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FACULTAD: EDUCACIN
AO: 2012
INTRODUCCIN
Para poder explicar a que se refiere el Derecho Social, trataremos de hacerlo entendiendo primero que es el Derecho en si en su nocin, fuentes, divisin clasificacin:
NOCIN DE DERECHO: -sentido etimolgico Proviene de las voces latinas: DIRECTUM Y DIRIGERE que significa conducir, enderezar, gobernar, regir, llevar rectamente una cosa hacia un trmino o lugar sealado. -sentido lato Conjunto de normas que regulan la convivencia social y permite resolver conflictos interpersonales. -sentido estricto Corresponde a las reglas que imponen deberes o confiere derechos. FUENTES DEL DERECHO: Conjunto de pautas compuesta por principios, entre otros. 1.- Fuentes Formales.- Son instrumentos a travs de las cuales se pretende saber cuando y en que condicin una norma jurdica es valida y obligatoria para una comunidad o para una sociedad determinada. Son:
Ley.- Norma de derecho dictada y promulgada por la autoridad publica. Costumbre.- Es aquella que no ha sido incorporada en la ley ni es impugnada por la misma, tiene por funcin llenar las lagunas de la ley. Doctrina.- Opiniones, criticas y estudios de los sabios del derecho.
2.- Fuentes Materiales o Reales.- Son pues todos aquellos fenmenos sociales que contribuyen a la formacin del derecho. 3.- Fuentes Histricas.- Son documentos histricos que hablan o se refieren al derecho. DIVISIN DEL DERECHO El derecho romano y muchos autores dividen el derecho solo en dos grandes ramas que son el Derecho Publico y el Derecho Privado. En nuestro medio es mas difundido y aceptado las tesis por la cual el derecho se divide en derecho publico, derecho privado y en derecho social. CLASIFICACIN DEL DERECHO La clasificacin mas aceptada es la siguiente:
1. Derecho Objetivo.- Es el conjunto de normas jurdicas. 2. Derecho Subjetivo.- Facultad con la que cuenta una persona para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas.
3. Derecho Interno.- Rigen los actos de los individuos cuando se realizan dentro de un territorio nacional o estado. 4. Derecho Externo.- Conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones entre estados. 5. Derecho Publico.- Relaciones del estado con los ciudadanos. 6. Derecho Privado.- Regula las relaciones entre particulares. 7. Derecho Vigente.- Conjunto de normas jurdicas que en lugar y tiempo determinado el estado impone como obligatorios. 8. Derecho Positivo.- Conjunto de normas que se aplican efectivamente en un tiempo y lugar determinado. 9. Derecho Natural.- Principios deducidos por la razn humano.
Por ltimo, tambin es fundante el principio de igualdad de todos los hombres, abolindose todas las diferencias estamentarias13. Este principio, sobre el que volveremos, tuvo su consagracin privilegiada en el reconocimiento de los derechos civiles. Es a partir de tales principios fundantes, establecidos como presupuesto de toda la construccin jurdica de la nueva organizacin social construida por la ascendente burguesa, que se erige al individuo como principal sujeto poltico y de derecho, debiendo asumirse ste como nico responsable de si mismo. b. La explotacin de los trabajadores. La resistencia obrera y la emergencia de la cuestin social Toda esta construccin terico-jurdica, y la sociedad organizada sobre sus bases, demostraron a poco de andar que no se ajustaban a la realidad de la negociacin existente entre las partes de un contrato, cuando stas no detentaban iguales poderes en los hechos. Abolidas como estaban las diferencias sociales basadas en los privilegios de sangre y de nobleza y eliminadas las protecciones que antes haba proporcionado el rgimen gremial del artesanado, quedaron subsistentes sin embargo diferencias sociales resultantes del distinto poder econmico. Por ende, la igualdad postulada como presupuesto terico resultaba negada por la realidad. Tambin resultaba puesta en tela de juicio la supuesta libertad presupuesto bsico de la autonoma de la voluntad-, frente a todos aquellos casos en que una de las partes que celebraba un contrato lo haca obligado por su estado de necesidad, provocado por la urgencia de alimentarse, l y su familia. La realidad mostr que en los contratos donde se manifestaba la disparidad de poder entre patronos y obreros, el producto de la negociacin el contenido del contrato- era habitualmente una imposicin de condiciones en beneficio de la parte poderosa, condiciones que la parte dbil slo poda aceptar, obligada a hacerlo por su estado de necesidad. Esta fue la situacin cotidiana de las clases ms empobrecidas, obligadas a ofrecer el nico capital que disponan, consistente en su fuerza de trabajo, al que deban vender da a da para obtener los medios de subsistencia. Acuciados por la miseria, estos trabajadores no contaban con libertad para decidir entre contratar o no hacerlo, segn si le resultaban conveniente o no las condiciones del contrato ofrecido. Este poder casi total de una de las partes del contrato el empleador- dio lugar a innumerables y graves abusos, que se tradujeron en una generalizada explotacin de los trabajadores. La razn de tales abusos debe encontrarse en la lgica capitalista de la maximizacin de la ganancia. Aquel empleador que lograra un trabajo ms barato (mal pago, con jornadas extenuantes y en establecimientos en condiciones pauprrimas), obtendra mayores ganancias por sus productos. Y las clases burguesas haban aprendido que la riqueza era fuente de nuevos privilegios y de lujos suntuarios que ahora era legtimo permitirse27. Tales ventajas, obtenidas al calor de las relaciones de poder, acentuaron la brecha entre las clases sociales, enriqueciendo cada vez ms a los propietarios de los medios de produccin y empobreciendo a las clases trabajadoras. La industrializacin tambin cambi la geografa, ya que los obreros comenzaron a vivir en los alrededores de las fbricas, dando origen a nuevas villas pobladas mayoritariamente por trabajadores. Las condiciones de vida domstica en estos asentamientos eran tambin miserables, marcadas por el hacinamiento, la falta de servicios mnimos y la consecuente insalubridad. Y tambin cambi profundamente la vida familiar, ya que la incorporacin de la mquina que se mova sola derivo en la innecesariedad de la fuerza fsica del trabajador varn y adulto -reemplazada por la fuerza de la mquina-, y los empleadores optaron por contratar masivamente a mujeres y nios en las fbricas, lo que les permita ejercer un mayor poder de mando -debido al condicionante cultural que impona una mayor docilidad y obediencias por parte de estos30-, y tambin pagar salarios ms bajos. As se produjo tambin la desintegracin de la familia obrera.
Esta grave situacin, sumada a la referida concentracin y convivencia de los trabajadores en las fbricas y en los barrios pobres de los obreros, produjo en ellos un cambio con relacin a su anterior atomizacin: la percepcin de su problema comn y generalizado fue causa de la toma de conciencia sobre su comn destino y de la necesidad de su accin conjunta. Aparecen entonces, ya desde fines del Siglo XVIII, las primeras formas de resistencia obrera. En una poca inicial de estas luchas algunos trabajadores identificaron a las mquinas como responsables de su situacin, luego los trabajadores arribaron a la identificacin del empleador como la verdadera causa de su situacin (las mquinas slo eran su herramienta), al someterlos ste a condiciones de trabajo y de vida verdaderamente miserables, en procura de obtener el mayor lucro posible. Este fenmeno fue denominado como el surgimiento de una conciencia de clase por parte de los trabajadores y provoc adems en stos la comprensin de que la lucha comn y organizada en defensa de sus derechos era la herramienta ms eficaz para tratar de revertir la debilidad que haba permitido que fueran colocados en esa situacin. Por esta razn se produjeron crecientes resistencias por parte de los obreros a las condiciones de explotacin, que derivaron en grandes movimientos huelgusticos y movilizaciones callejeras de trabajadores 35. Estas formas de reclamos fueron reprimidas desde los gobiernos 36, en razn de que estos actos perturbaban la produccin de mercancas, a la que se consideraba fuente principal de riquezas para los Estados. Desde la concepcin burguesa dominante la autoridad del patrn se vea como algo natural, necesario y hasta beneficioso, por lo que todo acto que la cuestionara constitua una indisciplina que no deba tolerarse 37. Las asociaciones obreras fueron consideradas como un delito en algunos pases, por lo que en un principio necesariamente deban ser clandestinas 38. Amn de ello, exista una clara identificacin entre las clases dirigentes de los distintos pases y sus sectores sociales ms acomodados, quienes a la vez eran los empleadores cuestionados por la rebelda de los obreros 39. Por estas razones, los trabajadores tambin identificaron a la autoridad estatal como instrumento de la autoridad patronal, postulando que la lucha para emanciparlos de la explotacin deba acabar con ambos. A travs de estas luchas el Movimiento Obrero fue evolucionando en sus reivindicaciones y adoptando y dando forma a doctrinas polticas que dieron coherencia a su accionar, permitindoles propagar sus postulados y logrando mayores adeptos. Estas culminaron con la adopcin de propuestas polticas de cambios sociales radicales: Socialismo, Comunismo, Anarquismo, Sindicalismo. As, el proletariado se constituy como un actor poltico de peso. Su accionar era guiado por un pensamiento revolucionario, destinado a suprimir la sociedad burguesa existente. Y su creciente poder, organizacin y manifestaciones pblicas eran vistos con recelo y temor por la burguesa dominante, que vea peligrar el orden social que los tena como actores privilegiados. La conflictividad generada por los reclamos obreros, por entonces se denomin, en trminos de problema poltico, como cuestin obrera o cuestin social 43. A partir de mediados del siglo XIX los gobiernos de los pases centrales de Europa 44 comenzaron a tomar algunas medidas en proteccin de los obreros. Esta intervencin estatal en algunos casos fue impuesta por los mismos trabajadores, como la ley de limitacin de jornada laboral a 10 hs. sancionada en Inglaterra en 1847 45, y en otros casos fue adoptada por razones econmicas y polticas, de preservacin de la produccin o de ciertos privilegios, es decir por conveniencia 46. Esta intervencin estatal no fue, como lo haba sido hasta entonces, para reprimir a los trabajadores -aunque la represin perdurara como respuesta estatal en muchos casos hasta entrado el Siglo XX- sino para lograr la anhelada paz social, tratando de poner fin a la conflictividad creciente a travs de algunas concesiones frente a los reclamos obreros. Es as cmo los problemas de la clase trabajadora comenzaron a ser parte de la agenda de los gobiernos. En consecuencia, el surgimiento de la cuestin social provoc que aquel Estado liberal, hasta entonces no intervencionista, se viera forzado a intervenir en ese mbito privado antes considerado inviolable: los contratos entre patrones y trabajadores. Si bien se mantuvo el principio de libertad contractual, pas a ser sta una libertad intervenida 47. Primero fueron establecidas ciertas limitaciones a la jornada de trabajo y luego otras disposiciones estatales que
paulatinamente quitaban de la rbita de libertad negocial de las partes algunos aspectos que quedaban regulados por la intervencin tutelar estatal. Es as como nacen las primeras normas que se pueden considerar de Derecho del Trabajo 48. A su lado, y con la misma finalidad de proteger a los trabajadores y al mismo tiempo de aplacar sus luchas, se fueron diseando polticas pblicas al principio asiladas e inconexas-, que, sumadas a iniciativas provenientes de los mismos obreros bajo la forma de mutuales, trataban de darles proteccin frente a las contingencias que los dejaban sin ingresos a ellos o a sus familias: la vejez, la invalidez, la enfermedad, la muerte, etc. y que, por esta razn, los suman en la miseria 49. Estas polticas se sealan como el origen de las instituciones que hoy conocemos como Seguridad Social.
923 millones de personas padecen hambre de manera crnica. El hambre suele verse agravada por violaciones de derechos humanos, como Amnista Internacional ha documentado en Corea del Norte, Zimbabue y otros lugares. La actual crisis alimentaria mundial, agravada tambin por violaciones de derechos humanos, ha acarreado la desnutricin crnica de otros 75 millones de personas. Ms de 1.000 millones de personas viven en barrios marginales o en asentamientos irregulares y un tercio de los habitantes de las ciudades se alojan en viviendas inadecuadas dotadas de escasos servicios bsicos o desprovistas por completo de ellos. Su situacin se ve agravada por una oleada de desalojos forzosos masivos a escala mundial. Cada minuto muere una mujer por problemas relacionados con el embarazo. Por cada mujer que muere, 20 o ms sufren complicaciones graves. Ms de 100 millones de menores (ms del 50 por ciento, nias) no tienen siquiera acceso a la educacin primaria.
Existen otras reas del derecho que no pueden ubicarse con facilidad dentro del derecho pblico ni dentro del derecho privado, como el derecho registral que para algunos autores forma parte del derecho privado, y para otros autores forma parte del derecho pblico, pero otros autores se ocupan de l sin precisar si su ubicacin es dentro del derecho privado o dentro del derecho pblico. Otras reas como las garantas abarcan ramas del derecho privado y ramas del derecho pblico por que abarca entre otras ramas del derecho el derecho civil y el derecho administrativo. El derecho contractual abarca reas del derecho pblico, del derecho privado y del derecho social, por que abarca entre otras ramas el derecho el derecho civil, el derecho administrativo y el derecho de trabajo o derecho laboral, entre otras. Es decir, la divisin del derecho en derecho pblico, en derecho privado y en derecho social slo sirve para ubicar las ramas del derecho pero no para ubicar algunas reas del derecho como el derecho empresarial, las garantas y el derecho contractual, por que dichas reas del derecho no podemos ubicarlas en la divisin del derecho en mencin. Cuando un rea del derecho abarca varias ramas del derecho no todas las ramas del derecho desarrollan igual, es decir, que en estos supuestos unas ramas del derecho desarrollan ms que otras. Algunas ramas del derecho se caracterizan por que abarcan varias ramas del derecho como el derecho procesal y el derecho comercial que abarcan en el caso del derecho procesal el derecho procesal civil, y el derecho procesal penal principalmente y en el caso del derecho comercial el derecho societario, el derecho cartular, el derecho burstil y derecho concursal que antes se lo conoca como derecho de quiebras, entre otras ramas del derecho. Aqu hablaremos brevemente sobre las principales ramas del derecho social: 1. El Derecho migratorio es el conjunto de normas que regulan el trnsito internacional de personas (nacionales y extranjeros); establece las modalidades y condiciones a que se sujetar el ingreso, permanencia o estancia y salida de extranjeros y lo relativo a la emigracin y repatriacin de nacionales. Histricamente, la migracin era regulada por medio de las legislaciones nacionales. Con el incremento en la movilidad global, los Estados han comenzado a cooperar entre s, de forma que han comenzado a dictarse normas internacionales sobre este tema. 2. El Derecho laboral (tambin llamado Derecho del trabajo o Derecho social) es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicas tienen por objeto la tutela del trabajo humano realizado en forma libre, por cuenta ajena, en relacin de dependencia y a cambio de una contraprestacin. Es un sistema normativo heternomo y autnomo que regula determinados tipos de trabajo dependiente y de relaciones laborales.
De esta manera, el concepto de trabajo al que presta atencin el Derecho laboral es la actividad realizada por un ser humano que produce una modificacin del mundo exterior, a travs de la cual aqul se provee de los medios materiales o bienes econmicos que precisa para su subsistencia, en una actividad cuyos frutos son atribuidos directamente a un tercero. El trabajo asalariado genera relaciones asimtricas entre las partes contratantes, en las que existe una parte fuerte (el empleador) y una parte dbil (el empleado). Por ello, el Derecho laboral tiene una funcin tuitiva con respecto al trabajador, tendiendo sus normas a poner lmites a la libertad de empresa para proteger a la parte dbil frente a la fuerte. 3. El derecho agrario, es el conjunto de las normas, los reglamentos, las leyes y las disposiciones que regulan la propiedad y organizacin territorial rstica y las explotaciones agrcolas.
4. Derecho de seguridad social se refiere principalmente a un campo de bienestar social relacionado con la proteccin social o la cobertura de las necesidades socialmente reconocidas, como la salud, la pobreza, la vejez, las discapacidades, el desempleo, las familias con nios y otras.
poltico, poda explicarse en los orgenes del movimiento constitucional, pero hoy contradice la pretensin de lo jurdico de adquirir una relativa autonoma respecto de la poltica, y dificulta la propia hermenutica constitucional. En una persistente relacin de acuerdos y disensos, el constitucionalismo procura sustraer la lucha por los derechos de la esfera incierta de la poltica para llevarla a la esfera jurdica de la seguridad, de la certeza. Por eso, un texto con real vocacin normativa debe evitar caer en maximalismos programticos que incorporen derechos irrealizables. stos slo generan el descrdito y la deslegitimacin de la Constitucin. El texto brasileo de 1988, excesivamente reglamentarista y detallista en materia de derechos y tareas dirigidas al Estado, se ha visto expuesto en alguna medida a este riesgo. En todo caso, creo que un pacto constitucional estara suficientemente legitimado con excluir del regateo de la poltica y del mercado cinco derechos sociales bsicos para todos: educacin, vivienda, salud, ingreso y un ambiente sano. Esta advertencia, sin embargo, no debe entenderse como un llamado indiscriminado a eliminar los derechos y principios sociales ya incorporados a la Constitucin. Las normas constitucionales, como ha sostenido Ferrajoli, conllevan un grado insuprimible de incumplimiento, pero esto no debe verse simplemente como un hecho que desvirta su utilidad sino como una verdadera laguna jurdica, como un espacio de crtica dirigida a la arbitrariedad o la inactividad del legislador. Adems, la Constitucin, como el derecho en general, constituye prcticas discursivas, significados socialmente compartidos. Y en ese sentido, la dimensin utpica, proyectiva, de los derechos sociales constitucionales, no puede subestimarse, ya que constituye una importante fuente de legitimidad poltica, y repercute sobre la propia fuerza normativa de la Constitucin.
CONSIDERACIONES FINALES
Sin pretender agotar las conclusiones posibles del recorrido histrico y conceptual desarrollado, se sealan unas conclusiones que constituyen opiniones del autor referidas a puntos que creo necesario enfatizar: 1.- Atendiendo al recorrido histrico del Derecho Social, arriba descripto, se puede postular que ste ha sido originalmente el resultado de las conquistas de los sectores oprimidos que, carentes del poder econmico o poltico, han luchado por superar su situacin de debilidad. En este contexto, las acciones o polticas pblicas de reconocimiento de derechos han sido el resultado de esta confrontacin, tanto como conquistas directas o como una respuesta del sector dominante en retroceso, en busca de una forma de apaciguar el conflicto social. Pero esta evolucin no es lineal, ni puede considerarse que se hayan superado definitivamente las situaciones que dieron causa a las luchas fundantes del Derecho Social, por lo que debe reivindicarse este origen conflictivo y crtico del Derecho Social, postulando que su desarrollo futuro todava deber ser el resultado del reclamo y de la confrontacin que los sectores desposedos -y toda la poblacin-, debern afrontar en contra los sectores de poder, sea este econmico, poltico, etc.. Para definir en pocas palabras este carcter intrnseco del Derecho Social, se puede utilizar una expresin blica: sus contenidos son, esencialmente, derechos de conquista, que se consagran y solidifican a travs de la contienda. 2.- La centralidad en que el Derecho Social coloca a los individuos o los grupos en situacin desventajosa o lbil tiene una nica y fundamental finalidad: su proteccin frente a los poderes que lo limitan o dominan. A veces esta proteccin no se enfrenta al poder de otros, sino a desventajas de los propios individuos o grupos frente al comn de las personas. En cualquiera de estos casos el objeto es la proteccin preferente, particularizada, de las personas que lo necesitan. Es por ello que en las distintas disciplinas que forman este sistema jurdico se ha teorizado abundantemente sobre este fin, estableciendo principios que bien pueden resumirse en uno: principio de proteccin o protectorio. 3.- Tambin la evolucin del Derecho Social nos muestra un historial de expansin permanente. A pesar de ciertos retrocesos, producto de la instauracin de un paradigma econmico, social y poltico neoconservador, la evaluacin de conjunto nos muestra un resultado de crecimiento de todas las instituciones de este sistema de derecho, tanto por el desarrollo econmico como por su apropiacin pblica, descripta arriba. De all se deriva uno de sus principios fundamentales: la progresividad en su desarrollo. Postulado desde la doctrina en materia del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, tiene tambin reconocimiento normativo en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos en especial referencia a la consagracin de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales -lo que representa un mandato con el mayor rango jurdico dentro de nuestro derecho interno, por la jerarqua constitucional de stos instrumentos-.
WEBGRAFA
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conceptos_y_contenidos_de_la_seguridad_social Rodolfo Alberto Sosa