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DIREITO COMERCIAL
Alexandre Gianluca
27.01.2009

1) ATOS DE COMRCIO Antes do CCB havia a figura do comerciante e da sociedade comercial. Comerciante era a pessoa fsica e a sociedade comercial era a pessoa jurdica. Era indispensvel para os dois terem tal natureza se praticassem atos de comrcio. Tais atos eram restritos (Reg. 737/1850). Tal regulamento elencava alguns atos como sendo de comrcio (compra e venda de bens mveis e semoventes para revenda ou locao, cmbio troca de moeda estrangeira, bancos, transporte de mercadorias, fabricao, depsito de mercadorias, espetculos pblicos, etc.). S poderia ser sociedade comercial ou comerciante aquele que praticasse qualquer desses atos. Imobiliria, por ex., no poderia ser considerada uma sociedade comercial, pois tal atividade no estava elencada nos atos de comrcio. S poderia ter concordata se fosse comerciante ou sociedade comercial teoria dos atos de comrcio. O CCB de 2002, no seu art. 2045, revogou o CCB de 1916 e a parte primeira do Cdigo Comercial, ou seja, o CCB no revogou o CCom inteiro; revogou apenas a sua primeira parte. A parte I do CCo tratava sobre o comrcio em geral. A parte II tratava sobre o comrcio martimo. A parte III tratava sobre as quebras (falncia). A parte III foi revogada pelo Decreto 7661/45, que por sua vez foi revogada pela Nova Lei de Falncias. Desta feita, o CCom no est revogado sobra ainda a parte II (matria que trata sobre comrcio martimo). O CCB de 2002 passou a adotar uma nova teoria teoria da empresa. 2) TEORIA DA EMPRESA No se fala mais em comerciante ou sociedade comercial. A PF ser o empresrio individual, e a PJ a sociedade empresria, empresrio coletivo. 2.1) CONCEITO DE EMPRESRIO Art. 966 do CCB ser empresrio todo aquele que, profissionalmente, exerce uma atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou de servios. Profissional aquele que habitual (deve a pessoa ter habitualidade continuidade daquela atividade). Atividade econmica significa lucro (precisa a pessoa angariar lucro). Organizada organizao igual reunio dos 4 fatores de produo: Mo-de-obra Matria-prima Capital Tecnologia

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2 FBIO ULHOA COELHO diz que, na ausncia de um deles, no h mais organizao, ex.: no tendo mo-de-obra, no haver atividade organizada. Ex.: dona-de-casa faz bombons em casa e vende no colgio. H finalidade lucrativa, por ex., mas no h mo-de-obra, no existindo organizao, no havendo tambm atividade empresria. Logo, a dona-decasa no empresria. Exs. de sociedade empresria: montadora de veculos (h habitualidade, h finalidade lucrativa, mo-de-obra, tecnologia e capital, produz bens); banco (h mo-de-obra, finalidade lucrativa, capital, produo de servios); agncia de turismo (circula servios transporte areo, hospedagem, etc. - e mais todos os outros elementos). Quando se tratar de PJ, haver a figura dos scios da sociedade empresria. Empresria a sociedade e no o scio. Empresrio individual aquele que, sozinho, organiza uma atividade empresarial este sim considerado empresrio. 2.2) CONCEITO DE NO-EMPRESRIO Pargrafo nico do art. 966 do CCB. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores. So os profissionais liberais, ex.: mdico, contador, arquiteto, advogado, escritor, jornalista, desenhista, msico, etc. Uma sociedade entre contadores, mdicos, no uma sociedade empresria, a princpio, pois a atividade no atividade de empresrio. No ser considerada atividade empresria ainda que a pessoa exera a atividade com ajuda de auxiliares e colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Ex.: consultrio que oferece UTI, plano de sade, sala de cirurgia que todos os cirurgies da regio a alugam, cafeteria. A profisso intelectual mdico tornou-se um componente desta atividade. Assim, h caracterizado o elemento de empresa; desta forma, a atividade passa a ser empresria. Ex.: o hospital uma atividade empresria; veterinria que hospeda cachorros, vende produtos de embelezamento e raes, tambm ser considerada uma atividade empresria. 2.3) REQUISITOS PARA O EXERCCIO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL Art. 972 do CCB ter capacidade civil e no ter impedimento legal. Quanto ao impedimento, o Delegado de Polcia, o Promotor de Justia no podem figurar como empresrio individual, exs. h vedao legal. Porm, podem ser scios de uma sociedade empresria. Ex.: um Procurador da Repblica pode ser acionista da Petrobrs. STJ quem farmacutico no pode exercer atividade de mdico, e quem mdico no pode exercer atividade de farmacutico. Eles podem ser scios, mas no podem exercer a administrao da sociedade. Nada tem haver com o fato de ser scio minoritrio ou majoritrio. b Quanto capacidade civil, o menor emancipado pode ser empresrio individual. Se o menor no pode ser emancipado, ele no poder iniciar a atividade comercial. Porm, continuar a atividade antes exercida por seus

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3 pais ou por autor de herana, ele poder. uma regra de preservao da empresa (a empresa j existia; o menor simplesmente a preservar, seguindo na atividade). Nos casos de incapacidade superveniente, aplica-se a regra do art. 974 do CCB. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. Empresrio casado e quer vender imvel usado na atividade empresria a regra geral o art. 1647 do CCB necessita de autorizao do cnjuge para alienar bens imveis, exceto no regime de separao absoluta. Mas aqui vigora a exceo. Art. 978 do CCB o empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. QUESTO CESPE/DELEGADO FEDERAL 2004 o empresrio dever arquivar e averbar no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais que ele seja parte art. 979 do CCB. 2.4) OBRIGAES DO EMPRESRIO 2.1) Registro art. 967 do CCB O empresrio deve fazer o seu registro antes de iniciar a sua atividade no Registro Pblico de Empresas Mercantis. A lei 8934/94 trata do registro pblico de empresas mercantis. O registro pblico est dividido em 2 rgos: o DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio) e a Junta Comercial. Aquele rgo normatizador e fiscalizador, ao passo que este possui subordinao administrativa (ao Estado da Federao) e tcnica (subordinada ao DNRC). Desta forma, **cabe MS contra ato do presidente do DNRC, devendo ser ajuizado na Justia Federal (trata-se de rgo federal) posicionamento do STF**.
2.2. RE 199793 / RS - RIO GRANDE DO SUL RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. OCTAVIO GALLOTTI Julgamento: 04/04/2000 rgo Julgador: Primeira Turma Publicao DJ 18-08-2000 PP-00093 EMENT VOL-02000-04 PP-00954 Parte(s) RECTE. : ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL RECDO. : INCOMEX S/A - CALCADOS EMENTA: Juntas Comerciais. rgos administrativamente subordinados ao Estado, mas tecnicamente autoridade federal, como elementos do sistema nacional dos Servios de Registro do Comrcio. Conseqente competncia da Justia Federal para o julgamento de mandado de segurana contra ato do Presidente da Junta, compreendido em sua atividade fim.

Exceo empresrio rural no h obrigao de registro ( facultativo). Se fizer o registro, ter as mesmas obrigaes do empresrio comum.

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4 2.2) Escriturao dos livros comerciais Livro obrigatrio comum todo empresrio deve escriturar, a princpio art. 1180 do CCB todo empresrio deve escriturar o livro Dirio. Tal livro por ser substitudo por fichas (em casos de escriturao mecanizada ou eletrnica) o CCB, assim, admitiu a escriturao eletrnica. Dispensa da obrigao de escriturao art. 1179, pargrafo 2, do CCB o pequeno empresrio est dispensado da escriturao dos livros. A lei no falou em microempresa nem em empresa de pequeno porte. LC 123/06 a lei diz em seu art. 3 que h a figura da microempresa e empresa de pequeno porte. Poder ser assim o empresrio individual, a sociedade empresria e a sociedade simples. A diferena consiste no faturamento bruto anual quando este for igual ou inferior R$ 240.000,00, estar-se- diante da microempresa. Quando o faturamento for acima de R$ 240.000,00 e igual ou inferior R$ 2.400.000,00, estar-se- diante de empresa de pequeno porte. Para saber quem pequeno empresrio para efeito de aplicao do art. 1179 do CCB s o empresrio individual, caracterizado como microempresa na forma da LC que aufira receita bruta anual de at R$ 36.000,00 art. 68 da LC 123/06 Estar, assim, dispensado da escriturao dos livros, apenas o microempresrio (desde que empresrio individual) que ganhe anualmente at 36 mil reais. Princpio da sigilosidade art. 1190 do CCB nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas exceo: esta sigilosidade no se aplica s autoridades fazendrias quando do exerccio da fiscalizao de impostos. A) Conseqncias da no-escriturao Se algum pedir a falncia de empresrio individual ou sociedade empresria que no escriturar seus livros, incidir o empresrio em crime falimentar (art. 178 da Lei de Falncias). Observar que o pequeno empresrio no praticar tal crime falimentar j que est dispensado de escriturar os livros. 2.3) Apresentar demonstrativos contbeis So eles: a) balano patrimonial apura ativo e passivo (art. 1188 do CCB) e; b) balano de resultado econmico apura lucros e perdas (art. 1189 do CCB). 3) ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL O conceito de estabelecimento o do art. 1142 do CCB todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Envolve os bens materiais (corpreos) e imateriais (incorpreos). Materiais: mveis, maquinrios, utenslios, o prprio imvel, veculo que faz entregas, mercadoria, etc. Imateriais: ponto comercial, uma marca, uma patente, o nome empresarial, etc. Ex.: A padaria tem 2 imveis: um que se encontra a padaria e outro est alugado, e os frutos civis do aluguel so destinados compra de mercadorias da padaria. O imvel 2 no integra o conceito de estabelecimento comercial.

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5 S integra ao conceito de estabelecimento comercial aqueles bens que diretamente relacionam-se atividade empresarial. Poderia a padaria ter aes da Vale do Rio Doce; tais aes no seriam consideradas partes do estabelecimento comercial. Quem sujeito de direito a sociedade empresria ou o empresrio individual. O estabelecimento comercial no sujeito de direito. Ele objeto de direito (pode ser vendido, ser dado como usufruto, etc.). 3.1) COMPRA E VENDA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL O nome do contrato de venda de estabelecimento empresarial se chama trespasse. O art. 1144 do CCB diz que o trespasse s produzir efeitos perante terceiros se for averbado na junta comercial e publicado na Imprensa Oficial. Se o contrato no for averbado na junta, ter validade sim, mas apenas entre as partes (os contratantes). As dvidas do estabelecimento adquiridas aps o trespasse, obviamente, sero de responsabilidade do adquirente. Todavia, o adquirente responder por dvidas anteriores desde que elas estejam devidamente contabilizadas. Se as dvidas no estiverem regularmente contabilizadas, o adquirente no responder por elas. Tratando de dvida trabalhista, aplica-se a regra especfica do Direito do Trabalho (art. 10 e 448 da CLT). Tratando-se de dvida tributria, aplica-se o art. 133 do CTN. Aplicar-se- as regras do CCB a toda e qualquer dvida que no seja tributria ou trabalhista. Quanto ao alienante (devedor primitivo), este responder pelo prazo de 1 ano, solidariamente, pelas dvidas do estabelecimento. Pode ser uma dvida vencida ou vincenda. Se for vencida, contar-se- um 1 ano do prazo da publicao do contrato de trespasse. Se for vincenda, contar-se- 1 ano depois da data do vencimento art. 1146 do CCB. 3.1.1) Possibilidade de concorrncia entre alienante e adquirente do estabelecimento comercial O CCB de 2002 trata sobre o assunto no art. 1147. A regra que h possibilidade de existir concorrncia entre alienante e adquirente, desde que o contrato estipule tal possibilidade. Se o contrato for omisso quanto possibilidade de concorrncia, o alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente, pelo prazo de 5 anos. 4) NOME EMPRESARIAL o elemento de identificao do empresrio ou da sociedade empresria. Art. 1155 do CCB diz que h as seguintes modalidades de nome empresarial: a) firma e; b) denominao. A firma est subdividida em: a.1) firma individual e; a.2) firma social. Na prtica, tudo isso chamado de razo social errado! Razo social, para o Direito Comercial, sinnimo de firma social. A firma individual utilizada pelo empresrio individual, apenas (s ele pode ter firma individual). A sociedade pode ter firma social ou denominao. A composio de cada uma da seguinte forma: Firma individual nome do empresrio, completo ou abreviado. Pode ser acrescentado, se quiser, uma designao mais precisa de sua pessoa ou do gnero de atividade. Ex.: Rogrio Sanches.

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6 R. Sanches, R. Sanches, o baixinho, Rogrio Sanches o rei do pastel, etc. Firma social deve conter o nome ou os nomes dos scios, podendo ser completo abreviado. Ex.: Joo da Silva e Renata Franco, J.Silva e R. Franco. Pode, se quiser, por o nome de um s, ex.: R.Franco e CIA (tal termo deve estar no final do nome empresarial). OBS.: Se o termo CIA fica no incio do nome empresarial, tratar-se- de uma sociedade annima. Denominao a diferena entre firma social e denominao, que, na denominao h, como regra geral, o elemento fantasia, ex.: Secos e Molhados S.A, Primavera LTDA. Pode, como forma de honrar ou homenagear o scio, por o nome do scio na denominao.

OBS.: art. 1157 do CCB sociedade com scio de responsabilidade ilimitada, dever ter firma social. Sociedade LTDA e S.A, s poderia ter denominao, como regra (pois a responsabilidade limitada). Todavia, a LTDA uma exceo poder usar firma social ou denominao, sempre acompanhada da expresso LTDA ao final do nome empresarial. OBS.: diferena entre nome empresarial e marca nome empresarial identifica o empresrio individual ou a sociedade empresria. A marca identifica um produto ou um servio. Ex.: Baby calados LTDA nome empresarial (denominao); l, comprei uma chuteira Adidas marca do produto. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do registro do empresrio ou da sociedade empresria na junta comercial rgo estadual (assim, o mbito de proteo do nome empresarial apenas em mbito estadual para proteo em outros Estados, dever-se- registrar o nome em outras juntas de outros Estados). A marca deve ser registrada no INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) rgo federal.
04.02.2009

5) SOCIEDADES 5.1) QUADRO GERAL DAS SOCIEDADES Quanto ao objeto a ser analisado - h, pelo CCB, a sociedade empresria e a sociedade simples.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

As sociedades por aes sempre sero sociedades empresrias e as cooperativas sempre sero sociedade simples.

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Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Logo, se a sociedade exerce profisso intelectual etc. como a prevista no pargrafo nico do art. 966, ela no ser empresria. A sociedade no explorando atividade empresria, ser ela, necessariamente, uma sociedade simples a tida por no-empresria. Tambm sociedade simples aquela que no possui organizao empresarial, mesmo no exercendo atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica. A sociedade empresria deve constituir-se um desses seguintes tipos societrios: Sociedade em nome coletivo; Sociedade em comandita simples; Sociedade em comandita por aes sempre ser sociedade empresria Sociedade annima sempre ser sociedade empresria Sociedade limitada Quanto sociedade simples, pode ser a cooperativa, a sociedade em nome coletivo, a sociedade em comandita simples e a sociedade limitada. Sociedade personificada aquela que possui personalidade jurdica adquire com o seu registro no rgo competente art. 985 do CCB.
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).

Se for uma sociedade empresria, o registro dever ser feito na junta comercial; se for uma sociedade simples, o registro dever ser feito no cartrio de registro civil de pessoas jurdicas. Excees: sociedade de advogados registro deve ser levado OAB; cooperativas (sociedade simples) deve ser levada a registro na junta comercial. Quando a sociedade tiver personalidade jurdica, ela ter 3 atributos: Titularidade negocial aptido para realizar negcios jurdicos; Titularidade processual possibilidade de demandar e ser demandada; Autonomia patrimonial a sociedade ter um patrimnio prprio, distinto do patrimnio pessoal dos scios. Alm das sociedades personificadas, h as sociedades nopersonificadas no possuem personalidade jurdica. So apenas duas: Sociedade em comum quando uma sociedade no levada a registro. O scio possui uma responsabilidade ilimitada. A responsabilidade que o scio possui em relao sociedade sempre ser subsidiria. A solidariedade entre os scios art. 1024 do CCB

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CAPTULO I Da Sociedade em Comum Art. 990. Todos os scios respondem solidria (entre eles) e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. SUBTTULO II Da Sociedade Personificada CAPTULO I Da Sociedade Simples Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.

S ter patrimnio prprio se a sociedade tiver personalidade jurdica. Assim, no caso das sociedades em comum h um patrimnio especial, sendo os scios os proprietrios dos bens (coproprietrios), no sendo da pessoa jurdica. ***Se seu contrato for levado a registro, ter, a partir de ento, personalidade jurdica. Sociedade em conta de participao prevista no art. 991 do CCB:

Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes.

H duas categorias de scio: o scio ostensivo e o scio participante (chamado tambm de scio oculto CESPE j o chamou assim). O ostensivo o nico que exerce o objeto social, bem como ter responsabilidade exclusiva, agindo em seu nome prprio. Ele o nico que administrar a sociedade, respondendo perante terceiros. Tudo que ele faz em prol da sociedade, mas dever fazer em seu nome prprio. ***Desta forma, algum querendo ajuizar ao contra tal sociedade, o scio ostensivo que dever figurar no plo passivo. O scio participativo apenas participar dos resultados.
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.

O contrato pode ser levado a registro, todavia, ele no conferir personalidade jurdica sociedade continuar sendo sociedade no-personificada. 5.2) SOCIEDADES PERSONIFICADAS 5.2.1) Sociedade em nome coletivo Regulada a partir do art. 1039 do CCB. Todos os scios tero responsabilidade ilimitada e solidria (entre eles e no em relao sociedade que ser subsidiria).

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9 S pessoa fsica pode ser scio deste tipo societrio. Significa que o scio responder com o seu patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade. So raras as sociedades em nome coletivo no Brasil (h 3 no pas). 5.2.2) Sociedade em comandita simples H duas categorias de scios: h o scio comanditado e o scio comanditrio. S pessoa fsica pode ser comanditado; possui responsabilidade ilimitada e solidria. O comanditrio pode ser pessoa fsica ou jurdica; possui responsabilidade limitada (macete comanditado - ditador poderes ilimitados; comanditrio otrio poderes limitados). 5.2.3) Sociedade limitada A) Classificao ela contratual (o ato constitutivo da LTDA um contrato social); pode ser nacional ou estrangeira (pouco importa a nacionalidade do scio); para ser uma sociedade nacional, ela necessita preencher os requisitos do CCB cumulao dos requisitos: a) regulada de acordo com a lei brasileira; b) a sede da administrao deve ser no pas. No tendo um dos dois requisitos, a sociedade ser estrangeira.
Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira.

A LTDA pode ser de pessoa ou de capital. Sociedade de pessoa aquela que a caracterstica subjetiva (o atributo pessoal do scio) indispensvel para o exerccio da atividade social. Sociedade de capital aquela que o capital investido importante para a sua constituio, independendo do atributo pessoal do scio. OBS.: *** possvel a penhora de cotas sociais de uma LTDA? R: Se a LTDA for de capital, suas cotas sero penhorveis; se for uma sociedade de pessoa, a doutrina diz ser impenhorveis, pois a qualidade dos scios interessa para o andamento da sociedade. *** STJ mesmo sendo sociedade de pessoa, as cotas so penhorveis tal tribunal aplica o princpio da ordem pblica, assim como a aplicao do art. 591 do CPC e analogia do art. 118 do CPC:
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei (No h restries legais quanto penhora de cotas sociais de sociedades de pessoas).

Art. 1.118. Na alienao judicial de coisa comum, ser preferido: I - em condies iguais, o condmino ao estranho; II - entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor; III - o condmino proprietrio de quinho maior, se no houver benfeitorias.

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REsp 172612 / SP RECURSO ESPECIAL 1998/0030749-4 - SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. DVIDA PARTICULAR DO SCIO. COTAS SOCIAIS. PENHORABILIDADE - So penhorveis as cotas sociais, ainda que o contrato social condicione a transferncia das mesmas cotas a estranhos prvia e expressa anuncia dos demais scios. Precedentes do STJ. Recurso especial no conhecido

B) Legislao aplicvel em regra, aplica-se os arts. 1052 e seguintes do CCB. Art. 1053 do CCB as omisses do capitulo da LTDA, sero supridas pelas normas da sociedade simples, mas o contrato social poder prever que sero aplicadas as regras da lei das sociedades annimas, em casos de regncia supletiva. C) Constituio da LTDA C.1) Requisitos de validade do contrato social a) agente capaz o ***STF entende que o menor pode ser scio, desde que preenchido certos requisitos: I- deve estar devidamente assistido ou representado; II- o capital social deve estar totalmente integralizado; III- o menor no pode exerce a administrao; b) objeto lcito; c) forma legal pode-se ter por um instrumento particular (minuta do contrato social) ou por uma escritura pblica. Por qualquer destas formas, necessrio o visto do advogado, sob pena de nulidade exceo: quando se tratar de micro-empresa ou de pequena de pequeno porte, no h tal exigncia para o visto do advogado (EOAB, art. 1). C.2) Pressupostos de existncia so apenas dois: a) pluralidade de scio precisa de 2 ou mais scios. Quando a sociedade tiver apenas um scio, chamar-se- sociedade unipessoal (no poder existir sociedade unipessoal por natureza j nascer assim - mas a lei admite de forma incidental a doutrina chama de unipessoalidade temporria, valendo apenas por 180 dias, ex.: A e B so scios e casados um com outros e acabam se separando, largando A tambm da sociedade. Ter B, 180 dias para achar outro scio, sob pena de dissoluo total da sociedade). OBS.: possvel sociedade entre cnjuges? R: Sim, possvel, apenas no sendo possvel nas hipteses descritas no art. 977 do CCB (regime de comunho parcial de bens ou separao obrigatria).
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. Resp 499.744 e 326.019 Processual civil. Recurso especial. Bem de famlia. Impenhorabilidade. - A Lei 8.009/90 garante a impenhorabilidade do imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar, considerado como bem de famlia. Dessa forma, no h de se falar em impenhorabilidade de imvel registrado em nome de sociedade comercial. (REsp 499744/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 15/05/2003, DJ 23/06/2003 p. 369) CIVIL. BEM DE FAMLIA. NO CARACTERIZAO. Imvel que, pertencente a sociedade comercial, serve de residncia para os scios; penhorabilidade,

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porque a caracterizao do bem de famlia supe que a propriedade seja da entidade familiar. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 326019/MA, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 18/04/2002, DJ 05/08/2002 p. 330)

b) affectio societatis ajusta de vontade entre os scios/ a vontade em comum entre os scios. D) Responsabilidade do scio art. 1052 do CCB.
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

Ex.: farmcia X ter um capital social no valor de R$ 100.000,00. A ter 40%, B 30%, C 20% e D 10%. Tal ato de reservar um determinado percentual da sociedade para cada scio chamar-se- subscrio ato de se comprometer com a sociedade. Quando o scio efetivamente paga a sua parte, ocorre a integralizao efetivo pagamento. O capital social o valor destinado para a explorao da atividade econmica da sociedade, provindo da contribuio dos scios. Segundo o exemplo acima, todos integralizaram suas partes do capital social regra da responsabilidade: se a sociedade deve 160 mil reais, o credor ficar no prejuzo de 60 mil reais, j que a sociedade est responsvel apenas pelo valor deu capital social. Ex.: aproveitando o exemplo acima, o scio B integralizou apenas 5%, e os outros integralizao todas suas cotas. O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar as suas cotas, chamar-se- scio remisso, podendo sofrer as penas do pargrafo nico do art. 1004 do CCB:
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031.

Voltando ao exemplo, o scio B deve ainda 25% do capital social da empresa. A sociedade devendo 160 mil reais, os credores podero cobrar os 100 mil do capital social, e cobrando de qualquer dos scios os 25% no integralizados do capital social responsabilidade solidria entre os scios para a integralizao do capital social. Excees: I- dvida trabalhista pouco importa se integralizado ou no o CS; II- dvida com o INSS pouco importa se LTDA; III- casos de desconsiderao da personalidade jurdica. E) Quotas sociais - as quotas sociais conferem ao seu titular o direito de scio de uma LTDA. E.1) Formas de integralizao na LTDA pode-se integralizar com: a) dinheiro; b) bens mveis ou imveis (responde pela evico).

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Art. 156 da CF. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: II - transmisso "inter vivos", a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio; 2 - O imposto previsto no inciso II: I - no incide (ITBI) sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil;

c) crditos (nota promissria, por ex.) deve responder pelo pagamento/solvncia.

Art. 1055, CCB, 2o vedada contribuio que consista em prestao de servios

E.2) Transferncia de quotas quem define tal possibilidade ou no de transferncia, o contrato social. Todavia, se o contrato for omisso quanto a possibilidade de transferncia de cotas, deve-se adotar a regra do art. 1057 do CCB:
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes.

F) Direitos dos scios I) participao nos lucros (art. 1008 do CCB)

Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas mas possvel limitar tal direito.

II) deliberar sobre os assuntos sociais as decises so tomadas em assemblia ou em reunio.

1o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez (ou seja, havendo 11 scios numa sociedade, as deliberaes no podero ser tomadas em reunio)

A assemblia possui formalidades (ver no material do Damsio). Numa reunio h um formalismo bem mais reduzido, tendo que estar previsto no contrato social.
Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o estabelecido nesta Seo sobre a assemblia, obedecido o disposto no 1o do art. 1.072.

As decises devem ser tomadas na forma do art. 1010 do CCB. Ex.: numa sociedade h 3 scios: A com 51%, B com 29% e C com 20%.

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Art. 1.010 do CCB. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um.

No exemplo ento, quem decidir ser apenas o scio A, titular de mais da metade do capital social. Se houve empate nas decises, o 1 critrio de desempate ser o nmero de scios. O 2 critrio de desempate ser a deciso judicial.
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III) Direito de retirada a possibilidade que o scio tem de se retirar da sociedade. Deve-se analisar se a sociedade por prazo determinado ou por prazo indeterminado. Por prazo determinado s se tiver justa causa, desde que prove judicialmente (art. 1029). Por prazo indeterminado dever notificar os demais scios com uma antecedncia de 120 dias. IV) Direito de fiscalizao a melhor forma do scio exercer seu direito de fiscalizao, ter sua representatividade no Conselho Fiscal. Todavia, tal rgo facultativo. G) Administrao o administrador pode ser nomeado no contrato social ou em ato separado (ex.: ata de assemblia). O administrador da sociedade pode ser um scio ou um **no-scio art. 1061 do CCB. Quanto a este ltimo:
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao.

Exige-se a existncia de 2 requisitos cumulativos: a) previso no contrato social; b) aprovao dos demais scios, dependendo se o capital est ou no totalmente integralizado: Integralizado 2/3 dos scios; No-integralizado unanimidade dos scios. H) Dissoluo da LTDA ela pode ser parcial ou total. Na parcial, haver a preservao da sociedade (permanecer em atividade). Na total, haver a extino da sociedade. H.1) hipteses de dissoluo parcial a) vontade do scio (direito de retirada); b) falecimento do scio; c) falncia do scio no a falncia da sociedade; o scio sendo falido, a PJ no ter a sua falncia decretada; d) liquidao da quota a pedido de credor; e)**excluso de scio e.1) scio remisso; e.2) excluso do scio minoritrio (art. 1085 do CCB).
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa.

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Trata-se de uma excluso extrajudicial, mas tal possibilidade deve estar prevista no contrato como excluso por justa causa. Todavia, antes da excluso, a sociedade dever convocar uma assemblia ou uma reunio com fim especfico de excluso. O acusado tem que ser comunicado em tempo hbil para que possa comparecer e exercer seu direito de defesa. No ocorrendo tal direito de defesa, a excluso nula de pleno direito.
Art. 1084, Pargrafo nico, CCB. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.

Art. 1030 do CCB

Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente

Jurisprudncia depender se a sociedade de pessoa ou de capital. Sociedade de pessoa pode ser excludo; sociedade de capital no pode ser excludo H.2) Dissoluo total a) vontade dos scios; b) decurso do prazo se for sociedade com prazo determinado, mas se aps o decurso do prazo nenhum dos scios requerer a dissoluo total, a sociedade prorrogar-se- por prazo indeterminado; c) falncia da sociedade; d) extino de autorizao para funcionamento; e) unipessoalidade por mais de 180 dias; f) anulao do seu ato constitutivo; g) exaurimento do objeto social/irrealizabiliade do objeto social a ausncia de mercado. 5.2.4) Sociedade annima Lei 6404/76 A) Espcies de S.A H dois tipos de S.A: a) CIA aberta art. 4 da lei. aquela em que seus valores mobilirios so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios; b) CIA fechada aquela em que seus valores mobilirios no so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios, mas no h impedimento para negociao privada entre acionista e investidor. OBS.1: Valores mobilirios so ttulos de investimento que a SA emite para obteno dos recursos que necessita. OBS.2: tanto faz ser CIAaberta ou fechada, a S.A sociedade cujo capital social est dividido em aes, ou seja, sempre ser uma sociedade de capital, ou seja, a SA no ser uma sociedade de pessoa (pouco importa as caractersticas dos scios). Assim, as aes da SA so penhorveis. B) Objeto social explorado pela S.A A S.A sempre ser uma sociedade empresria, nunca sendo uma sociedade simples. Prestar, desta forma, atividade mercantil.

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Art. 2, 3, LSA. A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais.

Neste caso, houve a criao de uma rounding sociedade que tem por objetivo participar de outra sociedade (a LTDA tambm pode ser rounding). Pode ela ser pura s tem por objeto participar de outras sociedades; ou mista ter, tambm , outra atividade empresarial. C) Ato constitutivo a S.A no tem um contrato como ato constitutivo. Seu ato constitutivo o estatuto social. D)**Constituio da S.A precisa-se dos requisitos preliminares (art. 80 da LSA): a) pluralidade de scios dois ou mais scios. OBS.: A S.A pode ser unipessoal na sua origem, diferentemente do que ocorre na LTDA I) empresa pblica a Unio pode ser a nica scia, por ex.; II) subsidiria integral um tipo de sociedade annima que admite um nico acionista, que necessariamente ser uma sociedade nacional, ex.: Transpetro (a Petrobrs a nica scia da S.A). b) realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro no momento da constituio, j deve dar como entrada com 10% em dinheiro. Exceo: tratando-se de instituio financeira, este percentual passa para 50%. c) depsito no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela CVM (Comisso de Valores Mobilirios). Aps os requisitos preliminares, h a constituio propriamente dita I) S.A aberta a) subscrio pblica (ou sucessiva). Deve ter o registro de emisso na CVM para esta autorizar seu funcionamento; b) colocao das aes junto aos investidores (oferta pblica de aes); c) assemblia de fundao. II) S.A fechada a) subscrio particular (ou simultnea). Ter uma assemblia de fundao ou escritura pblica da sociedade annima (em um nico ato j se constitui a sociedade) no precisa de autorizao da CVM. E) rgos da S.A. (dica antes de cristo, depois de cristo): E.1) Assemblia Geral o rgo deliberativo mximo da S.A. As principais decises so tomadas em assemblia geral. Ela pode ser: AGOrdinria de competncia privativa da AGO (art. 132 da LSA): o Destinao dos lucros; o Tomar as contas dos administradores; o Eleio de administradores e membros do Conselho Fiscal; o Aprovao da correo da expresso monetria do capital social. AGExtraordinria compete deliberar sobre qualquer matria que no seja da AGOrdinria. Exs.: alterao do estatuto social; destituio de administrador (a eleio de competncia da AGO) etc.

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E.2) Conselho de administrao o nico rgo que facultativo. Exceo: tornar-se- obrigatrio em 3 situaes: a) CIA Aberta; b) SEMista, e; c) CIA de capital autorizado art. 131 da LSA (art. 138 da LSA h oferta pblica de aes, logo, h interesse pblico envolvido, necessitando de conselho de administrao). OBS.: quais os rgos de administrao da S.A? R: Conselho de Administrao e Diretoria. Todavia, quando no for obrigatrio o Conselho de Administrao, somente a Diretoria ser rgo de administrao. Composio: a) mnimo de 3 membros (todos devem ser acionistas); E.3) Diretoria composio: mnimo de 2 membros, acionistas ou no, desde que residentes no pas. E.4) Conselho Fiscal
Art. 161. A companhia ter (obrigatrio) um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas.

Existncia: nas S.A, o Conselho Fiscal rgo de existncia obrigatria. Funcionamento: possui funcionamento facultativo (nem sempre funcionar, mesmo sua existncia obrigatria). Composio: mnimo de 3 e mximo de 5 membros, com igual nmero de suplentes, acionistas ou no, porm, residentes no pas. F) Valores mobilirios so eles : Aes: aes so fraes do capital social que conferem ao seu titular direito de scio de uma sociedade annima. Espcies de aes: o Ordinrias so aquelas que conferem direitos comuns ao acionista, ex.: direito de fiscalizao, participao nos lucros. Toda ao ordinria confere direito de voto. obrigatria a emisso de aes ordinrias. OBS.1: acionista controlador aquele que possui a maioria das aes com direito de voto e o poder de eleger a maioria dos administradores. o Preferenciais elas proporcionam, ao acionista, vantagens econmicas, ex.: prioridade de recebimento (pode receber 10%, no mnimo, a mais do que aquele que possui uma ao ordinria). Todavia, ela no tem voto ou o voto limitado. S.A no obrigada a emitir tais tipos de aes. OBS.: qual o nmero de aes preferenciais sem voto que uma CIA pode emitir? R: art. 15, pargrafo 2, da LSA:
2o O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% (cinqenta por cento) do total das aes emitidas. (Redao dada

pela Lei n 10.303, de 2001)

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o De gozo e fruio art. 44, parg. 5, da LSA:

5 As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes de fruio, com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assemblia-geral que deliberar a amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no a amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente.

OBS.: direitos essenciais do acionista: a) participao nos lucros; b) participao no acervo da CIA em caso de liquidao; c) direito de fiscalizao; d) direito de retirada; e) direito de preferncia. Tais direitos, nem a AG, nem o estatuto social podem privar o acionista deste direito. Direito de voto no essencial. Debntures: so ttulos representativos de um contrato de mtuo, em que a CIA a mutuaria e o debenturista o mutuante. Tratase de um emprstimo.

Art. 52 da LSA. A companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela (CIA), nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado.(Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)

Assim, trata-se de um ttulo executivo extrajudicial, conforme diz o art. 585, I, do CPC. No h prazo fixo para reembolso. Commercial paper: tambm chamado pela doutrina de nota promissria da sociedade annima. No commercial paper h prazo para reembolso (CIAaberta 360 dias; CIAfechada 180 dias). Bnus de subscrio: direito de preferncia de adquirir novas aes pelo acionista Partes beneficirias: so ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social denominados partes beneficirias, que conferiro aos seus titulares, direito de crdito eventual contra a companhia, consistente na participao dos lucros anuais. O titular aqui no scio, porm, receber lucros da sociedade por determinado tempo ( uma parte estranha ao capital social).

G) Ligaes societrias tambm chamada de sociedades coligadas. Os tipos de sociedades coligadas esto previstas no art. 1097 do CCB: a) sociedade filiada (art. 1099); b) sociedade de simples participao (art. 1100 do CCB); c) sociedade controladora (art. 1098 do CCB). Sociedade filiada ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra, com 10% ou mais, sem controle. (fi filhos participam demais, mas no mandam nada)

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18 Sociedade de simples participao ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra, com menos de 10% com voto (sogra participam em quase nada, mas mandam). Sociedade controladora a que a tem a maioria de votos da outra sociedade e o poder de eleger a maioria dos administradores da outra sociedade (cnjuge tem muito e manda muito).
12.02.2009

6) TTULOS DE CRDITO Legislao aplicvel: Letra de cmbio e nota promissria Dec 57663/66. Duplicata Lei 5474/68; Cheque Lei 7357/85. A aplicao do CCB subsidiria art. 903 do CCB. Trata-se de um documento representativo de um crdito. Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado. Para fins de direito, o ttulo de crdito considerado coisa mvel. 6.1) PRINCPIOS 6.1.1) Princpio da cartularidade Por este princpio, o crdito deve ser representado (materializado) em um documento (ttulo). Para a transferncia do crdito, necessria a transferncia do documento. Por este princpio, o exerccio dos direitos de crdito documentados no ttulo pressupe a sua posse pelo credor do ttulo. No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do documento. OBS.1: empresrio cheque sem fundos usa o cheque original para entrar com ao penal e usa da cpia para entrar com execuo ERRADO. Na esfera civil deveria ser o documento original. OBS.2: Para transferncia de um cheque, suficiente um endosso: ERRADO. Necessita-se do endosso + tradio OBS.3: Cobrar cheque ou duplicata que no teve seu devido pagamento => Art. 585 do CPC. Execuo. Alm da petio inicial, obrigatrio a utilizao do documento original, em razo do princpio da cartularidade. 6.1.2) Princpio da literalidade Pelo princpio da literalidade, s tem validade para o direito cambirio aquilo que est literalmente constando no ttulo de crdito. Ex.: aval deve ser dado no ttulo de crdito (no existe contrato de aval) decorrncia deste princpio. OBS.: quitao: deve ser dada no ttulo de crdito, ou seja, tem que estar constando literalmente. 6.1.3) Princpio da autonomia As relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si. O devedor no poder opor excees pessoais a terceiros de boa-f. Ex.: A compra uma camisa e paga com cheque quando chega em casa percebe

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19 que a camisa esta mal costurada a relao de compra e venda esta prejudicada. O dono da loja passa o cheque para terceiro. Quando este terceiro executar o cheque posso alegar a camisa mal feita? No porque essa alegao da primeira relao jurdica. O terceiro que pegou o cheque no tem nada haver com isso. A) Subprincpio da abstrao por este princpio, o ttulo de crdito, quando posto em circulao, se abstrai (se desvincula) da relao jurdica fundamental (do negcio que lhe deu origem). Todo ttulo de crdito nasce em razo de uma relao jurdica. Assim, podem ter embasado a emisso do ttulo uma compra e venda, um contrato de mtuo, de alugue etc. No ttulo poder ou no constar essa obrigao que deu causa ao seu nascimento. Quando essa relao inicial no for mencionada no ttulo este se torna abstrato em relao ao negcio original. Ele passa a circular sem qualquer ligao com a causa que lhe deu origem. Todos os ttulos gozam de autonomia, mas nem todos so abstratos (ex. de abstrato: nota promissria; ex. de causais: duplicata). Desas forma, nos ttulos abstratos, a causa originria do negcio somente pode ser oposta contra terceiro possuidor e devedor. Ela jamais poder ser oposta contra terceiro possuidor do ttulo, a no ser que este tenha conhecimento do vcio que o aflige, e, nesse caso, estaria agindo de m-f. O negcio jurdico que d causa ao ttulo de crdito pode ser ilcito ou ilegtimo, mas isso no retirar sua validade, visto que a abstrao servir para acobertlo.
AUTONOMIA Independncia das relaes cambirias ABSTRAO Independncia do negcio causal.

B) Subprincpio da inoponibilidade de excees pessoais ao terceiro de boa-f o devedor principal de um ttulo de crdito no poder se opor ao seu pagamento. Inoponibilidade no posso alegar, no posso opor, contra terceiro de boa-f. Credor primitivo => Devedor - pode alegar exceo pessoal => Causa subjacente (causa que deu origem emisso da nota promissria). Se transmitir a nota promissria para terceiro, este ser um credor de boa-f. (terceira relao jurdica). Visa no comprometer a circulao do ttulo de crdito. D garantia ao 3 que receber. OBS.1: Quando a nota promissria est vinculada a um contrato ( comum), pelo princpio da literalidade, dever constar na nota promissria que est vinculada ao referido contrato. OBS.2: Jurisprudncia - quando a nota promissria est vinculada a um contrato ( comum), no goza de autonomia. 6.1.4) Princpio da legalidade ou tipicidade Os ttulos de crdito esto definidos em lei, de modo que deve ser observada a tipicidade (ou legalidade) desses ttulos. O rol dos ttulos de crdito seria, portanto, taxativo (numerus clausus). O novo CCB, todavia, assegurou a liberdade de criao de novos ttulos de crdito (inominados ou

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20 atpicos), estabelecendo, porm, que somente tero valor se preenchidos os requisitos legais elencados na prpria legislao civil, e desde que no se trate de ttulo ao portador. 6.2) CLASSIFICAO 6.2.1) Quanto ao modelo A) Vinculado forma vinculada. Ex.: Duplicata, Cheque B) Livre: aquele que no tem uma forma definida em lei. Ex.: Nota promissria. Qualquer papel pode servir como nota promissria. 6.2.2) Quanto s hipteses de emisso A) Causal: aquele que s pode ser emitido mediante a ocorrncia de uma determinada causa prevista em lei. Ex.: Duplicata. A duplicata s pode ser emitida em caso de compra e venda mercantil ou prestao de servio. B) No causal: aquele que no necessita de uma causa especfica para sua emisso. Ex.: Cheque. 6.2.3) Quanto sua circulao I- Classificao tradicional A) Ao portador: aquele que no identifica o beneficirio. Desde a lei 8021/90, no se admite mais ttulos ao portador, exceto se com previso em lei especial 9069/95, art. 69: possvel cheque ao portador at o valor de R$100,00. Acima desse valor, o cheque tem que ser nominativo. OBS.: Como circula um titulo ao portador: circula por mera tradio (entrega). B) Nominativo: I- ordem: circula por meio de endosso. II- No a ordem: circula por meio de cesso civil. **Diferena endosso e cesso civil: quem transfere por endosso responde pela existncia do ttulo e tambm pelo pagamento/solvncia do ttulo. J na cesso civil, s responde pela existncia do ttulo. No responde pelo pagamento/solvncia. Se a recebe um cheque clonado (tem vcio de existncia). Tanto faz se endossou ou fez cesso civil. a responde pelos dois (existncia e cesso civil). O mesmo serve para ttulo falso (tem vcio de existncia). a passou um cheque que no falso, mas voltou por falta de fundo. Posso acionar a? Sim, responde tambm pelo pagamento, se endossou. Se foi por cesso civil, no responde pelo pagamento => responde somente pela existncia. *****Isso est na LEI ESPECIAL. PROBLEMA: Efeito do endosso de acordo com o Cdigo Civil:

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Art. 914. Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo. 1o Assumindo responsabilidade pelo pagamento, o endossante se torna devedor solidrio. 2o Pagando o ttulo, tem o endossante ao de regresso contra os coobrigados anteriores.

No cdigo civil, tem efeito de cesso especial. No cheque, qual regra se aplica? Aplica o CCB somente aos ttulos de crdito criados a partir da criao do Cdigo Civil (nenhum de nosso interesse). Assim, deve-se aplicar a LEI ESPECFICA (CCB tem aplicao subsidiria). Presuno: os ttulos de crdito so todos ordem. S ser no a ordem se estiver expressamente constando no ttulo de crdito. II- Classificao atual/moderna Existe mais um item: nominativo (introduzido pelo CC art. 921 e ss) Tem que fazer constar o nome do beneficirio. (921) Quanto a essa classificao moderna, os ttulos podem ser: A) Nominais so aqueles em que o nome do beneficirio consta no ttulo no momento da emisso, podendo ser: Nominativos so emitidos em nome de um beneficirio determinado, cuja transferncia se d mediante registro no livro prprio do devedor. Transfere-se o ttulo nominativo mediante termo, em registro do emitente, assinado pelo proprietrio e pelo adquirente (art. 922), bem como por endosso em preto. A circulao de um ttulo nominativo se d, portanto, por endosso em preto ou por contrato de cesso civil de crdito. Estabelece, porm, o art. 924 do CCB que, ressalvada proibio legal, pode o ttulo nominativo ser transformado em ordem ou ao portador, a pedido do proprietrio e sua custa. ordem emitidos em favor de pessoa determinada, mas transferveis por endosso; No ordem emitidos em benefcio de pessoa determinada, mas em razo de clusula no ordem, fica vedado o endosso. B) Ao portador so aqueles emitidos sem o nome do beneficirio ou tomador, como j visto. OBS.: Se falou de endosso ou cesso civil: est falando da classificao tradicional. Se falar de termo, est falando de classificao moderna. 6.2.4) Quanto sua estrutura Quanto sua estrutura, o ttulo pode ser uma ordem de pagamento ou uma promessa de pagamento. A) Ordem de pagamento: aquele que d a ordem; aquele que recebe a ordem; tomador beneficiado. Ex.: Cheque, Duplicata, Letra de Cmbio.

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22 B) Promessa de pagamento: promitente/subscritor/emitente; tomador/beneficirio. Ex.: nota promissria (nica promessa de pagamento) TTULOS DE CRDITO COMERCIAIS E TTULOS DE CRDITO CIVIS Os ttulos de crdito tm natureza comercial, independentemente da natureza do atos que representam, se civil ou comercial, ou mesmo da profisso de quem os pratique. Existem ttulos de natureza civil, por imposio da lei, conquanto a eles tambm se apliquem, ainda que subsidiariamente, a teoria e as regras gerais do direito cambirio. Esto definidos no Dec-Lei 167/67, que dispe sobre os ttulos de crdito rurais (ttulos voltados s atividades puramente rurais, que envolvem apenas produtor e solo, cujo produto no destinado comercializao. medida que os produtos rurais passam a ser comercializados, aquele que assumir a posio de intermedirio nas relaes mercantis j se submeter legislao comercial pertinente). 6.3) LETRA DE CMBIO um ttulo ordem, que se cria mediante o saque, emitido em favor de algum, sendo transfervel por endosso, e que se completa pelo aceite e se garante pelo aval. Algum vai dar a ordem (sacador). Algum vai receber a ordem (sacado). Haver um tomador/beneficirio que pedir para receber o valor daquele que recebeu a ordem. Trata-se de uma ordem de pagamento. No ser considerada letra de cmbio o escrito que no trouxer os seguintes requisitos: A palavra letra inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo. A doutrina unnime no sentido de que prevalece a Lei Saraiva (Dec. 2044/1908), que exige o nome completo do ttulo; O mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada. O mandato no pode estar sujeito a qualquer condio, sendo por isso, puro e simples. Todas as letras de cmbio tiradas no territrio brasileiro para aqui serem honradas devero ser pagas em moeda nacional. Admite-se, porm, que a letra de cmbio seja sacada em moeda estrangeira caso seja emitida por pessoa domiciliada no estrangeiro, ou quando a obrigao for assumida no exterior. Nesse caso, dever ser feita a converso para a moeda nacional no momento do pagamento. O nome daquele que deve pagar (sacado); A poca do pagamento a letra ser pagvel vista se no constar data determinada para o ttulo ser pago. Tal requisito no indispensvel; A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento considera-se que ele no essencial; O nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga a lei uniforme veda a emisso de letra de cmbio ao portador. No preciso conter a expresso ordem, pois j sabido que da essncia do ttulo;

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23 A indicao da data em que, e do lugar onde a letra passada no possuem valor cambial as letras sacadas sem data de emisso. Na ausncia do lugar considera-se que a letra foi passada no lugar designado, ao lado do nome do sacador. Na ausncia deste, ser assim considerado o local do domiclio do emitente; Assinatura de quem passa a letra (sacador) vedada a utilizao de chancela mecnica.

Letra incompleta ou em branco

Smula 387 do STF A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto.

6.3.1) Saque a criao/emisso de um ttulo de crdito. Ex.: a deve R$10.000,00 para c => Emite uma letra de cmbio com ordem para b (sacado de quem pegou dinheiro emprestado) => o ttulo fica com C, para que possa procurar do devedor do ttulo para receber. (incompleto) OBS.: Obrigao quesvel - aquele em que o credor deve procurar do devedor para receber o valor correspondente ao ttulo. Querable = deve-se procurar o devedor para receber. Portable = deve-se procurar o credor para pagar. 6.3.2) Aceite o ato cambial pelo qual o sacado reconhece (aceita) a ordem de pagamento dado pelo sacador, vinculando-se ao pagamento do ttulo na qualidade de devedor principal. Ele s existe em ordem pagamento. o ato de concordncia com a ordem de pagamento dada. Quando se d o aceite, a pessoa se torna o devedor principal do ttulo (somente depois do aceite). O credor executar quem melhor entender: um s ou os dois, ou somente um ou outro (escolhe um, alguns ou todos que figurarem no ttulo de crdito). Na letra de cmbio, o aceite facultativo. O sacado pode dar ou simplesmente recusar o aceite. Na letra de cmbio, o aceite um ato facultativo, pois o sacado livre para aceitar ou no a ordem de pagamento dada pelo sacador. Caso o sacado decida recusar aceitar a ordem dado pelo sacador, estar desvinculado do dever de pagar, sem que para tanto lhe seja exigida qualquer justificativa. Como o aceite um ato de concordncia com a ordem de pagamento, somente pode d-lo ou recus-lo. ato privativo do sacado. Efeitos da recusa do aceite: a. Tornar o sacador o dever principal do ttulo; b. Vencimento antecipado do ttulo de crdito.

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24 Recusa parcial do aceite o aceite parcial. O aceite, aqui, pode ser limitativo (em que o sacado aceita a ordem de pagamento dada pelo sacador, mas limita o valor da obrigao assumida), ou modificativo (em que o sacado aceita a ordem de pagamento dada pelo sacador, mas introduz modificaes nas condies de pagamento do ttulo, tais como data do vencimento, local de pagamento, etc.). Local do aceite A lei uniforme, em seu art. 25, exige que o aceite seja dado na prpria letra, para que seja vlido. Poder ser feito com a palavra aceito, aceitamos, ou qualquer outra equivalente, sendo seguida pela assinatura do sacado, agora aceitante. Valer tambm como aceite a simples assinatura do sacado no anverso (frente) da letra. Se a assinatura for no verso, dever ser precedida da palavra aceito ou expresso equivalente (para que no se confunda com endosso). Sacado O aceite pode ser feito pessoalmente pelo sacado ou por procurador com poderes especiais expressos voltados ao aceite. Isso porque aquele que assina a declarao cambial, como mandatrio ou representante legal de outrem, sem estar devidamente autorizado, fica, por ela, pessoalmente obrigado. O sacado dever ser civilmente capaz, e no pode ser falido. Falecendo o sacado, o inventariante poder proceder ao aceite, em nome dos sucessores dele. O aceite no essencial para que seja o ttulo vlido. Alis, frise-se, o sacado, ainda que conste expressamente no ttulo, no est obrigado a aceitar a letra. Ele aceite se quiser. O aceite irretratvel. Se estiver escrito na letra que ela pagvel no domiclio do sacado, ele pode, ao aceitar o ttulo, indicar outro domiclio para pagamento. o denominado aceite domiciliado. A letra a certo termo de vista deve ser apresentada ao sacado para aceite dentro do prazo nela disposto ou, no sendo estabelecido, dentro de um ano contado da data da emisso do ttulo. Nessa modalidade de letra, a apresentao obrigatria, porque s aps o aceite (que datado) poder-se contar o prazo para vencimento. A apresentao da letra de cmbio ao sacado para aceite facultativa, em se tratando de letra com data certa de vencimento. A letra vista tambm dispensa a apresentao para aceite, porque se vence no momento em que apresentada ao sacado, o que deve ser feito em um ano. O prazo, todavia, pode ser alterado pelo sacador (para mais ou para menos). Nesse tipo de letra, o possuidor j o apresenta diretamente para pagamento. O portador no obrigado a deixar nas mos do aceitante a letra apresentada ao aceite. A recusa na devoluo por parte do sacado pode ensejar, inclusive, sua responsabilizao por crime de apropriao indbita (art. 168 do CP).

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25 Garantia do recebimento do valor Falta de aceite quando o sacado no localizado. Recusa de aceite quando ele expressamente nega aceite ao ttulo. Diante dessas duas hipteses, o possuidor da letra, para garantir o recebimento do valor, por ocasionar o vencimento antecipado do ttulo, ter de protest-lo at o primeiro dia til seguinte recusa ou aceite limitativo. Se no o fizer, perder o direito de acionar os demais coobrigados cambirios (sacador e avalistas, endossantes e avalistas). O protesto prova a ausncia desse aceite. Assim, se no for feito, o possuir no poder cobrar do sacado nem dos demais. 6.3.3) Cobrana do ttulo e os devedores cambirios Todos os devedores cambirios so devedores solidrios (sacador, aceitante, endossante e avalistas. O sacado, na letra de cmbio, no obrigado solidrio porque o simples fato de seu nome constar no ttulo no enseja a sua obrigao, visto ser necessrio o seu aceite. Uma vez aceito o ttulo pelo sacado, ele se torna aceitante e, ento, assume a posio de devedor direto e principal. A solidariedade cambiria decorre de lei, diferentemente da comum, que pode ser voluntria. O portador pode, por exemplo, propor ao contra um endossante; se este no possuir bens suficientes que cubram o montante do crdito, poder o portador mover outra ao contra os outros endossantes. Denomina-se devedor cambirio principal aquele cujo pagamento do crdito constante do ttulo o extingue, porque no adquire direito cambirio em relao a nenhum subscritor, isto , no h devedores precedentes (aceitante e sacador no caso de recusa do aceite pelo sacado sero sempre devedores principais, pois no h ningum que lhes preceda). Na letra de cmbio e na duplicata, os devedores principais so o aceitante e seu avalista. Assim, no havendo aceite, o sacador que se torna o devedor principal; pagando o ttulo, extingue-o, por no existir qualquer devedor que lhe seja precedente. Ter ele, ento, ao civil contra o sacado, com base na relao causal que deu origem quela letra de cmbio, quando dever provar que este, em razo de algum negcio jurdico, devia-lhe dinheiro, tendo sido esta a razo do saque da letra. Os devedores cambirios subsidirios ou de regresso so aqueles cujo pagamento no extingue a vida cambiria do ttulo, pois podero voltar-se contra os devedores que lhes sejam anteriores. Eles adquirem o direito decorrente do ttulo. Ficaro, todavia, excludos dessa cobrana os endossantes sem garantia, isto , aqueles que apem no ttulo essa clusula que significa justamente que eles no garantem o pagamento aos endossantes posteriores. Os devedores cambirios subsidirios na letra de cmbio so o sacador, os endossantes e respectivos avalistas. Com efeito, com o aceite do sacado, a responsabilidade do sacador e dos endossantes e seus avalistas s se efetuar em carter regressivo e, desde que comprovada a falta de pagamento por parte do aceitante, pelo protesto feito em tempo til. O coobrigado no precisa pagar ttulo que no foi protestado ou que o tenha sido fora do prazo legal. Resumindo: havendo aceite pelo sacado, ele o devedor principal, e

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26 todos os demais so devedores de regresso ou subsidirios. Caso o sacado no aceite, o sacador o devedor principal, e os outros so subsidirios. Na duplicata, nota promissria e cheque os devedores de regresso so somente os endossantes e avalistas. Ex.: X deve a Z R$ 100,00 e Z deve a Y R$ 100,00. Z emite uma letra de cmbio em que X dever pagar a Y. Este tinha dvida de R$ 100,00 com W, logo, endossa a letra a este, por sua vez, avalizado por H, endossa a letra a Q, que a endossa a K. (o direito de regresso vai no sentido inverso da ordem de endossos e o pagamento exonera os posteriores. Quanto maior o nmero de endossos, maior o nmero de coobrigados cambiais, logo, maior a chance de receber). Se K cobra a letra de X e este no paga, tem direito de regresso a partir de Z (o sacador anterior aos endossantes na cadeia de coobrigados). Se W pagar, por exemplo, exonera H (o avalizado) e Q. W, ento, s poder cobrar de Y e de Z, na medida em que X no aceitou a letra. Efeitos do endosso: endosso prprio ou translativo: transferncia da titularidade do crdito do endossante para o endossatrio; Tornar o endossante co-devedor do ttulo de crdito (tornar-se- co-responsvel); Pode-se dar o endosso com uma simples assinatura no verso do ttulo. possvel o endosso no anverso do ttulo (na frente do ttulo) ? R: Sim, mas, alm da assinatura, deve ter uma expresso identificadora. Endosso em preto quando identificado o endossatrio. Endosso em branco quando no identificado o endossatrio. possvel o endosso parcial? R: No possvel; ele ser nulo. Endosso imprprio No se transfere a titularidade do crdito; apenas legitima a posse. Tem duas espcies: a) endosso mandato para fins de cobrana (quando se quer contratar um servio de cobrana/por procurao); b) endosso cauo quando se d em garantia o ttulo de crdito para o endossatrio. Nele, algum d o ttulo para outra pessoa, e este o transfere. S possvel quando o ttulo for a prazo (no se admite quando o ttulo vista). OBS.: endosso cauo no cabe no cheque (ele ordem de pagamento vista). Endosso pstumo endosso dado depois do vencimento do ttulo. Efeitos do endosso pstumo: se s teve o vencimento do ttulo, ele s ter efeito de endosso; mas se teve protesto do ttulo ou expirou o prazo de protesto, o endosso ter efeito de cesso civil. Aval um ato tipicamente cambial, resultado de uma declarao unilateral de vontade, na qual uma pessoa fsica ou jurdica (avalista) assume obrigao

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27 autnoma de garantir pagamento de ttulo de crdito por um devedor principal ou co-devedor deste ttulo. O aval justamente o contrrio das formalidades do endosso: a simples assinatura deve ser feita no anverso do ttulo (no endosso, no verso); o aval no verso deve ter uma simples assinatura mais uma expresso identificadora. Aval em preto quando h a identificao do avalizado. Aval em branco quando no identifica o avalizado. Aval parcial a lei especfica permite o aval parcial. Todavia, o CCB traz outra regra:
Art. 897. O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma determinada, pode ser garantido por aval. Pargrafo nico. vedado o aval parcial

Mas o CCB subsidirio h lei especial regulamentando a letra de cmbio, bem como os outros ttulos de crdito existentes antes da vigncia do CCB. Logo, cabe aval parcial!! O aval dado depois do vencimento, ele chamado aval posterior ao vencimento todavia, o efeito ser o mesmo; sempre se tratar de aval. Diferenas entre aval e fiana
Aval S pode ser dado em ttulo de crdito Ele autnomo (OBS.: Em caso de morte ou incapacidade do avalizado, o avalista continua responsvel). No tem benefcio de ordem Fiana S pode ser dado em contrato Ela acessria Tem benefcio de ordem

Tanto para prestar aval, como fiana, necessria a autorizao do cnjuge. Exceo: regime de separao absoluta. No observada tal formalidade, o ato anulvel (art. 1649, do CCB)
Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal. Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou particular, autenticado.

Espcies de vencimento da letra de cmbio A) vista exigvel de imediato. B)Data certa/data fixada data fixada; aps a data, poder se cobrar. C) A certo termo da vista um nmero x de dias, contados de uma data inicial. Contar-se- um nmero x de dias a partir da data de aceite.

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28 D) A certo termo da data contar-se- um nmero x de dias a partir da data da emisso. NOTA PROMISSRIA uma promessa de pagamento. Art. 77 do Decreto aplica as regras da letra de cmbio nota de promissria, desde que no haja regra especial sobre a nota promissria. No tem a figurado do sacado, pois no tem a figura daquele que recebe a nota. Logo, nota promissria no admite a figura do aceite. O devedor principal da nota ser o promitente/subscritor/emitente. Alguns doutrinadores dizem que no tem o vencimento a certo termo de vista prova do CESPE j disse ser assim, mas o professor discorda de tal posicionamento, tendo como base o art. 78 do decreto. DUPLICATA Lei 5474/68. um ttulo vinculado e causal s pode ser emitido em caso de compra e venda mercantil ou prestao de servio. uma ordem de pagamento, tendo a figura do sacador, do sacado e do tomador O que a lei exige a emisso de uma fatura, e deste crdito representado na fatura que poder ser emitida uma duplicata. Logo, a emisso da duplicata no obrigatria (a emisso de sua fatura que obrigatria). Ex.: uma empresa vende ao e outra empresa quer comprar tal material para fazer elevadores. Este compra o material, e a empresa vendedora emite uma duplicata para receber tal valor. O sacador (vendedor) emite uma ordem ao sacado (comprador) para que pague ao tomador (o prprio vendedor). Na duplicata h o aceite; alm do mais, ele obrigatrio. Hipteses legais que permitem a recusa do aceite: so 3 hipteses: a) em caso de avaria/no recebimento da mercadoria/no prestao dos servios; b) em caso de vcio/defeito de quantidade ou qualidade; c) divergncias quanto a prazo, preo e condies de pagamento. 30 dias para mandar para o sacado, este tem 10 dias para devolver ao sacador. Dever ter aceite ou apresentar o porqu no deu o aceite (apresentar os motivos da recusa do aceite). possvel a execuo de uma duplicata sem aceite? R: possvel a execuo de duplicata sem aceite, todavia, o art. 15, II, da Lei de Duplicata diz que, para isso, precisa-se de dois requisitos (1- protesto da duplicata que no teve aceite; 2) comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao de servio contrato no comprova entrega de mercadoria nem prestao de servio). Smula 248 do STJ:
Comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas protestada, ttulo hbil para instruir pedido de falncia.

Endosso, aval e espcies de vencimento mesmas regras da letra de cmbio.

18.03.2009

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29 Modalidades de protesto de uma duplicata Protesto por falta de aceite devolveu a duplicata sem aceite Protesto por falta de devoluo quando no devolver a duplicata. Protesto por falta de pagamento depois do vencimento do ttulo, s cabe protesto por falta de pagamento. CHEQUE Lei 7357 de 1985. Cheque uma ordem de pagamento vista, e considera-se no escrita qualquer meno em contrrio. Art. 32 da lei de cheque diz ser ordem de pagamento vista. Para o Direito Comercial, a pr-datao considerada clusula no-escrita. O banco no tem que observar pr-datao de cheque, mesmo que haja l escrito clusula pedindo para que seja depositado em dia posterior. Se a conta no tiver fundos, poder-se- protest-lo e tambm entrar com ao de execuo. Todavia, h uma smula nova do STJ n. 370, que diz:
A apresentao do cheque pr-datado antes do prazo gera dano moral.

Pode ainda protestar, bem como executar, mas gerar danos morais. H a figura do sacador (correntista), do sacado (banco ou instituio financeira equiparada) e do tomador (beneficirio). No cheque no se admite a figura do aceite. Tudo o que foi visto sobre endosso ser aplicado ao cheque. Quando existia a CPMF, o cheque no poderia ter mais de um endosso (os demais eram considerados nulos). Como no se fala mais em CPMF, no h mais limite de endosso para o cheque. No cheque h o prazo de apresentao 30 dias, se for na mesma praa ou 60 dias, se em praa diferente. Conta-se da data da emisso. Praa de pagamento, aqui, deve-se entender agncia pagadora. OBS.: S possvel a execuo do endossante do cheque se ele foi apresentado dentro do prazo legal.
Smula 600 do STF - Cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambial.

Mesmo perdido o prazo de apresentao do cheque, poder-se- executar o emitente, desde que no prescrita a ao cambial. Art. 38, pargrafo nico, da Lei do Cheque o portador do cheque no pode recusar pagamento parcial. Dois ou mais cheques so apresentados simultaneamente para pagamento. O titular da conta no tem fundos para o pagamento de todos os cheques. Paga-se, primeiramente, o cheque com data de emisso mais antiga. Se os cheques tiverem a mesma data de emisso, paga-se o cheque com o nmero anterior (trata-se da folha do cheque ex.: folha 0021, folha 0022 etc.). Sustao: art. sustao/oposio. 35 contra-ordem ou revogao; art. 36

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30 Art. 35 - A contra-ordem s produz efeito depois de expirado o prazo de apresentao. Art. 36 o portador legitimado tambm pode pedir a sustao, mesmo durante o prazo de apresentao. PRAZOS PRESCRICIONAIS DOS TTULOS DE CRDITO
NP e LC DUPLICATA CHEQUE Devedor principal 3 anos, contado vencimento do Co-devedor, avalista 1 ano, contado do protesto 1 ano, do protesto. Endossante 6 meses, contado do protesto (pode ser substitudo pela declarao do banco sacado) Direito de regresso 6 meses, contado do pagamento, ou da demanda 1 ano, do pagamento, ou demandado 6 meses, do pagamento ou quando demandado

3 anos do vencimento Emitente 6 meses, do fim do prazo de apresentao

7) FALNCIA E RECUPERAO JUDICIAL LEI 11101/2005 Esta nova lei trouxe 3 institutos: a) falncia; b) recuperao judicial; c) recuperao extrajudicial. 7.1) DISPOSIES GERAIS Tais matrias aplicam-se a todas as 3 matrias. A Nova Lei s incidir sobre a figura do empresrio individual ou da sociedade empresria. Sociedade simples no pode ter falncia, nem ser beneficiado da recuperao judicial ou extrajudicial. Se o devedor possui em seu patrimnio menos bens que os necessrios ao integral cumprimento de suas obrigaes, a execuo destes no poder ser feita de forma individual, mas coletivamente. Ou seja, abrangendo a totalidade de seus credores e a totalidade de seus bens, todo o passivo e todo o ativo do devedor. Isso o que se entende por par conditio creditorum, princpio bsico do direito falimentar. Os credores do devedor que no possui condies de saldar, na integralidade, todas as suas obrigaes devem receber do direito um tratamento parificado, dando-se aos que integram uma mesma categoria iguais chances de efetivao de seus crditos. A) Empresrio e sociedades empresrias excludos da incidncia da lei Art. 2 e incisos da lei: ) Totalmente excludos: empresa pblica e sociedade de economia mista. Em hiptese alguma elas podero falir. Desta forma, associaes e fundaes no podem falir, j que no exercem atividade econmica (atividade tpica de empresrio). Autarquias tambm no podem falir so pessoas jurdicas de direito pblico. Parcialmente excludos: instituio financeira pblica ou privada; consrcios; entidade de previdncia

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31 complementar; cooperativas de crdito; seguradoras; sociedades de capitalizao; operadoras de plano de sade; outras entidades legalmente equiparadas a estas (empresa de leasing, administradora de carto de crdito). Todos os casos do inciso II podem passar pela liquidao extrajudicial, sendo nomeado o liquidante. Este (liquidante) o nico legitimado que poder pedir a falncia dos casos do inciso II. Submetem-se a uma legislao prpria instituies financeiras, seguradoras, consrcios, operadoras de planos privados de assistncia sade, dentre outros a eles assemelhados. Se houver a possibilidade a liquidao da instituio financeira Lei 6024/1974 liquidao extrajudicial. B) Juzo competente para a falncia, recuperao judicial e extrajudicial o do local do principal estabelecimento. Se a sede for fora do pas, ser do local da filial. Apesar de tratar-se de competncia territorial, para estes fins, o juzo falimentar de competncia absoluta - ***STJ Juzo universal da falncia: ao ser decretada a falncia, o juzo falimentar se torna universal, pois adquire o poder de atrair para si o processamento e o julgamento de todas as aes que envolvam bens ou interesses da massa falida, exceto: reclamaes trabalhistas, execues fiscais e aes no reguladas pela lei falimentar. C) Insolvncia O estado patrimonial em que se encontra o devedor que possui o ativo inferior ao passivo denominado de insolvncia. Para que o devedor empresrio seja submetido execuo por falncia, rigorosamente indiferente a prova da inferioridade do ativo em relao ao passivo. Nem se faz necessrio demonstrar o estado patrimonial de insolvncia do devedor, para que se instaure a execuo concursal falimentar; nem, por outro lado, se livra da execuo concursal o devedor empresrio que lograr demonstrar eventual superioridade de seu ativo em relao ao seu passivo, ao contrrio do que ocorre com o devedor civil (CPC, art. 756, II). Para fins de instaurao de execuo por falncia, a insolvncia no se caracteriza por um determinado estado patrimonial, mas sim pela ocorrncia de um dos fatos previstos em lei. Ou seja, se o empresrio: a) for injustificadamente impontual no cumprimento de obrigao ilquida, b) incorrer em execuo frustrada ou, c) se praticar um ato de falncia (logo se ver no tpico falncia). RECUPERAO Recuperao de empresas instituto jurdico introduzido em nosso ordenamento pela Lei 11.101/05 em substituio concordata, tendo por finalidade auxiliar o empresrio devedor que atravesse um momento de crise econmico-financeira, a recuperar sua atividade.

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32 Deve haver anuncia dos credores para a recuperao de empresa, atravs do plano de recuperao (rol exemplificativo de situaes que podem ser apresentadas pelo devedor no art. 50 da Lei). A recuperao de empresa deve ser requerida antes da decretao de falncia do devedor. Existe a recuperao judicial ou extrajudicial. Requisitos Art. 48 da Lei 11101/2005 poder requerer a recuperao judicial ou extrajudicial (art. 161) de sua atividade o empresrio que preencha cumulativamente os seguintes requisitos: 1) estar exercendo regularmente a sua atividade h mais de 2 anos; 2) no ser falido e, se o foi, estar devidamente reabilitado (esteja declaradas extintas por sentena transitada em julgado as obrigaes decorrentes da falncia); 3) no ter sido condenado, nem ter como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por crime falimentar; 4) no ter a menos de 5 anos obtido concesso de recuperao judicial e, se foi micro-empresrio, no ter h menos de 8 anos obtido a concesso da recuperao do plano especial. 7.2) RECUPERAO JUDICIAL O exame da viabilidade deve ser feito, pelo Judicirio, em funo de vetores como a importncia social, a mo-de-obra e tecnologia empregadas, o volume do ativo e passivo, o tempo de existncia da empresa e seu porte econmico Pode-se incluir outros crditos na recuperao judicial, alm dos quirografrios, como o crdito trabalhista. O rol do art. 50 da Lei 11101/2005 exemplificativo. H meios modernos de recuperao.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente a cada caso, dentre outros: I concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas ou vincendas; II ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente; III alterao do controle societrio; IV substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus rgos administrativos; V concesso aos credores de direito de eleio em separado de administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano especificar; VI aumento de capital social;

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33
VII trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda pelos prprios empregados; VIII reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva; IX dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio de garantia prpria ou de terceiro; X constituio de sociedade de credores; XI venda parcial dos bens; XII equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica; XIII usufruto da empresa; XIV administrao compartilhada; XV emisso de valores mobilirios; XVI constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em pagamento dos crditos, os ativos do devedor. 1o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio somente sero admitidas mediante aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia. 2o Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como parmetro de indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o credor titular do respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao judicial.

6.2.1) Requisitos para o pedido de recuperao judicial Os requisitos esto todos no art. 48 da Lei
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor (**credor no pode pedir recuperao judicial, mas pode pedir falncia) que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente: I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes; II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial; III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo micro-empresa. IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei. Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.

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34 A) Devedor que deve pedir somente o devedor empresrio ou sociedade empresria. B) Deve estar em atividade regular h mais de 2 anos (deve estar devidamente registrada). OBS.: sociedade em comum (no levada a registro) no pode pedir recuperao judicial. C) No ser falido, e se j o foi, ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena transitada em julgado. D) No ter h menos de 5 anos obtido concesso de recuperao judicial conta-se de quando o juiz concedeu a recuperao judicial. E) No ter h menos de 8 anos, obtido concesso de recuperao judicial especial; F) No ter sido condenado por crime falimentar 6.2.2) Crditos que podem ser includos no plano de recuperao judicial
Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos (?) os crditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos.

Todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos. A) Crditos no sujeitos recuperao judicial Crditos posteriores ao pedido; Crdito tributrio art. 6, pargrafo 7, c.c. art. 57; Crditos do art. 49, pargrafo 3. Crditos decorrentes de: o Propriedade fiduciria; o Arrendamento mercantil; o Contrato de compra e venda com reserva de domnio; o Contrato de compra de imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade; Adiantamento de contrato de cmbio

6.2.3) Aspectos processuais da recuperao judicial So trs fases. Na primeira fase, que se pode chamar de fase postulatria, a sociedade empresria em crise apresenta seu requerimento do benefcio. Ela se inicia com a petio inicial de recuperao judicial e se encerra com o despacho judicial mandando processar o pedido. Na segunda fase, a que se pode referir como deliberativa, aps a verificao de crdito, discute-se e aprova-se um plano de reorganizao. Tem incio com o despacho que manda processar a recuperao judicial e se conclui com a deciso concessiva do benefcio. A derradeira etapa do processo, chamada de fase de execuo, compreende a fiscalizao do cumprimento do plano aprovado. Comea com a deciso concessiva de recuperao judicial e termina com a sentena de encerramento do processo. A) Petio inicial

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35 Est tratada no art. 51 da lei. Ela deve ter a exposio das causas concretas da crise. Dever tambm provar que est em crise, apresentando demonstrativos contbeis dos ltimos 3 exerccios sociais, relao dos empregados, atos constitutivos (contrato social, se limitada; estatuto, se annima), lista dos bens dos scio ou acionista controlador e administradores, extratos bancrios e de investimentos, certides de protesto, relaes das aes judiciais em andamento. Dever tambm apresentar uma relao nominal dos credores. B) Despacho de processamento Estando em termos a documentao exigida para a instaurao da petio inicial, o juiz proferir o despacho mandando processar a recuperao judicial. O juiz vai autorizar o processamento. Da autorizao do processamento, a jurisprudncia tem aplicado por analogia a smula 264 do STJ:
Smula: 264 do STJ irrecorrvel o ato judicial que apenas manda processar a concordata preventiva (que hoje a atual recuperao judicial).

O juiz suspender todas as aes e execues contra o devedor pelo prazo de 180 dias.
7o As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica.

Aes que envolvam contrato de domnio (leasing) no sero, tambm, suspensas. Aes de qualquer natureza (cvel ou trabalhista) que demandam quantias ilquidas, reclamaes trabalhistas, execues promovidas por credores absolutamente no sujeitos recuperao judicial (bancos titulares de crdito derivado de antecipao aos exportadores, proprietrio fiducirio, arrendador mercantil ou o vendedor ou promitente vendedor de imvel ou de bem com reserva de domnio no so suspensas. temporria a suspenso das aes e execues em virtude do despacho que manda processar o pedido de recuperao judicial. Cessa esse efeito quando verificado o primeiro dos seguintes fatos: a) aprovao do plano de recuperao; b) decurso do prazo de 180 dias. Os pedidos de falncia suspendem-se pela to-s impetrao regular da recuperao judicial no prazo de contestao (LF, art. 95)
Art. 95. Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua recuperao judicial. Art. 198. Os devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei.

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Art. 199. No se aplica o disposto no art. 198 desta Lei s sociedades a que se refere o art. 187 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986. que o Cdigo Brasileiro de Aeronutica logo, empresas de aviao podero solicitar recuperao judicial.

O administrador judicial nomeado no despacho de processamento. Intima-se o MP e comunica-se por carta as Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que a requerente estiver estabelecida. Publica-se o despacho em edital na imprensa oficial, de que deve constar tambm a data, o local e a hora para os quais foi convocada a assemblia geral dos credores. C) Edital Dever conter: o Pedido do autor o Termos da deciso que deferiu o processamento da recuperao o Relao de credores D) Plano de recuperao (ou de reorganizao da empresa) A fase de deliberao do processo de recuperao judicial inicia-se com o despacho de processamento. O principal objetivo dessa fase a votao do plano de recuperao do devedor. O prazo para apresentar o plano de 60 dias, improrrogveis, contados da publicao da deciso que deferiu o processamento, sob pena de convolao em falncia. O plano de recuperao deve indicar pormenorizada e fundamentadamente: o meio ou meios pelos quais a sociedade empresria devedora dever superar as dificuldades que enfrenta. No tocante alterao das obrigaes da beneficiria, a lei se preocupou em estabelecer quatro balizas: a) os empregados com direitos vencidos na data da apresentao do pedido de recuperao judicial devem ser pagos no prazo mximo de 1 ano, devendo ser quitados os saldos salariais em atraso em 30 dias; b) deve-se buscar o parcelamento do crdito fiscal na forma autorizada pelo art. 155-A do CTN; c) se o plano prev a alienao de bens onerados (hipotecados ou empenhados), a supresso ou substituio da garantia real depende da expressa aprovao do credor que a titulariza. E) Habilitao do crdito Art. 7, pargrafo 1 - o prazo de habilitao de 15 dias.
1o Publicado o edital previsto no art. 52, 1o, ou no pargrafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto aos crditos relacionados. 2o O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na forma do caput e do 1o deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1o deste artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 o desta Lei tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao dessa relao.

Automaticamente, aps os 15 dias, comear a correr os 45 dias.

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37 Tudo ocorre ao mesmo tempo, (a fase dos 60 dias e os dos 45 dias). O plano foi apresentado, o credor no aprovando, poder apresentar objeo art. 55 da lei. O prazo para objeo de 30 dias, contados da publicao da relao do art. 7, pargrafo 2. No tendo objeo nos 30 dias, significa que o plano estar aprovado. Algum credor discordando nesses 30 dias, o juiz dever convocar uma assemblia geral de credores.
Art. 56. Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao judicial, o juiz convocar a assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano de recuperao.

A assemblia poder aprovar, bem como reprovar o plano. Se for caso de reprovao, aplicar-se- o pargrafo 4 do art. 56:
4o Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor.

Cabe assemblia dos credores, tendo em vista o proposto pela devedora e eventual proposta alternativa que lhe tenha sido submetida, discutir e votar o plano de recuperao. Trs podem ser os resultados da votao na assemblia: a) aprovao do plano de recuperao, por deliberao que atendeu o quorum qualificado da lei; b) apoio ao plano de recuperao, por deliberao que quase atendeu a esse quorum qualificado; c) rejeio de todos os planos discutidos. Em qualquer caso, o resultado ser submetido ao juiz, mas variam as decises judiciais possveis em cada um deles. No primeiro (a), o juiz limita-se a homologar a aprovao do plano de credores; no segundo (b), ele ter a discricionariedade para aprovar ou no o plano que quase alcanou o quorum qualificado; no terceiro (c), deve decretar a falncia da sociedade requerente da recuperao judicial. Depois de aprovado o plano, o juiz dever dar uma deciso concessiva.
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo de credores, o devedor apresentar certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.

Concedida a recuperao judicial seja pela homologao em juzo do plano aprovado com apoio do quorum qualificado de deliberao em assemblia, seja pela aprovao pelo juiz do apoiado por parcela substancial dos credores -, encerra-se a fase de deliberao e tem incio a de execuo. Durante a derradeira fase do processo de recuperao judicial, d-se cumprimento ao plano de recuperao aprovado em juzo. Em princpio, imutvel esse plano. Se a sociedade beneficiada dele se desviar, corre o risco de ter a falncia decretada. No pode, porm, a lei ignorar a hiptese de reviso do plano de recuperao, sempre que a condio econmico-financeira da sociedade devedora passar por considervel mudana. Nesse caso, admite-

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38 se o aditamento do plano de recuperao judicial, mediante retificao pela assemblia dos credores.

Resumo do trmite da recuperao judicial Pedido de recuperao judicial - deve demonstrar que preenche os requisitos do art. 48 da Lei. Ir instruir o pedido com uma srie de documentos art. 51 da lei de falncias e recuperao de empresas (CND, relao completa de empregados, de credores, demonstraes financeiras, etc.); Apresentar aos credores o plano de recuperao judicial em 60 dias, contados da publicao do despacho que deferir o processamento da sua recuperao judicial; Prazo de 30 dias, aps a apresentao do plano, para os credores apresentarem eventuais objees; Dado o prazo de 30 dias, duas coisas podem ocorrer: no ter objees o juiz conceder a recuperao judicial ao empresrio. Havendo objees, sendo de apenas um credor, o juiz no poder conceder a recuperao judicial. O magistrado ir convocar a assemblia de credores, para que estes possam discutir sobre o plano. Se em assemblia houver a rejeio do plano apresentado, a conseqncia necessria ser a decretao da falncia do empresrio (convolao da recuperao em falncia). H um outro momento em que o juiz poder convolar a recuperao judicial em falncia (quando no apresentado o plano de recuperao judicial em 60 dias, pelo o interessado). 6.2.4) Recuperao judicial especial voltada micro-empresa e empresa de pequeno porte. Art. 71 abranger apenas o crdito quirografrio (similar concordata). Segue os mesmos passos da recuperao judicial. Quanto ao plano da recuperao judicial especial, o pagamento em at 36 parcelas mensais, iguais e sucessivas, com correo e juros de 12% ao ano, sendo que a primeira parcela dever ser paga em at 180 dias. Mesmo que seja apresentada objeo pelos credores, no ter assemblia geral de credores. Assim, o juiz aprovar o plano, mesmo tendo credor que no concorda (similar concordata).
Art. 72, Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees, nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.

Se mais da metade dos crditos quirografrios apresentarem oposio, o juiz decretar a falncia.

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OBS.1: art. 59, caput diz que a deciso concessiva de recuperao judicial consiste em novao extingue a dvida anterior para se criar uma nova dvida (esta novao no atinge co-devedores e fiadores; s atinge o credor). OBS.2: art. 59, pargrafo 1 - a deciso concessiva um ttulo executivo judicial. OBS.3: art. 59, pargrafo 2 da lei da deciso concessiva cabe recurso de agravo de instrumento, que poder ser interposto por qualquer e pelo membro do MP.
31.03.2009

6.3) RECUPERAO EXTRAJUDICIAL 6.3.1) Plano extrajudicial O descumprimento do plano extrajudicial no convola em falncia um acordo privado que o devedor faz diretamente com os seus credores. Se o devedor quiser, ele poder pedir homologao de um plano extrajudicial. Este plano um ttulo executivo judicial. Feito o plano e homologado, os credores no podem mais desistir do plano. A) Crditos que esto fora do plano Art. 161, pargrafo 1, da Lei de Falncias: credito tributrio, crdito trabalhista e de acidente de trabalho. Crdito com garantia real, quirografrio, com garantia real e especial entram neste tipo de recuperao. 6.4) FALNCIA 6.4.1) Legitimidade ativa A prpria sociedade ou empresrio autofalncia art. 105 da Lei. necessrio que estejam em crise econmico-financeira. necessrio que este empresrio julgue no atender aos requisitos da recuperao judicial (falncia deve ser usada em ltimo caso). Ele dever pedir falncia quando no a recuperao judicial no der certo; Scio ou acionista qualquer credor, seja ele empresrio ou no. Se no tiver domiclio no pas, s poder pedir falncia se prestar cauo. OBS.: Quais so os princpios informadores do processo falimentar? R: art. 75, pargrafo nico, da lei princpio da celeridade e da economia processual; Empresrio individual morto possvel o pedido de falncia do esplio do empresrio individual. Pode pedir: o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante. Todavia, h prazo para isso: prazo de 1 ano, contado da morte. 6.4.2) Legitimidade passiva Empresrio individual;

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40 Sociedade empresria.

6.4.3) Fundamentos jurdicos para o pedido de falncia Art. 94, I impontualidade injustificada. A falncia deve ser embasada em obrigao materializada em ttulo ou ttulo executivo (inclusive o judicial). Devem os ttulos estar protestados. H um protesto especial apenas com esta finalidade: para pedir falncia. O valor desta obrigao deve ser superior a 40 salrios mnimos. Art. 94, pargrafo 1 - possvel litisconsrcio entre credores para atingir o limite mnimo para o pedido de falncia. Art. 94, II execuo frustrada ou trplice omisso. Executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia a penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Art. 94, III atos de falncia. So condutas elencadas na lei e que se por ventura o devedor praticar qualquer delas, h presuno de que ele est em estado de insolvncia. So vrias situaes, todavia h duas situaes importantes; a) liquidao precipitada ocorre quando o empresrio se desfaz de seus bens sem reposio; b) descumprimento de obrigao assumida no plano re recuperao judicial quando se tem uma recuperao judicial, no prazo de 2 anos, qualquer descumprimento cai na regra do art. 61 da lei. Se o descumprimento cair nos 3 ltimos anos de um prazo de 5 anos, ser convalidado em falncia do devedor. 6.4.4) Hipteses do devedor aps a sua citao Poder apresentar contestao art. 98, caput, da lei 10 dias; Poder efetuar o depsito elisivo vem de elidir, que significa impedir. Depois de efetuar o depsito elisivo, o juiz estar impedido de decretar a falncia da sociedade ou empresrio individual. Tal depsito deve ser realizado dentro do prazo de contestao (10 dias). O valor do depsito abrange o valor principal + correo + juros + honorrios advocatcios; Poder contestar e depositar; Poder apresentar pedido de recuperao judicial, dentro do prazo de contestao a chamada recuperao suspensiva. 6.4.5) Sentenas Pode ser procedente ou improcedente. Se for procedente, a sentena se chamar declaratria. Se for improcedente, a sentena ser chamada de denegatria. A) Recursos art. 100 da lei Se a sentena de falncia for declaratria, comportar-se- agravo de instrumento (devedor, MP e credor podem interpor). Se a sentena de falncia for denegatria, comportar-se- apelao (em caso de autofalncia, o devedor tambm tem interesse na apelao).

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41 H a sentena declaratria, todavia, no ela que pe fim ao processo de falncia. Ser a sentena de encerramento. H outra sentena, chamada de sentena de extino das obrigaes do falido aquela que reabilita o falido para a atividade empresarial. Aplicam-se de forma subsidiria as regras do CPC quanto aos prazos recursais. B) Sentena denegatria O juiz denegando o pedido, o credor apresentar apelao e o devedor apresentar contra-razo. Nada mais acontece. C) Sentena declaratria Requisitos: art. 99 da Lei. No inciso IX, diz que o juiz nomear o administrador judicial (auxiliar o juiz e ser o representante da massa falida) art. 21 da lei (ser profissional idneo, preferencialmente, advogado, economista, administrador de empresas ou contador de pessoa jurdica especializada). Art. 22 da lei obrigaes que o devedor dever tomar, dentre elas a de receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa (nas provas, dada como certa, porm, os autores entendem ser inconstitucional). na sentena declaratria que o juiz dever fixar o termo legal (perodo suspeito). Os atos praticados pelo devedor dentro deste termo legal, se porventura for um dos atos elencados no art. 129 da lei, sero considerados ineficazes. Basta ocorrer o fato, (no precisa demonstrar que o devedor tinha a inteno ou no), para que ocorra a ineficcia do ato. O prazo do termo legal no pode retrotrair por mais de 90 dias (no mximo 90 dias pra trs), contado do primeiro protesto, do pedido da falncia ou do pedido de recuperao judicial. Os casos do art. 129 so chamados de ineficcia objetiva, diferentemente dos casos do art. 130 so chamados de ineficcia subjetiva ( necessrio apurar a inteno do devedor).
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.

Ajuizar, assim, uma ao revocatria prazo de 3 anos, contados da decretao da falncia. Qualquer credor poder ajuizar, bem como o administrador judicial e o membro do MP. Efeitos da sentena declaratria: a) efeito quanto a falido: art. 102 da Lei
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1o do art. 181 desta Lei.

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42 Ressalva: alcana apenas o empresrio individual ou a sociedade. O scio no abrangido. OBS.: Scio com responsabilidade ilimitada ele responder com o seu patrimnio social pelas dvidas da sociedade, tambm acarretar a falncia deste quando decretada a falncia desta sociedade (sociedade em comum, em nome coletivo e apenas o scio comanditado nas sociedades em comandita simples).
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem.

b) efeitos quando aos credores: I) constituio da massa falida; II) suspenso de todas as aes /execues envolvendo interesses do falido na falncia, h o juzo universal (a universalidade resulta na competncia exclusiva do juiz da falncia para apreciao e julgamento de todas as aes que versarem sobre os bens, interesses e negcios do falido. Haver uma unidade, ou seja, um nico processo de falncia para o mesmo devedor, evitando-se repetio de atos e decises contraditrias, assegurando assim, maior celeridade e eficincia ao processo falimentar. Excees: aes que no so suspensas: i) aes que demandarem quantia ilquida; ii) aes trabalhistas (devem ser julgadas na Justia do Trabalho); iii) aes fiscais (julgadas na vara de execues fiscais); iv) aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo; v) casos do art. 109, I, da CF); III) suspenso da fluncia de juros art. 124 da lei. Se pagar todo mundo e sobrar dinheiro, a sim se pagar juros; IV) suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido; V) vencimento antecipado da dvida do falido assim, poder-se- exigir o crdito (todos os credores participaro do rateio da falncia). 6.4.6) Administrador judicial dever providenciar a arrecadao de todos os bens que esto na posse do falido; 6.4.7) Pedido de restituio:
Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio. Pargrafo nico. Tambm pode ser pedida a restituio de coisa vendida a crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda no alienada

OBS.: possvel a restituio em dinheiro? R.: Smula 417 do STF. Pode, nessas situaes: i) quando o bem que est na posse do falido, objeto do pedido de restituio, dinheiro, ex.: contribuio do INSS; ii) se o bem a ser restitudo no mais existir ao tempo da restituio (se houve o perecimento valor da avaliao; se o bem for vendido valor da venda). 6.4.8) avaliao dos bens;

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43 6.4.9) realizao do ativo a venda judicial de bens. Quanto s formas, h o leilo, a aposta fechada e o prego. No h mais sucesso trabalhista nem tributria nas compras de unidades produtivas. 6.4.10) O dinheiro ser usado para pagamento dos credores 1) crdito trabalhista at 150 salrios mnimos, por credor e acidente de trabalho (este no tem limitao). O que exceder a 150 salrios mnimos ser considerado crdito quirografrio. Todo crdito trabalhista cedido a terceiro ser quirografrio. 2) Crdito com garantia real; 3) Crdito tributrio, excetuada a multa tributria; 4) Crdito com privilgio especial; 5) Crdito com privilgio geral art. 965 do CCB 6) Contratos em geral e ttulos de crdito; 7) Multas, inclusive a multa tributria; 8) Crditos subordinados - crdito de scio no decorrente de vnculo empregatcio Art. 83 da lei ordem de classificao dos crditos na falncia OBS.: Antes do art. 83, h o art. 84, que o chamado crdito extraconcursal:
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a: I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia no se aplica mais a smula 219 do STJ (crdito do sndico no mais equiparado ao trabalhista; ele precedido ao trabalhista e no caso,no se trata mais de sndico, e sim administrador judicial); II quantias fornecidas massa pelos credores; III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia; IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido vencida; V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei. Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel administrao da falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial com os recursos disponveis em caixa.

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Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.

6.4.11) Sentena de extino das obrigaes do falido S a cabe se ocorrer uma das hipteses do art. 158 da Lei
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido: I o pagamento de todos os crditos; II o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria para atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do ativo; III o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei; IV o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.

6.4.12) Aplicao da lei de falncia O Dec.Lei 7661/45 era a antiga lei de falncias. At a sentena declaratria dos antigos processos, ser aplicado o decreto antigo. S ser aplicada a nova lei da sentena declaratria pra frente (isso em relao aos processos que j estavam correndo). O sujeito cumprindo concordata ao tempo em que a nova lei de falncias entrou em vigor, poder solicitar a recuperao judicial, pois esta mais benfica. Mas se for concordata suspensiva, no caber recuperao judicial art. 48, I da nova lei e 192, pargrafo 2 e 3.
10.06.2009

7) CONTRATOS MERCANTIS 7.1) ALIENAO FIDUCIRIA A alienao fiduciria pode ser de bem mvel ou imvel, porm em direito comercial o que ns analisamos de bem mvel. Esta alienao est prevista no dec.-lei 911/69 e no CC. Se aplica o decreto quando a alienao ocorrer no mercado de capitais. Isto se d quando o credor for uma instituio financeira em sentido amplo ou um consrcio. Agora quando o credor for um particular incidiro as regras do CC. Este contrato chamado pela doutrina de contrato instrumento, isto porque ele tem por objetivo instrumentalizar um outro contrato que na maioria das vezes um contrato de mtuo (de financiamento). Exemplo: valor do emprstimo de R$ 50.000,00 (mtuo) veculo. Credor BB devedor Alexandre

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45 O banco exige algo como garantia; o credor d como garantia o prprio veculo que esta sendo adquirido. O devedor (fiduciante) aliena em confiana o carro ao credor (fiducirio). Como o devedor alienou em confiana o credor vai ter a propriedade resolvel do bem, isto porque ns estamos diante de uma condio resolvel, ou seja, uma vez que o devedor quita o mtuo, a propriedade deixa a ser do credor e volta a ser do devedor. Muito embora a propriedade resolvel seja do credor quem desfruta do bem o devedor fiduciante, ou seja, ele possui a posse direta do bem e o credor fiducirio a posse indireta do bem (ocorre o desdobramento da posse). possvel a alienao fiduciria de um bem que j integra o patrimnio do devedor? Sim, smula 28 STJ: Smula: 28 O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. Se o devedor fiduciante deixar de pagar as prestaes o credor pode ajuizar uma ao de busca e apreenso (no a busca e apreenso do CC) ou, ainda, ajuizar uma ao de execuo contra o devedor (artigo 5 do decreto). O STJ decidiu que no se pode ajuizar ambas as aes, isto , ao de busca e apreenso e ao de execuo, o credor deve optar por uma delas. Art. 5. Se o credor preferir recorrer ao executiva ou, se for o caso, ao executivo fiscal, sero penhorados, a critrio do autor da ao, bens do devedor quantos bastem para assegurar a execuo. Pargrafo nico. No se aplica alienao fiduciria o disposto nos incisos VI e VIII do art. 649 do Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 6.071, de 03.07.74). Ao de busca e apreenso: se o credor comprovar que o devedor est constitudo em mora o juiz conceder uma liminar de busca e apreenso artigo 3 do decreto: Art. 3. O proprietrio fiducirio ou credor poder requerer contra o devedor ou terceiro a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, a qual ser concedida liminarmente, desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor. A mora ser comprovada atravs da notificao atravs de carta dos Ttulos e Documentos ou atravs do protesto artigo 2, 2 do decreto: 2. A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento o poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo, a critrio do credor. O STJ entende que quando o bem se tratar de bem essencial atividade empresarial ele permanece com o devedor at o julgamento final da ao de busca e apreenso Resp. 318.182/SP.

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46 A notificao precisa conter o valor do dbito? Smula 245 STJ: Smula: 245 A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito. Na petio inicial, sob pena de inpcia da inicial, deve constar o valor do dbito, porm na notificao no h necessidade. Se o juiz concede uma liminar de busca e apreenso preciso a venda judicial do bem? A lei 10931/04 mudou a situao, pois antes no podia alienar o bem antes da sentena e o que se ocorria eram os ptios lotados e conseqente deteriorao dos bens artigo 2, caput do decreto. Art. 2. No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais garantidas mediante alienao fiduciria, o proprietrio fiducirio ou credor poder vender a coisa a terceiros independentemente de leilo, hasta pblica, avaliao prvia ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, salvo disposio expressa em contrrio prevista no contrato, devendo aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito e das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado, se houver. Agora com essa lei, concedida a liminar de busca e apreenso, aps 5 dias de execuo da liminar, o credor passa a ser proprietrio do bem, ou seja, ele no tem mais apenas a propriedade resolvel do bem, mas sim a propriedade definitiva, assim ele pode dispor conforme sua vontade artigo 3, 1: Artigo 3, 1o Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria. O prazo para contestar essa ao de 15 dias artigo 3, 3 da lei: 3o O devedor fiduciante apresentar resposta no prazo de quinze dias da execuo da liminar. O credor pode vender o bem, porm o mesmo deve ter prudncia, pois quando da sentena se esta for improcedente o credor ter que pagar uma multa de 50% do valor financiado artigo 3, 6 da lei: 6o Na sentena que decretar a improcedncia da ao de busca e apreenso, o juiz condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, equivalente a

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47 cinqenta por cento do valor originalmente financiado, devidamente atualizado, caso o bem j tenha sido alienado. Aps a busca e apreenso do bem, o mesmo vendido. Mas possvel o credor ficar com o bem (pacto comissrio) ou obrigado a vender? O artigo 1368-A do CC dispe que se aplica a lei especial, entretanto, pode-se aplicar o CC de forma subsidiria quando a lei for omissa. Assim, a lei no tratou do tema, mas o CC sim no artigo 1365 do CC: Art. 1.365. nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Pargrafo nico. O devedor pode, com a anuncia do credor, dar seu direito eventual coisa em pagamento da dvida, aps o vencimento desta. Vendido o bem, o valor da venda vai ser aplicado no valor da venda, ou seja, o valor do bem vai abater no valor da dvida. Entretanto, vai haver um saldo remanescente que pode ser executado atravs de ao monitoria. A smula 384 do STJ dispe que: Cabe ao monitoria para haver saldo remanescente oriundo da venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. A lei 6015/73 dispe que o contrato de alienao fiduciria produz efeitos entre as partes (no h necessidade de registro). Porm, precisa de registro para produzir efeitos perante terceiros (registrado no cartrio de ttulos e documentos artigo 129, item 5: Art. 129. Esto sujeitos a registro, no Registro de Ttulos e Documentos, para surtir efeitos em relao a terceiros: (Renumerado do art. 130 pela Lei n 6.216, de 1975). 5) os contratos de compra e venda em prestaes, com reserva de domnio ou no, qualquer que seja a forma de que se revistam, os de alienao ou de promessas de venda referentes a bens mveis e os de alienao fiduciria; O CC dispe que quando se tratar de veiculo automotor o registro no deve ser feito no cartrio de ttulos e documentos, mas sim no DETRAN artigo 1361: Art. 1.361. Considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor. 1o Constitui-se a propriedade fiduciria com o registro do contrato, celebrado por instrumento pblico ou particular, que lhe serve de ttulo, no Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, ou, em se tratando de veculos, na repartio competente

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48 para o licenciamento, fazendo-se a anotao no certificado de registro. 2o Com a constituio da propriedade fiduciria, d-se o desdobramento da posse, tornando-se o devedor possuidor direto da coisa. 3o A propriedade superveniente, adquirida pelo devedor, torna eficaz, desde o arquivamento, a transferncia da propriedade fiduciria. O STJ decidiu o assunto, pois havia uma dvida se tinha necessidade de registrar no DETRAN e no Cartrio ou apenas no DETRAN e foi decido que basta apenas o registro no DETRAN (CRV) Resp 686.932-Pr.

7.2) LEASING/ARRENDAMENTO MERCANTIL No h uma lei que fale do leasing. O que h uma resoluo do BACEN 2309/96. H a figura do arrendador(a) e a figura do arrendatrio(a). Arrendador a empresa de leasing. Para ser arrendador (empresa de leasing) necessrio ser sociedade annima, consequentemente, ser sempre uma sociedade empresria. Para ser arrendatrio pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica. O contrato de leasing um contrato de locao com opo de compra ao final do contrato. Ao fim do contrato, quais as opes que o arrendatrio tem? R.: Ter 3 opes: a) devoluo do bem; b) renovao do contrato; c) compra (no obrigado a comprar o bem). Se fizer a opo de compra, dever pagar o VRG valor residual de garantia.
Smula 263 do STJ a cobrana antecipada do VRG descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda prestao CANCELADA! Smula: 293 do STJ A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil A SMULA QUE VIGORA!!!

O STJ adotou, para confeccionar tal smula, o princpio da livre conveno das partes. 7.2.1) Espcies de leasing A) Contrato de leasing financeiro o usual. Possui 3 intervenientes: a) arrendador; b) arrendatrio; c) fornecedor. O arrendatrio vai ao fornecedor, escolhe o bem, a empresa de leasing vai fornecedora, compra o bem e entrega ao arrendatrio para que este o pague depois. A somatria das prestaes deve ser o suficiente para pagar o bem e ainda ter um lucro.

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B) Contrato de leasing operacional H apenas 2 intervenientes: a) arrendador; b) arrendatrio. O arrendador ser tambm o fornecedor (quem fabrica o bem tambm faz o arrendamento mercantil). Ex.: a XEROX fabrica o equipamento e faz o arrendamento mercantil do bem. No pode o valor presente dos pagamentos ultrapassar 90% do custo do bem. O que vai render frutos ao arrendador a assistncia tcnica, como no exemplo do XEROX. C) Lease back (leasing de retorno) O arrendatrio s pode ser pessoa jurdica. A finalidade fazer capital de giro. S possvel nos casos de compra e venda ou dao em pagamento. No contrato de alienao fiduciria, quando no h o pagamento das prestaes, h a busca e apreenso. Aqui, no leasing, o arrendador tem a possibilidade de ajuizar ao de reintegrao de posse no caso de inadimplemento. 7.3) FRANQUIA Lei 8955/94.
Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.

No contrato de franquia h a figura do franqueador(a) titular da franquia - e a figura do franqueado(a). Quando h o contrato de franquia h uma licena de uso de marca ou patente. Alm disso, acrescido a isso, ter-se- a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios. H tambm a transferncia de know-how (conhecimento tcnico). Quando envolve s a marca ou patente, o contrato se chama contrato de licena de uso de marca ou patente. A franquia mais do que isso, como visto. O contrato de franquia deve ser escrito e assinado na presena de 2 testemunhas art. 6 da lei e ter validade independentemente de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico o texto da lei. Porm, a lei de propriedade industrial, promulgada em 1996, traz que o contrato de franquia precisa de registro no INPI para gerar efeitos perante terceiros. O franqueado deve ser sociedade empresria ou empresrio no h vnculo empregatcio entre franqueador e franqueado. Circular de oferta de franquia como se fosse uma proposta. Para ser franqueado, precisa conhecer os termos da franquia (nome do franqueador,

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50 se h um histrico resumido daquela franquia, saber se h alguma pendncia judicial). Quando se recebe tal circular, deve-se refletir sobre ela. O prazo de reflexo que a lei estipula de 10 dias. S pode assinar contrato de franquia 10 dias aps o recebimento da circular de franquia.
Art. 4 A circular oferta de franquia dever ser entregue ao candidato a franqueado no mnimo 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou pr-contrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a empresa ou pessoa ligada a este. Pargrafo nico. Na hiptese do no cumprimento do disposto no caput deste artigo, o franqueado poder argir a anulabilidade do contrato e exigir devoluo de todas as quantias que j houver pago ao franqueador ou a terceiros por ele indicados, a ttulo de taxa de filiao e royalties, devidamente corrigidas, pela variao da remunerao bsica dos depsitos de poupana mais perdas e danos.

Se o prazo no for respeitado, o contrato poder ser anulvel anulabilidade do contrato s o franqueado pode pleitear a anulabilidade do contrato por ofensa a tal norma. Deve-se devolver as parcelas at ento pagas (pois, antes desses 10 dias, nada deve ser pago franqueadora). Pode-se tambm o franqueado pleitear tambm perdas e danos. 7.4) FACTORING No h uma lei tratando sobre a factoring, nem mesmo uma resoluo do BACEN. Incidir as regras de cesso de crdito do CCB. LC 123 - o contrato pelo qual se explora atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de acessria creditcia de gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios, resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestaes de servios. A instituio financeira s faz o desconto bancrio se a pessoa no tem nome sujo. Assim, a ME ou a EPP procura uma factoring para descontar o crdito. H a figura do faturizador e do faturizado. Se cesso de crdito, quem cede no se responsabiliza pela quitao de tal crdito. Todavia, quando se faz o desconto bancrio, transfere-se o crdito do banco por meio de endosso. Na factoring, a pessoa no responde pelo pagamento. uma compra e venda de crdito com acessria de crdito. Precisa de autorizao do BACEN para funcionar? R.: No. 7.4.1) Tipos de factoring A) Factoring tradicional Tem a antecipao de pagamento. o usual. B) Factoring de vencimento 7.5) REPRESENTAO COMERCIAL

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51 Lei 4886/65. H o representante comercial (PF ou PJ) e o representado. O representante comercial nunca tem os seus produtos disponveis. Ele faz o agenciamento. O representado quem entrega os produtos. Na distribuio o distribuidor tem a disponibilidade da coisa. O representante tem autonomia (no h vnculo empregatcio). Na representao comercial h o agenciamento de negcios mercantis. Nos contratos de agncia, h o agenciamento de determinados negcios. Na representao comercial h a exclusividade de zona e da representao. Se o contrato for omisso, h uma exclusividade de zona de atuao da mesma forma. E de representao? R.: No. Ela no se presume quando da omisso de previso contratual quanto exclusividade de representao. No contrato de agncia, na omisso do contrato, h exclusividade de zona de atuao e exclusividade de agenciamento. S se poder se agenciar a uma determinada empresa ou pessoa. A indenizao depender se o contrato com prazo determinado ou indeterminado as regras sero distintas em cada caso.

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