Algunas reflexiones sobre la mediacin Por Jorge Arroyo

Abogado y Mster en Mediacin.

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Madrid | 29.01.2013

En un artculo recientemente publicado en estas pginas "la ejecutoriedad del acuerdo de mediacin" su firmante, Mara Pilar Prez Cebadera, hace referencia a la incoherencia que a su entender y a la de otro profesor, Gonzlez-Cullar, se produca en el hecho de que en el proyecto de transposicin de la Directiva UE sobre mediacin en asuntos civiles y mercantiles del gobierno anterior vase, PSOE- y a diferencia de la vigente ley de mediacin aprobada por el actual Gobierno vase, PP- se otorgaba fuerza ejecutiva al acuerdo per se en la vigente hay que elevarlo a escritura pblica-.

Tal hecho no solo le parece sorprendente en si mismo sino que si adems el mediador no fuera jurista en estos momentos no es obligatorio serlo y sera un error que no pudieran serlo otras profesiones- ello aada ms incoherencia al hecho de otorgarle fuerza ejecutiva al acuerdo mismo.

La afirmacin de la articulista de que "otorgar fuerza ejecutiva a un documento sin atender a quin poda acordarlo y cul poda ser su alcance, resultaba incoherente" (sic) es no solo una mera afirmacin sino que uno no acaba de ver que la fuerza ejecutiva de un acuerdo de mediacin que

no es sino un documento extrajudicial haya de depender de quin lo acuerde y de su alcance. Justamente, lo coherente sera que el acuerdo de mediacin tuviera fuerza ejecutiva per se.

Y es coherente por la propia naturaleza de la mediacin: herramienta a la que el derecho stricto sensu le es ajena. En este sentido, y a mi entender, es un error y grave que el acuerdo de mediacin haya de elevarse a pblico para que adquiera fuerza ejecutiva y a mayor abundamiento que sea necesario el consentimiento de la otra parte.

Asimismo, el hecho de que a la articulista le cause sorpresa la equiparacin del acuerdo de mediacin cuando se pretenda dotarle de fuerza ejecutiva al mismo- a una sentencia o a un laudo arbitral es, siento decirlo, no haber entendido la finalidad misma de la mediacin a la que la ley como decimos le es ajena puesto que la mediacin es una tcnica que nada tiene que ver con el derecho, sino con otros campos. Por tanto, comparar o establecer un paralelismo entre por un lado una sentencia y un laudo arbitral y por otro la mediacin es no recomendable: la mediacin no tiene nada que ver con ninguna de dichas opciones. Y, afortunadamente.

En este punto conviene recordar que incluso el ordenamiento jurdico (art. 1816 CC) establece que la transaccin entre partes tiene el efecto de cosa juzgada y ello sin perjuicio de que no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial. Y el acuerdo de mediacin no es otra cosa que una transaccin ergo tiene el efecto de cosa juzgada.

A partir de aqu la pregunta se antoja obvia: dnde radica la incoherencia entre algo a lo que el ordenamiento jurdico ya le otorga el efecto de cosa juzgada y pedir su ejecucin directamente a los tribunales? Si la ley considera equiparable (cosa juzgada) un acuerdo entre partes a una resolucin dictada por un tribunal (sentencia), qu problema existe en que dicho acuerdo tenga fuerza ejecutiva directamente en los tribunales? Acaso los jueces no se equivocan en sus resoluciones y sin embargo estas tienen fuerza ejecutiva? Qu ocurre con la duplicidad de filtros vase, notarios y registradores- y de la que nada se dice? Aparte de que la propia ley de mediacin establece el carcter vinculante del acuerdo de mediacin, como no poda ser de otro modo. Dejo a un lado que la elevacin a escritura pblica no evitara, en su caso, que dicho acuerdo fuera invalidado a posteriori puesto que tal facultad queda reservada en ltima instancia a los tribunales.

Parece necesario recordar lo obvio: la mediacin es un proceso al que las partes se someten voluntariamente y los acuerdos a los que se llegan lo son porque as ambas lo han asumido siendo

adems vinculantes. Ergo lo coherente justamente es que en el supuesto de que alguna de las partes incumpla lo que voluntariamente ha decidido es que tal incumplimiento pueda ser llevado directamente a los tribunales para que se ejecute tal decisin vase, el acuerdo-.

La ejecutividad de una sentencia, as como del acuerdo de mediacin, es bsicamente el embargo de bienes de la parte incumplidora, ergo la pregunta se antoja obvia para pedirle al juez que embargue los bienes del incumplidor tengo que pasar por un notario? As que a la afirmacin del profesor Gonzlez-Cullar a la que se hace referencia en dicho artculo "... pero una cosa es regular la mediacin institucionalizada o prestada profesionalmente y propiciar su utilizacin y otra bien distinta prestar odos al lobby formado por los expertos en el mtodo y ante sus cantos de sirena lanzarse de cabeza a aguas peligrosas entre la niebla" (sic) podra contestarse: dnde estn esas "aguas peligrosas entre la niebla", que es lo mismo que no decir nada y atemorizar al personal? Le estar agradecido si me enumera esas "aguas" en concreto, y podamos analizarlas una por una porque igual tiene razn. O no.

Por ltimo, y en relacin a las conclusiones de la articulista, Mara Pilar, en el sentido de que la verdadera estrella de la mediacin es el mediador es cierto, solo aparentemente seguramente a efectos interprofesionales- ya que los verdaderos protagonistas son los mediados puesto que son ellos los que resuelven el conflicto.

El Derecho Grupo Francis Lefebvre no comparte necesariamente ni se responsabiliza de las opiniones expresadas por los autores o colaboradores de esta publicacin

tesauro Abogado Civil

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3 Comentarios

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30.01.2013 - 07:35h | Sandra Maini

Excelente artculo. Claro y conciso. Lectura Recomendada !

30.01.2013 - 09:50h | Pablo Peralta

Enhorabuena por la exposicin!!

01.02.2013 - 18:33h | Toni Aznar

Jorge, un acto de valenta al defender la esencia de la mediacin y reconocer el perjuicio de la ingrencia del derecho en dicha esencia. Si siempre hacemos lo mismo, no haremos ms que conseguir los mismo resultados. Un fuerte abrazo, amigo.

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