Liberdade Sindical PDF

DA FORMAL REPRESENTAO EFETIVA REPRESENTATIVIDADE SINDICAL: PROBLEMAS E SUGESTES EM MODELO DE UNICIDADE*
Marcus de Oliveira Kaufmann**
1 CONSIDERAES INICIAIS: A INSEGURANA DE REPRESENTAO
ratar de representao (formal) sindical e, de forma mais aprofundada e menos fria, em um outro patamar mais digno, de efetiva e real representatividade sindical, impe, antes de qualquer outra elucubrao, assumir frustraes e angstias, se j no bastasse a letargia que o debate sobre uma tal matria provoca nos meios polticos e jurdicos competentes. A par de tal constatao, por mais que as crticas se atabalhoem nos livros e escritos acadmicos, sociolgicos e polticos, menos se avana em direo a uma efetiva reforma sindical que pudesse catapultar todos os envolvidos a um contexto jurdico em que se prestigie a verdadeira, real, legtima e concreta representatividade sindical, mais prxima dos desideratos de uma ampla liberdade, e no de uma formal representao sindical. Seja como for, partindo-se da premissa de que as crticas ao modelo de unicidade sindical tendem a aglutinar o maior nmero de tericos e estudiosos sobre as relaes de trabalho, principalmente as coletivas, se comparadas s eventuais defesas do modelo imposto, possvel afirmar que, ao longo de todo o desenvolvimento do sistema sindical brasileiro, quanto mais leis se editaram, mais e mais se frustraram as tentativas de arrolar o Brasil no rol de pases
Texto base, posteriormente revisto e ampliado, decorrente da interveno do autor, em 24 de junho de 2009, no 8 Painel Direito Coletivo do Trabalho, com o tema O conceito de representatividade na lei sindical brasileira, do 49 Congresso Brasileiro de Direito do Trabalho promovido pela LTr em So Paulo/SP. Advogado; bacharel em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de Braslia; doutorando e mestre em Direito das Relaes Sociais (Direito do Trabalho) pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo; membro efetivo do Instituto Brasileiro de Direito Social Cesarino Jnior.
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Rev. TST, Braslia, vol. 76, no 2, abr/jun 2010
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adeptos de uma ampla liberdade sindical, realmente efetiva, que pudesse promover a adequao da categoria inorganizada, disforme sob o ponto de vista jurdico, estrutura formal e normativa capaz de lhe dar trnsito ativo, ou ao sindical efetiva, na defesa dos direitos e/ou interesses de seus integrantes no mbito do Direito Coletivo do Trabalho. Tudo o que se fez, no campo da produo legislativa, salvo espritos iluminados que, aqui e acol, surgem, ora no Poder Executivo, ora no Poder Legislativo, tem tido efeito negativo1, uma vez que, com a inteno de regular, as normas restringem e limitam a concretizao de verdadeiras representatividades sindicais, junto s bases representadas. A mera representao formal, reconhecida de cima para baixo, dos normativos ministeriais e empurrada, goela abaixo, para a base representada, ao longo do tempo, por mais que tenha sido alvo de ataques, se robusteceu no plano normativo. De mais a mais, estudos empreendidos pela Organizao Internacional do Trabalho (OIT) demonstram que h, no mundo, diversas formas de inseguranas relacionadas ao trabalho, ainda mais, atualmente, em contexto de ps (?) crise econmica mundial. Em primeiro lugar, h a insegurana da empregabilidade (employment insecurity), que diz respeito flexibilidade numrica, ou seja, a questes de contratao e dispensa e a de trabalho temporrio ou por prazo determinado. Em segundo lugar, h a insegurana do trabalho (job insecurity), que diz respeito flexibilidade funcional. Em terceiro lugar, h a insegurana das condies de trabalho (work insecurity), relacionada s questes de segurana e higiene no ambiente de trabalho. Em quarto lugar, h a insegurana reprodutiva do trabalho (labour, skill and reproduction insecurity), relacionada ao acesso do trabalhador a programas de treinamento e educao, bem como ao bem-estar familiar. Por fim, e como uma insegurana das mais graves, mais voltada ao temrio ora discutido, h a relacionada representao (representative insecurity), ou seja, a de se ter uma voz digna que possa expressar os direitos e interesses do representado2. Em 2008, a OIT publicou o Relatrio Global (Report I [B]), da lavra de seu Diretor-Geral, Juan Somavia, adotado na Nonagsima Stima Sesso da
1 SILVA, Antnio lvares da. Contratao coletiva. In: MALLET, Estvo; ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim (Coords.). Direito e processo do trabalho: estudos em homenagem a Octavio Bueno Magano. So Paulo: LTr, 1996. p. 207-253 e p. 233. Ainda em BARROS, Cassio Mesquita. Pluralidade, unidade e unicidade sindical. In: FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa (Coord.). Curso de Direito Coletivo do Trabalho: estudos em homenagem ao Ministro Orlando Teixeira da Costa. So Paulo: LTr, 1998. p. 77-91, p. 86. AUER, Peter; CAZES, Sandrine. Introduction. In: AUER, Peter; CAZES, Sandrine (Ed.). Employment Stability in an Age of Flexibility: evidence from industrialized countries. Geneva: International Labour Office, 2002. p. 1-21 e p. 19.
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Conferncia Internacional do Trabalho, referente s diretivas traadas na Declarao da OIT sobre os Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho e seu seguimento de 20083, de uma dcada atrs, intitulado, em traduo livre, A liberdade sindical na prtica: as lies aprendidas4. Por esse relatrio, embora se tenha reconhecido que j se tornam raros os casos em que pases realmente probem a associao em organizaes obreiras e patronais, at porque novas formas de representao dos trabalhadores esto sendo desenvolvidas, um tipo recorrente de restrio ao direito de associao sindical, prescrito por certos governos, e que obstaculiza uma verdadeira representatividade, continua sendo o imperativo de sindicalizao nica, cujo ente representante, ou tido por tal, aquele ao qual os trabalhadores (ou os empregadores) devero, necessariamente, se filiar, sem que reste a possibilidade de existncia de outros sindicatos congneres. Segundo a OIT, nos ltimos 15 (quinze) anos, vrios pases conseguiram reformas legais e/ou constitucionais para permitir o pluralismo sindical, com o trmino de associaes sindicais patrocinadas pelo Estado ou controladas pelo Estado, entre os quais, por curiosidade, a Repblica Federal Democrtica da Etipia, a Repblica Islmica da Mauritnia, a Repblica da Moldvia e a Repblica Unida da Tanznia. A Repblica Federal da Nigria tambm se aperfeioou para exigir que todos os sindicatos antes registrados sob a batuta estatal estejam filiados a uma espcie de central sindical, portadores que seriam de uma representatividade derivada. O Reino do Bahrain, que permitiu a existncia de sindicatos no setor privado somente em 2002, promoveu, recentemente, uma emenda legislao sindical ( Trade Union Act), ainda em discusso no parlamento, visando a permitir que os trabalhadores possam, por empresa, instituir mais de um sindicato. Reformas semelhantes esto ocorrendo no Kuwait e na Repblica do Lbano, o que fez a OIT concluir que o monoplio estatal sobre a estrutura sindical se mantm em alguns pases
3 Declarao da OIT sobre os Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho e seu seguimento. Adotada durante a Conferncia Internacional do Trabalho na sua Octogsima Sexta Reunio, Genebra, 18 de junho de 1998. Trad. Edilson Alkmim Cunha. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001. No item 2 da Declarao, a Conferncia Internacional do Trabalho lembra e declara que todos os Membros, ainda que no tenham ratificado as convenes aludidas, tm um compromisso derivado do fato de pertencer Organizao de respeitar, promover e tornar realidade, de boa-f e de conformidade com a Constituio, os princpios relativos aos direitos fundamentais que so objeto dessas convenes, isto : a) a liberdade sindical e o reconhecimento efetivo do direito de negociao coletiva; b) a eliminao de todas as formas de trabalho forado ou obrigatrio; c) a abolio efetiva do trabalho infantil; e d) a eliminao da discriminao em matria de emprego e ocupao. Freedom of Association in Practice: Lessons Learned. Global Report under the Follow-up to the ILO Declaration on Fundamental Principles and Rights at Work 2008. Geneva: International Labour Office, 2008.
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onde o poder poltico exercido por um nico partido e/ou onde ainda existe uma ligao orgnica, intrassistmica, corporativista, entre os exercentes do poder e os atores do mundo do trabalho5. Embora a pluralidade sindical, como modelo reconhecido mundialmente por ser mais prximo liberdade sindical, receba certas crticas6, como o fato de (i) quebrar a unidade da classe operria; (ii) estimular a luta intersindical e entre os dirigentes e associados; (iii) despertar a vaidade ou a ambio dos dirigentes sindicais, o que pode acarretar a formao de sindicatos dissidentes numerosos e desnecessrios; (iv) contribuir para o enfraquecimento da luta sindical e do sindicato; e (v) pressupor a declarao do ente mais representativo para os momentos mais importantes do agir sindical dividindo os sindicatos em duas vertentes, suscitando a que os trabalhadores (e os empregadores) abandonem o sindicato mais fraco e se associem ao mais forte, do que resultaria, ento, a figura do sindicato nico que a pluralidade sindical quer combater7 os pases que a adotam verificaram que (i) h um aumento vertiginoso do
5 Ibidem, p. 11. Qualquer semelhana ou aluso Repblica Federativa do Brasil pode no ser mera coincidncia, at porque o Comit de Liberdade Sindical da OIT, ao editar o Verbete de n 314, destaca a no-conformidade de sistemas de unicidade sindical, como o do caso brasileiro, aos desideratos da liberdade sindical: 314. Las disposiciones de una constitucin nacional relativas a la prohibicin de crear ms de un sindicato por categora profesional o econmica, cualquiera que sea el grado de la organizacin, sobre una base territorial dada que no podr ser inferior al rea de um municipio, no estn en conformidad con los principios de la libertad sindical (OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La libertad sindical: recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT. 5. ed. rev. Ginebra: Oficina Internacional del Trabajo, 2006. p. 70). Contundente afirmao do modelo de unicidade sindical sustentada por Ubiracy Torres Cuco, segundo o qual o art. 8 da Constituio Federal acertou ao institu-la, porque tambm haveria liberdade no monismo sindical, uma vez que a liberdade s existe nos meandros da lei, sendo certo que a liberdade est presente na autonomia sindical do art. 8, inciso I, da Constituio Federal; e o procedimento de registro sindical no importa interveno governamental, at porque apenas o ato que faz nascer a entidade pela aquisio da personalidade jurdica sindical (Pluralidade sindical: ser que ainda se justifica? Revista LTr 68-02, So Paulo, v. 68, n. 2, p. 148-154, fev. 2004, p. 153). RUSSOMANO, Mozart Victor. Princpios gerais de Direito Sindical. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 90. Na verdade, no deixa de ser um paradoxo o fato de o prprio regime que possibilita o pluralismo, que cresce exatamente pelo reconhecimento da liberdade fundamental do grupo para se constituir e agir como organizao, fornecer o germe desagregador do pluralismo, ao procurar os mais iguais dentre os iguais. (SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho. So Paulo: LTr, 1999. p. 207) No mesmo sentido, Jos Carlos Arouca adverte que, com efeito, o reconhecimento do sindicato mais representativo traduz-se em s admitir a pluralidade na atuao secundria, melhor dizendo, durante o tempo de inrcia, para impor a unidade no momento mais preciso de ao, quando, efetivamente, cuida-se de defender interesses coletivos (O sindicato em um mundo globalizado. So Paulo: LTr, 2003. p. 656). A essa situao, Paulo Roberto Lemgruber Ebert empresta a denominao de deficincia congnita da pluralidade sindical no que tange representatividade da categoria naquelas questes necessariamente comuns totalidade do grupo profissional ou empresarial que demandem unidade de ao (Sindicato mais representativo e mutao constitucional: uma proposta de releitura do art. 8, II, da Constituio Federal. So Paulo: LTr, 2007. p. 62).
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dilogo social; (ii) as relaes diretas entre empregados e empregadores diminuram o descumprimento de normas trabalhistas, o que fez aumentar a confiana recproca e reduzir o nmero de processos judiciais; (iii) a estrutura administrativa do trabalho se foca nas situaes em que h ausncia de instrumentos diretos de relacionamentos, o que aumenta a eficincia das polticas pblicas destinadas ao mercado de trabalho; (iv) a integrao do empregado e na empresa melhora, e a participao e o comprometimento surtiram efeitos positivos sobre o rendimento da produo e a qualidade do trabalho; (v) h aumento dos espaos de participao das partes nas polticas pblicas; (vi) as negociaes coletivas so desenvolvidas sob um padro mais realista no que diz respeito ao estabelecimento das condies de trabalho; e (vii) h a promoo da autonomia privada coletiva8, afora o fato de ser, a pluralidade, encampada pela doutrina, pelo costume e pela jurisprudncia dos pases que vivenciam esse modelo como o mais prximo da expresso libertria. Alerta-se, ainda, para o fato de que pode, eventualmente, a pluralidade sindical conduzir a um quadro de unidade, que no se confunde com a unicidade, na medida em que a unidade no reclama a existncia de um s sindicato, mas, sim, de uma convergncia procedimental e, o mais importante, uma unidade organizacional9 quanto estratgia sindical aplicvel, em um determinado contexto histrico e social, para determinadas e bem definidas finalidades regradas em lei, a vrias categorias profissionais e/ou econmicas. Obviedades parte, e a discusso j muito explorada na doutrina nacional, tornando-a, at, cansativa, o fato que o Brasil adotou o modelo de
8 SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho no Brasil: obstculos e desafios. In: PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001. p. 81-105. p. 101. MISAILIDIS, Mirta Lerena de. Os desafios do sindicalismo brasileiro diante das atuais tendncias. So Paulo: LTr, 2001. p. 71. A unidade, dentro da pluralidade, em um modelo prximo do ideal, existe, hoje, na Alemanha e no Reino Unido, e constitui uma meta poltica a ser alcanada como bem referendou Carlos Alberto Chiarelli em pronunciamento, hoje clssico, proferido na Comisso de Legislao Social da Cmara dos Deputados: Se o modelo que se quer erigir na legislao a ser elaborada inspira-se em princpios democrticos, no se poder fugir da pluralidade sindical. Matria controversa, muitos so os defensores da unidade, at porque, consagrando o monoplio, gera uma exclusividade de representao classista que assegura certa acomodao das lideranas antigas, que, muitas vezes, na pluralidade, corre o perigo da concorrncia renovadora. Claro que se erguem tambm contra a pluralidade a crtica do dividir para governar, alegando-se que, fracionados em vrios segmentos representativos, os trabalhadores, mais fcil ser ao poder econmico enfrent-los. A afirmativa poder ter certa dose de razo mas no necessariamente certa. Os pases em que h maior vigor reivindicatrio e mais expressiva capacidade de mobilizao sindical so aqueles que ostentam a pluralidade entre as prerrogativas constitutivas da obrigatoriedade da pluralidade. Esta vale como prerrogativa, como direito. Se os trabalhadores, apesar de terem a faculdade, preferirem agrupar-se em representaes unitrias, estaremos diante do ideal: a unidade na pluralidade (Apud BARROS, Cassio Mesquita. Pluralidade, unidade e unicidade sindical. In: FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa [Coord.]. Ob. cit., p. 87).
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unicidade sindical imposta, dando, com uma mo, a liberdade pela via do art. 8, caput e inciso I, da Constituio Federal; e retirando com a outra pela via do art. 8, inciso II, da Constituio Federal10. Pelo relatrio A liberdade sindical na prtica: lies aprendidas da OIT, o fato de o Brasil ainda encampar o atrelamento da organizao sindical s rdeas do Estado constituiria um fator que impulsiona a insegurana quanto representao (representative insecurity), mormente se constatar, nas entrelinhas do que foi pretendido pela OIT, a inferncia, clara, teleologia que a palavra representatividade verdadeiramente porta, que no aquela que, hodiernamente, no Brasil, a palavra representao detm. 2 SISTEMA DE REGISTRO SINDICAL: UMA QUESTO DE REPRESENTAO FORMAL No sistema brasileiro de unicidade sindical, um mnimo de liberdade s est presente na previso da autonomia sindical em face do Estado (art. 8, inciso I, da Constituio Federal) e na liberdade sindical individual, positiva e negativa, presente na deturpada e descontextualizada redao uma vez que de efeito prtico nenhum quando contraposta representao sindical por categorias do art. 8, inciso II, da Constituio Federal11 do art. 8, inciso V, da Constituio Federal, segundo o qual ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato. A liberdade existente nos meandros do art. 8, inciso V, da Constituio Federal s se refere possibilidade de filiao, ou no, de um indivduo a um sindicato. No se trata de liberdade de e para uma livre e voluntria representao. Isso significa sustentar que o procedimento de registro sindical, previsto ao trmino da redao do inciso I do art. 8 da Constituio Federal, no trata de uma questo de liberdade e, por isso mesmo, no pode tratar de uma verdadeira representatividade sindical.
10 No sem razo, Arion Sayo Romita considera o art. 8 da Constituio Federal norma de fachada (Liberdade sindical no Brasil: a ratificao da Conveno n 87 da OIT. In: PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001. p. 23-36. p. 30). Tambm, quando em confronto, o art. 8 da Constituio Federal com o disposto no art. 1 da Constituio Federal, segundo o qual o Brasil um Estado Democrtico de Direito, em ROMITA, Arion Sayo. A (des)organizao sindical brasileira. Revista LTr 71-06, So Paulo, v. 71, n. 6, p. 666-675, jun. 2007, p. 669. No obstante a construo pretoriana, que encoberta a unicidade em prol de uma liberdade como se se pudesse viver a hipocrisia de negar a realidade da unicidade, motivada, qui, por puro vis poltico e institucional constante, por exemplo, do texto da Smula n 666 do Supremo Tribunal Federal e do Precedente Normativo n 119 da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho.
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Ao se prever que o pretenso sindicato dever se registrar no rgo competente, que, pela Smula n 677 do Supremo Tribunal Federal, em outra discusso que j rendeu muito, o Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE), que detinha, em 1988, todo o know how referente aos procedimentos de investidura sindical (art. 519 da CLT) e de enquadramento sindical forado, segundo o ainda vigente, frise-se quadro anexo ao art. 577 da CLT, o ordenamento jurdico evidenciou, pela unicidade, a considerao de que s pode atuar, no mundo do direito, como sindicato, a entidade que tiver obtido, de forma prvia, sua personalidade jurdica sindical mediante o documento anteriormente denominado carta sindical, atualmente representado na certido de registro sindical12. Em outras palavras, somente a entidade devida e formalmente registrada que poder se beneficiar da unicidade sindical nos termos do art. 8, incisos II (nico sindicato representativo de categoria profissional em dada base territorial no inferior a um Municpio) e IV, parte final (cobrana da contribuio sindical), da Constituio Federal. evidente que, com isso, se quer asseverar que as controvrsias que, agora, no ps-Emenda Constitucional n 45/2004, tramitam na Justia do Trabalho (art. 114, inciso III, da Constituio Federal) para resolver supostos conflitos de representatividade sindical, ou seja, dissdios intersindicais no coletivos de representatividade13, em verdade, de nada tratam de questes de efetiva representatividade sindical14 propriamente dita, mas, isso sim, de mera representao legal15 e formal. 2.1 Representao X representatividade sindical Para que reste bem compreendida a razo da ausncia de debates, no Brasil, acerca de verdadeira representatividade sindical, por mais que se aflorem
12 Em linha com o referendado no texto do Precedente Jurisprudencial n 115 da Orientao Jurisprudencial da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho: A comprovao da legitimidade ad processum da entidade sindical se faz por seu registro no rgo competente do Ministrio do Trabalho, mesmo aps a promulgao da Constituio Federal de 1988. Na terminologia de Joo Oreste Dalazen (A reforma do Judicirio e os novos marcos da competncia material da Justia do Trabalho no Brasil. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coords.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: Anamatra; So Paulo: LTr, 2005. p. 148-178. p. 166). ROMITA, Arion Sayo. Liberdade sindical no Brasil: a ratificao da Conveno n 87 da OIT. In: PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. p. 24; PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical. So Paulo: LTr, 2007. p. 107. LOGUERCIO, Jos Eymard. Pluralidade sindical: da legalidade legitimidade no sistema sindical brasileiro. So Paulo: LTr, 2000. p. 222.
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discusses em torno de supostos conflitos de representatividade sindical, preciso diferenar a expresso representao sindical da expresso representatividade sindical. Segundo Jos Francisco Siqueira Neto, a representatividade: Exprime uma relao que no se d apenas entre grupo e indivduo, mas, preponderantemente, entre estrutura organizativa e grupo profissional amplo, ao qual, por inteiro com inscritos e no inscritos esta se empenha, para emprestar a efetividade da autotutela. Assim sendo, de fato, na expresso representatividade est includa estruturalmente a idoneidade do fenmeno organizativo sindical para ser o porta-voz dos interesses unitrios do grupo, sem relevncia sobre os modos de composio deste (o qual integra trabalhadores sindicalizados e no sindicalizados). O que importa aqui, ento, a capacidade da organizao para interpretar a vontade, mais que represent-la pelo explcito recebimento de um mandato.16 Para Amauri Mascaro Nascimento, representao uma questo de legalidade, enquanto representatividade uma questo de legitimidade, com o que poderia um sindicato deter a representao legal, mas no a real e efetiva representatividade17 e vice-versa. Complementa Amauri Mascaro Nascimento, com base nas lies de Bruno Caruso, que a representatividade apresenta-se como um critrio de qualificao ou de seleo de um sujeito coletivo de trabalho e se coloca fora do mbito de relevncia jurdica, estando mais sintonizada com a sociologia. A representatividade sindical resumiria um sujeito coletivo de trabalho cuja ao de tutela coletiva efetiva18, perceptvel e visualizvel no mundo fenomnico, enquanto que a representao sindical, de importncia jurdica, apresentar-se-ia, em sua concepo mais predominante, como um ajuste de natureza contratual nascido dos consentimentos dos interessados em se verem representados por um determinado ente de direito privado19, em conformidade com as idiossincrasias nacionais de escolha formal do representante sindical (no Brasil, como o representante categorial). Na mesma linha, Tlio de Oliveira Massoni, para quem a representatividade sindical exprime uma qualidade necessria ao exerccio de funes e
16 17 18 19 Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho, p. 106. Compndio de Direito Sindical. 5. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 242. Ibidem, p. 243. Ibidem, p. 244.
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de poderes institudos pela representao sindical, sendo que, como mtodo de escolha nos pases que adotam a instituio do sindicato mais representativo, pressupe a pluralidade sindical, concebvel em ambientes de plena liberdade sindical. Segundo o autor, com toda a razo, apenas sendo livre em todas as dimenses que os sindicatos podero adquirir/alcanar a qualidade de representativos20. Da porque a representatividade sindical poder ser considerada como o ttulo de legitimidade e de autenticidade da formal representao sindical. Henar lvarez Cuesta destaca, por motivos semelhantes, que o conceito de representao eminentemente jurdico e que o de representatividade , antes de tudo, poltico21. A autora espanhola destaca, com fundamento na doutrina italiana de Varesi, que a representao apenas o vnculo direto que existe entre o trabalhador e o sindicato ao qual se filia e, por isso, identifica uma relao privada em funo da qual se confere o poder de atuar em seu nome e em seu benefcio (para distinguir da figura da substituio processual, por exemplo), um mandato, enfim, de representao e de expresso coletiva22. Ainda segundo Henar lvarez Cuesta, a representatividade uma valorao, conferida pela lei (no caso da Espanha, por exemplo, que encampa a figura do sindicato mais representativo, h uma tal explcita valorao), da capacidade de determinado sindicato ser intrprete dos interesses coletivos dos empregados, sindicalizados ou no23. Essas observaes so compartilhadas por Lais Corra de Mello, segundo a qual a representao sindical expressa uma relao entre o grupo e o indivduo, enquanto que a representatividade sindical exprime a relao entre a estrutura
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Representatividade sindical. So Paulo: LTr, 2007. p. 108. De semelhante pensamento, Zoraide Amaral de Souza professa que a liberdade sindical, tal qual instituda no caput do art. 8 da Constituio Federal, somente pode ser compreendida se necessariamente correlacionada com as demais liberdades pblicas ali garantidas, tanto as de ndole individual (como os direitos vida, intimidade, igualdade, liberdade e propriedade), quanto s de ndole social (como os direitos sociais relativos ao trabalhador, seguridade social, educao e cultura, famlia, criana, ao adolescente e ao idoso e ao meio ambiente) (A associao sindical no sistema das liberdades pblicas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1996. p. 122). La mayor representatividad sindical. Len: Universidad de Len Secretariado de Publicaciones, 2006. p. 24. H que se ter cuidado na leitura da doutrina da autora espanhola. O esprito do conceito albergado por Henar lvarez Cuesta no o de assemelhar a representao sindical com a representao do direito privado, porque a funo dos sindicatos no a de representar indivduos segundo esquemas de direito privado, mas, sim, a de representar grupos mediante uma representao uti singulis jurdica que leva ao exerccio coletivo de um mandato. LVAREZ CUESTA, Henar. Ob. cit., p. 25.
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organizacional e o grupo profissional ou econmico amplo24, com seus sindicalizados e no sindicalizados. Por toda essa perspectiva doutrinria, o entendimento que ora se declara o de que a representatividade sindical ser encontrada quanto mais prxima estiver a entidade sindical da massa amorfa dispersa na ideia de categoria25, econmica ou, principalmente, profissional, e da a noo de vinculao entre a estrutura organizacional e o grupo profissional ou econmico amplo. Em outras palavras, quanto maior for o amlgama formado pela estrutura sindical e os representados categoriais, mais tangvel se apresentar a noo de porta-voz da categoria e, por consequncia, de possibilidade efetiva de ao coletiva, uma vez que, quanto mais prximo estiverem, mais difcil ficar a separao da vestimenta sindical do corpo nu da categoria. H, ento, verdadeira e efetiva representatividade sindical. A unio, o total amlgama, transforma a voz representada na prpria entidade que se apresenta como sujeito coletivo de trabalho em representao sindical formal. Nesse momento, a representatividade sindical mxima porque o que pensam os representados , fielmente, o que faz e concretiza a representao formal sindical na ao coletiva. A representatividade sindical expressa, muito mais, a qualidade da representao formal sindical, a verdadeira legitimidade de se ter um portavoz. Se a representao sindical est, enfim, prxima s bases representadas, mais legitimada estar a estrutura de representao formal, legal, instituda, no caso brasileiro, por lei, para aquele mister de representao. Por consequncia, menos insegurana representativa haver. 2.2 Um retorno ao registro sindical Feitas as devidas diferenciaes, cabe, agora, explicitar porque o Brasil continua jungido mera representao formal, legal, no sistema de registro sindical inerente unicidade.
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Liberdade sindical na Constituio brasileira. So Paulo: LTr, 2005. p. 186. A categoria, segundo Henrique Macedo Hinz, no uma realidade ontolgica, uma vez que no existe no mundo das coisas. Constitui uma fico jurdica do Direito Coletivo do Trabalho fundado no modelo corporativista (Direito Coletivo do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 10). A categoria, quer econmica, quer profissional, no entendimento que ora se professa, s tem relevncia jurdica quando se veste em sindicato. Somente pela via do sindicato que a categoria chama a ateno do Direito Coletivo do Trabalho para trafegar no mundo jurdico. Sem o sindicato, a categoria elemento de interesse maior, e em sua pureza, para a sociologia, para a antropologia e para outras cincias sociais.
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Desde que a organizao sindical brasileira foi institucionalizada, mesmo antes do advento da unicidade sindical, previa-se, pelos Decretos ns. 979, de 1903, e 1.637, de 1907, mas mormente no decreto de 1907, a constituio livre dos sindicatos profissionais sem autorizao do governo26, o que perdurou at 193027, quando se iniciou a trajetria de instalao do sistema corporativista nas relaes de trabalho por uma pliade de diplomas, que assim poderiam ser arrolados: (i) Decreto n 19.770, de 1931 o intitulado Lei dos Sindicatos, que inseriu, no ordenamento jurdico, a unicidade e a representao categorial28; (ii) Decreto n 21.761, de 1932 sobre a contratao coletiva de trabalho, instituidora da figura da conveno coletiva de trabalho; (iii) Decreto n 22.132, de 1932 que criou as Juntas de Conciliao e Julgamento para o julgamento apenas dos processos dos trabalhadores sindicalizados em sindicatos reconhecidos pelo Estado; (iv) Decreto n 23.768, de 1934 que regulamentou o direito s frias, limitando, entretanto, somente aos trabalhadores sindicalizados em sindicatos reconhecidos pelo Estado; (v) Decreto n 24.694 de 1934 sobre a tentativa de adequar o sistema brasileiro liberdade da Constituio de 1934; (vi) Arts. 137, 138 e 139 da Constituio Federal Polaca de 1937; (vii) Decreto-Lei n 1.402, de 1939 que tratava das cartas de reconhecimento sindical, com o que tambm era conhecida como a Lei do Enquadramento Sindical;
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Art. 2 do Decreto n 1.637/1907: Os sindicatos profissionais constituem-se livremente, sem autorizao do Governo, bastando para obterem os favores da lei, depositar, no cartrio do registro de hipotecas do distrito respectivo, trs exemplares dos estatutos, da ata da instalao e da lista nominativa dos membros da diretoria, do conselho e de qualquer corpo encarregado da direo da sociedade ou da gesto dos seus bens, com a indicao da nacionalidade, da idade, da residncia, da profisso e da qualidade de membro efetivo ou honorrio. Segundo Evaristo de Moraes Filho, o Decreto n 1.637/1907 sofreu grande influncia da Lei Francesa de 1884, com o mesmo sentido de liberalismo individualista, de pluralidade sindical e da mais absoluta autonomia (O problema do sindicato nico no Brasil: seus fundamentos sociolgicos. 2. ed. So Paulo: Alfa-Omega, 1978. p. 187). interessante destacar que, com a reforma constitucional de 1926, o Congresso Nacional aprovou a Emenda n 22 para que o art. 34, n 29, da Constituio Federal, ficasse redigido assim: Compete privativamente ao Congresso Nacional: legislar sobre o trabalho. Tratou-se da primeira vez, na histria normativa do Direito do Trabalho, em que a legislao do trabalho foi referida no texto constitucional. Pelo Decreto n 19.433/1930, Getulio Vargas cria o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e, em 19 de maro de 1931, edita o Decreto n 19.770/1931, poca em que o Ministro do Trabalho era Lindolfo Collor.
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(viii) Decreto-Lei n 2.377, de 1940 sobre o imposto sindical; e (ix) Decreto-Lei n 2.381, de 194029 sobre o enquadramento sindical. Toda essa trajetria legislativa culminou na CLT de 1943, compiladora da legislao centralizadora quanto contribuio sindical e ao enquadramento sindical editada de 1939 a 1942. Em passagem reveladora quanto ao movimento sindical brasileiro no perodo de 1935 a 1942, Marcelo Badar Mattos consigna que: Entre 1935 (portanto antes mesmo do golpe de 1937) e 1942, viveu-se uma fase de completa desmobilizao sindical. Dirigentes totalmente submissos s orientaes do Ministrio do Trabalho foram elevados direo dos sindicatos, no houve greves por categorias e a participao das bases nas atividades sindicais reduziu-se a quase nada. Os rgidos limites impostos pelo governo restringiam em muito a possibilidade de reivindicaes. A instalao da ditadura do Estado Novo, em novembro de 1937, se fez acompanhar de uma Constituio de matriz fascista, que retomava o modelo do sindicato nico. Em 1939, uma nova lei de sindicalizao foi decretada a Lei Orgnica da Sindicalizao Profissional e seu objetivo de controle sobre os sindicatos foi explicitado na exposio de motivos do decreto que a instituiu: Com a instituio desse registro, toda a vida das associaes profissionais passar a gravitar em torno do Ministrio do Trabalho: nele nascero; com ele crescero; ao lado dele se desenvolvero; nele se extinguiro.30 J fora de um contexto de democracia sindical, o Estado Novo desprivatizou, despolitizou e desmobilizou os sindicatos, opondo uma srie de restries liberdade sindical, entre as quais, a principal, a unicidade complementada com o monoplio da representatividade, com a subordinao dos sindicatos ao MTE, com a sujeio interveno do Estado, com a contribuio sindical verticalizada e com a eliminao do direito de greve31.
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Para um retrospecto histrico da sucesso normativa, ver SILVA, Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da. Relaes coletivas de trabalho: configuraes institucionais no Brasil contemporneo. So Paulo: LTr, 2008. p. 141-154; COUTINHO, Aldacy Rachi. Trajetria do sindicalismo brasileiro: anlise do suporte legislativo. In: ARAJO, Silvair Maria de; FERRAZ, Marcos (Orgs.). Trabalho e sindicalismo: tempo de incertezas. So Paulo: LTr, 2006. p. 256-287. Passim. O sindicalismo brasileiro aps 1930. Rio de Janeiro: Zahar, 2003. p. 18-19. TEIXEIRA, Gilnei Mouro. Liberdade sindical no Brasil: uma viso estratgica. In: PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001. p. 55-65. p. 56.
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Ao trmino do Estado Novo, a Constituio democrtica de 1946 estabeleceu, no art. 159, a liberdade da associao profissional ou sindical, sendo reguladas por lei a forma de sua constituio, a sua representao legal nas convenes coletivas de trabalho e o exerccio de funes delegadas pelo Poder Pblico. Contudo, no se fulminou, de qualquer sorte, a unicidade sindical imposta anteriormente porque uma deciso do Supremo Tribunal Federal, proferida em mandado de segurana, consubstanciada em acrdo datado de 9 de julho de 1947, sob a relatoria do Ministro Hanneman Guimares, fixou o entendimento de que o regime sindical corporativo vigente no seria contrrio ao art. 159 da Constituio Federal de 194632. Com o movimento sindical de 1964, o governo militar confirmou a histria de manuteno da legislao corporativista, utilizando-a em seu favor para manter sob controle as organizaes sindicais, apesar dos esforos dos sindicatos, a partir de 1968, de revitalizar o movimento mediante aes como a criao e a mobilizao das manifestaes duras contra o arrocho salarial, as greves de Osasco e de Contagem no Estado de So Paulo, a estratgia de greves relmpago e a organizao, no contexto do chamado novo sindicalismo, das comisses de fbrica33. A histria normativa demonstra que, no Brasil, qualquer discusso jurdica nunca se ateve aferio da efetiva representatividade sindical. Quando muito, a discusso era, to somente, em relao representao legal, formal, jungida explorao de qual sindicato obteve, em primeiro lugar, a certido de registro sindical perante o MTE. Diante dessas circunstncias, imperou, no Brasil, com apoio e reforo jurisprudencial, a valorizao do princpio da anterioridade, ou por vezes denominado de preexistncia ou de precedncia, para a soluo de supostos conflitos de representatividade sindical34. Questes, portanto, atinentes explorao da regularidade, ou no, da constituio dos sindicatos, das federaes e das confederaes; explorao da regularidade, ou no, de procedimentos de desmembramento ou de dissociao sindicais, que representam casos bastante comuns, eram e so, muitas vezes, examinados luz dos normativos ministeriais e formalistas alusivos ao registro sindical.
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Ibidem, p. 56. Ibidem, p. 56. MELLO, Lais Corra de. Liberdade sindical na Constituio brasileira, p. 184; PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 117.
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Nos termos da ento vigente Portaria n 343/2000 do MTE (art. 7, caput e pargrafo nico), se houvesse a apresentao de impugnao de um ente sindical ao pedido de registro formulado por um seu terico concorrente, o registro no era concedido. De modo contrrio, era concedido. E ponto final. No se averiguavam vcios na constituio e/ou na fundao de entes sindicais, mormente no que diz respeito, ou no, pelos entes sindicais envolvidos, a uma verdadeira democracia sindical interna. Nesse quadrante, a jurisprudncia, afastada de uma anlise investigativa quanto deteno, real, na prtica, de representatividade sindical em casos atinentes declarao de nulidade de registro sindical ou de representatividade sindical ou em casos em que se discute o desmembramento ou a dissociao sindical, principalmente em sede estranha de mandados de segurana35, facilmente foi se amoldando estrutura formalista estatal de reconhecimento, artificial, de representao sindical pela via do destaque dado, tambm por criao judicial, ao denominado direito de precedncia ou direito de anterioridade36, ou melhor, critrio da anterioridade ou da precedncia. Advm, de forma natural, da unicidade sindical, a constatao de que o ente sindical que primeiro adquire o registro sindical, com a certido respectiva, para a representao de determinada categoria profissional ou econmica em dada base territorial que, nos termos do art. 8, incisos I e II, da Constituio Federal, pode ser considerado o legtimo representante daquela categoria naquela base territorial. Segundo j atestado pelo Supremo Tribunal Federal, havendo identidade ou superposio de base territorial ou de categorias em conflito de representatividade sindical, o legtimo representante sindical da categoria em dada base territorial, nos termos do art. 8, inciso II, da Constituio Federal, s pode ser o primeiro dos entes sindicais constitudos e registrados perante o MTE, nos moldes do critrio da anterioridade ou da precedncia, conforme se deduz da ementa do acrdo da lavra da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal nos autos do Recurso Extraordinrio (RE) n 199.142-9 So Paulo,
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Isso porque, em razo da prpria complexidade da matria atinente apurao e constatao de representatividade sindical (ou mesmo de representao sindical), a lide no pode ser tratada, como se tem entendido e de forma equivocada, principalmente pela Justia Federal (na soluo de lides que se mantiveram sob a sua competncia residual aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/ 2004), em mandado de segurana, que requer prova pr-constituda e prescinde de dilao probatria. Conforme j se sustentou anteriormente, com exemplos jurisprudenciais, em KAUFMANN, Marcus de Oliveira. Uma viso prospectiva da atuao jurisdicional em relao organizao sindical. Revista LTr 73-05, So Paulo, v. 73, n. 5, p. 563-574, maio 2009, p. 567.
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tendo como relator o ento Ministro Nelson Jobim, em ateno sistemtica da unicidade sindical: SINDICATO. SUPERPOSIO DE BASE TERRITORIAL. UNICIDADE SINDICAL (CF, ART. 8, II). Havendo identidade entre categoria de trabalhadores representados pelo autor e pelo ru e sendo idnticas tambm as bases territoriais de atuao de um e de outro sindicato, deve prevalecer o primeiro deles, dada a sua constituio anterior. Recurso conhecido e provido. (STF, 2 T., RE 199.142-9 So Paulo, Rel. Min. Nelson Jobim, DJU 14.02.2001) Da mesma forma, assim veio entendendo, tambm, o Tribunal Superior do Trabalho, por intermdio de sua Seo Especializada em Dissdios Coletivos, ao menos sustentando, antes mesmo das alteraes trazidas pela Emenda Constitucional (EC) n 45/2004, no julgamento de incidentes em dissdios coletivos, que, existindo disputa judicial pela representao sindical, prevaleceria a representatividade do sindicato mais antigo, at, ao menos, solucionada a controvrsia sub judice. Embora no se discuta, com a adoo, ou no, do critrio da anterioridade ou da precedncia, efetiva representatividade sindical, a discusso em torno de saber se um sindicato tem representao, e no representatividade, tpico de modelos de unicidade sindical37, ao qual o Brasil, por conta do art. 8, inciso II, da Constituio Federal, est atrelado. por isso que, muito dificilmente, se constata efetivo debate em torno de representatividade sindical nos processos judiciais de antes e de depois do art. 114, inciso III, da Constituio Federal. Em mandados de segurana contra atos ministeriais que outorgam, a esse ou aquele sindicato, a certido de registro sindical, no se discute ou se verifica efetivo debate em torno de conflito de representatividade sindical, mas, to somente, o debate em torno de saber se o ato atacado (ato coator) estaria ou no em conformidade com o ordenamento jurdico nacional que regula a mera e formal representao sindical, at porque raro que os sindicatos, em contenda judicial, se sintam vontade para pleitear diretamente, ao Poder Judicirio, o reconhecimento ou a declarao de serem, ou o autor, ou o ru, os detentores da verdadeira representatividade sindical para dada categoria profissional ou econmica. A bem da verdade, o debate, em modelo de unicidade sindical, sobre representatividade sindical, s se perfaz em aes declaratrias de
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NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de Direito Sindical, p. 242.
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representatividade sindical e condenatrias em obrigaes de fazer e de nofazer e, quando muito, quando do julgamento de oposies em sede de dissdios coletivos de trabalho, incidentalmente, portanto, tutela jurisdicional pretendida. Em outra vereda, e nos modelos de pluralidade sindical, reais conflitos de representatividade sindical impem o exame quanto existncia de efetiva legitimidade38, apta a conduzir determinado sujeito coletivo do trabalho ao coletiva digna da representao. A despeito de tudo isso, e com a mnima autonomia sindical resguardada nos termos do art. 8, inciso I, da Constituio Federal, um fenmeno interessante tomou conta e assolou o terreno sindical brasileiro a ponto, sem sombra de dvidas, de se reconhecer, como comum, que, a despeito da unicidade sindical, cada vez mais sindicatos representam menos pessoas39. Com a proibio interferncia estatal na organizao sindical, desde 1988 a leitura do art. 8, incisos I e II, no deixa dvidas de que o enquadramento sindical, tal como previsto nos arts. 570 e 577 da CLT, no mais subsiste ou, se subsiste, tem serventia meramente exemplificativa. Vale dizer, os futuros sindicatos, ao se dirigirem ao MTE para proceder ao registro sindical, bem como para os procedimentos congneres (como os de alterao da representao categorial ou da base territorial, desmembramento, dissociao, fuso, ciso etc., entre os quais se apresentaria o de alterao estatutria), no esto obrigados, quando da limitao de sua base representativa, s disposies do quadro de atividades e profisses ao qual se refere o art. 577 da CLT40. No atual modelo sindical, de mitigada liberdade sindical, as categorias econmicas e profissionais formam-se espontaneamente41, desde que, nesse
38 39 40 LOGUERCIO, Jos Eymard. Pluralidade sindical: da legalidade legitimidade no sistema sindical brasileiro, p. 132, 137 e 222. CASTRO, Antonio Escosteguy. Trabalho, tecnologia e globalizao: a necessidade de uma reforma sindical no Brasil. So Paulo: LTr, 2006. p. 124. No se est sustentando o fato de a Constituio Federal (art. 8, incisos I e II) ter revogado o art. 577 da CLT. Os arts. 570 e seguintes da CLT, bem como as instrues do MTE a respeito da organizao das categorias profissionais e econmicas, possuem validade meramente organizacional e de composio de banco de dados de informaes, segundo um critrio previamente vlido estabelecido pela CLT. As categorias profissionais e econmicas, tal como organizadas no quadro do art. 577 da CLT, podem ser usadas para fins de controle do Estado (que trouxe ao seu seio as providncias de registro sindical e de concesso da personalidade jurdica sindical s associaes interessadas) quanto ao sistema sindical brasileiro e de faculdade, frise-se, de mera faculdade disponibilizada s associaes e aos grupos organizados para se estruturarem em categorias e em bases territoriais, segundo o sistema de unicidade. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Ob. cit., p. 148.
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processo espontneo de surgimento de uma categoria, atendam-se aos requisitos do art. 511, 1 e 2, da CLT, com base nas premissas de que a associao de diversos interessados em um conceito de categoria pressuponha: (i) o exerccio de mesmas atividades ou a manifestao de mesmos interesses econmicos ou profissionais; ou (ii) o exerccio de atividades econmicas ou a situao de emprego na mesma atividade econmica ou em atividades econmicas similares ou conexas42 porque no adstritas, necessariamente, e em seu surgimento, ao quadro do art. 577 da CLT, mas, isso sim, pela mera reunio de interessados que possuam um ponto em comum, por similaridade ou conexidade, nos termos do art. 511, 1, 2 e 4, da CLT. de se pontuar, por importante, que o registro sindical ao qual que se refere o art. 8, inciso I, da Constituio Federal, alude aos sindicatos, mas no s categorias profissional ou econmica. Os sindicatos que esto restringidos43 em sua possibilidade de livre surgimento ou de livre organizao, enquanto se mantiver vigente o sistema da unicidade sindical, insculpido no
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Oliveira Vianna considerava invivel a homogeneidade de categoria diante das dimenses do territrio nacional e das disparidades regionais existentes. Por isso a observao, inscrita no art. 2 do DecretoLei n 2.381/1940, de que tudo se compensaria pelo jogo harmonioso dos critrios da identidade, da similaridade e da conexidade. Para o surgimento da categoria, bastaria acoplar esses critrios noo vaga de categoria para que ela pudesse ser visualizada. Walkre Lopes Ribeiro da Silva adverte que, segundo Arion Sayo Romita, aqueles critrios so de inspirao da doutrina francesa, de Paul Pic, que, explicando os critrios, aduzira em obra de 1912: necessrio, em primeiro lugar, que os membros do sindicato exeram a mesma profisso, profisses similares ou, pelo menos, profisses conexas. Esta condio se justifica por si mesma: teria sido demasiadamente rigoroso exigir, como na organizao corporativa do antigo regime, a identidade de profisso; mas era indispensvel, sob pena de encorajar agrupamentos perigosos para a ordem social e desprovidos de toda utilidade profissional verdadeira, exigir pelo menos uma certa comunho de interesses atestada pela analogia ou pela conexidade das profisses exercidas. O qualificativo de ofcios similares designa ofcios que possuem certos pontos de contato (ex.: padeiros e doceiros, teceles e fiadeiros). A expresso ofcios conexos designa o conjunto das atividades, mesmo diferentes, que concorrem para a elaborao de determinados produtos: assim, por exemplo, que s um sindicato poderia legalmente agrupar todos os trabalhadores chamados trabalhadores da indstria da construo civil (pedreiros, gesseiros, carpinteiros, marceneiros, talhadores de pedra, pintores etc.) ou todos os trabalhadores empregados nos estaleiros de construo naval (Apud SILVA, Walkre Lopes Ribeiro da. A categoria como critrio para organizar sindicatos nos ordenamentos jurdicos italiano e brasileiro. In: MANNRICH, Nelson (Coord.). Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, RT, ano 28, n. 107, p. 269-278, jul./set. 2002, p. 276-277). por isso que o fato de as categorias surgirem espontaneamente ainda no confere, ao sistema brasileiro, ares de voluntariedade, mais prximos a prticas democrticas. O Brasil continua tendo estrutura moldada sob o influxo do corporativismo italiano, muito embora a fonte j tenha rechaado a via corporativista. S com um tal entendimento, que separa as figuras do sindicato do de categoria, apenas unindo-os para o fim do Direito Coletivo do Trabalho, que se pode, de forma mais palatvel, enfrentar e resolver o espanto causado em Jos Carlos Arouca quando concluiu que o sistema de unicidade sindical brasileiro leva a crer que, por absurdo, um grupo s existe depois de oficialmente reconhecido pelo Estado, como se dependesse da bno ministerial para que, de verdade, passasse a existir (Enquadramento sindical: jurisprudncia. So Paulo: LTr, 1986. v. II. p. 7).
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art. 8, inciso II, da Constituio Federal, segundo o qual, em uma mesma base territorial (no tamanho mnimo de uma municipalidade), vedada a criao de mais de um sindicato, em qualquer grau da pirmide sindical, representativo de mesma categoria. Assim, desde que respeitada a restrio imposta pela unicidade sindical (que acompanhada da contribuio sindical obrigatria, da representao por categorias e da representao por base territorial no inferior a um municpio)44, , de certa forma, relativa a liberdade sindical no Brasil para a constituio de entidades sindicais (e em tudo o que diz respeito composio e s formas de extino, em sintonia com regras do Direito Privado). Como as categorias se formam espontaneamente, por deciso assemblear do grupo interessado em configur-la, que pode, inclusive, pretender se vincular ao quadro do art. 577 da CLT e das determinaes antigas, de antes de 1988, da Comisso de Enquadramento Sindical (CES) do MTE, os sindicatos, livres que so para a sua constituio e para ilustrarem a personificao da noo de uma dada categoria, precisam, apenas, respeitar a unicidade sindical, ainda que, voluntariamente, pretendam manter, por uma questo de simplicidade e de organizao, o quadro do art. 577 da CLT. Assim, mesmo na unicidade sindical, a criatividade trabalhou para serem criadas categorias as mais diversas e que, muitas vezes similares quelas j existentes e j personificadas em sindicatos, ensejaram, cada vez mais, procedimentos de desmembramento e/ou dissociao sindicais, sob o mote de denominaes similares, prximas, para, em alguns casos, de forma explcita e vexatria, tapear o procedimento administrativo de registro sindical perante o MTE. Antes da Constituio Federal de 1988, o Poder Pblico exigia condies para o enquadramento sindical, uma vez que a categoria, pelo quadro anexo ao art. 577 da CLT, era um dado fornecido a todos, a priori, ou, como critica Arion Sayo Romita, um instrumento hbil para reduzir o sindicato impotncia, sem que se tornasse necessrio proibir a sua existncia45, bem ao
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As vigas mestras do modelo sindical corporativista (sindicato nico por categoria e por base territorial e contribuio sindical obrigatria) exemplificam que a representao sindical possui natureza de representao legal (SILVA, Walkre Lopes Ribeiro da. A categoria como critrio para organizar sindicatos nos ordenamentos jurdicos italiano e brasileiro. Ob. cit., p. 270). A des(organizao) sindical brasileira. Revista LTr 71-06, p. 669.
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estilo das linhas mestras dos propsitos de Vargas nos anos 30, que combinou concesso de direitos individuais e represso poltica organizao coletiva46. Nesse contexto, era o Poder Executivo que resolvia os problemas de suposto conflito de representatividade sindical mediante o controle dos processos de enquadramento sindical47. Os conflitos, em verdade, eram de mera representao sindical, formal. Aps a Constituio Federal de 1988, a categoria passou a ser um dado a posteriori, determinada em conformidade com a exteriorizao da autonomia privada coletiva e, inclusive, das negociaes coletivas entabuladas pelo ente sindical. O Poder Judicirio, em substituio ao Poder Executivo, que se tornou o protagonista da resoluo dos problemas de embates sindicais porque, no ps-1988, o sistema passou a ser estranhamente aberto criao de novos sindicatos48 (diante do dado a posteriori das categorias), at porque as categorias so espontaneamente criadas no espeque da autonomia sindical, desde que os sindicatos que as personifiquem respeitem a unicidade e tomem as providncias necessrias para o pedido administrativo de registro sindical perante o MTE. No sem razo, so bastante conhecidas as estatsticas que mostram que, mesmo na unicidade, o Brasil j possui, registrados, mais de 20.000 sindicatos a mostrar a permissividade com que, tambm, processos de desmembramento e/ou de dissociao sindicais se instauraram, perante o Poder Judicirio49,
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O esquema varguista criou direitos individuais de proteo do trabalhador (limitao da jornada de trabalho, frias), j adquiridos pela luta dos sindicatos ento livres do pr-1930, mas fulminou o movimento coletivo de trabalhadores ao rechaar o desenvolvimento de relaes coletivas de trabalho verdadeiramente livres e bem estruturadas em conformidade com a autonomia privada coletiva, uma vez que os entes sindicais estavam submetidos estrutura oficial de dominao. A estratgia brasileira, em linha com a lgica da ento explorao taylorista, perspicaz e inteligente, de um lado aperfeioava progressivamente a legislao trabalhista por meio de atos de cpula, tutelares no mbito do Direito Individual do Trabalho, com inspirao na produo legislativa de pases de cariz providencial; e, de outro lado, no mbito do Direito Coletivo do Trabalho, regulava, mincia, as associaes operrias, tornando-as dependentes da estrutura estatal, por ela controladas e fiscalizadas. Antes da Constituio Federal de 1988 e sobre a forma de atuao da Comisso de Enquadramento Sindical (CES) do MTE, ver CUCO, Ubiracy Torres. Enquadramento sindical no Direito brasileiro. So Paulo: LTr, 1984. p. 37-47. ALEMO, Ivan. Do enquadramento sindical da dcada de 1940 e a classificao das profisses da dcada de 1990. Revista LTr 70-06, So Paulo, v. 70, n. 6, p. 707-714, jun. 2006, p. 711. Na verdade, o centro de disputa, mais do que se permitir ou no o pluralismo, sempre foi o de no se permitir mais de uma conveno coletiva para a mesma base de trabalhadores. Por isso, a justia do trabalho, no mbito dos dissdios coletivos, acabou influenciando os contornos de muitos sindicatos e categorias. (ALEMO, Ivan. Ibidem, p. 711)
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paralelamente s criaes originrias, ou por formao simples50, de sindicatos com base em invenes de categorias. sempre de bom tom reprisar o fato de que, em modelo de unicidade sindical, o Brasil vive e tenta administrar, por tudo, um monoplio sindical catico. Milhares de sindicatos, detentores de mera representao legal e formal, lanam-se representao privada de categorias sem que, obviamente, tenham condies de represent-las com um mnimo de decncia e satisfao, afastados que esto das bases, escondidos que esto em saletas de prdios obscuros, ou no, nos centros urbanos, muitas vezes dividindo o espao com outros tantos sindicatos de cartrio, de gaveta, que, em condomnio, sustentam um(a) pobre profissional do secretariado51. Todos esses sindicatos, detentores de representao legal e formal, e destitudos de efetiva representatividade sindical, recebem, no obstante a tudo e ano aps ano, as benesses da contribuio sindical, que se transforma, por mais que o ponto se ilustre como um lugar comum no discurso poltico e acadmico, o grande calcanhar de Aquiles da permanncia intragvel da estrutura sindical atual. 2.3 O problema a ser enfrentado Embora ainda se teime, na doutrina, nesse ponto, o problema brasileiro no tanto em torno do debate entre o sistema da unicidade sindical em que se vive e o sistema da pluralidade que se almejaria. O problema srio que a unicidade sindical brasileira, que impactou um hibridismo no sistema sindical (ou ps-corporativo na expresso de alguns),
50 Na liberdade e na espontaneidade de se constiturem categorias profissionais, o enquadramento pode se dar pela aglutinao de empregados com mesma profisso (o que, normalmente, encontra respaldo nas categorias profissionais diferenciadas); pela utilizao, como parmetro, do enquadramento oficial estatal disposto no quadro a que se refere o art. 577 da CLT e nas disposies da antiga CES do MTE; por dissdio coletivo; quando da constituio do sindicato profissional por formao simples (ou seja, quando no existir, naquela base territorial e para aquela pretendida categoria, sindicato representativo e que pode tomar, por base, por exemplo, o Cdigo Brasileiro de Profisses e Ocupaes CBPO, desde que respeitada a unicidade sindical); e livremente, respeitada a unicidade sindical. Ver, nesse sentido, MORALES, Cludio Rodrigues. Enquadramento sindical aps a Constituio Federal de 1988: controvrsias, tipos, formas, critrios, solues. So Paulo: LTr, 2003. p. 29-39. Passim. Como denunciou, de forma um tanto quanto bombstica, a Folha de S. Paulo, em matria datada de 19 de maio de 2009 e intitulada Sindicato de fachada: sem scios, parte das entidades vive do imposto sindical. Mais uma vez, o jornal Folha de S. Paulo destilou a sua carga crtica e irnica contra a estrutura sindical. Desta vez, os motes para atacar a unicidade sindical e a contribuio foram os sindicatos patronais. A matria lana novas luzes, do ponto de vista do funcionamento concreto de entidades sindicais amarelas ou de fachada, sob a perspectiva patronal, sobre o anacronismo do sistema sindical brasileiro.
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quando convive com a autonomia sindical, em verdade parece ilustrar uma pluralidade de fato, mormente envolvendo sindicatos de natureza complexa ou ecltica, quando confrontados com os sindicatos de carimbo, muitas vezes se lcitos so especficos, que s se registram para arrecadar, na esperana de alimentao farta da arrecadao oficial da contribuio sindical. O problema brasileiro, portanto, atual e que precisa ser enfrentado, antes de qualquer outra providncia em torno da extirpao da unicidade, no tanto de unicidade sindical versus pluralidade sindical, mas, isso sim, de sindicato representativo versus sindicato de carimbo52. Os critrios que, at mesmo, a jurisprudncia assumiu para enfrentar os conflitos de representao sindical, formal, legal, em casos de desmembramento ou de dissociao53, tais como os j trabalhados da anterioridade ou da precedncia e, na dvida, em prol da especificidade, foram cegamente adotados, o que provocou o crescimento vertiginoso de sindicatos supostamente detentores de representatividade sindical, mas que, na prtica, no detinham representatividade sindical alguma54.
52 53 CASTRO, Antonio Escosteguy. Trabalho, tecnologia e globalizao: a necessidade de uma reforma sindical no Brasil, p. 159. Desmembramento, nas lies de Cludio Rodrigues Morales, o fenmeno segundo o qual sindicatos especficos ou menores se desagregam de determinado sindicato que representa a categoria que se deseja, com base territorial mais abrangente e/ou com representao de outras atividades (sindicato ecltico, misto ou de natureza complexa). Por sua vez, a dissociao sindical o fenmeno que se passa quando somente parte do setor ou ramo da atividade econmica produtiva constitui outra entidade sindical, desagregando-se da original, em mesma base territorial (Manual prtico para constituio de sindicatos Federao. Confederaes. Centrais Sindicais. So Paulo: LTr, 2001. p. 117 e 131). Para Amauri Mascaro Nascimento, o desmembramento ocorre sempre quando h fragmentao a partir de sindicatos representativos de categorias eclticas para o surgimento de um sindicato representativo de uma determinada categoria especfica; ou, ainda, quando h a fragmentao de um sindicato de base territorial maior em prol de um sindicato de base geogrfica menor. As dissociaes sindicais, por sua vez, autorizadas pelo art. 571 da CLT, referem-se a atividades ou profisses concentradas no pelo critrio da especificidade, mas da similaridade ou conexidade, o que explicaria o alto nmero de sindicatos que existem no Brasil, ilustrando o fenmeno comum de entidades sindicais se desdobrarem em outras com suporte nesse princpio (dissociao) do sindicalismo (Compndio de Direito Sindical, p. 147). A despeito das variveis argumentativas, por meio das quais os fenmenos do desmembramento e da dissociao se diferenciam na doutrina, e embora uma preferncia tcnica resida na argumentao de Cludio Rodrigues Morales (at por conta da terminologia adotada na atual Portaria n 186/2008 do MTE) por exemplo, a distino entre desmembramento e dissociao sindical, na prtica, quase pueril e cerebrina, uma vez que a maior parte da doutrina e da jurisprudncia considera os termos equivalentes. Ao lado do critrio da anterioridade ou da precedncia, surgiu o critrio da especificidade, a fim de ser utilizado em hiptese de desmembramento de categoria. Ocorrendo desmembramento ou dissociao sindical, se os termos so considerados equnimes, a soluo jurisdicional para conflitos de representatividade sindical deveria ser dada pelo critrio da especificidade, de modo que prevalecesse o sindicato mais novo e menor. Se o conflito envolvesse o surgimento de um sindicato representativo de categoria ampliada, o mais especfico seria o mais antigo.
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Parcela da doutrina55, para os casos de desmembramento ou de dissociao sindical, detectou, ao lado do critrio da anterioridade ou da precedncia, muito mais usados para casos de formao originria ou por formao simples de sindicatos independentemente da entidade preexistente, o critrio da especificidade. Segundo tal critrio, ocorrendo desmembramento ou dissociao sindical, a soluo jurisdicional para conflitos de representatividade sindical deveria ser dada pela especificidade, de modo que prevalecesse o sindicato mais novo, menor, quer do ponto de vista de sua base territorial, quer do ponto de vista da representao categorial. Se o conflito envolvesse o surgimento de um sindicato representativo de categoria ampliada, por, eventualmente, a unio de categorias similares ou conexas ou a unio de bases territoriais, a soluo deve ser encontrada no critrio simtrico ao da especificidade, que o da antiguidade, prevalecendo, mais uma vez, o sindicato anterior, menor, quer em termos de base geogrfica, quer em termos de representao categorial. Como na hiptese da aplicao pura do critrio da anterioridade ou da precedncia, a discusso s se ativava para a representao sindical formal, jamais se atendeu explorao da legtima e da real representatividade sindical. Por essas razes que, com Paulo Roberto Lemgruber Ebert, , sim, possvel sustentar que, luz do princpio em apreo, o critrio da mera precedncia do registro no rgo competente no logra a mxima concretizao possvel dos postulados da liberdade sindical, do pluralismo ideolgico e da democracia56. Em um contexto, como j se aventou, catico por conta da pluralidade de fato a despeito da unicidade formal, o critrio da anterioridade ou da precedncia, bem como os seus conexos da especificidade ou da antiguidade (se se pode admiti-los, minimamente, para casos de desmembramento ou de dissociao), evidentemente que no possuem condies de aferir legtima representatividade sindical. Em verdade, esses critrios sempre foram utilizados institucionalmente, querendo ou no, principalmente pelo Poder Judicirio (na falta, por bvio, de critrios para dar soluo concreta aos supostos conflitos de representatividade sindical), para mascarar o engodo da fantasia dos nmeros apresentados pelo MTE e a fragilidade das representaes sindicais formais57.
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HINZ, Henrique Macedo. Direito Coletivo do Trabalho, p. 21-22. Sindicato mais representativo e mutao constitucional, p. 107. BORTOLOTTO, Rudimar Roberto. Os aspectos da representatividade no atual Direito Sindical brasileiro. So Paulo: LTr, 2001. p. 98.
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Com a enorme e evidente fragilidade das representaes sindicais formais, resolvidas nos meandros do registro sindical, o modelo, avesso ao acesso real representatividade sindical, denuncia, isso sim, o esgotamento da estrutura e a sua deslegitimao58. 3 CRITRIOS DE AFERIO DE RESPONSABILIDADE SINDICAL EM MODELOS QUE VIVENCIAM A PLURALIDADE 3.1 A figura do sindicato mais representativo Em modelos de pluralidade sindical, desenvolveu-se o critrio de eleio do sindicato mais representativo para uma aferio parcial de representatividade sindical destinada a momentos cruciais da vida associativa, ou seja, um critrio elementar e decorrente de uma imposio prtica, no entender de Nstor T. Corte, que a de conciliar a liberdade sindical advinda do pluralismo e a necessria unificao das prticas sindicais para enfrentamento de problemas que assim requerem a unio de esforos59. A figura do sindicato mais representativo pode significar a depurao do pluralismo, como se em uma resposta jurdica a um movimento natural, quase biolgico, em cujo seio ocorre a seleo dos mais fortes, e melhores, entre os existentes entes sindicais, para a participao da agremiao em alguma representao institucional nos rgos pblicos competentes, para a representao em conselhos de empresas, comisses paritrias, para o desenvolvimento de uma negociao coletiva de natureza intercategorial e/ou para uma concertao social60. No entanto, de se frisar que o sindicato mais representativo no quer dizer que seja o nico sindicato representativo. A figura do sindicato mais representativo na pluralidade sindical se aproxima unidade no sistema de pluralidade e no, como alguns sustentam, a algo semelhante unicidade dentro da pluralidade. Como bem destaca Henar lvarez Cuesta, todos os sindicatos, sem exceo, representam seus membros (entendimento contrrio ilustraria a defesa da tese de que legtimos sindicatos, e assim reconhecidos como tais, poderiam ser ceifados de suas naturais funes e prerrogativas institucionais), mas, para funes e em circunstncias determinadas, observada, sempre, a utilidade e a
58 59 60 PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 107. El modelo sindical argentino: rgimen legal de las asociaciones sindicales. 2. ed. Santa Fe: RubinzalCulzoni, 1994. p. 318. AROUCA, Jos Carlos. O sindicato em um mundo globalizado, p. 654.
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proporcionalidade para a invocao do instituto, alguns desses entes so dotados de prerrogativas especiais, se comparados aos demais61, que os habilitam, nessas situaes, a ostentar uma capacidade de ao muitas vezes superior ao mbito do crculo de filiados/associados ou ao mbito da prpria categoria, tudo para se poder encontrar o ponto mdio entre o organicismo unitrio e a anarquia pluralista62. A figura do sindicato mais representativo naturalmente gera uma separao entre as entidades sindicais e acentua, para o bem da concorrncia, as diferenas decorrentes da inrcia da representao sindical63 na ao coletiva, o que pode levar a crer que o sindicato indicado, segundo os critrios definidos em lei, o mais representativo goze de mais benefcios do que os demais, em uma afronta aos parmetros concorrenciais, em um duoplio da representao sindical ou em um bisindicalismo64 que s tenderia a concentrar poderes, mais poderes segundo a referncias legais, de representao em um ente no contexto da pluralidade, que um contexto em prol da concorrncia. por essa razo que a ideia de que o sindicato mais representativo violaria o princpio geral da igualdade, da isonomia, convive com o instituto. Assim como no direito comum, os desiguais, para se atingir a isonomia de tratamento, so tratados desigualmente, na medida de suas desigualdades, de igual modo a figura do sindicato mais representativo no lesiona direitos constitucionais se no supe diferenas de trato injustificadas entre os sindicatos e se no apresenta elementos, ainda que mnimos, de parcialidade ou abuso. O Tribunal Constitucional espanhol j teve a oportunidade de concluir, sobre esse temrio, que a figura do sindicato mais representativo ilustra uma poderosa arma contra a possibilidade de atomizao (e enfraquecimento) da atuao sindical65, o que s poderia ser benfico. De toda a sorte, no se nega, como a doutrina estrangeira no nega, que o sindicato mais representativo, ao expulsar alguns legtimos sindicatos da regncia da ao coletiva em momentos apropriados, pode ferir a liberdade sindical individual, porque atenta contra as opes individuais das pessoas em prol da sindicalizao para esse ou para aquele sindicato66. Essa pequena n-
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La mayor representatividad sindical, p. 30, 43 e 50. Ibidem, p. 72. Ibidem, p. 76. Ibidem, p. 79. Ibidem, p. 35. Ibidem, p. 40 e 52.
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doa da existncia do sindicato mais representativo contemporizada pelo fato de que, se no h diferenas de trato injustificadas entre os sindicatos, a aparncia de constitucionalidade nos objetivos pretendidos deve ser levada em considerao para uma promoo cautelosa daquele sindicato mais forte (na busca do equilbrio entre as aspiraes individuais e os anseios coletivos67), sem excessos que invalidem a atuao dos outros entes sindicais para a sua base de representados, e desde que essa promoo seja calcada em critrios objetivos, precisos e preestabelecidos68 em uma aplicao que normalmente se estabelece entre critrios legalmente previstos e outros originrios da jurisprudncia, desde que no acarretem influncia na escolha dos indivduos quanto filiao, ou no, a determinado ente sindical69. Segundo Jos Francisco Siqueira Neto70 e Jos Carlos Arouca71, aqueles critrios normalmente utilizados, quer pela lei, quer pela jurisprudncia, para a aferio da representatividade sindical e para a eleio, por conseguinte, do sindicato mais representativo, poderiam ser classificados como: quantitativos (relacionados ao nmero de associados do sindicato, ao nmero de contribuintes, ao volume de recursos arrecadados, ao nmero de representados, ao nmero de votantes em assembleias, ao nmero de delegados sindicais nas bases, ao nmero de integrantes em comisses de empresa etc.); qualitativos (relacionados autonomia e independncia do sindicato profissional, se o caso, em relao ao patronato, experincia e antiguidade do sindicato); institucionais (referentes participao do sindicato em rgos pblicos de defesa dos direitos e interesses dos empregados); ideolgicos (relacionados ao histrico da conduta da entidade, a passagens histricas memorveis e, como ocorreu na Frana at agosto de 2008, a valorizao da participao sindical na resistncia patritica contra a ocupao72); funcionais (referentes a dados objetivos decorrentes da
67 68 MASSONI, Tlio de Oliveira. Representatividade sindical, p. 166. Interessantssimo estudo panormico sobre os critrios de aferio de representatividade sindical, conforme a questo adotada no direito estrangeiro, foi feito por MENEZES, Mauro de Azevedo. Definio do sindicato (mais) representativo: Pressupostos, problemas e alternativas. Disponvel em: <www.facs.br/.../Sindicato%20mais%20representativo%20ERGON..doc>. Acesso em: 10 mar. 2010. Nesse sentido: PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 83. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho, p. 109 e 110. Repensando o sindicato. So Paulo: LTr, 1998. p. 123-127; O sindicato em um mundo globalizado, p. 657. O Code du Travail francs dispunha, em seu art. L. 2121-1, na redao anterior dada pela Lei n 2.00867, de 21 de janeiro de 2008, que a representatividade dos sindicatos determinada pelos seguintes critrios: independncia, volume de contribuies, a experincia e a antiguidade da associao e a atitude patritica durante a ocupao nazista. Aps o advento da hoje paradigmtica Lei n 2.008-789, de 20 de agosto de 2008, que alterou a redao do art. L. 2121-1 do Code du Travail, os critrios de aferio da representatividade dos sindicatos passaram a ser, de forma cumulativa, o respeito aos valores
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ao sindical, como a assinatura de convnios coletivos, as aes judiciais exitosas etc.); estruturais (relacionados ao enaltecimento da figura do sindicato) e de estabilidade (que primam pela segurana jurdica transmitida pelo sindicato, pela manuteno das pessoas encarregadas na frente e por todo um perodo quando da negociao coletiva etc.). A representatividade, com a adoo combinada de qualquer um dos critrios disponveis, deve ser aferida no momento do exerccio das prerrogativas e se d em diversos momentos: (i) no controle preliminar exercido pela autoridade pblica (quando checa o requisito e atesta a capacidade negocial da entidade que se pretende mais representativa); (ii) na verificao sucessiva ou a posteriori dos requisitos que a lei e a jurisprudncia elaboraram para ndices de representatividade; (iii) ou no modelo intermedirio (com a checagem e prova dos requisitos em momentos a priori e a posteriori). Jos Francisco Siqueira Neto ainda se refere s representatividades derivadas e comprovadas. A primeira, tambm denominada irradiada, a que ilustra um mecanismo de transferncia automtica de representatividade, institudo por lei73, em favor de toda a organizao que se filiar a uma organizao
republicanos, a independncia, a transparncia financeira, a existncia de um perodo mnimo e a antiguidade de dois anos (contados da data do depsito legal dos estatutos e demais diplomas sindicais) de representao categorial e territorial que abranja dada unidade de negociao coletiva, a influncia (muito determinada pela experincia e pelas atividades desenvolvidas), o nmero de integrantes e o volume de contribuies pagas. O critrio do nmero de integrantes filiados ao ente sindical o mais rotineiro para a aferio da representatividade, quer pela simplicidade com que apresenta a vinculao entre a ao coletiva sindical e a vida associativa real, quer pela contundncia com que ilustra a voluntariedade das pessoas a tal vinculao. assim, por exemplo, como na Frana, na Blgica e na Espanha, curiosamente pases, como o Brasil, que possuem sistemas de regncia das negociaes coletivas centralizadas por setores (no caso brasileiro, em razo da ideia de categoria) ou pelos nveis regional ou nacional (no caso brasileiro, a depender da base territorial das entidades negociadoras) (SERVAIS, Jean-Michel. Labor Law and Cross-Border Cooperation Among Unions. In: GORDON, Michael E.; TURNER, Lowell (Ed.). Transnational cooperation among labor unions. Ithaca: Cornell University Press, 2000. p. 44-59. p. 50). 73 Como se pretenderia, por exemplo, acaso o Brasil tivesse tido xito no projeto de Reforma Sindical catapultado e enterrado no e aps o trmino dos trabalhos do Frum Nacional do Trabalho (FNT), no Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), que sequer teve, junto com a Proposta de Emenda Constituio (PEC) n 369/2005, algum trmite formal perante o Congresso Nacional. Na ponderao do saudoso Joo Jos Sady, o ALRS constituiu uma carta de intenes em que o governo promete que, num futuro (qui distante), se aprovada sua Proposta de Emenda Constitucional, ir propor ao Congresso aquela extensa nova regulamentao (Notas sobre a PEC da reforma sindical. Disponvel em: <http:/ /www.diap.org.br/default.asp?codigo1=6051#6051>. Acesso em: 23 abr. 2005). Pelo ALRS, algumas alteraes paradigmticas estrutura sindical vigente se sustentavam, alm da previso das novas formas de aferio da representatividade das entidades sindicais, quer por representatividade comprovada, quer por representatividade derivada, como, por exemplo, (i) a substituio do pilar da categoria econmica ou profissional pelo conceito de setores e ramos de atividade econmica; (ii) o reconhecimento jurdico das centrais sindicais na concertao social, ao mesmo tempo em que se partiria para a formao de um regime de pluralidade nas instncias superiores e de unicidade ou pluralidade
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de grau superior. A comprovada aquela que necessita de apreciao especfica em um contexto prprio, e no reportada por ndices presumidos ou emprstimo de representatividade74 e para a qual normalmente se destinam os referidos critrios, de natureza quantitativa, qualitativa, institucional, ideolgico, funcional, estrutural, de estabilidade e de aferio de representatividade. 3.2 O sindicato mais representativo perante o Comit de Liberdade Sindical da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) A terminologia atinente figura do sindicato mais representativo de longa data conhecida. No Tratado de Versalhes, que deu origem Constituio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), a expresso j aparece no art. 3, 5, que disciplina o modo de designao dos delegados e consultores tcnicos no-governamentais, sempre de acordo com as organizaes profissionais mais representativas, tanto dos empregadores quanto dos empregados, se tais organizaes existirem, na Conferncia Geral da OIT, o que se manteve na Declarao de Filadlfia de 194675. No obstante o conhecimento quanto ao sindicato mais representativo, no se tem como identificar as regras de validez geral para determinar, em qualquer caso, qual a entidade que deve ser entendida como a mais representativa. Uma grande lacuna se apresenta, nesse sentido, nas resolues
nas instncias inferiores, mormente na dos sindicatos de base; (iii) a quebra da necessidade de simetria entre a representao obreira e a representao patronal; (iv) a configurao de um sistema em que se permitiria negociaes coletivas desarticuladas e descentralizadas desde os nveis mais gerais at os mais especficos, o que se daria mediante a atuao, nova, das representaes sindicais nos locais de trabalho; alm (v) da valorizao dos meios alternativos de soluo dos conflitos coletivos de trabalho (ver, para tanto, a ttulo exemplificativo, RAMOS FILHO, Wilson. O Frum Nacional do Trabalho e o sistema sindical brasileiro: algumas crticas sobre o modelo de solues de conflitos coletivos. In: MACHADO, Sidnei; GUNTHER, Luiz Eduardo (Coords.). Reforma trabalhista e sindical: o Direito do Trabalho em perspectivas. Homenagem a Edsio Franco Passos. So Paulo: LTr, 2005. p. 263-316. p. 265-267; e SANTOS, Enoque Ribeiro dos. Fundamentos do Direito Coletivo do Trabalho: nos Estados Unidos da Amrica, na Unio Europeia, no Mercosul e a experincia brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 225-266). 74 A crtica representatividade derivada a que os critrios previstos, por exemplo, no art. 519 da CLT adotado a ttulo de parmetro, ainda que advindo do perodo pr-1988, de investidura sindical como o nmero de filiados, os servios sociais mantidos e o valor do patrimnio, no sejam destinados entidade de preferncia da categoria. Por esse mtodo, no a atuao do sindicato efetiva, sua penetrao no grupo social ou a sua envergadura os fatores determinantes para a representao, seno, como bem destacou Paulo Roberto Lemgruber Ebert, a articulao poltica com as entidades de grau superior (Sindicato mais representativo e mutao constitucional, p. 66-67). CORTE, Nstor T. El modelo sindical argentino, p. 318; e PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 83.
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do Comit de Liberdade Sindical do Conselho de Administrao da OIT ou, mesmo, na jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos76, o que facilmente explicado pelo fato de que a apurao da representatividade maior ou menor de uma entidade dependeria dos requisitos atinentes legislao nacional77, se j no bastasse, muitas vezes, depender de requisitos mais flexveis e, nessa toada, talvez mais arbitrrios. Independentemente desses obstculos gerais, o Comit de Liberdade Sindical da OIT vem sustentando, por meio de seu Verbete n 34678, que a noo de organizaes profissionais ou sindicais mais representativas j consagrada nos pases que viveram ou vivem o pluralismo e que tal noo no pode resultar em que a entidade tida como a mais representativa detenha privilgios que exceda daqueles naturais a uma dada questo de representao em negociaes coletivas, consultas com os governos ou a designao de delegados perante organismos internacionais, ou seja, que no prejudique as demais entidades sindicais nos meios necessrios para a defesa de seus interesses, de seus representados ou de formular seus programas de ao nos moldes da Conveno n 87 da OIT79.
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CUESTA, Henar lvarez. La mayor representatividad sindical, p. 80 e 156. CHIARELLI, Carlos Alberto. O trabalho e o sindicato: evoluo e desafios. So Paulo: LTr, 2005. p. 189. 346. El Comit indic que en diversas oportunidades, y en particular a propsito de la discusin del proyeto de Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, la Conferencia Internacional del Trabajo haba evocado la cuestin del carcter representativo de los sindicatos y admitido, hasta cierto punto, la distincin que a veces se hace entre los diferentes sindicatos de acuerdo con su grado de representatividad. La Constitucin de La OIT em el prrafo 5 del artculo 3, consagra la nocin de organizaciones profesionales ms representativas. Por consiguiente, el Comit estimo que el simple hecho de que la legislacin de um pas establezca una distincin entre las organizaciones sindicales ms representativas y las dems organizaciones sindicales no debera ser em si criticable. Sin embargo, es necesario que una distincin de este genero no tenga como consecuencia conceder a las organizaciones ms representativas carcter que se deriva de um nmero ms elevado de afiliados privilgios que excedan de una prioridad em matria de representacin em las negociaciones colectivas, consultas con los gobiernos, o incluso en materia de designacin de los delegados ante organismos internacionales. En otras palabras, tal distincin no debera tener por consucuencia el privar a las organizaciones sindicales, que no hayn sido reconocidas como las ms representativas, de los mdios esenciales para defender los intereses profesionales de sus miembros ni del derecho de organizar su gestin y su actividad y de formular su programa de accin, previsto por el Convenio n 87" (OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La libertad sindical, p. 78). De contedo similar o Verbete n 358, que destaca que o ajuste quanto aos direitos exclusivos da organizao tida como a mais representativa no deve significar a proibio da existncia de outros sindicatos, mormente aqueles aos quais os trabalhadores interessados pretendam se filiar, tudo para respeitar a liberdade sindical individual positiva. OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. cit., p. 78. De contedo similar o Verbete n 359.
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Como era de se esperar, tambm o Comit de Liberdade Sindical da OIT adverte, nos Verbetes de ns. 347 e 34880, que os critrios eventualmente adotados para a aferio do sindicato mais representativo devem ser objetivos, precisos, previamente estabelecidos e fundamentados em elementos que no ofeream possibilidade de parcialidade, abuso ou discricionariedade governamental81, de tal modo que, pelo Verbete n 35182, a verificao da melhor representatividade deve estar a cargo de um organismo independente e imparcial. No caso especfico de um critrio de natureza quantitativa, como o da aferio da representatividade pelo nmero de filiados, o Comit de Liberdade Sindical da OIT, mediante o Verbete n 35283, considera que, para se chegar a tal nmero, no se faz necessria a apresentao de lista com os nomes dos integrantes para determinar o nmero de filiados, uma vez que um extrato das contribuies sindicais serviria para tal apurao, sem que se elabore uma lista que poderia vir a caracterizar prtica antissindical ou ato de ingerncia, combatidos pela Conveno n 98 da OIT. 3.3 Algumas concluses prvias O que se depreende da figura do sindicato mais representativo que quando h um modelo, tal qual o brasileiro, de unicidade, em que a unidade sindical imposta, de cima para baixo, de normativos ministeriais vida que naturalmente livre e associativa, o princpio da liberdade sindical sempre lesionado porque, de um lado, os sindicatos so proibidos de se fundar em salutar concorrncia e, de outro, porque os indivduos so impedidos de se filiar s organizaes de suas prprias preferncias84.
80 348. Deben existir en la legislacin critrios objetivos, precisos y previamente establecidos para determinar la representatividad de uma organizacin de empleadores o de trabajadores, y dicha apreciacin no podra dejarse a la discrecin de los gobiernos. (OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. cit., p. 78). De contedo similar o Verbete n 356) OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. cit., p. 78. 351. Para poder determinar de la mejor manera posible la representatividad de las organizaciones sindicales es necesario garantizar la imparcialidad y la confidencialidad del procedimiento. Por ende, la verificacin de la representatividad de una organizacin sindical debera estar a cargo de um rgano independiente e imparcial. (Ibidem, p. 79) 352. No es necesario facilitar una lista con los nombres de los miembros de las organizaciones sindicales para poder determinar el nmero de sus afiliados, ya que un extracto de las cotizaciones sindicales serviria efectivamente para determinar el nmero de afiliados de uma organizacin sindical, sin que sea por tanto necesario elaborar una lista de nombres que podra dar pie a actos de discriminacin antisindical. (Ibidem, p. 79) Diante do modelo espanhol, e diante dos arts. 7 e 28 da Constituio Espanhola, ver, em tom semelhante, CUESTA, Henar lvarez. La mayor representatividad sindical, p. 41.
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O que ocorre, em modelos como o brasileiro, um acinte s liberdades individuais e coletivas que no pode deixar de chamar a ateno e assustar, a despeito da normalidade com que a situao vivenciada no Brasil, pelo lobby sindical e corporativista que se entranhou na mquina estatal, na poltica e na social, e que impede qualquer mudana em mdio e longussimo prazo. Diante dessas circunstncias, e a partir da legitimidade que a figura do sindicato mais representativo oferece para dada associao sindical, parece muito evidente que a aferio de uma verdadeira representatividade sindical se inicia nas bases ou no contato com as bases, de baixo para cima, da vida fenomnica associativa aos normativos ministeriais, do substrato ftico hiptese normativa. Por essa razo que comum se sustentar, com fundamento, que a representao sindical, por ser uma questo de forma e de legalidade, se adquire, mas que a representatividade sindical, por ser uma questo de matria e de legitimidade, se conquista, assim como em modelos de pluralidade e de concorrncia sindicais, dado sindicato, eventualmente, conquista a qualidade de o mais representativo. Uma das constataes que surgiram quando do debate em torno da Reforma Sindical que os entes sindicais, a partir de determinado momento a ser fixado na experincia brasileira para um novo sistema sindical (ainda que de natureza hbrida, em que a unicidade poderia conviver com a pluralidade em um perodo de transio85), teriam, necessariamente, que ser forados a conquistar maior representatividade nas bases, no contato com a vida associativa, coletiva, de empregados e de empregadores, em toda a sua dinamicidade. No se pode ter dvidas de que a aferio da representatividade sindical (e no da mera representao formal), em modelo de unicidade, acentuaria as gritantes diferenas entre as entidades sindicais portadoras da certido de registro sindical outorgada pelo MTE, alm de evidenciar a inrcia (atinente a uma efetiva ao coletiva) a que se lanaram vrios sindicatos representativos de categorias profissional e econmica, contribuintes que so da deteriorao e do desmantelamento do sistema, ilustradores do manicmio catico do modelo brasileiro.
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Como sugeria o Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), do art. 38 e seguintes, quando tratava, em perodo de transio para um modelo de pluralidade, da possibilidade de um sindicato, que obteve o registro sindical antes do advento da nova lei, manter a exclusividade de representao em conformidade com o que restar discutido em assembleia de toda a categoria, desde que tal sindicato inserisse, em seus estatutos, normas destinadas a garantir princpios democrticos que assegurassem ampla participao dos representados, em verdadeira democracia sindical interna.
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4 EM PROL DA REPRESENTATIVIDADE SINDICAL NA UNICIDADE No Brasil, e como j sustentou Lais Corra de Mello, os critrios para a aferio de sindicatos mais representativos devem ser simples e viveis, como o nmero de associados, o montante dos recursos econmicos auferidos, o nmero de convenes ou acordos coletivos celebrados, o tempo de existncia da entidade, a abrangncia da jurisdio, as relaes com outras organizaes regionais e internacionais (inclusive com centrais sindicais), de forma combinada ou relacionada entre si86, a exemplo de uma relao de a somatria do nmero de associados ser superior a 25% da somatria do nmero total dos integrantes da base de representao da entidade. Na esteira dos critrios j dispostos no art. 519, alneas a a c, da CLT, que trata dos elementos para a apreciao, pelo MTE, da pertinncia da investidura sindical associao profissional mais representativa, tais como o nmero de associados, os servios sociais fundados e mantidos e o valor do patrimnio, os fenmenos do desmembramento e da dissociao sindical, em que os conflitos de representatividade sindicais mais se apresentam, carecendo de critrios normativos objetivos e prvios para a soluo dos impasses, ainda pendem de uma anlise nos foros administrativo e judicial, que possa, com relativa segurana e legitimidade jurdicas, valorar e indicar para a eleio do vencedor da entidade com mais representatividade. Nesse ponto que os critrios de aferio do sindicato mais representativo podem ser teis ao deslinde das controvrsias atinentes a desmembramento ou a dissociao sindical, oportunidade em que, mesmo em modelo de unicidade, os conflitos de representatividade sindical, ou de suposta litigiosidade, poderiam ser resolvidos em prol daquela entidade que melhor provasse sua condio de maior representatividade sindical, fora, portanto, dos estreitos limites da mera representao legal e formal. Como o Brasil se encontra em contexto de mitigada e tolhida liberdade sindical, no se tem dvidas de que, como ferramenta para, ainda nesse sistema, identificar verdadeiras e legtimas representatividades sindicais, preciso que os Tribunais do Trabalho, no trato de dissdios intersindicais no coletivos de representatividade sindical (aes declaratrias de nulidade de registro sindical, aes cautelares, aes consignatrias de pagamento de contribuio sindical e mandados de segurana etc.) se utilizem, paralelamente aos critrios j consagrados pela jurisprudncia (direito de precedncia ou de anterioridade ou, ainda, da especificidade), das clusulas gerais e dos conceitos legais
86 Liberdade sindical na Constituio brasileira, p. 188-189.
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indeterminados que permeiam a nova legislao civil, de aplicao, sim, s relaes coletivas de trabalho. Pelas clusulas gerais, as normas fornecem diretrizes ao julgador para decidir a partir de um patamar de liberdade decisria, o que permite que o magistrado possa, eventualmente, integrar determinado negcio jurdico ao conceder contedo concreto s enunciaes abstratas inerentes clusula geral. So exemplos de clusulas gerais na nova codificao civil: a expresso funo social no art. 421, como limite autonomia privada, e as referncias boa-f objetiva e probidade no art. 422. Pelos conceitos legais indeterminados, h, pela abstrao, impreciso e generalidade de uma expresso, vinculao, pela lei, a uma consequncia jurdica determinada, como o caso das expresses atividade de risco para a caracterizao de responsabilidade objetiva no art. 927 e perigo iminente como causa excludente da ilicitude do ato no art. 188, inciso II. Por esses instrumentos, o julgador, ativando-se nas relaes jurdicas, preenche a vagueza de clusulas gerais ou conceitos legais indeterminados para, atuando em concreto na soluo dos conflitos sob o mote da eticidade, da sociabilidade e da operabilidade, emprestar soluo prospectiva e legtima para dado problema. Nessas ferramentas disponibilizadas ao julgador pela nova estrutura civil, entra em especial destaque a clusula geral da boa-f objetiva, integrante do conceito de eticidade, por meio da qual, em qualquer relao ou negcio jurdico, o ordenamento jurdico brasileiro impe regra de conduta, nsita aos arts. 187 e 422 do NCCB para as partes envolvidas e, pelo art. 113, frise-se, regra de interpretao ao julgador87, com o que o magistrado e os tribunais, no sistema aberto querido pelo Cdigo Civil, tero a difcil incumbncia de adequar o direito ao caso concreto, propiciando, em consequncia, uma permanente atualizao para adequar a soluo jurisdicional aos princpios maiores constitucionais, aos direitos fundamentais reconhecidos constitucionalmente, como o caso da pouca liberdade sindical que se apresenta na norma de fachada do art. 8 da Constituio Federal. Ao proibir a conduta do venire contra factum proprium, a boa-f objetiva implementa, normativamente, no Brasil, a crena na aparncia de licitude ou
87 ANDRIGHI, Nancy; BENETI, Sidnei; ANDRIGHI, Vera. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Coord.). Comentrios ao novo Cdigo Civil: das vrias espcies de contratos; do emprstimo; da prestao de servio; da empreitada; do depsito. Arts. 579 a 652. Rio de Janeiro: Forense, 2008. v. IX. p. 15. A boaf objetiva entendida como regra de conduta e regra de interpretao tambm aceita na doutrina estrangeira. Nesse passo, em Portugal, ABRANTES, Jos Joo. Contrato de trabalho e direitos fundamentais. Coimbra: Coimbra Editora, 2005. p. 178-179.
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da convico de no se estar a lesar direito alheio no trfego negocial88, alm de fomentar um dever, aos agentes sociais (e por que no aos sindicatos, organizao sindical?), de transparncia, de cooperao para que os vnculos relacionais (para os sindicatos, na negociao com o lado patronal e vice-versa e, ainda, na estrutura interna, na comunicao, no debate constante com as bases representadas em assembleia) atendam aos interesses legtimos de todos os envolvidos, sem surpresas, uma que vez que a boa-f objetiva impe a considerao dos interesses da outra parte. A aplicao dessa principiologia organizao sindical impositiva. Pelo canal das clusulas gerais, mormente a da boa-f objetiva, possvel se chegar e se identificar verdadeiras representaes coletivas, sindicais, de trabalhadores ou de empregadores, fora do mundo artificial dos normativos ministeriais, para, com base nesse novo material, se decidir a respeito de processos envolvendo desmembramentos ou dissociaes sindicais e de conflitos em torno de representao sindical. Se um determinado ente sindical mantm, ativa, uma democracia sindical interna, com constantes eleies sindicais (a promover a rotatividade no poder dos dirigentes sindicais), com prestao de informaes s assembleias categorias licitamente convocadas e para a deliberao de pautas assembleares de prvio conhecimento da coletividade, com o desenvolvimento de sua funo negocial e com o respeito outra parte (e, se do lado patronal o ente sindical, com a natural prestao de informaes, ao simtrico ente sindical obreiro, para o desenrolar de uma verdadeira negociao coletiva), poder-se- identificar, sem artificialismos jurdicos, a verdadeira representatividade sindical89, em detrimento de representaes de cartrio. 4.1 Alguns avanos e algumas frustraes No malogrado Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), que instrumentalizaria a Reforma Sindical, se se desenvolvesse a Proposta de Emenda Constituio (PEC) n 369/2005, alm dos critrios de aferio de representatividade de forma derivada, que no viriam, por ora, ao caso tratar, previu-se, para as associaes sindicais de grau inferior, critrio de natureza
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MARTINS-COSTA, Judith. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Coord.). Comentrios ao novo Cdigo Civil: do Direito das Obrigaes. Do adimplemento e da extino das obrigaes. Arts. 304 a 388. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. V. t. I. p. 43. Como j se sustentou em KAUFMANN, Marcus de Oliveira. Uma viso prospectiva da atuao jurisdicional em relao organizao sindical. Revista LTr 73-05, p. 563-574. Passim.
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quantitativa, expresso na filiao de nmero igual ou superior a 20% dos trabalhadores do mbito da representao (art. 22, segunda parte, que a que se refere representatividade comprovada, ou seja, aquela que indica no uma representatividade artificial advinda dos relacionamentos polticos mantidos entre as entidades de grau inferior e superior, mas a que se expressa pela legitimidade e pela adeso espontnea da base), na relao formada entre o nmero de filiados e o nmero de trabalhadores que estejam efetivamente empregados no mbito de representao do sindicato (art. 23). Para o caso das federaes, a filiao de trabalhadores aos sindicatos filiados federao em nmero igual ou superior a 22% do total de trabalhadores nos respectivos mbitos de representao desses sindicatos (art. 21, inciso I) e a filiao de trabalhadores, aos sindicatos filiados federao, em nmero igual ou superior a 15% do total de trabalhadores no mbito de representao da federao. Para o caso das confederaes, a filiao de sindicatos com representatividade comprovada em pelo menos 18 unidades da Federao, distribudas nas cinco regies do pas; a filiao de sindicatos com representatividade comprovada em pelo menos 9 unidades da Federao, com ndice de filiao igual ou superior a 15% do total de trabalhadores no respectivo mbito de representao em cada unidade da Federao; e a filiao de trabalhadores aos sindicatos filiados confederao em nmero igual ou superior a 22% do total de trabalhadores nos respectivos mbitos de representao. Para as associaes sindicais representativas de categorias econmicas, a lgica , basicamente, a mesma, com pequenas alteraes nos percentuais, tais quais descritos nos arts. 35 (para os sindicatos), 34 (para as federaes) e 33 (para as confederaes) do ALRS. Muito embora s se tenha emprestado destaque a critrios de natureza quantitativa, sem meno mais detalhada a critrios de natureza qualitativa90, institucionais, funcionais, estruturais ou de estabilidade, a previso objetiva dos critrios no anteprojeto denotava indcio de que a matria poderia dar novos ares para o encontro de representatividades sindicais, ao invs de meras representaes sindicais. Infelizmente, as disparidades de entendimentos entre as diversas centrais sindicais que participaram do famigerado Frum Nacional do Trabalho (FNT) no governo Lula implodiram as esperanas de que as propostas pudessem ser encaminhadas no Congresso Nacional, considerando que sequer a PEC n 369/2005 obtivera xito na mudana da estrutura do art. 8 da Constituio Federal.
90 Salvo a obrigao, de natureza qualitativa, a que entidades sindicais de trabalhadores e de empregadores observem princpios democrticos que assegurem ampla participao dos representados (art. 6 do ALRS).
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4.2 A questo das centrais sindicais Com a edio da Lei n 11.648/2008, o Brasil erigiu, pela primeira vez e no sistema ps-1988, critrios de aferio de representatividade sindical para o reconhecimento jurdico das centrais sindicais. Tudo, alis, de maneira bem prxima figura do sindicato mais representativo, uma vez que a Lei das Centrais Sindicais, pelo reconhecimento da representatividade de dada central sindical para a participao, em sistema de proporcionalidade, em fruns tripartites, conselhos e colegiados de rgos pblicos, no afeta a participao de outras centrais sindicais (art. 3, 1). Nos termos do art. 2 da Lei n 11.648/2008, as centrais sindicais, para serem reconhecidas como entidades de coordenao da representao dos trabalhadores por meio das organizaes sindicais a elas filiadas, devero cumprir os requisitos de possurem filiao de, no mnimo, 100 sindicatos distribudos nas cinco regies do pas (inciso I); filiao em pelos trs regies do pas de, no mnimo, 20 sindicatos em cada uma (inciso II); filiao de sindicatos em, no mnimo, 5 setores de atividade econmica (inciso III); e filiao de sindicatos que representem, no mnimo, 7% do total de empregados sindicalizados em mbito nacional (inciso IV), reduzido para 5% nos vinte e quatro meses a contar da publicao da lei (pargrafo nico) e para os anos de 2008 e 2009 (art. 5, 3, da Portaria n 194/2008 do MTE). Tais critrios, frisa-se, meramente quantitativos de aferio de representatividade, sero averiguados pelo MTE (art. 4), que, mediante consulta s centrais, poder baixar instrues necessrias aferio da representatividade ou alterao com base na anlise dos ndices de sindicalizao dos sindicatos filiados s centrais ( 1), alm de o MTE deter o dever de, anualmente, divulgar a relao das centrais sindicais que esto com os requisitos de aferio de representatividade em ordem ( 2). Tais centrais sindicais ostentaro o certificado de representatividade (CR) (art. 8, pargrafo nico, da Portaria n 194/2008 do MTE). Logo em seguida edio da Lei n 11.648/2008, o MTE, por meio da Portaria n 194/2008, aprovou instrues para a aferio dos requisitos de representatividade das centrais sindicais. As centrais foram obrigadas, ento, a se cadastrar no Sistema Integrado de Relaes do Trabalho (SIRT) para atualizao anual do cadastro (art. 1) e para a apurao do critrio de representatividade, atinentes aos incisos I e II do art. 2 da Lei n 11.648/2008, acima indicados, a portaria ministerial indicou que, como parmetros, so utilizadas as declaraes de filiao de sindicatos s centrais sindicais, tais quais informadas no Cadastro Nacional de Entidades Sindicais (CNES) (art. 3) e,
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para o critrio atinente ao inciso III do art. 2 da Lei n 11.648/2008, indicaramse os dados do CNES e, tambm, da Classificao Nacional de Atividades Econmicas (CNAE)91, apurados pelo Departamento Intersindical de Estatstica e Estudos Socioeconmicos (Dieese) (art. 4), sendo que, na falta desses, os dados do CNES e da CNAE informados na Relao Anual de Informaes Sociais (Rais) (art. 4, pargrafo nico). A Rais do ano-base correspondente a dois anos anteriores tambm o parmetro principal para a aferio do critrio indicado no inciso IV do art. 2 da Lei das Centrais Sindicais, bem como outros dados oficiais e do CNES do dia 31 de dezembro do ano anterior ao de referncia (art. 5). A identificao do percentual (ndice de representatividade) listado no inciso IV do art. 2 da Lei n 11.648/2008 ser calculado com base na seguinte frmula: IR (ndice de representatividade) = TFS (total de trabalhadores filiados aos sindicatos partcipes da estrutura da central sindical, encontrado pelos clculos traados na Portaria n 194/2008 do MTE) dividido (/) por TSN (total de trabalhadores sindicalizados em mbito nacional encontrado pelos clculos traados na Portaria n 194/2008) multiplicado (x) por 100 (art. 6 da Portaria n 194/2008). Para a participao proporcional de uma central sindical em fruns tripartites, conselhos e colegiados de rgos pblicos, as centrais sindicais que cumprirem os requisitos do art. 2, e incisos, da Lei n 11.648/2008, sero consideradas para o clculo da taxa de proporcionalidade (TS), que encontrada pela diviso de TFS por TSC (total de trabalhadores filiados aos sindicatos partcipes da estrutura das centrais sindicais que cumprirem os requisitos do
91 O CNAE o mapa de enquadramento de atividades econmicas do Brasil, traado e montado pela Comisso Nacional de Classificao, a Concla, que um rgo colegiado, estruturado no mbito do Ministrio do Planejamento e Oramento, institudo pelo Decreto n 1.246/1994 e restabelecido, aps a reforma ministerial, pelo Decreto n 3.500/2000. Participam da Concla, em representaes proporcionais, os Ministrios da Agricultura e Abastecimento; Cincia e Tecnologia; Desenvolvimento Agrrio; Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; Educao; Esporte e Turismo; Fazenda; Meio Ambiente; Minas e Energia; Planejamento, Oramento e Gesto; Previdncia e Assistncia Social; Relaes Exteriores; Sade; Trabalho e Emprego; e Transportes. A Concla tem por finalidade e misso de definir e normatizar o uso de classificaes padronizadas por sistema estatstico e por registros e cadastros da administrao pblica. Um dos frutos do trabalho da Concla o mapa institucionalizado da Classificao Nacional de Atividades Econmicas (CNAE), que se trata, nada mais, nada menos, do que uma tabela desenvolvida, sob a coordenao do IBGE, de forma compatvel com a International Standard Industrial Classification ISIC (terceira reviso aprovada pela Comisso de Estatstica das Naes Unidas em 1989), recomendada, oficialmente, como instrumento de harmonizao das informaes econmicas em mbito internacional. A CNAE, portanto, identifica as atividades econmicas de forma mais detalhada, em todos os segmentos produtivos nacionais. Com os cdigos de identificao gerados pela CNAE, o mapa l albergado , realmente, muito utilizado na Administrao Pblica, mormente na Administrao Fazendria. A mais recente verso do CNAE (a CNAE 2.0) foi aprovada pela Resoluo Concla n 1/2006.
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art. 2 da Lei n 11.648/2008), multiplicada por 100 (art. 7 da Portaria n 194/ 2008). Mais uma vez, a eleio de critrios de aferio de representatividade se restringiu aos de natureza meramente quantitativa, a despeito de, na legislao brasileira, se ter exemplos de critrios de natureza qualitativa e funcional, como o caso dos servios sociais fundados e mantidos pelo sindicato (art. 519, alnea b, da CLT). A frustrao que se nutre a partir da anlise da Lei das Centrais Sindicais e da Portaria n 194/2008 que se resolveu pensar critrios de aferio de representatividade para entidades no partcipes da estrutura sindical e que convivem em sistema de pluralidade, o que torna o estudo dos critrios de representatividade das centrais sindicais mais prximos, mas no to similares, aos da figura aliengena do sindicato mais representativo. Tais critrios, pela diferena sistmica existente entre as entidades partcipes da estrutura piramidal e hierarquizada sindical (sindicatos, federaes e confederaes, todos vinculados representao categorial, ainda que, no nvel de federaes e confederaes, a representao categorial se fixe, to somente, para a coordenao das entidades a elas filiadas, nos termos dos arts. 534 e 535 da CLT, salvo a hiptese prevista no art. 611, 2, da CLT, que trata da representao categorial, para os fins da negociao coletiva, por supletividade ou por subsidiariedade) e as centrais sindicais (que no possuem a funo de, em um pice da estrutura sindical, representar categorias), nem por analogia poderiam ser utilizados para os sindicatos e para a apurao de suas representatividades comprovadas em dissdios intersindicais no coletivos de representatividade. Vale dizer, mesmo com os avanos da previso antecipada e objetiva de critrios de aferio de representatividade para as centrais sindicais, a soluo dos dissdios intersindicais no coletivos de representatividade (mandados de segurana92, aes declaratrias de nulidade de registro sindical, aes declaratrias de representatividade sindical, oposies em dissdios coletivos, aes declaratrias incidentais em aes consignatrias de pagamento de contribuies de natureza sindical, parafiscal etc.), mormente naqueles em que se discutem hipteses de desmembramento e de dissociao sindical, no
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Se se admite, por absurdo, que podem apresentar litgios sobre a representatividade sindical (ou mesmo sobre mera representao sindical), ainda que requeiram a demonstrao inequvoca do direito mediante prova pr-constituda, sem dilao probatria, o que quase uma impossibilidade em matria de representatividade e de representao sindical.
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dispe, ainda, de critrios seguros de decidibilidade, quer para o mbito judicial, quer para o mbito administrativo. A despeito dos ventos benfazejos dos critrios de aferio de representatividade para as centrais sindicais, principalmente no que tange eleio de critrios prvios e objetivos para a identificao de verdadeira representatividade, tudo, evidentemente, merc da complexidade dos clculos envolvidos para a identificao dos percentuais eleitos pela lei, qui pensados para centralizar mais poder, ainda, no MTE, a estrutura montada para as associaes sindicais de grau inferior (sindicatos) e de grau superior (federaes e confederaes) ainda est dependente da litigiosidade que caracteriza sistemas, como o brasileiro, em que se prestigia a mera representao sindical legal e formal e que, curiosamente, contrasta com o prprio modelo de unicidade sindical, sempre colocado em xeque pela proliferao catica, em pluralidade de fato, de sindicatos de carimbo. 4.3 Um panorama da Portaria n 186/2008 do MTE Ao contrrio do que se poderia intuir, o novo regulamento dos pedidos administrativos de registro sindical no mbito do MTE, a Portaria n 186/2008, que substituiu a antiga Portaria n 343/2000 (com suas alteraes posteriores), no apresentou novos critrios de aferio de representatividade sindical, mas criou, como se fossem critrios, parmetros objetivos para que o MTE, na rdua tarefa de zelar pela unicidade sindical, consoante o disposto na Smula n 677 do Supremo Tribunal Federal, pudesse fazer cumprir, de uma forma ou de outra, o comando constitucional que impe a unicidade, quer pelo arquivamento de pedidos impertinentes de entidades que no cumprem os mnimos requisitos de vida associativa organizada, quer pelo arquivamento de impugnaes a pedidos de registro sindical apresentadas sem qualquer fundamento. Em verdade, a Portaria n 186/2008 compila, qui, todas as idiossincrasias que o sistema sindical brasileiro criou para a organizao catica da unicidade, em que sindicatos de carimbo, cartorrios, surgem antes, entre e depois de sindicatos detentores de verdadeira representatividade, apresentando, em bom estilo, as solues viveis para a esfera administrativa zelar pela unicidade sindical. Compila, tambm, as diretrizes que o MTE recebeu, das vrias regies do Brasil, das vrias instncias da Justia Federal, das vrias instncias da Justia do Trabalho, para o cancelamento, a suspenso, para a certificao da nulidade, ou no, de certides de registro sindical de sindicatos que adentravam em litgio judicial para a apurao de suas representativida146 Rev. TST, Braslia, vol. 76, no 2, abr/jun 2010
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des, ainda que pela via indireta e equivocada dos mandados de segurana, mormente em processos envolvendo o desmembramento ou a dissociao sindical, bem como as figuras congneres da fuso sindical e da incorporao de sindicatos por outros. Para esse desiderato, a assertividade, a segurana e a objetividade do texto devem ser motivo de orgulho para os seus autores porque o trabalho jurdico empreendido na confeco da Portaria n 186/2008 s pode ter advindo, como adveio, da inteligncia mpar e tcnica da equipe que comps, poca, a Coordenao-Geral de Registro Sindical (CGRS) da Secretaria de Relaes do Trabalho (SRT) do MTE e que, hoje, direciona os trabalhos da prpria SRT. O trabalho, portanto, belssimo do ponto de vista tcnico. Entretanto, no vis de solucionar, para a Administrao Pblica, o caos instaurado no manicmio sindical brasileiro, e a SRT bem sabe dos problemas jurdicos que estaria encampando com a confeco da Portaria n 186/2008, o MTE colecionou riscos de que o trabalho pudesse ser alvo de acusaes, muitas delas fundadas, quanto sua constitucionalidade93. O mais importante desses riscos diz respeito ao fato de o MTE ter se arvorado na condio de dizer o que , ou no, categoria profissional ou econmica (art. 5, inciso I) para efeitos de arquivar, ou no, pedidos de registro sindical ou de alterao estatutria, contra, portanto, a autonomia sindical (liberdade sindical individual) e a voluntariedade nsita ao surgimento de categoria, que se constitui, nos moldes do art. 8, incisos I e II, da Constituio Federal, um dado a posteriori para o nascimento de um sindicato diante do
93 Como se sabe, os procedimentos de registro sindical, e seus congneres, atualmente regrados pela Portaria n 186/2008 do MTE (publicada no Dirio Oficial da Unio de 14.04.2008) j so, em to pouco tempo de vida, alvo de, ao menos, quatro aes diretas de inconstitucionalidade: a ADIn 4.120 (proposta em 18.08.2008 pela Confederao Nacional dos Trabalhadores no Comrcio CNTC, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria CNTI, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em Estabelecimentos de Educao e Cultura CNTEEC, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em Turismo e Hospitalidade Contratuh, pela Confederao dos Servidores Pblicos do Brasil CSPB, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em Transportes Terrestres CNTTT, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores nas Indstrias de Alimentao e Afins CNTA, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores nas Empresas de Crdito Contec, pela Confederao Nacional das Profisses Liberais CNPL, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores Aquavirios e Areos nas Pescas e nos Portos CONTTMAF e pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade CNTS); a ADIn 4.126 (proposta em 26.08.2008 pela Confederao Nacional da Indstria CNI e pela Confederao da Agricultura e Pecuria do Brasil CNA), a ADIn 4.128 (proposta em 28.08.2008 pela Confederao Nacional do Comrcio de Bens, Servios e Turismo CNC) e a ADIn 4.139 (proposta em 09.09.2008 pela Confederao Nacional do Transporte CNT e pela Confederao Nacional do Sistema Financeiro Consif), todas submetidas, com pedidos liminares, e aps o falecimento do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, atual relatoria do Ministro Carlos Ayres Britto do Supremo Tribunal Federal.
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enquadramento espontneo pretendido, tanto para a categoria, quanto para a base territorial. Esse novo esquema, montado pela Portaria n 186/2008, na expresso de Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da Silva, obsta que duas entidades coincidentes no todo ou em parte possam optar politicamente por estabelecer uma convivncia plural, em regime de liberdade sindical, prtica comum no sindicalismo do setor pblico, estruturado aps a Constituio de 1988, e pode significar o fechamento das vlvulas de escape que permitiam estruturaes mais autnomas de parcela do sindicalismo brasileiro94. Para os casos de desmembramento sindical, a Portaria n 186/2008 cria um subterfgio para se arquivar impugnaes a pedidos de registro sindical consistente na impossibilidade de serem aceitas impugnaes de entidades desmembrantes, cuja base territorial maior que a da entidade desmembrada/ impugnada, se a sede dessa entidade for a mesma da sede da entidade desmembrada e no houver coincidncia de categoria especfica (art. 10, inciso VII). Para os casos de dissociao sindical de sindicatos representativos de natureza ecltica, mista, de categorias conexas ou similares, a Portaria n 186/ 2008 simplesmente permite a dissociao em prol da categoria mais especfica (art. 10, inciso VIII). Vrios problemas surgem desses dispositivos. Em primeiro lugar, no h preocupao e o MTE perdeu, efetivamente, uma oportunidade histrica de regrar critrios de aferio de representatividade para os casos de desmembramento e de dissociao sindical em prol de verdadeiras representatividades sindicais. Seja como for, intuitivo que se deve entender a preocupao em torno de o Poder Executivo regrar, ainda que de forma muito duvidosa, o caos na misso de zelar pela unicidade. Em segundo lugar, e na ocorrncia de coincidncia total de categoria representada por sindicato j registrado, o pedido de registro sindical poder ser, liminarmente, e a critrio dos analistas ministeriais, arquivado (art. 10, inciso V), mas se a coincidncia for parcial, a nova entidade, impugnada, poder ter seu registro sindical concedido, ainda que a entidade preexistente, segundo o critrio conhecido, seguro, e encampado na doutrina e na jurisprudncia, da anterioridade, seja efetivamente atuante e legitimamente representativa, mesmo que de natureza ecltica ou complexa. Aqui, vale um parntese. H uma enorme falha de compreenso do sistema com a pressuposio de que entidades de natureza ecltica ou complexa,
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O reconhecimento das centrais sindicais e a criao de sindicatos no Brasil: antes e depois da Constituio de 1988. In: HORN, Carlos Henrique; SILVA, Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da (Orgs.). Ensaios sobre sindicatos e reforma sindical no Brasil. So Paulo: LTr, 2009. p. 15-58. p. 46.
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que representam categorias agrupadas por conexidade ou similaridade, tenham que, efetivamente, se prejudicar ou sofrer processos de dissociao em prol de supostas entidades representativas de categorias ditas especficas. Nem sempre a grandiosidade ou a envergadura da entidade preexistente, de natureza complexa, pode ser indicada como a razo pela qual mereceria ser dissociada em prol de qualquer sindicatinho cartorrio supostamente representativo de categoria mais especfica para, de forma hipcrita, explicar um suposto alinhamento de quem soluciona processos judiciais ou administrativos de dissociao sindical ao princpio da liberdade sindical. O critrio ainda vlido, legal, para fundamentar uma dissociao o da prova, pela entidade representativa da suposta categoria mais especfica, de que pode oferecer possibilidade de vida associativa regular e de ao sindical eficiente, nos moldes da parte final do art. 571 da CLT. De mais a mais, a natureza ecltica de um sindicato, aliada, muitas vezes, maior extenso de sua base territorial, que explica a fora motriz por detrs de uma regular vida associativa e de uma ao sindical eficiente que se protrai no tempo de forma positiva e prospectiva para determinada categoria profissional ou econmica. Se, ao critrio legal, fosse dada mais importncia, juntamente com outros critrios de natureza qualitativa, estrutural ou funcional, no se viveria um sistema que impulsiona o incremento dos nmeros de sindicatos de carimbo em detrimento de sindicatos que podem ser, e no h porque se temer uma tal concluso, os de natureza ecltica verdadeiramente representativos. A Portaria n 186/2008, a despeito do elogivel e inteligente esforo de reger o caos, continua a trilhar o caminho da busca, to somente, da mera representao formal, que somente faz alimentar o surgimento de mais novas entidades sindicais, perseverando no caminho de desprestigiar as legtimas representatividades sindicais. Se o MTE resolvesse, de vez, abandonar meras solues administrativas para reger a misso de zelar pelo monoplio sindical catico, estaria, a bem da verdade, muito mais prximo da lgica da autonomia e da liberdade sindical (em conformidade com o art. 8, caput e inciso I, da Constituio Federal) do que da perversidade da restrio da liberdade (art. 8, inciso II, da Constituio Federal). 4.4 Propostas de lege ferenda Por todas essas circunstncias, e pela frustrao de o Brasil, a despeito das tentativas, ainda perseverar no problema instaurado com o binmio sindicato de carimbo X sindicato representativo, cr-se que, ainda que em
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modelo de unicidade, e de lege ferenda, possvel, aditando-se os critrios previstos no art. 519, alneas a a c, da CLT, e para a soluo dos diversos problemas administrativos e judiciais atinentes a conflitos de representatividade sindical, albergados, por exemplo, nos mais variados ritos dos dissdios intersindicais no-coletivos de representatividade, eleger certos, e importantes, critrios de aferio de representatividade sindical, que podem, desde j, contribuir para que, em unicidade sindical, sempre possa prevalecer, mormente em lides envolvendo desmembramento ou dissociao sindical, o sindicato mais representativo em detrimento do sindicato de carimbo. Nesse sentido, prope-se a adoo cumulativa dos seguintes critrios de aferio de representatividade sindical: (i) Nmero de filiados ou de associados: no s resgata o critrio previsto na alnea a do art. 519 da CLT, mas como se trata de critrio clssico, de natureza quantitativa, para medir a capacidade de penetrao dos sindicatos na organizao social de base e de, por consequncia, fomentar a base participao na vida associativa e ao coletiva. No se trata de nmero de representados, mas sim, pura e simplesmente, do nmero de filiados, que so aqueles que, voluntariamente, aderem ao programa de ao do sindicato. Parece evidente que esse critrio no Brasil no poderia prevalecer sozinho, uma vez que, por essas bandas, em razo da representao automtica e categorial, no h incentivos a que um trabalhador, para a categoria profissional, ou uma empresa, para a categoria econmica, filie-se a determinado sindicato se tais individualidades se beneficiam das normas coletivas entabuladas pelos sujeitos coletivos de trabalho independentemente do dado da filiao. A filiao sindical um importante critrio, sem dvida, mas nem sempre indica a disposio dos indivduos para dada representao sindical por identificao95 com o programa de ao. por isso que o nmero de filiados ou associados, por si s, insuficiente e precisa ser completado ou conjugado com outros critrios, como a (ii) Qualidade dos servios sociais fundados e mantidos: resgata o critrio, de natureza qualitativa e funcional, previsto na alnea b do art. 519 da CLT, e que, tambm, muitas vezes explica o porqu de certos indivduos buscarem a filiao sindical, pelo interesse e pelos benefcios imediatos que, na busca do associado, pode a vida associativa promover, independentemente das contendas sindicais que, eventualmente, o sindicato resolva encampar;
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CARDOSO, Adalberto Moreira. A dcada neoliberal e a crise dos sindicatos no Brasil. So Paulo: Boitempo, 2003. p. 356.
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(iii) O valor do patrimnio: o critrio enaltece o passado da vida associativa e a capacidade que o sindicato tem para comprovar contrapartida participao das bases; (iv) Inverso do nus da prova para a entidade que pretende se desmembrar ou se dissociar de entidade preexistente: o critrio, que poderia ser aplicado tanto no mbito administrativo quanto no mbito judicial, quebra o pacto da mediocridade que se instalou no Brasil com o enaltecimento, patrocinado pelos Tribunais Superiores, de que os processos de desmembramento ou de dissociao sindical no poderiam ser impedidos de acordo com uma liberdade sindical. preciso estancar a sangria que se pratica, muitas vezes de forma irresponsvel, a entidades que, ainda que eclticas, comprovam vida associativa regular e ao sindical efetiva. Por esse critrio, e em linha com a parte final do art. 571 da CLT, a nova entidade, que se pretende desmembrada ou dissociada, deve provar, em linha com o disposto nos arts. 818 da CLT e 333, inciso I, do CPC, que tem condies de manter vida associativa regular e uma ao sindical efetiva. O critrio tem o condo de obstaculizar o surgimento desmedido de entidades sindicais que, muitas vezes, com o beneplcito da autorizao fcil e hipcrita aos procedimentos de desmembramento e de dissociao, possuem interesse meramente cartorrio e econmico, ou seja, interesse no locupletamento indevido das arrecadaes atinentes contribuio sindical, o que leva esse critrio a ser conjugado com um outro, qual seja, a (v) A prova de que a entidade que surja por desmembramento ou dissociao pode sobreviver sem a receita oriunda da arrecadao da contribuio sindical: por esse critrio, no se est a sustentar que uma nova entidade sindical no teria que usufruir dos benefcios da contribuio sindical, at porque uma tal sugesto, agora, soaria, no mnimo, inconstitucional (art. 8, inciso IV, parte final, da Constituio Federal). O que se prope, de lege ferenda, que um dos traos de prova de que uma nova entidade pode promover uma regular vida associativa e uma eficiente ao coletiva seja mediante a demonstrao de que a entidade no de carimbo e no cartorria. A questo , reconhece-se, no mnimo polmica, porque fere de morte um dos sustentculos para o fenmeno crescente da deslegitimao do modelo sindical brasileiro, que decorrente, diretamente, do financiamento sindical fcil e corporativista da contribuio sindical. Com a prova de que uma nova entidade pode se manter por meio das contribuies ou mensalidades que, voluntariamente, as bases lhe vertem, a pressuposio de que tal entidade est mais prxima dos desideratos da base, da verdadeira representatividade
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sindical e, por consequncia, de regular vida associativa e de ao coletiva eficiente. O critrio, ademais, tem o condo de corrigir os desvios de conduta verificados na utilizao, por boa parte do movimento sindical, do produto da arrecadao da contribuio sindical que um tributo do tipo contribuio parafiscal, com destinao especificada e que serve de instrumento, pela Unio, para que os entes sindicais o utilizem no interesse das categorias profissionais e econmicas para fins outros que no aqueles de interesse da categoria, como a utilizao em atividades escusas, muitas delas com finalidade poltica e com as quais os trabalhadores ou as empresas no compactuam. Em razo do princpio da autonomia sindical, os sindicatos, ainda que de forma delegada pela Unio (ente poltico tributante que elegeu os sindicatos como sujeitos ativos da exao tributria), so livres para escolher quais as atividades querem implementar, com o produto da contribuio sindical, em benefcio de seus representados, mas, ao se utilizarem de tal produto, devem, em concreto, exercer, de forma vinculada, as atividades assistenciais inerentes sua existncia, em prol da categoria, tais quais aquelas atividades descritas nos arts. 592 e 593 da CLT, sob pena de caracterizao de desvio de finalidade96. Por outra vereda, e como, de forma originalssima, pontificou o Professor Paulo Sergio Joo, no h impeditivo constitucional ou legal para que surjam representaes sindicais que sobrevivam somente das contribuies espontneas de seus associados, at porque nada impede, nos ditames da liberdade sindical, que existam entidades sindicais, representativas de mesma categoria e em mesma base territorial97, em regime de pluralidade, desde que uma delas no dependa da contribuio sindical, no se atrelando, por conseguinte, s rdeas do modelo da unicidade. Sem a contribuio sindical, destri-se um dos fundamentos da unicidade. Segundo o Professor Paulo Sergio Joo, a legitimidade sindical no se faz pela contribuio sindical, mas pela adeso voluntria de trabalhadores aos sindicatos98; (vi) A prova de que, em casos de desmembramento ou de dissociao sindical, as entidades desmembrantes ou dissociantes interessadas demonstrem
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PARRILA, Evandro; ALVES, Ricardo de Paula. A contribuio sindical como garantia de no proliferao de entes sindicais: a validao finalstica do instituto perante a liberdade sindical. In: MANNRICH, Nelson (Coord.). Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, RT, ano 30, n. 116, p. 2063, out./dez. 2004, p. 48-49. JOO, Paulo Sergio. O fim da unicidade sindical com ou sem contribuio sindical. Suplemento Trabalhista LTr n 019/08, So Paulo, n. 19, p. 93-95, 2008, p. 94. Ibidem, p. 95.
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que a assembleia geral da categoria anterior, da base territorial anterior, foi convocada para autorizar o procedimento e a fundao de uma outra entidade: com esse critrio, pretende-se corrigir os desvios de conduta praticados por vrios sindicatos de carimbo que convocam apenas parcela da categoria, exatamente a formada por, to somente, os interessados no desmembramento ou na dissociao, para autorizar o surgimento da nova entidade sindical, o que muito comum em casos de dissociao de sindicatos de natureza ecltica ou complexa. Nos meandros dos princpios democrticos, no se pode assegurar que aventureiros99 sindicais tenham o aval do direito para abalizar suas condutas pela deliberao deles mesmos, de uma suposta assembleia100 que congrega, as mais das vezes, indivduos que se contam nos dedos, diante da vastido do grupo representado pela entidade anterior, a ser supostamente desmembrada. As novas entidades, em procedimentos de desmembramento ou de dissociao, devem se fundar a partir da convocao de toda a categoria do sindicato preexistente para que tal assembleia autorize, ou no, a fundao de nova entidade por desmembramento ou por dissociao. Afinal de contas, a assembleia geral o rgo mais importante da estrutura sindical e por meio da assembleia geral que o sujeito coletivo de trabalho consegue ilustrar o exato momento de autoorganizacin de la colectividad de los trabajadores101, ou seja, o verdadeiro momento coletivo da representao sindical. Em nenhum outro momento, da vida associativa, a solidariedade entre os indivduos expressa melhor a ideia de grupo unido para finalidades comuns. O critrio s pode ser justo se for conjugado com a necessria (vii) Imposio a que a nova entidade sindical disponha, em seus estatutos, de elementos caracterizadores da possibilidade de ampla participao das bases nos destinos sindicais, mediante a implementao de verdadeira democracia sindical interna: por esse critrio, pretende-se recuperar a exigncia moral, j contida nos arts. 133, inciso IV; e 135 do ALRS, no sentido de que os estatutos da entidade sindical tratem, minimamente, de elementos que assegurem os princpios de liberdade organizativa, de democracia
99 Segundo Henrique Macedo Hinz, o interesse em desmembrar uma entidade deve ser discutido na entidade a ser desmembrada (geral), evitando-se assim que aventureiros, com finalidades diferentes daquelas dos que comporo a nova categoria, venham, por meras questes formais, a obter a nova representao. Afinal, no rara a possibilidade de a prpria entidade patronal ou empresas virem a patrocinar a criao de entidade profissional menos combativa, com a qual passem a negociar os direitos de seus empregados (Direito Coletivo do Trabalho, p. 20).
100 Patrocinada pelos famosos grupos pr-fundao de sindicatos. 101 CUEVAS LOPEZ, Joaquin. Estructura y funcin de la representacin colectiva en la empresa. Pamplona: Aranzadi, 1982. p. 87.
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interna e de respeito aos direitos da minoria (ou da participao efetiva, nos processos eleitorais, periodicamente convocados, de grupos de oposio, sem temor de represlias ou de aes policialescas); e, por fim, (viii) A demonstrao, mediante pesquisas estatsticas, de campo, de entrevistas s bases, e na periodicidade que a lei ou a jurisprudncia entender por bem definir, da manuteno da representatividade sindical nos moldes anteriormente auferidos, sob pena de o ttulo de legtimo representante se perder e viabilizar a que outra entidade possa batalhar e concorrer pela representatividade sindical. 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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DA FORMAL REPRESENTAO EFETIVA REPRESENTATIVIDADE SINDICAL: PROBLEMAS E SUGESTES EM MODELO DE UNICIDADE*

Marcus de Oliveira Kaufmann**

1 CONSIDERAES INICIAIS: A INSEGURANA DE REPRESENTAO

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