MINISTRIO DA DEFESA EXRCITO BRASILEIRO GABINETE DO COMANDANTE

Ofcio dag- A2.2.4 - CIRCULAR

Braslia, 31 de maro de 2011.

Do Chefe do Gabinete do Comandante do Exrcito Ao Sr. Chefe do Estado-Maior do CMA, CML, CMNE, CMO, CMS, CMSE Assunto: conselhos de enfermagem Anexo: Parecer n 108/2011/CONJUR/MD/AGU, de 18 de fevereiro de 2011

Versa o presente expediente sobre fiscalizao dos Conselhos Regionais de Enfermagem em Organizaes Militares de Sade, no tocante ao exerccio das profisses de enfermeiros e tcnicos de enfermagem. A respeito do assunto, incumbiu-me o Sr Comandante do Exrcito de remeter a esse Comando Militar de rea a documentao anexa, o que fao por intermdio de V Exa, solicitando o conhecimento e a divulgao aos escales subordinados do entendimento do Ministrio da Defesa a respeito do tema. A divulgao dever orientar pela adoo das medidas pertinentes, no sentido de permitir a citada fiscalizao, mediante agendamento prvio da visita, bem como orientar os militares da especialidade em questo para observncia no contido na Portaria n 52, de 6 de fevereiro de 2001, publicada em 12 de fevereiro de 2001, por meio da qual o Sr. Comandante do Exrcito aprovou as normas para o controle de exerccio de funes que exigem qualificao regulamentada por lei. Consoante a citada Portaria, toda Organizao Militar ou entidade vinculada ao Exrcito que possuir em seus quadros pessoal, militar e civil, permanente, comissionado ou temporrio, exercendo funo que exija qualificao profissional regulamentada por lei, dever providenciar, quando solicitado pela representao do conselho ou ordem com jurisdio sobre a localidade em que estiver situada sua sede, o fornecimento de relao de seu pessoal contendo nome e titulao. O ato normativo prev, tambm, que os rgos de Direo Setorial da ForUevero elaborar listas contendo as funes para cujo exerccio se exija qualificao profissional' regulamentada por lei, cabendo s Organizaes Militares ou entidades vinculadas ao Exrcito verificar se o seu pessoal est com a sua situao regularizada junto ao respectivo Conselho ou Ordem. Essa fiscalizao quanto regularidade de inscries nos Conselhos tambm atribuda aos rgos coordenadores, controladores e de direo setorial, que tenham competncia sobre a atividade para cujo exerccio se exija qualificao profissional regulamentada por lei. H, ainda, a previso de que o militar ou civil, exercendo funo que exija qualificao profissional regulamentada por lei, dever manter regularizada sua situao junto ao respectivo Conselho ou Ordem e informar ao seu comandante, chefe ou diretor imediato quanto a essa regularizao.

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(FI n 02 do Of n3279 - A2.2.4, de 31 de maro de 2011) 7. Diante desse contexto, infere-se que, no mbito do Exrcito, somente aps regularmente inscrito no seu respectivo Conselho que o profissional poder desempenhar suas atividades.

Gen Ex JOAQUIM SILVA E LUNA Chefe do Gabinete do Comandante do Exrcito

"ACADEMIA MILITAR: DOIS SCULOS FORMANDO OFICIAIS PARA O EXRCITO"

CONSULTORIA JURDICA DO MINISTRIO DA DEFESA COORDENAO-GERAL DE ATIVIDADES JURDICAS DESCENTRALIZADAS

PARECER PROCESSO N 9

ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

N 2 2,2011/CON) UR/MD/AGU. 60000.003914/2010-34 LEIS 5.905/73 E 7.498/86. PROFISSO DE ENFERMAGEM. OBRIGATORIEDADE DE INSCRIO EM CONSELHO REGIONAL. APLICAO AOS MILITARES. DECISO JUDICIAL DECLARATRIA GERA EFEITOS IMEDIATOS PRPRIOS DA RELAO JURDICA QUE DECLARA. A deciso judicial que declara a obrigatoriedade de inscrio e a competncia fiscalizatria de conselho regional de enfermagem em relao aos profissionais de enfermagem militares gera efeitos imediatos no tocante ao poder de polcia do conselho profissional: As Leis 5.905/73 e 7A98/86 exigem a inscrio em conselho regional de enfermagem como requisito obrigatrio para o exerccio de profisso regulamentada de enfermagem, no havendo qualquer ressalva legal para os servidores militares, motivo pelo qual tais leis devem ser aplicadas pelos Comandos Militares.
EMENTA:

I. Relatrio.

O Conselho Regional de Enfermagem do Rio de Janeiro - COREN/RJ requer a interveno do Ministro de Estado da Defesa para poder exigir a inscrio e regularizao dos profissionais de enfermagem militares, nos termos do art. 2 e da Lei n g . 7.498/86. Ressalta que os militares "sempre opuseram contrariedade aos seus profissionais de enfermagem em ser inscritos e submetidos autoridade do Conselho, em razo da ordem e da hierarquia", mas que esse "litgio" j teria sido resolvido

judicialmente, atravs da ao cvel O. 2001.02.01.040866-6, julgada em 17/09/2003, pelo Tribunal Regional Federal da 2 g Regio, no sentido de "o militar de fato um

servidor de categoria especial, mas que sua condio de profissional de enfermagem no est diretamente ligado sua patente. Logo, se porventura um Tenente Enfermeiro tivesse seu registro cassado pelo COREN/RJ, ele no deixaria de ser militar, podendo sofrer sanes da instituio militar a que serve". Assim, sustenta, com base nessa deciso judicial, "todos os militares enfermeiros, tcnicos e auxiliares de enfermagem tm obrigao de se registrar perante o COREN de seus respectivos Estados, bem com

Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa permitir o ingresso de seus fiscais nas instituies militares para averiguao das questes concernentes s atribuies deste Conselho", 3. s fls. 17, o Secretrio de Organizao Institucional solicitou subsdios dos Comandos da Marinha, Exrcito e Aeronutica. 4, s fls. 20/21, o Comando do Exrcito afirma que a controvrsia em tela j no subsiste naquela fora desde a publicao da Portaria n 52/2001, do Comandante do Exrcito, a qual dispe que "toda organizao militar ou entidade vinculada ao Exrcito que possuir em seus quadros pessoal, militar ou civil, permanente, comissionado ou temporrio, exercendo funo que exija qualificao profissional regulamentada por lei, dever providenciar, quando solicitado pela representao do conselho ou ordem com jurisdio sobre a localidade em que estiver situada sua sede, o fornecimento de relao de seu pessoal contendo nome e titulao" e que "somente regularmente inscrito no seu respectivo Conselho que o profissional poder desempenhar suas atividades". s fls. 26/27, o Comandante da Aeronutica se manifestou de forma contrria a "qualquer ingerncia dos referidos Conselhos Regionais nas Unidades Militares de Sade da Aeronutica, no se opondo, entretanto, filiao, desses militares, por iniciativa prpria, nos respectivos Conselhos", sob o argumento de "no que tange execuo de suas atividades, em prol do cumprimento da destinao constitucional das Foras Armadas, que a defesa da Ptria, pois atuam em condies muito diversas daquelas a que esto sujeitos os demais profissionais e servidores pblicos civis". Por derradeiro, o Comando da Marinha encaminhou manifestao de sua Consultoria Jurdica-Adjunta, reputando, com base na clssica distino de espcies de sentenas, que a citada pelo COREN/RJ tinha fora meramente declaratria, cuja finalidade declarar a existncia ou inexistncia relao jurdica, no possuindo fora executria para impor seu cumprimento aos rgos militares, que s seria possvel por meio de uma ao condenatria. Aps, o Departamento de Sade e Assistncia Social - DESAS encaminhou os autos a esta CONJUR/MD, para "analisar a questo sobre o ponto de vista jurdico, legal e constitucional". Relatado, passamos anlise. II - Anlise. A controvrsia, portanto, gira em torno de se definir se deciso judicial declaratria impe ou no a obrigatoriedade de inscrio dos enfermeiros militares no Conselho de Enfermagem do Estado do Rio de Janeiro e, ainda, se existem normas abstratas que autorizem o poder de fiscalizao de conselhos profissionais em organizaes militares. Em que pese o tema de cumprimento de deciso judicial ser afeto Coordenao-Geral de Contencioso Judicial, o debate em exame assumiu carter abstrato, com a oitiva prvia dos Comandos Militares, motivo pelo qual entendemos que sua anlise compete a esta coordenao. iniciaimente, a respeito da deciso prolatada na ao chiei n2. 11. 2001.02.01.040866-6. ela tem natureza declaratria, como se v de sua ementa: ADMINISTRATIVO - AO DECLARATRIA - CONSELHO PROFISSIONAL MILITAR ENFERMEIRO - INSCRIO - NECESSIDADE - ART. 5 0 , XIII DA CONSTITUIO FEDERAL - EXEGESE SISTEMATICA - ART. 3 2 DA LEI N0 6.880/80 E ART. 15 DA DECRETO N 2 94.406/87. -A condio de militar do profissional de enfermagem no tem o condo de afastar a necessidade de inscrio junto aos Conselhos Regionais de Enfermagem; O ato de fiscalizao do Conselho Profissional limita-se sta exerccio da atividade profissional do enfermeiro, adstrito 2

Consultoria jurdica do Ministrio da Defesa qualidade, no interferindo, de forma reflexa, na vida do militar junto sua corporao; -A sujeio do militar enfermeiro tem fundamento na exegese sistemtica do art. 3 g da Lei n g 6.880/80 c/c o inciso XIII, art. 5 da Constituio de 1988 e o art. 15 do Decreto n 94.406/87 que regulamentou a Lei na 7A98/136, que dispe sobre o exerccio de enfermagem. (AC 200102010406666, Desembargador Federal PAULO ESPIRITO SANTO, TRF2 - SEGUNDA TURMA, 09/10/2003)

A despeito de tal circunstncia, no se mostra necessria nova ao / condenatria para que tal deciso judicial produza efeitos. De fato, como bern ressaltado pelo Consultor Jurdico-Adjunto da Marinha, a finalidade da sentena declaratria produzir certeza jurdica acerca de existncia ou inexistncia de relao jurdica ou, ainda, autenticidade ou falsidade de documento. A sentena que declara a existncia de relao jurdica produz efeitos imediatamente, independentemente de execuo ou nova manifestao judicial, motivo pelo qual denominada de "satisfativa". O efeito produzido por ela, contudo, meramente jurdico, de criar certeza sobre a existncia daquela relao jurdica. Todavia, afirmar que os efeitos da sentena declaratria so jurdicos no significa que ela no produz efeito prtico na situao das partes - se assim fosse, no existiria interesse jurdico em sua prolao. Ao contrrio, a deciso judicia/ que declara a existncia de uma relao jurdica gera, na prtica, todas as consequncias jurdicas prprias daquela relao. Isto . uma vez declarada a existncia da relao jurdica, seus efeitos prprios so automticos, independendo de execuo. Assim, v.g., urna deciso que reconhece a existncia de uma relao contratual gera vinculao imediata das partes em relao aquele contrato, com seus deveres recprocos, de modo que seu descumprimento caracterizar um ilcito contratual. Assim, em que pese a sentena declaratria no possuir o condo de impedir eventual comportamento das partes contrrio aos deveres da relao jurdica que afirmou existir, nenhuma delas poder contestar a prpria existncia daquela relao. O caso em tela, contudo, possui uma sutileza, pois a deciso judicial que declarou a obrigatoriedade de inscrio no respectivo conselho profissional dos militares que exercem profisses de enfermagem firmou certeza sobre urna relao jurdica da qual decorre poder de polida. Ou seja, apesar de a deciso judicial no ser executvel, da relao jurdica que declarou entre o COREN/RJ e os servidores militares daquele estado decorre poder de polcia, autoexecutvel por natureza Portanto, os efeitos prticos da obrigatoriedade de inscrio no COREN/RJ decidida pelo TRF da 2 Regio decorrem diretamente da lei, especialmente da Lei n 2 5.905/73, que dispe sobre a criao dos Conselhos Federal e Regionais de Enfermagem, e da Lei n a 7.498/86, que regulamenta o exerccio da enfermagem. Nesse sentido, a Lei n 2 7.498/86 dispe, em seu art. 2 Q , que "[a]

enfermagem e suas atividades auxiliares somente podem ser exercidas por pessoas legalmente habilitadas e inscritas no Conselho Regional de Enfermagem com jurisdio na rea onde ocorre o exerccio".
22. Por sua vez, a Lei n a 5.905/73 confere os poderes dos Conselhos Federal e Regionais de Enfermagem, dentre os quais exigir inscrio dos profission fiscalizar suas atividades. aplicar penalidades etc. 3

Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa Por conseguinte, a sentena que declara a existncia de relao jurdica entre o COREN/RJ e os servidores militares que exercem profisses de enfermagem resulta na declarao do correlato poder de polcia desse conselho. A mencionada deciso, contudo, diz respeito ao Conselho Regional x--- , cle Enfermagem do Rio de Janeiro, gerando efeitos somente em relao aos profissionais de enfermagem daquele estado. Sem embargo, o Comando do Exrcito afirmou que, desde 2001, adota o entendimento da obrigatoriedade de inscrio de civis e militares que exercem profisses regulamentadas em organizaes militares no respectivo conselho profissional. Parece acertada a deciso do Comando do Exrcito. A Lei n0 7.498/86 afirma a obrigatoriedade de inscrio no Conselho Regional de Enfermagem dos profissionais de enfermagem e de suas atividades __auxiliares, semiessalvar os_sermictares militares. No faz sentido pensar que um enfermeiro, ou mdico, farmacutico e dentista, quando se torna militar, no precisa seguir as tcnicas e os princpios ticos da profisso. Logo, no podem haver dvidas que o militar no perde a condio de profissional de enfermagem quando exerce atividades prprias dessa profisso regulamentada, devendo se reger, em tais casos, pelos cnones profissionais e sofrer fiscalizao do conselho profissional. o que j declarou expressamente o Superior Tribunal de Justia, quando teve a oportunidade de se manifestar sobre essa questo especfica da competncia dos conselhos regionais de enfermagem de fiscalizar profissionais militares. Vejamos: RECURSO ESPECIAL. ENFERMAGEM. COMPETNCIA INTERPRETAO DESPROVIDO. ADMINISTRATIVO. CONSELHO REGIONAL DE

DE FISCALIZAO. ENFERMEIROS MILITARES. RESTRITIVA DAS REGRAS DE EXCEO. RECURSO

A controvrsia inserta nos autos cinge-se anlise da possibilidade de o .Conselho _Regional de Enfermagem po Rio Grande do ..5/4 fiscalizar os profissionais de enfermagem que atuam na Policlnica Militar de Porto Alegre. A Lei 5.905/73 criou o Conselho Federal de Enfermagem (COFEN) e os Conselhos Regionais de Enfermagem (COREN), a fim de que esses disciplinassem o exerccio da profisso de enfermeiro e as demais profisses compreendidas nos servios de enfermagem. Em seu art. 15, por sua vez, estabeleceu a competncia dos respectivos conselhos regionais, para "deliberar sobre Inscrio no Conselho e seu cancelamento"; "disciplinar e fiscalizar o exerccio profissional, observadas as diretrizes gerais do Conselho Federal"; "manter o registro dos profissionais com exerccio na respectiva jurisdio"; "conhecer e decidir os assuntos atinentes tica profissional impondo as penalidades cabveis". 3. A Lei 7.498/86, que regulamenta o exerccio da profisso de enfermeiro, estabelece, em seu art. 2 c, que "a enfermagem e suas atividades auxiliares somente podem ser exercidas por pessoas legalmente habilitadas e inscritas no Conselho Regional de Enfermagem com jurisdio na rea onde ocorre o exerccio". O art. 1 2 do Decreto 94.406/87 dis p e que "o exerccio da atividade de Enfermagem, observadas as disposies da Lei n c 7.498. de 25 de junho de 1986, e respeitados os graus de habilitao, privativo de Enfermei r Tcnico de Enfermagem, Auxiliar de Enfermagem e Parteiro e s 4

Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa permitido ao profissional inscrito no Conselho Regional de Enfermagem da respectiva regio". Da anlise sistemtica da legislao em comento, pode-se obter as seguintes concluses: (a) a inscrio no Conselho Regional de Enfermagem requisito essencial para o exerccio da profisso de enfermeiro e das demais atividades de enfermagem; (b) ao respectivo rgo profissional cabe disciplinar e fiscalizar a conduta tcnica e tica dos profissionais a ele vinculados; (c) as referidas normas so aplicveis a todos os profissionais de enfermagem, sejam eles civis ou militares, mormente porque no cabe ao intrprete limitar o mbito de aplicao da lei, interpretando-a restritivamente e retirando-lhe, assim, o seu real alcance. certo que a Lei 6.681/79 disciplina a inscrio de mdicos, cirurgiesdentistas e farmacuticos militares nos respectivos conselhos profissionais, estabelecendo, contudo, sua sujeio ao disciplinar das Foras Armadas a que pertencem (art. 5 4 ). Todavia, a mencionada lei no faz meno alguma aos profissionais de enfermagem, determinando, tosomente, a adoo de disciplina especial em relao aos profissionais acima citados. Destarte, considerando que o ordenamento jurdico regido pelo princpio da legalidade, previsto nos arts. 5 4 , II, e 37, caput, da CF/88, se a lei no criou nenhuma restrio fiscalizao dos profissionais de enfermagem militares pelos respectivos Conselhos Regionais e no estabeleceu nenhuma hiptese especial de seu controle e fiscalizao pelas Foras Armadas - conforme o fez para os mdicos, cirurgiesdentistas e farmacuticos militares -, no h cogitar que as Leis 5.905/73 e 7.498/86 no sejam aplicveis aos enfermeiros militares, mais especificamente, na hiptese dos autos, aos enfermeiros que atuam na Policlnica Militar de Porto Alegre. Se as Leis 5.905/73 e 7.498/86 no fizeram restries, vedado ao intrprete faz-las, sob pena de violar o princpio da separao dos poderes. Alias, princpio basilar da hermenutica que no pode o intrprete restringir onde a lei no restringe ou excepcionar onde a lei no excepciona. B. A respeito do tema, Carlos Maximiliano, ao discorrer sobre o brocardo jurdico "ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus: onde a lei no distingue, no pode o intrprete distinguir, afirmou que, "quando o texto dispe de modo amplo, sem limitaes evidentes, dever do intrprete aplic-lo a todos os casos particulares que se possam enquadrar na hiptese geral prevista explicitamente; no tente distinguir entre as circunstncias da questo e as outras; cumpra a norma tal qual , sem acrescentar condies novas, nem dispensar nenhuma das expressas" (in "Hermenutica e Aplicao do Direito", 17 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 247). Ademais, relativamente Lei 6.681/79, a qual estabeleceu ressalva fiscalizao dos mdicos, cirurgies-dentistas e farmacuticos militares pelas Foras Armadas, saliente-se que, em se tratando de regra de exceo, torna-se invivel a utilizao de exegese ampliativa ou analgica. inadequada a interpretao extensiva e a aplicao da analogia em relao a dispositivos infraconstitucionais que regulam situaes excepcionais, porquanto enseja privilgio no previsto em lei. "As disposies excepcionais so estabelecidas por motivos ou consideraes particulares, contra outras normas jurdicas, ou contra o Direito comum; por isso no se estendem alm dos casos e tempos que designam expressamente" (MAXIMILIANO, Carlos, ob. cit., pp. 225/227). 11. Na hiptese dos autos. h previso legal que autoriza a fiscalizao pelos Conselhos Regionais de Enfermagem das atividades exercidas pelos enfermeiros em geral. Por outro lado, no h lei que excepcione essa aplicao aos enfermeiros militares. Assim, entender-se que a restrio de que trata a Lei 6.681/79 aplica-se, analogicamente, aos profissionais militares de enfermagem violar a prpria Constituio Federal consectariamente, o princpio da estrita legalidade.

Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa Por fim, ressalte-se que a Administrao Pblica, direta ou indireta, somente pode atuar dentro dos limites da lei, de maneira que a ausncia de previso legal h de ser interpretada como ausncia de liberao para o exerccio de poder jurdico. Desse modo, "em atendimento ao principio da legalidade estrita, o administrador pblico, na sua atuao, est limitado aos balizamentos contidos na lei, sendo descabido imprimir interpretao extensiva ou restritivamente norma, quando esta assim no permitir" (AgRg no REsp 809.259/R1 Rel. Min. Laurita Vaz, Die de 1310.2008). Recurso especial desprovido. (REsp 853086/R5, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 25/11/2008, Dle 12/022009) (grifamos)

31.

Diante do exposto, conclumos que: a deciso judicial que declara a obrigatoriedade de inscrioea competncia fiscalizatria de conselho regional de enfermagem em relao aos profissionais de enfermagem militares gera efeitos imediatos no tocante ao poder de policia do conselho profissional; e as Leis 5.905/73 e 7.498/86 exigem a inscrio em conselho regional de enfermagem como requisito obrigatrio para o exerccio de profisso regulamentada de enfermagem, no havendo qualquer ressalva legal para os servidores militares, motivo pelo qual tais leis devem ser aplicadas pelos Comandos Militares. considerao superior. Braslia jf de fevereiro de 2011. Gab 'el Pi Alv A ogado da Uni.

Despacho do Coordenador-Geral:
De acordo.

considerao do Senhor Consultor Jurdico. Brasliai,6 de fevereiro de 2011.

-----41-imo Correia Cardoso Advogado da Unio Coordenador-Geral de Atividades Jurdicas Descentralizadas

Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa

Despacho do Consultor Jurdico: Aprovo. Encaminhe-se cpia ao DESAS, para que cientifique os Comandos Militares do entendimento desta CONJUR/MD, no sentido de ser obrigatria a inscrio no conselho regional de enfermagem o exerccio de profisses de enfermagem por militares. Brasli4de fevereiro de 2011.

n Marcelo Malchow Vedana Consultor Jurdico

MINISTRIO DA DEFESA SECRETARIA DE PESSOAL, ENSINO, SADE E DESPORTO DEPARTAMENTO DE SADE E ASSISTNCIA SOCIAL

PAPELETA DE TRAMITACO DE EXPEDIENTES tiocumen o: memorando n" d9/UONJUR Data (Doc): 22/02/2011 Protocolo: DI-2011/02-0 630 Data (Prot): 24/02/2011 Assunto: Processo n 60000,003914/2010-34, remessa de cpia de manifestao para conhecimento

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