceleracin el inicio de la prescripcin para la totalidad de la deuda hay que fijarlo en el momento en que vence la ltima cuota, an habindose establecido la clusula de aceleracin en forma imperativa, toda vez que estando establecida a favor del acreedor no podra resultarle perjudicial y slo sera una facultad del acreedor hacerla efectiva. En tal sentido, no obstante haber fechas de vencimiento para cada cuota no habra exigibilidad de la deuda en

perjuicio del acreedor sino desde el momento en que toda ella se hubiera hecho exigible.Dicho de otra manera, la prescripcin se cuenta desde que el deudor hace uso de la clusula, momento en que se inicia la prescripcin no slo de las cuotas futuras sino tambin de las vencidas (7). Este predicamento se ha fundado en la distincin -sumamente discutible por cierto- entre vencimiento del documento y vencimiento de la obligacin. Segn esta distincin, la clusula faculta al acreedor para cobrar anticipadamente toda la deuda por considerar la obligacin anticipadamente como exigible, pero el plazo de prescripcin de todas formas empieza a correr desde que se produzca el "vencimiento del documento" lo que ocurre al vencimiento de la ltima cuota. Se ha controvertido esta distincin y su conclusin basado en el artculo 105 de la Ley 18.092 que exige, en un pagar en cuotas, que cada cuota sea protestada separadamente, lo que resulta incompatible con la idea de que la prescripcin empieza a contarse desde el vencimiento de la ltima cuota desde que se llegara a la absurda conclusin de que cuotas no exigibles estaran siendo protestadas por falta de pago.Asimismo, se ha sostenido en contra de esa opinin, que resulta inadmisible y artificiosa la distincin entre vencimiento de la deuda y vencimiento del documento (8). Por tal motivo, ya son varias las sentencias que establecen que en caso de una deuda dividida en cuotas, sea como fuere que est redactada la clusula, si ha transcurrido el plazo de prescripcin respecto de cada cuota vencida y no pagada, deben entenderse prescritas aunque el acreedor no haya decidido invocar la clusula de aceleracin (imperativa) o ejercer la facultad de demandar el saldo en virtud de la clusula de aceleracin (facultativa). As por ejemplo, recientemente se ha sostenido que "si la clusula es facultativa, en tanto el acreedor no manifieste su voluntad de ejercer su facultad de acelerar el documento, ste se comporta como si dicha clusula no se hubiere pactado, debiendo protestarse cada cuota separadamente y en consecuencia prescribiendo tambin cada cuota separadamente.Lo anterior se traduce en que el ejercicio tardo por parte del acreedor de su facultad de acelerar el pagar, lo obliga a aceptar la extincin por prescripcin de todas aquellas cuotas impagas cuya exigibilidad presente mas de un ao contado hacia atrs desde la fecha de la notificacin de la demanda (acto este ltimo en que manifiesta su intencin de acelerar el documento) dado que la aceleracin facultativa, una vez ejercida, no puede actuar retroactivamente en perjuicio de los derechos validamente adquiridos por el deudor en cuyo favor ha alcanzado a actuar la prescripcin extintiva respecto de las cuotas que se hicieron exigibles mas de un ao antes de la notificacin de la demanda" (9). Otro fallo reciente en el mismo sentido ha establecido que la clusula de aceleracin es un beneficio "limitado en cuanto no puede afectar los derechos validamente adquiridos por el deudor en virtud de la prescripcin, es decir, su ejercicio no puede hacer revivir las acciones cambiarias de las cuotas del pagar ya prescritas al momento de notificarse la demanda por la que se hace valer la mencionada facultad" (10). Parece que tal conclusin tiene adems un fundamento de sentido comn: si el acreedor puede cobrar cada cuota a su vencimiento es prueba de que se ha hecho exigible a su vencimiento y no puede considerarse que se haga exigible una cuota a su vencimiento y tambin al vencimiento de la ltima cuota. Interpretarlo de otro modo, significara, finalmente, una verdadera renuncia encubierta y anticipada a la prescripcin de las cuotas vencidas (11), pues significa entender que no obs tante su vencimiento y el transcurso de los plazos no se encuentren prescritas.Y como se sabe, la prescripcin puede ser renunciada pero slo despus de cumplida (artculo 2494 del Cdigo Civil). 4.- LA FECHA DE INICIO DEL CMPUTO DE LA PRESCRIPCIN EN CASO DE CLUSULA DE ACELERACIN Dejemos sentado -pues esa es la jurisprudencia mayoritaria- que en el caso de clusulas de aceleracin redactadas en forma imperativa la exigibilidad de la totalidad del saldo de la obligacin y por ende el inicio de la prescripcin se produce ipso iure por la mora en el pago de cualquiera de las cuotas y que en el caso de las clusulas de aceleracin facultativas la exigibilidad de la totalidad del saldo de la obligacin y por ende el inicio de la prescripcin se produce cuando el acreedor decide ejercer la

facultad de demandar la totalidad del saldo, es decir, decide invocar la clusula. Pero, cundo debe entenderse que el acreedor ejerce la facultad? Cundo distribuye la demanda? Cundo la ingresa al Tribunal? Cundo la notifica? En 1991 la Corte Suprema entenda que inequvocamente el acreedor ejerce la facultad de hacer valer la clusula de aceleracin cuando distribuye para distribucin la demanda en la I.Corte de Apelaciones (12). Sentencias posteriores establecieron que el momento de inicio de la prescripcin era la fecha de notificacin de la demanda pues no obstante haber clusula de aceleracin y haber presentado una demanda "recin ah se evidencia el propsito de hacerla efectiva" (13); porque mientras no la haya notificado puede el actor retirarla, con lo que se entiende no haber producido efecto alguno conforme al artculo 148 del Cdigo de Procedimiento Civil; porque siendo la clusula a favor del acreedor, slo a l toca impetrar la caducidad del plazo lo que hace notificando judicialmente al deudor (14); y finalmente porque mediante la notificacin se comunica al deudor la intencin del acreedor de hacer efectiva la clusula (15). En mi opinin, cuando la clusula de aceleracin est establecida de manera facultativa, la exigibilidad del saldo de la obligacin se produce al momento de hacer efectiva dicha clusula por el acreedor, lo que tiene lugar en el momento en que ingresa la demanda al Tribunal, pero condicionado a que ella sea notificada. Esta opinin se sustenta en los siguientes elementos de anlisis: a) La exigibilidad del saldo de la deuda supone ejercer la clusula, lo que se manifiesta al ingresar la demanda. Ahora bien, si la demanda est ingresada pero no est notificada, ese ingreso no produce per se ningn efecto. El actor puede retirarla y se mira como no presentada. Pero si la hace notificar debe entenderse que la exigibilidad se produjo al momento de ingresarla. Es decir, la fecha de inicio de la prescripcin hay que entenderla radicada en el momento de interposicin de la demanda pero siempre que sta est notificada.Es cierto que al hacer notificar una demanda se manifiesta el propsito de exigir el saldo de la deuda, pero en realidad es slo el segundo paso, en que el primer paso, y que evidencia tambin la intencin de hacer efectiva la clusula, es la interposicin de la demanda. b) Entender que la exigibilidad del saldo de la obligacin se produce en la fecha de la notificacin porque es la notificacin la que revela la intencin de hacer efectiva la clusula no se ajusta a la realidad. El demandado puede notificarse de una demanda presentada sin que el actor haya querido notificarla. No es infrecuente que ello ocurra y de ah que si el abogado del demandante calcula que desde la fecha de presentacin de la demanda ha transcurrido el plazo de prescripcin debera retirarla para evitar una situacin de esa naturaleza que podra llevarlo a una excepcin de prescripcin. c) Entender que el inicio de la prescripcin del saldo de la deuda se produce en el momento de notificacin de la demanda es un criterio que rompe toda lgica: en efecto, la notificacin de la demanda no es slo un requisito para interrumpir civilmente la prescripcin sino que adems -y aunque en esto ltimo no ha habido un criterio unnime en la jurisprudencia ha sido enormemente mayoritariodetermina la fecha de la interrupcin civil de la prescripcin. Ahora bien, es contrario a toda lgica entender que una misma actuacin procesal pueda representar simultneamente el inicio de la prescripcin y la interrupcin de la prescripcin. d) Existe adems un problema prctico que se genera si se entiende que el inicio de la prescripcin se produce al momento de notificacin de la demanda. Puede suceder que el demandado deduzca un incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento habiendo transcurrido con creces los plazos de prescripcin desde la fecha de la notificacin de la demanda.Si se acoge el incidente y se declara la nulidad de todo lo obrado se produce la notificacin de la demanda en el acto en que se resuelve la incidencia de nulidad (artculo 55 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Para ser consecuentes habra que entender que fue esa notificacin valida y no la declarada nula la que hizo exigible el saldo de la obligacin, pues no podramos entender que una notificacin es vlida para cierto efecto y nula para otro. Pues bien, eso llevara al absurdo que el inicio de la prescripcin se contara en una fecha en que pudiere haber transcurrido incluso la prescripcin de la ltima cuota.

5.- NOTAS Y REFERENCIA BIBLIOGRFICAS (*) Abogado. Profesor de derecho civil de la Universidad Central, Universidad Finis Terrae y Universidad Nacional Andrs Bello. (1) Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de marzo de 1992 , RDJ T 89, Seccin 2, p. 26; Corte Suprema, 21 de enero de 1999, FM N 482, sentencia 10, p. 2907. (2) Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de junio de 1989 , RDJ T. 86, Seccin 2, p. 48, Corte Suprema 28 de noviembre de 1988 , RDJ, T 85, seccin 1 p. 210, Corte Suprema 6 de marzo de 1989 , RDJ, T. 86, seccin 1 p. 39. (3) Corte Suprema 23 de julio de 1992 , RDJ T 89, Seccin 1 p. 98. (4) Vgr. el artculo 57 de la Ley 16.807; Cfr Corte Suprema 20 de marzo de 2007, casacin ROL 4771-05 . (5) Corte Suprema 4 de noviembre de 1998, FM N 480, sentencia 7, p. 2245; Corte de Apelaciones de Santiago, 27 de junio de 1991 , RDJ T 88, seccin 2 p. 71. (6) Corte Suprema 16 de diciembre de 1998, FM N 481, sentencia 14 p. 2571. (7) Corte de Apelaciones de Santiago, 19 noviembre de 1990, GC N 126, p.35 y Corte de Apelaciones de Santiago 8 de junio de 1989 , RDJ T 86, seccin 2 p. 48. (8) Corte Suprema 11 de marzo de 1992, RDJ T 89, Seccin 2 p. 19, Corte Suprema 23 de julio de 1992 , RDJ T. 89, seccin 1 p. 98. (9) Corte de Apelaciones de Santiago, 13 de septiembre de 2006, ROL 9526-01 . (10) Corte de Apelaciones de Santiago, 23 de mayo de 2006, ROL 3005-01 . (11) Corte Suprema 11 de marzo de 1992, RDJ T. 89, seccin 2 p. 19 y 23 de julio de 1992 , RDJ T 89, seccin 1 p 89. (12) Corte de Apelaciones de Santiago 25 de marzo de 1992 , RDJ T. 89, seccin 2 p 26 y Corte de Apelaciones de Santiago, RDJ T. 88 seccin 1 p 100; y Corte Suprema 26 de noviembre de 1991 , citado en Domnguez guila, Ramn y Domnguez Benavente, Ramn,: Clusula de aceleracin y prescripcin, Revista de Derecho U de Concepcin N 190, p. 157. (13) Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de julio de 1992 , RDJ T. 89 seccin 2 p 109, Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de enero de 1992 , RDJ T. 89 seccin 2 p 1. (14) Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de junio de 1989 , RDJ T. 86, seccin 2 p. 48. (15) Corte de Apelaciones de Santiago, 28 de enero de 1992 , RDJ T. 89 seccin 2 p 4. En el mismo sentido, Corte Suprema, 16 de octubre de 1990, FM N 383, sentencia 4 p 577.