MARCOS NOVAES - ADVOGADOS ASSOCIADOS

MARCOS JOS NOVAES DOS SANTOS MARLI TAVARES O. MATTOS LETCIA M. PETRIS PERES INGRID DE ALMEIDA LIPPI

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO ___ JUIZADO ESPECIAL VIRTUAL DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL - RJ.

ALCIMAR AVOLIO GOMES, brasileiro, solteiro, Funcionrio P. Estadual, APOSENTADO, IFP n 2.426.366-7, CPF n 289.700.397-91, residente na Rua Amanda Guimares, n 34, Portuguesa, Ilha do Governador - RJ, por seu advogado, Marcos Jos Novaes dos Santos, (DOC.01), inscrito na OAB/RJ sob o registro n. 98.805, vem perante Vossa Excelncia, com fulcro no art. 39, 3 c/c art. 7, XVII, ambos da CF e ainda art.39 do Decreto Estadual n. 3044/80, propor a presente AO INDENIZATRIA (FRIAS NO GOZADAS) em face do ESTADO DO RIO DE JANEIRO, devendo ser citado na pessoa do seu representante legal atravs da PROCURADORIA GERAL DO ESTADO, com endereo na Rua do Carmo n 27, Centro, Rio de Janeiro / RJ, seno vejamos:

DA GRATUIDADE DE JUSTIA 1. Requer o beneficio da Gratuidade de Justia nos termos da Lei n 1060/50 c/c art. 5, LXXIV da Constituio Federal, uma vez que no possui condies financeiras de arcar com o pagamento de custas e honorrios, sem prejuzo da sua manuteno e o sustento dos seus familiares. DA COMPETNCIA DESTE JUIZADO ESPECIAL FAZENDRIO DA SEGURANA JURDICA 2. No incio dos trabalhos realizados pelos Magistrados que integram(RAM) os 3(trs) Juizados, vale dizer, Dr. JOO NUNES, Dra. NEUSA LARSEN, Dr. THOMAZ, Dra. BEATRIZ, Dra. SIMONE e Dr. CANABARRO, todos compreenderam sabiamente, e com lucidez mpar, o teor das Leis que criaram os Juizados Especiais Fazendrios no que tange a competncia e do regular processamento.

Escritrio: Av. Treze de Maio n 47 Grupo 301 Centro Rio de Janeiro RJ Brasil CEP.: 20.031-921 Tels: 2215-2706 / Tel(FAX): 2210-1156 / E-mail: marcos.novaes@bol.com.br mn.advocacia@gmail.com

3. Abaixo, seguem algumas decises que andaram de braos dados com a boa tcnica, e da Jurisprudncia formada na PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA do RJ, que demonstraram, por si s, o quanto saudvel o debate com vistas a resguardar, acima de tudo, a SEGURANA JURDICA. E em julgamento recente, datado de 03.11.2011, a Dra. MARIA PAULA GOUVEA GALHARDO, que integra a PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA, no julgamento da Apelao apresentada pelo ERJ, de n 0195647-42.2011.8.19.0001, decidiu que POSSVEL ajuizar tantas demandas quantas forem necessrias quando existentes VRIAS OBRIGAES , como o caso dos vrios perodos de frias no gozadas, cuja parte do julgado vai a seguir transcrito:
Ementa: Servidor pblico. No h risco de decises conflitantes no havendo, pois, a necessidade de reunio dos processos. Frias no gozadas a critrio da administrao. Prova. Pecnia indenizatria. Pretenso a verba indenizatria em decorrncia de frias no gozadas. Se o servidor fez prova de que no usufruiu frias por vontade da administrao pblica, impe-se o pagamento da indenizao, sob pena de enriquecimento ilcito. Direito amparado no art. 7 inciso XVII c/c art. 39 3 da Constituio da Repblica e no princpio geral do direito que veda o enriquecimento ilcito. Prescrio parcial das parcelas que no se verifica. Deciso Monocrtica. Requisitos do art. 557, 1-A do CPC. Aplicao no sistema de Juizados Especiais. Redao do art. 18 do Regimento Interno das Turmas Recursais. Enunciado n.102 do FONAJE. Posto isso, CONHEO do recurso e NEGO PROVIMENTO AO MESMO. A preliminar de conexo e incompetncia dos Juizados Fazendrios, foi bem enfrentada pelo juzo a quo. Ainda que verificada a conexo por identidade de partes e causa de pedir remota, no h necessidade de reunio dos processos, pela inexistncia de risco de decises conflitantes. (STJ - 6 T. RESP 703.429; STJ - 4 T. RESP 5.270.

4. A deciso acima reflete o entendimento da PRIMEIRA TURMA RECURSAL. E esta tem sido a REGRA adotada quando do julgamento dos Recursos apresentados pelo ERJ, que envolve o aspecto de eventual conexo e de imaginativa extino. Sendo este posicionamento igualmente adotado no Processo de n 0195676-92.2011.8.19.0001, cujo julgamento foi realizado no dia 09.12.2011, onde, MAIS UMA VEZ, os sbios integrantes do Colegiado entenderam afastar a imaginativa conexo, e ato seguido, de forma justa e coerente, enfrentaram o mrito da demanda, diante da certeza e da viabilidade processual do ajuizamento de vrias demandas de pedidos diferentes, assim como da competncia. 5. A bem da verdade, conforme indica a boa tcnica, IMPOSSVEL, sim, ajuizar vrias demandas, quando a OBRIGAO nica. Tal regramento comumente utilizado nos JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS como forma de inibir manobras processuais incorretas. CONTUDO, tal regramento NO DEVER ser aplicado neste caso, uma vez que as OBRIGAES sugeridas pelo Autor so diferenciadas, ou seja, so vrios PERODOS DE FRIAS no gozadas ! 6. TEMOS A PERFEITA NOO e entendimento tcnico de que INEXISTE A POSSIBILIDADE de deflagrar vrias demandas quando a obrigao NICA, mas imaginar que os pedidos do Autor possam se referir MESMA OBRIGAO , sem sombra de dvidas, uma sugesto tecnicamente incorreta que, evidentemente, este MM. Juzo no ir adotar, sob pena de afronta ao PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. MM. JUZO,

7. Acredita-se no bom senso tcnico, e demais atributos premiais que so de conhecimento pblico, e por tais consideraes que pede para que seja afastada eventual figura extintiva, uma vez que a prpria TURMA RECURSAL FAZENDRIA j pacificou o entendimento acerca da possibilidade do ajuizamento de vrias demandas contendo pedidos diferentes.

DO ENTENDIMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

8. Devemos chamar a ateno deste MM. Julgador que o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no julgamento do RECURSO EXTRAORDINRIO n 505.660/MS, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, assim como no RE 523.199/RO, Rel. Min. Seplveda Pertence, bem como no RE 460.851, Rel. Min. Cezar Peluzo, e tambm no AC 856-MC/DF, Rel. Min. Celso de Mello, firmou-se O SEGUINTE ENTENDIMENTO ACERCA DO SOMATRIO ESPECULATIVO E VIRTUAL DE SUPOSTOS CRDITOS , conforme podemos verificar atravs da leitura atenta de parte do julgado, a saber:
Da se v, logo, que a hiptese de modo algum cabe no mbito do art. 100, 4, da Constituio da Repblica, cujo preceito veda o fracionamento de precatrio, enquanto instrumento de requisio judicial correspondente a cada crdito subjetivado, objeto de execuo contra a Fazenda Pblica, por evitar seja dividido em parcelas cujo valor possa reputar-se pequeno para os fins do 3 do art. 100. Isso nada tem a ver com a somatria de crditos individuais pertencentes a credores distintos, e cada um dos quais pode, ou no, dar origem a precatrio, segundo o valor correlato. Soma de crditos, para mero efeito de clculo ou de especulao, no os transforma todos em crdito nico, capaz, como tal, de provocar expedio de um s precatrio , insuscetvel de fracionamento. Escusaria dizer que s se fraciona o que seja uno. O que probe a norma constitucional apenas que seja fracionado o precatrio de cada crdito, considerado na sua identidade e unidade jurdica e aritmtica. No houve fracionamento de crdito, mas particularizao de mltiplos crditos distintos!

EXCELNCIA 9. Os integrantes deste Tribunal tem presenciado mudanas radicais de posicionamento, talvez impulsionados por pensamentos joviais um tanto quanto desassociados da jurisprudncia contempornea do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. uma pena! Mas persistir no retrocesso jurdico, e no se atentar EVOLUO JURISPRUDENCIAL, seria algo que mereceria uma ateno especial, inclusive, do CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, vez que a Segurana Jurdica tende a ser violada com essas mudanas que acarretam prejuzos inimaginveis ao jurisdicionado. 10. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, como visto na transcrio do julgado retro, tem

inexistncia de fracionamento quando se est diante de particularizao de mltiplos direitos e/ou obrigaes !
orientado no sentido da Vedando, inclusive, a mera especulao que poderia, ou no, transform-los em crdito nico !

A norma no probe a particularizao de mltiplos e possveis crditos !

11.

O que se veda o fracionamento da execuo; aquilo que uno.

12. Nesta actio buscamos uma soluo justa e coerente dentro da mais saudvel discusso jurdica, e no o invencionismo que possa acarretar violao ao Princpio da Segurana Jurdica. 13. O que no se pode admitir a quebra de parmetros, injustificadamente, diante de uma realidade jurisprudencial que a todos deve ser aproveitada com sabedoria e Justia! 14. Em obedincia boa tcnica, e particularmente, atento ao Princpio da Segurana Jurdica, deveramos, SINCERAMENTE, rever o posicionamento acerca da possibilidade do ajuizamento simultneo de aes envolvendo OBRIGAES DIVERSAS, uma vez que o

SUPREMO

TRIBUNAL FEDERAL (RECURSO EXTRAORDINRIO n 505.660/MS, Rel. Min. RICARDO

LEWANDOWSKI, assim como no RE 523.199/RO, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, bem como no RE 460.851, Rel. Min. CEZAR PELUZO, e tambm no AC 856-MC/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) firmou o

entendimento acerca VEDAO do somatrio especulativo e virtual de supostos crditos.

15. Pelo exposto, vem informar que, somente nesta ao o Autor renunciar eventual valor que ultrapasse o teto dos Juizados (60 Salrios Mnimos), mas em relao a outras demandas, NO. E

seja desconsiderado o somatrio virtual e especulativo do eventual quantum de todas as demandas porventura deflagradas observando-se o posicionamento do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL acerca da particularizao das OBRIGAES, conforme
aproveitar para sugerir ao MM. Juzo, antes de mais nada, que RECURSO EXTRAORDINRIO n 505.660/MS, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, assim como no RE 523.199/RO, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, bem como no RE 460.851, Rel. Min. CEZAR PELUZO, e tambm

o entendimento acerca VEDAO do somatrio especulativo e virtual de supostos crditos.

no AC 856-MC/DF, Rel. Min. CELSO
DE

MELLO), onde se firmou

DA IMPRESCRITIBILIDADE 16. Ad argumentandum tantum, na hiptese do Suplicado vir a sugerir a ocorrncia da prejudicial da Prescrio, o Autor informa que tal NO SER APLICVEL AO PRESENTE CASO, uma vez que tanto o Tribunal de Justia do RJ, assim como o Superior Tribunal de Justia, entendem que a contagem do prazo prescricional para pleitear indenizao relativa a frias no gozadas tem incio com a aposentadoria do servidor. Mas como o servidor encontra-se APOSENTADO desde maro de 2010, no h que se cogitar a hiptese de tal figura extintiva de direitos. 17. Neste sentido, tm-se os seguintes entendimentos jurisprudenciais:
a) AGRAVO INTERNO.AO INDENIZATRIA. FRIAS E LICENA-PRMIO NO GOZADAS. PRESCRIO QUINQUENAL INOCORRENTE. POSSIBLILIDADE DE CONVERSAO EM PECNIA DOS PERODOS NO GOZADOS. ISENO DE CUSTAS. HONORRIOS SOBRE O VALOR DA CONDENAO. Objetiva a reforma da deciso monocrtica da relatora que negou seguimento ao recurso de apelao, mantendo a sentena de procedncia do pedido. Trata-se de

ao na qual alega o autor que se aposentou em maro de 2002 no cargo de Titular de 1 Categoria, ndice 2000 do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro e que deixou de usufruir de 10 perodos de frias, pertinentes aos anos de 1972 a 1981 e 10 dias do ano de 1982, alm de no ter gozado 9 perodos de licenaprmio. No h que se falar em prescrio. O direito do servidor de reivindicar o pagamento de indenizao pelo servio prestado ao ente pblico sem a contra-prestao inicia-se com o ato de aposentadoria. O autor se aposentou no incio do ano de 2002 e ajuizou a ao em 30/11/2005, no transcorreu o prazo prescricional qinqenal. No gozou dos perodos de frias e de licena-prmio a que tinha direito. A negativa de indenizao de tais perodos constitui enriquecimento sem causa pelo ente pblico. Entendimento assente no STJ da possibilidade de converso em pecnia dos perodos de frias e licenas-prmio no gozadas, independentemente da existncia de previso legal, invocando o interesse pblico e na responsabilidade objetiva do Estado. Recurso improvido. (T J R J , Apelao Cvel n 2007.001.23184. Dcima Sexta Cmara Cvel. Des. Mnica Costa de Pietro. Data do Julgamento: 17/07/2007). b) ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL. LICENA-PRMIO. PRESCRIO. TERMO INICIAL. APOSENTADORIA. PRECEDENTES. AO DECLARATRIA. PRESCRIO NO OCORRNCIA. - O entendimento deste Superior Tribunal de Justia no sentido de que o termo a quo da prescrio do direito de pleitear indenizaes referentes a licenas e frias no gozadas o ato de aposentadoria e, dessa forma, mantida a relao com a Administrao, o servidor pblico poder usufruir do gozo da licena-prmio a qualquer tempo anteriormente aposentao. - No subsiste a incidncia da prescrio porquanto a demanda que visa o reconhecimento do direito ao gozo de licenas-prmios, no ponto, tem natureza declaratria. - Agravo regimental desprovido. (S T J , Quinta Turma, Min. Laurita Vaz . AgRg no Ag 1094291/SP. Data do Julgamento: 24/03/2009). 18. Portanto, acaso o Estado do RJ venha argumentar neste sentido, tal evento no deve obstacular o seu direito, uma vez que inexiste a figura da prescrio da pretenso do Autor.

DA POSSIBILIDADE DE CONVERSO EM PECNIA 19. Seguindo, a eventual argumentao que o Estado do RJ poder trazer, residir em saber se ou no possvel a converso em pecnia das frias no gozadas pelo Autor, esclarecendo, desde logo, que, de fato, foi declarada inconstitucional a regra insculpida no artigo 77, XVII da Constituio do Estado do Rio de Janeiro pelo Supremo Tribunal Federal. Entretanto, muito embora a ltima parte do mesmo dispositivo da Constituio Estadual tenha sido objeto de declarao de inconstitucionalidade pelo STF, a mesma teve fundamento na existncia de ordem formal. Veja-se:

Considerando a afronta aos artigos 61, 1 , II, a - que dispe sobre a competncia privativa do Chefe do Poder Executivo para a iniciativa de leis que disponham sobre o aumento de remunerao de cargos funes ou empregos pblicos e 169 - que estipula a necessidade de prvia dotao

oramentria para o atendimento de despesas de pessoal - , todos da Constituio da Repblica, o Tribunal julgou procedente ao direta proposta pelo Governador do Estado do Rio de Janeiro contra a expresso ... ou telas transformadas em pecnia indenizatria, segundo sua opo... constante do inciso XVII do art. 77 da Constituio do referido Estado (XVII - O servidor pblico estadual, civil ou militar, poder gozar licena especial e frias na forma da lei ou de ambas dispor, sob a forma de direito de contagem em dobro para efeito de aposentadoria ou t-las transformadas em pecnia indenizatria, segundo sua opo.). Precedentes citados: Rp1.078-RS (RTJ 101/929) e ADIn 276- AL (RTJ. 132/1.057). ADIn
227-RJ, rel. Min. Maurcio Corra, 19.11.97. 20. Dessa forma, o fato de ter sido a parte final do dispositivo da Constituio Estadual objetivo de ADIN, no interfere no tema cogitado nos autos, em que o exame est correlacionado ao reconhecimento de indenizao devida por no ter sido a mesma implementada pelo Poder Pblico. 21. Ademais, admitir que no possam ser indenizadas as frias no gozadas seria ensejar o enriquecimento ilcito da Administrao Pblica, violando-se, assim, diretamente o princpio da moralidade administrativa que deve nortear todos os atos praticados pela Administrao Pblica. 22. Acrescente-se que o Supremo Tribunal de Justia tem entendimento assente no sentido da possibilidade de converso em pecnia dos perodos de frias e licena-prmio no gozadas, independentemente da existncia de previso legal, invocando o interesse pblico e na responsabilidade objetiva do Estado.

Continua... 23. Nesse sentido, transcrevemos a seguinte ementa: a) ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL. APOSENTADORIA. VIOLAO AO ART. 459 DO CPC. LEGITIMIDADE PARA A ARGIO DA NULIDADE. AUTOR. AUSNCIA DE PREJUZO PARA O RU. CONVERSO EM PECNIA. LICENA-PRMIO NO GOZADA. DIREITO DO SERVIDOR. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. PRECEDENTES. DESNECESSIDADE DE PREVISO LEGAL. ACRDO RECORRIDO EM CONSONNCIA COM A JURISPRUDNCIA DESTA CORTE E DA SUPREMA CORTE. 1. O julgador pode remeter os autos liquidao, em face do princpio do livre convencimento, na hiptese de pedido de indenizao de frias ou licena-prmio no gozadas, sem que tal procedimento implique ofensa ao art. 459 do Cdigo de Processo Civil, sendo certo que a legitimidade para se argir a sua violao apenas do Autor. 2. A converso em pecnia das licenas-prmios no gozadas, em razo do interesse pblico, independe de previso legal,uma vez que esse direito est calcado na responsabilidade

objetiva do Estado, nos termos do art. 37, 6, da Constituio Federal, e no no art. 159 do Cdigo Civil, que prev a responsabilidade subjetiva. Precedentes do STF. 3. cabvel a converso em pecnia da licena prmio no gozada, em razo do servio pblico, sob pena de configurao do enriquecimento ilcito da Administrao. Precedentes desta Corte. 4. Recurso especial conhecido e desprovido. (S . T . J . , REsp 631858 / SC, Ministra LAURITA VAZ QUINTA TURMA, DJ 23.04.2007). 24. Assim tambm o entendimento do TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO DE JANEIRO: a) EMBARGOS DE DECLARAO. FRIAS E LICENA PRMIO NO GOZADAS. Objetiva a reforma da deciso colegiada que negou provimento ao agravo interno interposto pelo ora embargante e manteve na ntegra, a sentena de procedncia do pedido inicial. Razes recursais argindo que o acrdo deixou de se manifestar sobre o art. 1 do Decreto n 20.910/32, bem como ao art. 61, 1, II, a, da Constituio da Repblica. Embarga de declarao da deciso, mas no aponta real omisso, obscuridade ou contradio que devesse ser retificada. Inexistncia de omisso. Concluso sobre o direito do servidor de reivindicar o pagamento de indenizao pelo servio prestado ao ente pblico, sem a contraprestao, inicia-se com o ato de aposentadoria. Deciso recorrida bem explicitou que a declarao de inconstitucionalidade da ltima parte artigo 77, XVII da Constituio Estadual pelo Supremo Tribunal Federal se deu apenas por violao ao art. 61, 1, II a da Constituio da Repblica, ou seja, por vcio formal. Negado provimento ao recurso. (T . J . R . J . , Apelao Cvel n 2007.001.23184. Dcima Sexta Cmara Cvel, Des. MNICA COSTA DE PIETRO. Data do julgamento: 04/09/2007).
Continua...

b) Apelao Cvel. Indenizao. Pecnia. Licenas prmios no gozadas. Ao proposta magistrado aposentado em face do Estado do Rio de Janeiro, objetivando a converso em pecnia dos perodos de licena especial no gozados at a data de sua aposentadoria por necessidade de permanncia em servio. Alegada prescrio que no se acolhe, uma vez que a contagem do termo inicial iniciada a partir da data da aposentadoria do servidor. Indenizao devida para que no se d azo ao enriquecimento ilcito da Administrao Pblica. Matria sedimentada quer seja neste Sodalcio, quer seja no Pretrio Excelso. Precedentes jurisprudenciais citados no corpo do acrdo. Juros de mora que devem ser contados a partir da citao na forma do art. 406 do novo C. Civil, por se tratar de verba indenizatria e, no, remuneratria. Verba honorria fixada em 20% sobre o valor da condenao, que merece ser reduzida a se levar em conta o trabalho desenvolvido pelo patrono e a demora natural para recebimento do que devido, nos termos do disposto no art. 20, 4 do CPC. Por todo o exposto DADO PROVIMENTO PARCIAL AO

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RECURSO, reduzindo-se o percentual da verba honorria para 10%, mantendo-se quanto ao mais a r. deciso guerreada. (T . J . R . J . , Apelao Cvel n 2007.001.57458. Dcima Terceira Cmara Cvel, Des. SIRLEY ABREU BIONDI. Data do julgamento: 20/02/2008). c) Constitucional. Administrativo. Pedido de indenizao por licenas prmio no gozadas. Procedncia do mesmo. Apelo do ente pblico. Preliminares processuais que se confundem com alegao de inconstitucionalidade do art.77, XVII da Constituio Estadual do RJ. Remessa as mesmas para a apreciao em conjunto com esta ltima. Demanda que se fundamenta em matria diversa, ou seja, a vedao do enriquecimento sem cauda da Administrao. Prejudicial de inconstitucionalidade que diz respeito a opo, pelo servidor, de optar pela contagem em dobro do prazo ou ter as benesses convertidas em pecnia. Questes de fundo que no se confundem entre si. No pagamento de direito de servidor que, em sendo enriquecimento ilcito por parte da administrao, viola princpio constitucional da moralidade administrativa. Rejeio das preliminares. Mrito. O no requerimento da licena prmio no constitui condio para a sua concesso. Ocorrendo a aposentadoria do funcionrio, a licena prmio no gozada transforma-se automaticamente em indenizao a ser paga pelo ente pblico. Improvimento do apelo voluntrio e reforma parcial do julgado em reexame necessrio, diante da adequao da condenao em honorrios. (T . J . R . J . , Apelao Cvel n. 2008.001.56692, Dcima Oitava Cmara Cvel, Des. PEDRO FREIRE RAGUENETE. Data do Julgamento: 03/03/2009). 25. Razes no assistiro ao Estado, acaso venha sugerir a hiptese de no converso das frias em pecnia, uma vez que o pedido encontra amparo no princpio da moralidade administrativa, que veda o enriquecimento sem causa por parte da Administrao Pblica.
Continua...

DOS FATOS 26. O autor foi admitido atravs de concurso pblico para exercer o cargo de Comissrio de Policia, matrcula n 177.306-8. E durante alguns anos da sua vida funcional o Estado NO PERMITIU que o mesmo gozasse as frias, conforme atesta o Processo n E-09/8462/1702/2011, em anexo, onde esto atestados os referidos perodo no usufrudos. 27. O autor sofre por parte do Estado do Rio de Janeiro, omisso quanto ao direito ao gozo de frias, tendo trabalhado sem ser indenizada com o benefcio do recebimento de suas frias anuais, contrariando o que preceitua o art.7, XVII da Carta Magna, tendo recebido apenas o adicional do tero constitucional. 28. Ao suprimir do Autor o benefcio do gozo de frias, o Ru violou princpios de direitos protegidos pela Carta da Repblica, visto que, diante da inconstitucionalidade causada pela omisso do Estado, a mesma faria jus indenizao recreativa e benefcio do gozo de suas frias, tendo em vista o exerccio de suas atividades funcionais no perodo em que deveria usufruir do descanso anual.

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29. PELO

QUE DEVER RECEBER AS FRIAS NO GOZADAS EM FORMA DE PECNIA, PELOS PERODOS DE

1996,

1997 E 1998.
30. A Constituio Federal de 1988, em seu art.7 e 39, previu e garantiu o direito inconteste do trabalhador, ainda que na qualidade de servidor pblico de responsabilidade estadual. Alm disso, o Decreto Estadual n. 3.044/80, em seu art. 39, prev e define a proibio de acmulo de frias, principalmente pelo perodo superior a dois anos. 31. cedio, portanto, que ao negar o direito de usufruir por 30 (trinta) dias o benefcio do lazer de suas frias, junto com seus entes e familiares, o Autor teve suprimido o direito de gozar o descanso remunerado protegido por lei; e por outro lado o Estado utilizou-se dos seus servios desde longa data, configurando enriquecimento sem causa por parte da administrao, fato que, por tratar-se de fora de trabalho, tal desdia s poder ser reparada sob a forma de indenizao pecuniria. 32. Outrossim, por tratar-se de to slidos subsdios doutrinrios, reafirma-se que, havendo um descompasso entre a forma de agir do ente pblico e o determinado pela Constituio Federal e o prprio Decreto que protege o servidor, hiptese esta passvel de cobrana, tendo em vista tratar-se de direito corretamente criado e, de conseguinte, pode perfeitamente, ser legalmente exigido. 33. Coadunado com os fatos acima, dever o E.RJ. apresentar em juzo todos os atos e comprovantes de pagamentos do direito que envolvem a indenizao de frias pelos perodos pretendidos pelo Autor. 34. O Estado quando deixou de indenizar e conceder as frias ao Autor, suprimiu o benefcio do servidor, violou ato jurdico perfeito, o direito adquirido, e o princpio da irretroatividade das leis, retirando-lhe garantias essenciais; subtraram o seu patrocnio, de maneira violenta, o que no pode prosperar em nome do bom Direito. DO PAGAMENTO EM VALOR EQUIVALENTE A SUA REMUNERAO BRUTA ATUAL 35. Uma vez que o Autor deixou de gozar as frias em razo da NECESSIDADE IMPERIOSA DO SERVIO PBLICO, dever ser ressarcido, como forma indenizatria dos servios prestados ao Estado do Rio de Janeiro. 36. O Estado dever ter como parmetro de clculo da referida indenizao a ltima remunerao bruta do Autor, na forma do contracheque, em anexo. 37. Temos a perfeita noo de que o direito s frias previsto na Constituio Federal em seu art. 7, XVII, como sendo uma norma de higiene e sade mental do indivduo, que busca com isso, um perodo de descanso em razo da fatiga que se submeteu pela rotina laboral. 38. Ora, ora. Se um direito fundamental, e no observado pela Administrao Pblica, que usufruiu indevidamente dos servios, uma vez que tinha o dever de propiciar o gozo regular de tal direito, dever o Ente ser compelido em indenizar o servidor com espeque no 6 do art. 37 da CRFB, que prev a responsabilidade Estatal.

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39. Este o entendimento deste Tribunal de Justia, especificamente da PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA, quer seja em relao ao parmetro de clculo, uma vez que dever ser observado a sua ltima remunerao bruta atual, e com as ISENES fiscais, na apurao do quantum, seno vejamos os 02 julgados abaixo:
PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA (Relatora: Dr. MARIA PAULA GOUVEA GALHARDO) (TJ-RJ, julgado em 21/09/2011, Recurso n 0161860-22.2011.8.19.0001)
(...) Ementa: Servidor pblico. Frias no gozadas a critrio da administrao.

Prova. Pecnia indenizatria. Pretenso a verba indenizatria em decorrncia de frias no gozadas. Prescrio parcial das parcelas que no se verifica. Teoria da Causa madura. Se o servidor fez prova de que no usufruiu frias por vontade da administrao pblica, impe-se o pagamento da indenizao, sob pena de enriquecimento ilcito. Direito amparado no art. 7 inciso XVII c/c art. 39 3 da Constituio da Repblica e no princpio geral do direito que veda o enriquecimento ilcito. Deciso Monocrtica. Requisitos do art. 557, 1-A do CPC. Aplicao no sistema de Juizados Especiais. Redao do art. 18 do Regimento Interno das Turmas Recursais. Enunciado n. 15 do FONAJE. Posto isso, conheo do recurso e dou PROVIMENTO AO MESMO. ( ...) Diante de tudo o que foi exposto, na forma do art. 557, 1, do CPC, CONHEO DO RECURSO e DOU-LHE PROVIMENTO, para rejeitar a preliminar de mrito da prescrio e condenar o Ru ao pagamento da verba indenizatria referente aos perodos de 2003 a 2006, no valor correspondente a Remunerao Bruta atual, com iseno do Imposto de Renda e da contribuio previdenciria.

Continua...

PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA (Relator: Dr. LUIZ HENRIQUE OLIVEIRA MARQUES)

(...)s fls. 43/44 o Ministrio Pblico opina pela procedncia dos pedidos. Sentena s fls. 47/49 julgando procedente o pedido condenando o Ru ao pagamento da indenizao correspondente a seis meses de vencimentos brutos, sem descontos fiscais ou previdencirios, com acrscimo do tero constitucional, em compensao pelas frias adquiridas nos anos de 1999 a 2004. (...) Desta forma, encontrando-se presentes os requisitos de admissibilidade recursal, voto pelo conhecimento dos recursos, negando provimento aos mesmos para manter a sentena recorrida.(...) (TJ-RJ, julgado em 28/07/2011, Recurso n 014896796.2011.8.19.0001)

40. Idem em relao ao Recurso Inominado n 0148269-90.2011.8.19.0001, tendo como Relator, o Dr. LUIZ HENRIQUE OLIVEIRA MARQUES, apreciado no Plenrio da PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA, cujo resultado foi o mesmo acima retratado.

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41. Iguais posicionamentos, ou seja, de deferir o pagamento da indenizao com base na REMUNERAO BRUTA ATUAL, foram expostos em vrias Sentenas dos Juzos monocrticos, dentre os quais podemos citar aqueles proferidos pelos Magistrados, Dr. THOMAZ DE SOUZA E MELO, e pelo Dr. JOO FELIPE NUNES FERREIRA MOURO, dentre outros, que comungaram com os mesmos argumentos aqui defendidos. E somente para no cansar a leitura estaremos fazendo apenas a indicao de alguns nmeros de processos, a saber: 014826990.2011.8.19.0001 e 0156629-14.2011.8.19.0001. DA ISENO DO IMPOSTO DE RENDA DA ISENO PREVIDENCIRIA 42. O primeiro aspecto a ser destacado diz respeito a NO INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA no caso de haver indenizao substitutiva das frias no gozadas. 43. Em relao a este assunto, a Receita Federal do Brasil, por meio da edio da Instruo Normativa n 936, previu que os valores pagos a ttulo de abono pecunirio de frias que tambm pode ser compreendida como indenizao das frias no gozadas - NO SERO TRIBUTADOS PELO IMPOSTO DE RENDA, quando a prestao tiver se dado por necessidade imperiosa do servio pblico. 44. Corroborando o entendimento administrativo, foi editada a Smula n 125 pelo Colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, que assim dispe: O PAGAMENTO DE FERIAS NO GOZADAS POR NECESSIDADE DO SERVIO NO EST SUJEITO A INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA.
Continua...

45. Da mesma forma ocorre em relao contribuio previdenciria dos funcionrios pblicos, instituda atravs da Emenda Constitucional n 41. Neste caso, tambm, no dever ocorrer a reteno/recolhimento, uma vez que a doutrina e a jurisprudncia dominante nos Tribunais tm se manifestado, de forma consonante, no sentido de que as indenizaes no constituem espcie de remunerao, e portanto, no pode existir/incidir contribuio previdenciria. 46. Ora, ora, por possuir carter indenizatrio, no integrando a base de clculo da contribuio, as frias no gozadas e indenizadas, no devero sofrer a incidncia da contribuio previdenciria. Pelo que requer!
47. Em relao ao pedido de condenao do Estado do RJ em direcionar a indenizao com base na REMUNERAO BRUTA E ATUAL do servidor, este Tribunal de Justia, atravs dos sbios ensinamentos da MM. Juza, Dr. MARIA PAULA GOUVEA GALHARDO, PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA, julgado em 21/09/2011, Recurso n 0161860-22.2011.8.19.0001, j se manifestou favorvel, pelo que vem sendo decidindo da seguinte forma, a saber:
(...) Diante de tudo o que foi exposto, na forma do art. 557, 1, do CPC, CONHEO DO RECURSO e DOU-LHE PROVIMENTO, para rejeitar a preliminar de mrito da prescrio e condenar o Ru ao pagamento da verba indenizatria referente

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aos perodos de 2003 a 2006, no valor correspondente a Remunerao Bruta atual, com iseno do Imposto de Renda e da contribuio previdenciria. (...)

DA LIQUIDAO 48. O Autor vem liquidar o pedido, conforme abaixo se constata: PERODO DE FRIAS 1996 1997 1998 TOTAL INDENIZADO DAS PROVAS 49. Os documentos anexados, comprovam os fatos alegados. Requer, todavia, a produo de todos os meios de provas em Direito permitidas, requerendo, desde j, o depoimento pessoal do representante legal do ru, sob pena de confesso, prova pericial e testemunhal, cujo rol oportunamente ofertar e prova documental suplementar.
Continua...

REMUNERAO BRUTA R$ 4.598,10 R$ 4.598,10 R$ 4.598,10 ----------------- R$ 13.794,30

50. Ante o exposto, requer:

I.

Seja fixada a competncia deste Juizado, uma vez que inexiste conexo em relao a qualquer outra demanda (conforme entendimento jurisprudencial pacificado pela PRIMEIRA TURMA RECURSAL FAZENDRIA, com vistas preservao do Princpio da SEGURANA JURDICA); Assim como NO DEVE HAVER O SOMATRIO ESPECULATIVO VIRTUAL, conforme orientao do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL; Seja deferida a preliminar de gratuidade de justia, uma vez que o Autor no dispe de meios para arcar com o pagamento de custas e honorrios. citao do ru, para responder aos termos da presente ao, sob pena de confisso, devendo o pedido ser julgado procedente, com a condenao ao pagamento, no valor equivalente sua remunerao bruta e atual (vide contracheque, atual, em anexo), das frias vencidas e no gozadas nos perodos de 1996, 1997 E com o acima exposto;

II.

III. A

1998,

observando os acrscimos legais, tudo de acordo

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IV. Seja

reconhecida a no incidncia da reteno a ttulo do imposto de renda, assim como a no incidncia da contribuio previdenciria, em relao s verbas relacionadas no item precedente, eis que so de natureza indenizatria; o ru condenado ao pagamento de honorrios advocatcios e despesas processuais e demais cominaes legais, tudo acrescido de juros e correo monetria;

V. Seja

VI. Informa, desde j, que renunciar a eventual valor excedente, somente nestes autos.

51. Dando-se causa o valor de R$ 13.794,30, para efeitos meramente fiscais (art. 258 do CPC).

Pede deferimento. Rio de Janeiro, 11 de janeiro de 2013.

MARCOS JOS NOVAES DOS SANTOS Insc. 98.805 OAB/RJ