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CONSULTA ESTADOS DE RECURSOS DETALLE RESOLUCION Recurso 1089/2009 - Resolucin: 33247 - Secretara: UNICA

Santiago, siete de septiembre de dos mil diez. VISTOS: En estos autos Rol Nro. 1.863-2004, seguidos ante el Primer Juzgado Civil de Concepcin, sobre juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios por incumplimiento contractual, caratulado ?Enrique Carlos Netz Puschmann con The Wessex School?, por sentencia escrita a fojas 216, de fecha veintinueve de marzo de dos mil cinco, se rechaz la demanda. El actor interpuso sendos recursos de casacin en la forma y apelacin en contra del fallo de primer grado y una Sala de la Corte de Apelaciones de Concepcin, por resolucin de once de noviembre de dos mil ocho, escrita a fojas 245, lo confirm y previamente rechaz el de casacin en la forma. En contra de esta ltima decisin, a fojas 260, la parte demandante deduce recurso de casacin en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Y TENIENDO EN CONSIDERACIN: PRIMERO: Que al formular el recurso de nulidad sustancial el recurrente denuncia, en primer trmino, que la sentencia impugnada ha contravenido formalmente la regla del onus probandi, establecida en el artculo 1698 en relacin con el artculo 1547, ambos del Cdigo Civil. Explica que del considerando sptimo del fallo se advierte que el sentenciador pone de cargo del acreedor demostrar que existi 'f3 incumplimiento y que adems ste ha sido culpable, invirtiendo, de esta forma, la carga probatoria, contraviniendo formalmente el texto de las normas legales. Aade que el peso est sobre el obligado, para demostrar que cumpli o, si no lo hizo, que al menos emple la debida diligencia y cuidado, pero en este caso, de forma inexplicable el tribunal desatiende la ley, la contraviene, y lesiona el principio del onus probandi, resolviendo que ha sido el demandante el que deba acreditar el incumplimiento. Concluye que corresponda que el tribunal hubiese puesto de cargo de la contraria la justificacin de que haba cumplido totalmente sus obligaciones y que no haba existido negligencia en la ejecucin del contrato que ligaba las partes, demostracin que era posible. Seguidamente el recurrente denuncia que se ha incurrido en un segundo error de derecho que se manifiesta en el mismo considerando, toda vez que el tribunal ha estimado que mediante el reglamento interno, que fue redactado por el colegio e impuesto a los padres, el que deban necesariamente firmar para que sus respectivos pupilos pudiesen asistir a la gira, se poda derogar los principios contemplados en distintas normas que contienen el deber de cuidado inherente a todo contrato de educacin, y establecido por ejemplo que el artculo 2320 del Cdigo Civil, que seala que los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado. Asevera que, as, existe un error de derecho al dejar de aplicar las normas que estatuyen el deber de cuidado, esencialmente inherente al contrato de educacin e irrenunciable, y dar preferencia a un contrato (reglamento). Agrega que el yerro se materializa al estimar que por el hecho de dejar entregada a su destino a una menor de edad, desde un aeropuerto en la ciudad de Londres, no constituye infraccin al deber de cuidado y que no ha habido negligencia, la cual segn el sentenciador corresponda al demandante probar y que por lo tanto existi perfecto cumplimiento de las obligaciones del colegio. Entiende que el ejercicio de las facultades del colegio han sido excesivas y no se han apegado a la esencia del contrato de educacin, pues si se mantena la decisin del colegio de enviar devuelta a las alumnas desde Europa, lo que corresponda era que fueran acompaadas de algn profesor co mo lo solicit el demandante. Finaliza sealando que de no haberse verificado esta segunda incorreccin la sentencia habra mantenido la vigencia absoluta de las normas y principios que establecen el deber de cuidado del educador; y no habra considerado que estaba derogado por el mero reglamento firmado por los padres. Con ello, y la declaracin de incumplimiento por parte del tribunal del deber de cuidado, se habra declarado la responsabilidad el colegio demandado, acogindose la demanda en la forma planteada. SEGUNDO: Que el actor ha interpuesto demanda de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad contractual en que habra incurrido la sociedad educacional demandada, solicitando se condene a esta ltima como responsable de dao material y moral producido por el incumplimiento del contrato de educacin, al pago de las siguientes prestaciones: a) pasaje a Europa: $676.948; b) servicio terrestre: $ 1.821.105; c) US 1000 para gastos personales de alumna y los que pueda acreditar durante el curso del juicio derivados de lo mismo; d) la suma de $ 50.000.000 por concepto de dao moral sufrido o la suma que el tribunal determine. Asimismo pide que dichos montos sean pagados con reajustes e intereses. Para fundamentar su accin de cobro de pesos, ha afirmado que es padre de la menor Marianne Henriette Netz Vollrath, de 17 aos de edad, alumna del colegio demandado, con quien contrat los servicios educacionales el ao 1989. Plantea que la demandada ha incumplido su obligacin de cuidado de la menor en cuanto aplic una medida disciplinaria exagerada, ilegal

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y sin proceso, consistente en hacerla regresar a Chile desde Londres durante la gira de estudios - ponindole trmino a la misma - sin compaa de un adulto y en contra de las expresas instrucciones dadas por el demandante, sustentando tal determinacin en una supuesta embriaguez de la menor; asimismo asevera que en dicha actividad extra programtica no se le prest el cuidado necesario a la alumna y que desde su regreso a clases ha sido objeto de un permanente trato discriminatorio. Asevera que existido una relacin de causalidad entre el proceder culpable del rector, el trato dado en el colegio a la menor con posterioridad a la gira y los daos directos ocasionados, tanto en el aspecto patrimonial como moral. Hace presente que la aceptacin de la clusula de responsab ilidad en el reglamento de la gira estudiantil no le priva de la accin de reclamar. TERCERO: Que, por su parte, la demandada al contestar solicit el rechazo de la demanda manifestando, en primer lugar, que no son efectivos los hechos en que se apoya la accin; en segundo trmino, porque no concurren los requisitos y presupuestos de la responsabilidad contractual desde que no existe incumplimiento de obligacin alguna de su parte: no existe un comportamiento doloso y/o culposo, ni un comportamiento antijurdico, desde que les favorece una clusula de exoneracin de responsabilidad libremente consentida por las partes, de modo que actu en el legtimo ejercicio de una facultad libremente consentida por todos los apoderados y tampoco hay perjuicio alguno que indemnizar. Finalmente seala que los eventuales perjuicios sufridos tienen como nica causa el hecho de la propia hija del actor. En subsidio, pide no se haga lugar a la demanda por estimar que existe tambin incumplimiento de las obligaciones del demandante, que emanaban del contrato de educacin que liga las partes, pues as como ella era deudora de una obligacin de cuidado, el actor tambin lo era-por intermedio de su hija-de la obligacin de hacer, consistente en respetar las reglas previamente estipuladas y mantener un comportamiento personal en consecuencia. Siempre en subsidio, en el caso que se determine que tiene responsabilidad su parte, solicita que la indemnizacin sea rebajada prudencialmente por haberse expuesto la parte actora imprudentemente el dao. CUARTO: Que de lo expresado se advierte, con claridad, que la pretensin del actor de que les sean indemnizados los perjuicios encontrara su causa en un supuesto incumplimiento de la demandada de una obligacin de hacer nacida de un contrato celebrado entre ambos, lo que lleva a encuadrar la decisin del tribunal dentro de la normativa reguladora de la responsabilidad contractual. La obligacin de tal naturaleza que se dice no cumplida a juicio del demandante por la demandada, consistira en la obligacin de cuidado de su hija durante una actividad extra programtica en una gira de estudios efectuada a Inglaterra y Londres el ao 2001. QUINTO: Que de los escritos fundamentales se advierte que no ha existido controversia en relacin a la existencia del contr ato de educacin que liga a las partes. Contrato que se ha definido como aqul por el cual una parte, el educador, se obliga a prestar ciertos servicios educacionales, para la obtencin, en cierto tiempo, de determinados logros acadmicos por parte del educando y ste se obliga a su vez al cumplimiento de ciertas obligaciones entre las que destacan el cumplimiento de algunos objetivos acadmicos y conductuales, y en ocasiones, el pago de una contraprestacin econmica. Por otra parte y sobre la base argumentativa que ha sido formulada por las partes podra discurrirse s, en torno al deber de cuidado que corresponde al prestador del servicio de educacin tanto en las actividades normales como extra programticas que aqul organice, respecto de sus alumnos, desde que el principal reproche que efecta el demandante al colegio demandado radica en la circunstancia de haber dispuesto, a ttulo de sancin, el regreso de la menor a Chile, dentro del perodo de la gira de estudios, y que este retorno se haya realizado sin la debida proteccin de un adulto responsable. Presupuesto fctico este ltimo ?vuelta a Chile de la alumna sin la compaa de un adulto, antes del trmino del viaje ? que, por cierto, no ha dado origen a controversia alguna. En este sentido se dir que el deber de cuidado cobra particular relevancia dentro del marco de un contrato de la naturaleza que se analiza. En efecto, an cuando no se conozca el articulado especfico, contenido en el contrato que liga a las partes del pleito, resulta que es propio de una convencin de tal trascendencia dicha obligacin de custodia, que surge de la entidad de la labor propia de quienes prestan el servicio. La responsabilidad de las personas o entidades titulares de un centro docente de enseanza encuentra su sustento en un deber de vigilancia dimanante de las funciones que desempean estas instituciones sobre sus alumnos menores de edad. Ciertamente, la tarea de cuidar, es una relacin entre al menos dos personas, donde una de ellas se encuentra vulnerable, fsica y emocionalmente y deposita su confianza en otra que se presupone bien preparada para la funcin de proteger a la anterior, constituyndose, entonces, en una relacin asimtrica. ?El propietario de un establecimiento educacional asume no slo las obligaciones tpicas que emergen de dicha relacin, sino tambin una obligacin de seguridad, consistente en mantener indemne la integridad fsica y espiritual del educando mientras se encuentra confiado por sus representantes legales al establecimiento.? (?Responsabilidad Contractual? Jorge Alberto Mayo y Juan Manuel Prevot. Pg. 206.) Debe tenerse tambin en consideracin que si bien la educacin que se imparte en los colegios debe respetar ciertos parmetros de libertad y autonoma, ello no obsta para que se adopten las medidas de seguridad necesarias con el fin de garantizar la integridad fsica y squica de los alumnos. Igualmente, existe una relacin de subordinacin entre el docente y el alumno donde el primero ? por ostentar la posicin dominante en razn de su autoridad ? tiene no slo el compromiso sino la responsabilidad de impedir que el segundo acte de una forma imprudente. SEXTO: Que, pues bien, los menores necesitan proteccin, desde que dependen de otras personas para satisfacer sus necesidades y para su supervivencia y bienestar, labor que el establecimiento educacional debe cumplir durante el perodo en que sus educandos se encuentran bajo su esfera de resguardo, debiendo tal custodia mantenerse no slo durante el tiempo que el alumno permanece en sus instalaciones, sino tambin durante aquel que dedica a la realizacin de otras actividades

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educativas o de recreacin promovidas por ste, dentro de los cuales deben necesariamente incluirse paseos, excursiones, viajes y dems eventos tendientes al desarrollo de programas escolares. En efecto, en las salidas educativas o viajes de estudio el Colegio conserva en plenitud las obligaciones de proporcionar cuidado y seguridad a los alumnos, del mismo modo y con no menor intensidad, que la debida dentro del propio establecimiento pues, en definitiva los educandos, estn confiados a las autoridades y cuerpo docente cuya responsabilidad no sufre atenuacin alguna y s una acentuacin por la presencia de nuevos riesgos y potenciales situaciones de peligro. De manera que no se divisa diferencia alguna en la labor que corresponde al establecimiento educacional segn se preste dentro o fuera del lugar donde normalmente realiza sus actividades. Por tanto, desde el punto de vista jurdico, esa diferencia de lugares es intrascendente en or den a la responsabilidad de los docentes. Es ms puede llegar incluso a afirmarse que el deber de cuidado o seguridad se acenta ante la realizacin de un viaje oficial a distancia y con la permanencia de un numeroso grupo de adolescentes lejos de sus hogares y sin la vigilancia de los padres. La posicin de garante concluye una vez que se ha realizado la prestacin convenida. SEPTIMO: Que sentado lo anterior, procede consignar, a continuacin, que el incumplimiento de las obligaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que deba satisfacerse la prestacin de manera voluntaria o forzadamente, en naturaleza o por equivalencia. Nace as la responsabilidad civil, esto es, la necesidad jurdica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que a otra ocasion, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios, "cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivalga o represente lo que ste habra obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin" (Ren Abeliuk, obra citada, pgina 518). Esta Corte Suprema ha sealado que los presupuestos copulativos para la procedencia de la indemnizacin de perjuicios contractuales son: a) Vinculacin jurdica, negocio, convencin o contrato; b) Obligaciones que dan origen a prestaciones que debe satisfacer el deudor al acreedor; c) Incumplimiento de la obligacin previamente establecida o cumplimiento imperfecto o tardo de la misma d) Hecho de la imputacin del incumplimiento o culpabilidad; c) Perjuicios; d) Relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios, e) Ausencia de causales de justificacin, exencin y extincin de responsabilidad del deudor, y f) Mora del deudor. As, dentro de la concepcin de la responsabilidad subjetiva es preciso que el incumplimiento daoso sea atribuible al deudor, y lo ser cuando hay dolo, lo que importa una intencin de no pagar, o cuando hay culpa, esto es, falta de diligencia o negligencia. OCTAVO: Que para resolver el dilema que se presenta en el caso en estudio corresponde realizar algunas precisiones relativas a la culpa contractual. En primer trmino debe recalcarse que, en principio, el legislador considera que la infraccin de toda obligacin que encuentra su fuente en un contrato es imputable a culpa de l deudor, sin necesidad que el acreedor pruebe que aqul no emple la diligencia o cuidado debidos. As, an cuando la ley no lo ha dicho exactamente con esas expresiones, tal conclusin se desprende con claridad de las normas legales que rigen la materia. El inciso 3 del artculo 1547 del Cdigo Civil prev: ?La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.? A su vez, el artculo 1681 del mismo cuerpo legal dispone: ?Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa suya.? Pues bien, si como lo dice el primero de los preceptos citados, el deudor debe probar que ha sido diligente y cuidadoso, no obstante lo cual no pudo cumplir la obligacin o lo hizo tardamente, es porque la ley presume lo contrario, esto es, que la infraccin de la obligacin se debe a su falta de diligencia o cuidado. De manera que el acreedor no est obligado a acreditar la culpa, sino el deudor debe demostrar que no incurri en ella, probando el debido cuidado o diligencia empleado en el cumplimiento. NOVENO: Que continuando con el razonamiento es menester determinar el grado de culpa de que responde la demandada, pues ser sta la clase de ella que la ley presumir, exonerando al acreedor de la prueba de los hechos que la constituyen y las normas que regulan este asunto son las de los incisos 1 y final del artculo 1547 citado. De acuerdo a la primera, el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. De conformidad al segundo precepto aludido, todo lo anterior se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes. Ahora bien, la clase o grado de culpa que presuma la ley depender de la clase o grado de culpa de que deba responder el deudor en el contrato de que se trate. As, de acuerdo a las reglas transcritas precedentemente, como primera cuestin resulta que se presumir la culpa que las partes contratantes estipularon ysera aquella de que el deudor debera responder. De no e xistir estipulacin, habr de estarse a la clase de culpa que la ley ha previsto especficamente para el contrato de que se trata, si alguna ha previsto, pues de lo contrario, deber determinarse, por fin, en beneficio de cul de las partes cede el contrato. En consecuencia, sea cual sea la situacin, en caso que el contrato -por haberlo acordado as las partes, por preverlo las normas que regulan esa especfica convencin o por aplicacin de la regla general- haga al deudor responsable de la culpa leve, la ley presume que la infraccin de la obligacin es imputable a esa culpa del deudor, es decir, que ste falt a la diligencia o cuidado de un buen padre de familia. Asimismo, presume tambin la ley la culpa levsima y la culpa grave, si el contrato que genera la obligacin incumplida hace responsable al deudor de una u otra. DECIMO: Que en el caso de autos no se ha establecido por los jueces de la instancia que los contratantes hubieren convenido que el deudor responda de una especie determinada de culpa, ni seala la ley en forma especfica la clase de culpa por la que ha de responder el educador, de manera tal que deber recurrirse a la regla del inciso 1 del artculo 1547 del Cdigo Sustantivo y, resultando evidente que el contrato convenido entre las partes, se ha hecho en beneficio recproco, cabe concluir que el demandado es responsable hasta de la culpa leve y, por consiguiente, que ste es el grado de culpa que se le

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presume. De esta manera, la determinacin de la culpa en el deudor, como uno de los supuestos que hacen viable el rgimen de responsabilidad que ocupa estas reflexiones, deja de ser una cuestin de hecho, en tanto se trata de aqulla que viene presumida en la ley, mientras que pasa a ser tal, en la medida que se trate de lo concerniente a la comprobacin de la ausencia de ella o de una diferente graduacin de la misma. UNDECIMO: Que sentado lo anterior procede analizar el primer reproche que el recurrente formula al deducir la nulidad en anlisis, relativo a la carga de la prueba y consecuente infraccin al artculo 1698 del Cdigo Civil, por estimar que, correspondindole a la contraria justificar que emple la diligencia o cuidado debidos, el tribunal, invirtiendo el onus probandi, le impuso a su parte la obligacin de demostrar el incumplimiento del demandado. A fin de dilucidar este primer postulado, precisa advertir que en relacin con el "onus probandi" se ha dicho que la necesidad de probar no es una obligacin, sino una carga toda vez que la primera "implica la subordinacin de un inters del obligado al inters de otra persona, so pena de sancin si la subordinacin no se efecta; la carga, en cambio, supone la subordinacin de uno o ms intereses del titular de ellos a otro inters de el mismo." "El litigante no est, pues, obligado a probar, la ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no proporciona la prueba de su derecho, sus pretensiones no sern acogidas por el juez." (Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General, pgina 409. Tomo segundo. Alessandri Somarriva y Vodanovic.) Que enfrentada la situacin objeto de anlisis en este pleito y habiendo quedado zanjado, segn se adelant en los raciocinios precedentes - que se persigue la responsabilidad contractual y el demandado es responsable hasta de la culpa leve, por lo que se presume la culpa de aqul hasta dicho grado - resulta que como plantea el recurrente, le corresponda al demandado justificar que agot el deber de diligencia que le es exigible. De forma que al razonar los jueces del fondo en sentido contrario y exigirle al actor una carga que no le ha sido impuesta, se ha vulnerado, innegablemente, la norma contenida en el artculo 1698 del Cdigo Civil. El aserto precedente no puede ser modificado por la circunstancia de haberse suscrito por el demandante el Reglamento de la Gira de Estudios, como ha postulado el demandado, toda vez que en su virtud no puede relevarse a la demandada de su deber de cuidado y proteccin, inherente al contrato de educacin suscrito entre las partes. DUODECIMO: Que, hechas estas consideraciones y enfrentados a los antecedentes que obran en este proceso resulta que el colegio demandado no ha podido adoptar una decisin, como fue devolver a la menor hija del demandante, desde Inglaterra a Chile, con escala en Espaa, y ms an sin la compaa de un adulto responsable, sin haber con ello incumplido su obligacin de custodia. No aparece a estos sentenciadores que sea suficiente justificacin, para obrar como lo hizo el demandado, la circunstancia de haber incurrido la menor en una conducta impropia, como ser a consumir bebidas alcohlicas durante el viaje. En efecto, an cuando aquello fuere efectivo, ha de considerarse que la sancin adoptada debi encuadrarse siempre y en todo momento dentro del marco de la esfera de los deberes propios del establecimiento educacional, y en particular, a aquel que dice relacin con el cuidado y proteccin debidos de sus educandos, analizados en los motivos quinto y sexto que antecede. De manera que las sanciones disciplinarias que se adopten con ocasin de las facultades que le pueden corresponder deben avenirse con aquella obligacin, sin que jams puedan arriesgar la seguridad de los menores. Ms cuando precisamente quienes imponen la sancin son los que deben, adicionalmente, supervigilar que los alumnos no incurran en una conducta imprudente. Las probanzas rendidas por la demandada, consistentes en testimonial y documental, no permiten acreditar de manera alguna el cumplimiento de la obligacin que le compete al demandado y, en cambio, han tendido nicamente a demostrar la conducta en la cual incurri la menor. Es ms, tales medios de prueba conducen a avalar que la alumna regres nicamente en compaa de otra menor y que el colegio no dispuso ese retorno en conjunto con uno de los adultos a cuyo cargo se encontraban (tres profesores y el rector del colegio). Para justificar tal determinacin se ha indicado por los deponentes de la demandada, que aqullos deban quedarse asistiendo a los restantes alumnos, de lo cual resulta inconcuso el reconocimiento del deber de cuidado que le corresponde a dicha parte y que procede hacer extensiva a todos los menores y no slo beneficiar a algunos en desmedro de los otros. DECIMO TERCERO: Que conforme a lo razonado, se hace evidente tambin la infraccin a lo dispuesto en el artculo 1547 del Cdigo de Procedimiento Civil, particularmente su inciso tercero, en que incurrieron los sentenciadores de la instancia, al soslayar el cumplimiento de la regla envuelta en esa norma aplicable en la especie, desatendiendo la circunstancia que la parte demandada no aport probanza alguna en orden a demostrar el correcto y oportuno cumplimiento de la obligacin de vigilancia y supervisin que asumi al celebrar el contrato sub judice, en circunstancias que obraba a favor de la tesis sostenida por la demandante una presuncin simplemente legal de culpabilidad de l a contraria, que sta pudo llegar a contrarrestar mediante el ejercicio de la carga de aportar los medios probatorios idneos al efecto, pero que no rindi. DECIMO CUARTO: Que la errnea aplicacin de las normas hechas valer por el actor, que se ha constatado, ha tenido influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues con motivo de ello y, pese a haber tenido por constituida la obligacin correlativa, se determin por los jueces del grado la inexistencia de un incumplimiento contractual de la parte demandada, con lo cual decidieron el rechazo ntegro de la demanda, en lo atinente a la accin incoada, por lo que corresponde acoger la casacin en el fondo interpuesta como se dir, por haberse configurado los presupuestos que justifican anular, en aquella parte, el fallo impugnado. Por estas consideraciones y atendido que los errores de derecho han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, el

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recurso de casacin en el fondo debe ser acogido. Visto, adems, lo dispuesto en los artculos 764, 765, 767 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, se acoge el recurso de casacin en el fondo, interpuesto en lo principal de fojas 260, por el abogado don Rogelio Inostroza Rivera, por la parte demandante, en contra de la sentencia de once de noviembre de dos mil ocho, escrita a fojas 255, la que se invalida -en lo pertinente al agravio materia del presente arbitrio - y se reemplaza por la que se dicta a continuacin, separadamente y sin nueva vista. Regstrese. Redaccin a cargo del Ministro Sr. Guillermo Silva G. Rol N 1089-2009. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Sergio Muoz G., Sra. Margarita Herreros M., Juan Araya E. y Guillermo Silva G.

Autorizado por la Secretaria Sra. Rosa Maria Pinto Egusquiza.

En Santiago, a siete de septiembre de dos mil diez, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin precedente.

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