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Advocacia-Geral da Unio

Parecer
Importante! O parecer do Advogado-Geral da Unio quando aprovado pelo Presidente da Repblica e publicado juntamente com o despacho presidencial adquire carter normativo e vincula todos os rgos e entidades da Administrao Federal, que ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento. O parecer no publicado no Dirio Oficial da Unio obriga apenas as reparties interessadas e os rgos jurdicos da AGU ou a esta vinculados, a partir do momento em que dele tenham cincia.

PARECER

N 013, de 11 de dezembro de 2000. -Aprovo-. Em 11-XII-2000. (Processos n 00400.001788/99-63 e 00416.011419/99-91).

PROCESSOS Ns 00400.001788/99-63 e 00416.011419/99-91 ORIGEM : Advocacia-Geral da Unio ASSUNTO: Posse em cargo pblico federal e conseqente vacncia de outro cargo, ambos inacumulveis. Direitos que so adquiridos, preservados e extintos.

Parecer n GM - 013

Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo PARECER N AGU/WM -1/2000, de 24 de janeiro de 2000, da lavra do Consultor da Unio, Dr. WILSON TELES DE M ACDO, e submeto-o ao EXCELENTSSIM O SENHOR PRESIDENTE DA REPBLICA, para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.

Braslia, 11 de dezembro de 2000.

GILM AR FERREIRA M ENDES Advogado-Geral da Unio

PARECER N. AGU/WM -1/2000 (Anexo ao Parecer n GM -013) PROCESSOS NS. 00400.001788/99-63 E 00416.011419/99-91 ASSUNTO: Posse em cargo pblico federal e conseqente vacncia de outro cargo, ambos inacumulveis. Direitos que so adquiridos, preservados e extintos. EM ENTA: A nomeao e a posse constituem relao jurdica entre o servidor e o Estado, gerando direitos e deveres. A exonerao os extingue.

Se a vacncia de um cargo decorre da posse em outro inacumulvel, cessam os direitos e deveres adstritos ao cargo que vagou e, em razo do cargo provido, so criados ou contrados outros, nos termos da legislao vigente na data da nova investidura.

Na hiptese de tratar-se de posse e conseqente vacncia de cargo pertencente Unio, so preservados os direitos personalssimos incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, mesmo se, na data em que este for empossado, os preceptivos de que advieram os direitos no mais integrarem a ordem estatutria, pois subsistir a relao jurdica e nenhuma interrupo ocorrer na condio de servidor da entidade empregadora.

Nos casos de provimento e vacncia envolventes de pessoas poltico-federativas distintas, aproveita-se o tempo de servio ou de contribuio, conforme o caso, para efeito de aposentadoria.

No resulta na interrupo da condio de servidor pblico e, em decorrncia, na eliso dos direitos garantidos pelo art. 3 da Emenda Constitucional n. 20, de 1998, a mudana de cargos oriunda de posse e de conseqente exonerao, desde que os efeitos destas vigorem a partir de uma mesma data. Os cargos podem pertencer a uma mesma ou a diferentes pessoas jurdicas, inclusive de unidades da Federao diversas.

PARECER

Nos presentes processos, verificam-se divergncias, de cunho interpretativo, no respeitante a direitos de candidatos nomeados para desempenharem cargos integrantes de carreira do quadro de pessoal desta Instituio, considerando-se as seguintes situaes funcionais:

a) titularidade de cargo pblico no Distrito Federal, precedida do exerccio de cargo, ento ocupado na Unio, de que proveio a incorporao de parcelas, denominadas de quintos-, remunerao a que o servidor federal fazia jus. Perquire-se sobre o restabelecimento desse direito como conseqncia da investidura no cargo de Advogado da Unio de 2 Categoria;

b) titularidade de cargo, na Unio, e direito de serem auferidas parcelas de d cimos incorporadas retribuio. Alvitra-se a continuidade da percepo desses estipndios,

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aps a posse no cargo suso.

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2. Insere-se nessa temtica o aspecto de a mudana de cargo vir a repercutir nos direitos assegurados pelo art. 3 da Emenda Constitucional n. 20/98, tais como a aposentadoria e os clculos dos correspondentes proventos.

II

3. Nos Pareceres ns. GQ - 125, de 28/5/97, in D.O. de 30 seguinte, e GQ - 196, de 3/8/99, publicado no D.O. do dia 6 subseqente (adotaram os Pars. ns. AGU/WM -3/97 e AGU/WM -3/99) e com o despacho de 28 de dezembro de 1998, exarado para aprovar a Nota n. AGU/WM -24/98, de 4/12/98, ficou firmada a orientao normativa de que a exonerao, concedida em virtude de posse de servidor federal em cargo de quadro de pessoal de Estado-membro, do Distrito Federal ou de M unicpio, - constitui-se em ato perfeito e acabado, cessando a relao jurdica que havia sido estabelecida entre o interessado e a Unio, na oportunidade em que ele foi provido no cargo de Advogado da Unio, e extinguindo-se os respectivos direitos e obrigaes - (Nota n. AGU/WM -24/98).

4. consentnea com o regime jurdico estatutrio a que so jungidos os servidores pblicos federais a assero de que, a partir da investidura no cargo, o servidor adquire direitos, inclusive estipendirios, e assume deveres, nos termos da lei. Di-lo Hely Lopes M eirelles: os - direitos do titular do cargo restringem-se ao seu exerccio, s prerrogativas da funo e aos vencimentos e vantagens decorrentes da investidura, sem que o servidor tenha propriedade do lugar que ocupa, visto que o cargo inapropri vel pelo servidor - (Direito Administrativo Brasileiro, So Paulo: Ed. M alheiros, 20 ed, 1995, p. 366). A contrrio senso, o instituto da exonerao encontra-se regulado com o fito de extinguir o vnculo jurdico estabelecido entre a pessoa nomeada e a empregadora, cessando os direitos e deveres pertinentes.

5. Aquisio e extino de direitos, via de regra, ocorrem tambm em qualquer caso de investidura e vacncia de cargo decorrente da posse em outro inacumul vel, ainda que as ltimas envolvam uma s pessoa jurdica de direito pblico, como no caso da Unio. Os direitos oriundos do novo provimento so previstos na legislao em vigor na data da posse e o compromisso do Estado com o trabalho pretrito resulta de concesses, de ordem constitucional ou consubstanciadas em normas de hierarquia inferior, como si acontecer com o tempo de servio, aproveitvel para os efeitos admitidos nas normas vigentes poca da investidura.

6. O titular de cargo pblico estadual, do Distrito Federal ou municipal, na data em que investido no cargo federal, mesmo se concomitantes a posse e os efeitos da exonerao, tem cessada a relao jurdica que at ento se estabelecera entre ele e uma daquelas entidades, perecendo os respectivos direitos e obrigaes. Em contraprestao, adquire os direitos e assume os deveres a que aludem a Constituio, a Lei n. 8.112, de 1990, e a legislao extravagante, contado-se, para efeito de aposentadoria, o tempo de servio ou de contribuio recolhida em vista da vinculao a Estado-membro, ao Governo do Distrito Federal ou a M unicpio (v. os arts. 40, 3, da Carta, na redao dada pela Emenda Constitucional n. 3/93, e 3, caput e 3, da Emenda Constitucional n. 20/98, conforme o caso, bem assim o mesmo art. 40, 9, com a modificao inserida pela ltima Emenda). Possui relevo jur dico a faceta de a exonerao do cargo federal em que o servidor estava provido, na data da posse no cargo estadual, do Distrito Federal ou municipal, haver extinguido a vinculao jurdica constituda entre a Unio e o candidato, na oportunidade em que foi provido no primeiro, cessando os correspondentes direitos e deveres, insuscetveis de restabelecimento com a investidura a efetuar-se.

7. J o candidato que tenha sido ou seja ocupante de cargo, no mbito da Unio, com a posse em outro federal, adquirir direitos e contrair deveres, suprimindo-se os concernentes ao primeiro cargo, todavia o tempo de servio a este correspondente ser contado para todos os fins, ex vi do art. 100 da Lei n. 8.112, de 1990. Esse cmputo de tempo independe da data em que se edita o ato de exonerao e seus efeitos so antevistos nas normas, formadoras do regime jurdico dos servidores pblicos federais e vigentes na data da nova investidura.

8. A regra geral estratifica-se no sentido de que a exonerao suprime a relao jurdica, que se estabelece entre o Estado e o servidor com a investidura (esta se verifica no ato de posse), e os correspondentes direitos e deveres.

9. Essa linha de raciocnio guarda sintonia com a tese desenvolvida no ilustrado Parecer/M P/CONJUR/NR n. 1181/99, da Consultoria Jur dica do M inistrio do Planejamento, Oramento e Gesto (fls. 39 a 44 do Proc. n. 00416.011419/99-91), considerada a proposio em si.

III

10. No entanto, essa supresso no se constitui em efeito rgido, dado que reveste-se de conotaes especficas a situao funcional de servidor desinvestido de cargo em conseqncia de posse em outro inacumulvel, ambos os dois de quadro de pessoal de uma mesma pessoa jurdica, no tocante preserva o do vnculo jurdico e dos direitos personalssimos de que o pessoal seja detentor.

11. Esse tpico deve ser analisado em vista tambm da seguinte preceituao, nsita ao art. 33 da Lei n. 8.112, de 1990, ipsis litteris , porquanto lhe serve de supedneo:

- Art. 33. A vacncia do cargo pblico decorrer de: ................................................................................................................................................. VIII - posse em outro cargo inacumulvel; ............................................................................................................................................... (Destaque acrescido).

12. O vocbulo -decorrer - proporciona o entendimento de que, por no serem cumulativos os cargos, o transcrito dispositivo imprime posse o efeito de vacncia do cargo ento ocupado, caracterizando-se esta como uma conseqncia automtica daquela. A nova investidura pressuposto do desprovimento que se opera. No momento em que o cargo ocupado vaga com a posse, o servidor j detm a condio de titular daquele objeto do ato de nomeao. Assim sendo, afigura-se razovel afirmar que, mesmo com o novo provimento, subsiste a relao jurdica ento existente, sem eliso advinda da vacncia.

13. Tanto persiste o vnculo jurdico que a Carta M agna e a legislao infraconstitucional vedam a acumulao de cargos e comina penalidade para a considerada ilcita (v. os arts. 37, XVI e XVII, da C.F. e 118 e 132, XII, da Lei n. 8.112). Se se extinguisse simultaneamente com a vacncia conseqente da nova posse, no haveria como cogitar-se da materialidade da acumulao ilcita de cargos.

14. As normas regedoras dessa acumulao indicam a necessidade de o servidor empossado solicitar a exonerao do cargo ento ocupado, revestindo-se o respectivo ato do carter meramente declaratrio da desinvestidura, ou seja, tem efeitos retrocessivos data em que se d a posse. Imprescindvel a iniciativa do servidor em solicit-la, a quem cabe o juzo sobre o trmino de sua condio de titular do cargo ou a prtica da acumulao proibida.

15. Atente-se para os prismas de, nesses casos, permanecer inalterada a qualidade de servidor pblico, aps a exonerao, e a posse no afastar as responsabilidades administrativa, civil e penal, por infrao disciplinar antecessiva e praticada como ocupante do cargo inacumulvel de quadro de pessoal de uma mesma pessoa jurdica de

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direito pblico.

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16. O exposto permite a ilao de que inexistiria sentido lgico para a lei estatuir a supresso do vnculo existente e a constituio de outro independente, considerando-se, mais, que, aps a posse no cargo insuscetvel de acumulao e a vacncia do ento provido, persistem os motivos determinantes da relao jurdica anteriormente constituda, sendo os mesmos que justificariam a nova, se fosse criada.

17. Essa noo de mantena de vinculao funcional deflui ainda do regramento, que se cita guisa de exemplo:

a) da estabilidade, dado que adquirida no servio pblico (v. o art. 21 da Lei n. 8.112). No se caracteriza como atributo do cargo, pois o servidor a mantm quando investido noutro cargo de quadro de pessoal de uma mesma pessoa jurdica;

b) da reconduo de pessoal estvel , ao cargo de que exonerado, decorrente da inabilitao em estgio probatrio ou da reintegrao do anterior ocupante do cargo ocupado pelo servidor a ser reconduzido (arts. 20 e 29 da Lei n. 8.112 e 41, 2, da C.F.);

c) da reclassificao de cargos e de servidores, mediante transformao dos primeiros, como determinada, exemplificativamente, pelo art. 4 da Lei n. 9.421, de 1996 (criou as carreiras dos servidores do Poder Judicirio).

18. Ora, se persistem: a) a condio de servidor quando este exonerado de um cargo porque empossado em outro inacumulvel, ambos de uma mesma pessoa jur dica; b) suas responsabilidades; c) a relao jurdica; e d) o amparo do tempo de servio prestado, ex vi legis , no se reputaria coerente com o senso da razoabilidade o Estado entender suprimidos, interpretativamente, os direitos personalssimos incorporados ao patrimnio jurdico do servidor (dcimos, anunios, etc.). Note-se que eles seriam tidos como eliminados no obstante a Administrao haver inscrito o servidor no concurso pblico, aferido seus conhecimentos e condies de sade, f sicas e mentais, e efetuado a nova investidura, provocando prejuzos a quem submeteu-se aos desgastes prprios de qualquer processo seletivo pblico e galgou novo cargo, continuando a prestar servios ao Estado, em regra, mais complexos e de maior responsabilidade.

19. Esses fundamentos jurdicos conduzem certeza de que a Nota Tcnica CAJ/DGA-AGU/N 507/99, da Diretoria-Geral de Administrao desta Advocacia-Geral (fls. 46/50), encerra o melhor resultado exegtico, pois dirime que - o servidor exercente de cargo no Poder Judicirio Federal que, por ter sido aprovado em concurso pblico no mbito do Poder Executivo Federal, pleiteia a incorporao das vantagens pessoais por ele j incorporadas quando do exerccio do cargo no outro Poder da Unio. M as frise-se, no caso sob exame, necessariamente no houve quebra do vnculo jurdico com o ente estatal Unio, at mesmo porque ambos os poderes, tanto o Executivo como o Judicirio, integram a Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno -Unio -, bem assim so regidos pelo mesmo regime jurdico nico dos servidores civis da Unio, Autarquias e Fundaes Pblicas Federais, ou seja, a Lei n 8.112/90. Desse modo, no resta dvida de que o servidor que migra do Poder Judicirio Federal para exerccio de outro cargo inacumulvel no Poder Executivo, que tamb m Federal, poder trazer consigo as vantagens pessoais j incorporadas no outro Poder da Unio, desde que no tenha havido quebra dessa relao jurdica ... -. Impende observar que o Parecer GQ - 208, de 16 de dezembro de 1999, adotou a Nota n. AGU/WM -46/99, de 1/12/99, ambos publicados no D.O. de 21/12/99, a qual dilucida que o art. 15 da Lei n. 9.624, de 1998, restabeleceu a denominao das parcelas incorporadas aos vencimentos a ttulo de dcimos, inexistindo, portanto, as aludidas vantagens pessoais, nominalmente identificadas.

IV

20. A investidura e a vacncia, como relatadas, possuem fora capaz de repercutir nos direitos dos servidores, includa a aposentadoria, impondo-se estabelecer, pois, a inteligncia do art. 3, caput e 3, da Emenda Constitucional n. 20, no particular.

- Art. 3 assegurada a concesso de aposentadoria e penso, a qualquer tempo, aos servidores pblicos e aos segurados do regime geral de previdncia social, bem como aos seus dependentes, que, at a data da publicao desta Emenda, tenham cumprido os requisitos para a obteno destes benefcios, com base nos critrios da legisla o ento vigente. ................................................................................................................................................. 2 Os proventos da aposentadoria a ser concedida aos servidores pblicos referidos no caput , em termos integrais ou proporcionais ao tempo de servio j exercido at a data de publicao desta Emenda, bem como as penses de seus dependentes, sero calculados de acordo com a legislao em vigor poca em que foram atendidas as prescries nela estabelecidas para a concesso destes benefcios ou nas condies da legislao vigente.

3 So mantidos todos os direitos e garantias assegurados nas disposies constitucionais vigentes data de publicao desta Emenda aos servidores e militares, inativos e pensionistas, aos anistiados e aos ex-combatentes, assim como queles que j cumpriram, at aquela data, os requisitos para usufru rem tais direitos, observado o disposto no art. 37, XI, da Constituio Federal - (Os negritos foram acrescentados).

21. O constituinte utilizou a expresso -servidores pblicos - e o termo -servidores - de maneira a abranger o pessoal de quaisquer segmentos da Federao, at porque os tempos de servio so contados reciprocamente para efeito de aposentadoria (cfr. o 3 e o 9 do art. 40 da Carta, nas redaes atribu das pelas Emendas Constitucionais ns. 3/93 e 20/98). prescindvel desenvolver esforos interpretativos com o intuito de demonstrar a juridicidade dessa assertiva, porquanto de fcil percepo e deveras remansosa.

22. O Art. 3 tem a finalidade de preservar direitos daqueles que, na data da promulgao da Emenda Constitucional n. 20, que integra, detinham a qualidade de servidores pblicos, diferenciando-os no respeitante ao pessoal que venha a ingressar no servio pblico depois de tal marco, o qual se submete nova disciplina, de ordem constitucional, menos benfica que a ento vigente.

23. A posse e a exonerao, atinentes a cargos considerados como insuscetveis de acumulao, que envolvem a mesma ou diferentes unidades federativas, ainda que ulteriores Emenda, no elidem a ento condio de servidor pblico, desde que a vacncia seja conseqente da nova investidura, como ponderado no item 10 e seguintes deste expediente, ou, se assim no ocorrer, os efeitos de ambas vigorem a partir de uma mesma data.

24. Em casos tais persistem os motivos conducentes salvaguarda dos direitos existentes na data da promulgao da Emenda. Estes so compatveis com a evolu o funcional que acarreta a mudana de cargo, se mantida a qualidade de servidor pblico. Envolveria verdadeiro paradoxo o Texto Constitucional assegurar, de modo amplo, direitos dos servidores e impedir-lhes o progresso profissional de que no provm prejuzo para a prestao de servios e os liames funcionais criados com o Estado.

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25. Em suma, a investidura de titular de cargo de Estado-membro, do Distrito Federal ou de M unicpio em cargo federal inacumulvel no restabelece direitos que tenham sido adquiridos em decorrncia de cargo anteriormente exercido na Uni o e extintos com a desvinculao. O tempo de contribuio ou de servio prestado s primeiras unidades federativas considerado para efeito de aposentadoria.

26. Os direitos personalssimos incorporados ao patrimnio jurdico do servidor p blico federal subsistem quando este empossado em cargo no passvel de acumulao com o ocupado na data da nova investidura, pertencendo os dois mesma pessoa jurdica.

27. A posse e a exonerao, cujos efeitos vigem a partir de uma mesma data, mesmo que envolvendo diferentes segmentos federativos, no proporcionam descontinuidade na qualidade de servidor pblico, de modo a elidir o amparo do art. 3 da Emenda Constitucional n. 20, de 1998.

Sub censura .

Braslia, 24 de janeiro de 2000.

WILSON TELES DE M ACDO Consultor da Unio

PARECER: GM - 13 NOTA : A respeito deste parecer o Excelentssimo Senhor Presidente da Republica exarou o seguinte despacho: "Aprovo." Em 11-XII-2000. Publicado na ntegra no Dirio Oficial N 239-E, de 13 de dezembro de 2000, p.2.

* Este texto no substitui a publicao oficial.

Identificao
Tipo de Ato: Parecer Data Adoto: 11/12/2000 Nmero: GM-13 11/12/2000 Consultor-Geral da Unio WILSON TELES DE MACEDO Sigla: AGU Data: 24/01/2000

Data Aprovo:

Advogado-Geral da Unio GILMAR FERREIRA MENDES Ementa:

A nomeao e a posse constituem relao jurdica entre o servidor e o Estado, gerando direitos e deveres. A exonerao os extingue. Se a vacncia de um cargo decorre da posse em outro inacumulvel, cessam os direitos e deveres adstritos ao cargo que vagou e, em razo do cargo provido, so criados ou contrados outros, nos termos da legislao vigente na data da nova investidura. Na hiptese de tratar-se de posse e conseqente vacncia de cargo pertencente Unio, so preservados os direitos personalssimos incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, mesmo se, na data em que este for empossado, os preceptivos de que advieram os direitos no mais integrarem a ordem estatutria, pois subsistir a relao jurdica e nenhuma interrupo ocorrer na condio de servidor da entidade empregadora. Nos casos de provimento e vacncia envolventes de pessoas poltico-federativas distintas, aproveita-se o tempo de servio ou de contribuio, conforme o caso, para efeito de aposentadoria. No resulta na interrupo da condio de servidor pblico e, em decorrncia, na eliso dos direitos garantidos pelo art. 3 da Emenda Constitucional n. 20, de 1998, a mudana de cargos oriunda de posse e de conseqente exonerao, desde que os efeitos destas vigorem a partir de uma mesma data. Os cargos podem pertencer a uma mesma ou a diferentes pessoas jurdicas, inclusive de unidades da Federao diversas. Assunto: Posse em cargo pblico federal e conseqente vacncia de outro cargo, ambos inacumulveis. Direitos que so adquiridos, preservados e extintos. Indexao:
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CARGO PBLICO, INVESTIDURA, POSSE, VACNCIA, EXONERAO, CARGO INACUMULVEL, NOMEAO, PROVIMENTO EFETIVO, VANTAGEM PESSOAL, APROVEITAMENTO, TEMPO DE SERVIO, CONTRIBUIO, APOSENTADORIA, TITULARIDADE, UNIO FEDERAL, CARGO PBLICO ESTADUAL, CARGO PBLICO FEDERAL, CONTINUAO, RELAO JURDICA, SERVIDOR PBLICO CIVIL, RECONDUO, DCIMOS.

Citaes:
Constituio Federal - CF-1988 ART-40 PAR-3 CF-1988 ART-40 PAR-9 CF-1988 ART-41 PAR-2 Emenda Constituio Federal - EMC-20/1998 PAR-3 EMC-20/1998 ART-3 CAPUT Lei Ordinria - LEI-8112/1990 ART-20 LEI-8112/1990 ART-21 LEI-8112/1990 ART-29 LEI-8112/1990 ART-33 LEI-8112/1990 ART100

Correlaes:
Parecer AGU - PRC-AGU GQ-125 PRC-AGU GQ-106 Nota - NTA-CR WM-24/1998 Smula - SUM-16 (AGU-ADVOCACIA-GERAL DA UNIO)

Dados da Publicao
Situao da Publicao: Publicao Observao: Nota de Publicao: p.2 Data: Fonte: Seo:

13/12/2000 Dirio Oficial da Unio

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