MANDATOS EN MXICO

Por: Sal Villegas Sojo

El otorgamiento y ejercicio de los mandatos o poderes constituyen una de las figuras jurdicas ms recurridas en el quehacer diario y en las actividades de comercio de las personas (el trmino personas en lo sucesivo incluir tanto a personas fsicas como morales). En Mxico las generalidades, clases, obligaciones, otorgamiento, formas de ejecucin y formas de terminacin de los mandatos o poderes se regula mediante el Cdigo Civil Federal (CCF) y los Cdigos Civiles de los Estados de la Repblica. Los poderes cobran importancia porque gracias a ellos infinidad de actos de comercio son realizados da con da. Siendo una figura jurdica tan usual pocas veces nos detenemos a analizar la manera en que se otorgan o el hecho de que son indispensables para la actividad comercial de las personas morales. Por lo cual este breve ensayo tiene por objeto analizar el proceso de otorgamiento de los poderes, cules son los ms adecuados dependiendo de lo que se dese llevar a cabo, porqu es preferible limitarlos en algunas ocasiones, qu facultades y limitaciones tienen los apoderados con sus distintos mandatos y cmo se puede o debe dar por terminado el mandato conferido.

OTORGAMIENTO DE PODERES El CCF seala claramente que el mandato es un contrato. Lo es porque constata el acuerdo de voluntades de las partes para que una ejecute por cuenta de la otra los actos jurdicos que se le encargan, perfeccionndose dicho acuerdo con la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede darse de manera expresa, es decir cuando el mandatario seala mediante su aceptacin por escrito o ante notario pblico la aceptacin de su cargo o de manera tcita que supone que el inicio de los encargos conferidos se traduce en una aceptacin del mandato. El fin ltimo de los mandatos o poderes es la ejecucin en nombre de una persona de actos jurdicos lcitos en los que la ley no exija la intervencin personal del interesado. Para el caso de las personas fsicas puede otorgarse para representar a alguien a quien se le imposibilita presentarse o no conviene a sus intereses hacerlo y prefiera permitir que ciertos actos jurdicos sean realizados por expertos en la materia o simplemente por resultar mas cmodo o conveniente. Distinto es el caso de las personas morales que aunque la ley les reconoce personalidad jurdica propia como entes de derecho, siempre sern representadas por personas fsicas que ostenten y comprueben tener facultades de representantes legales. Nosotros sostenemos que a pesar de que el CCF permite el otorgamiento de los poderes de manera escrita o verbal, solo es vlido el otorgamiento por escrito toda vez que el poder otorgado de manera verbal entre presentes debe ser ratificado por escrito antes de que concluya el negocio para el que se dio. Exponemos un breve ejemplo para demostrar el desuso de dicho otorgamiento: si una persona de manera pblica y estando presentes tres testigos, le pide, autoriza y confiere el encargo a otra persona de vender un inmueble propiedad de quien otorga, en su nombre, sta persona puede iniciar la ejecucin de dicha tarea, sin embargo el mandante conserva la opcin (y por lo tanto el poder de inhibir) de ratificar o no el mandato y debe hacerlo adems antes de que concluya el negocio, sin entrar al detalle de que quien pretenda comprar dicho inmueble seguramente exigir ver por escrito el poder del promitente vendedor. Es importante sealar que en Mxico a diferencia de otros pases no existe la figura de autoridad aparente, es decir que para el caso de las sociedades, sus directivos e inclusive sus propietarios no

cuentan con poderes por el hecho de ser o directivos o propietarios sino que estos deben siempre constar por escrito. De tal forma que el CCF en su artculo 2551 indica las maneras en que pueden otorgarse los poderes por escrito: I. II. En escritura pblica; En escrito privado, firmado por el otorgante y dos testigos y ratificadas las firmas ante Notario Pblico, Juez de Primera Instancia, Jueces Menores o de Paz, o ante el correspondiente funcionario o empleado administrativo, cuando el mandato se otorgue para asuntos administrativos; En carta poder sin ratificacin de firmas.

III.

Aqu queremos sealar que en muchas ocasiones se confunde que para el debido otorgamiento de los poderes, estos deben necesariamente constar en escritura pblica existiendo, como ya se seal, otros medios de otorgamiento igual de vlidos. La razn de exigir un poder notariado puede deberse a la costumbre o en otros casos a los modos y exigencias de ciertas autoridades. Dado los altos costos de escrituracin que existen hoy en da, recomendamos que se exploren otros medios antes de elevar a categora de escritura pblica todos los otorgamientos de poderes; una solucin ms econmica es nicamente ratificar las firmas ante Fedatario Pblico. Sin embargo el CCF seala cundo deben necesariamente otorgarse los poderes de cierta manera en particular. Deben otorgarse en escritura pblica o mediante carta poder ante dos testigos con ratificacin de firmas ante Notario Pblico tanto del otorgante como de los testigos en los siguientes casos: A) B) Cuando el poder sea general; Cuando el inters del negocio supere el equivalente a mil veces el salario mnimo general (SMG) en el Distrito Federal (DF) al momento del otorgamiento. En julio de 2006 el SMG en el DF era de $48.67 pesos M.N., lo que equivaldra a que se debe escriturar en los negocios que superen los $48,670.00 pesos M.N.; y Cuando el mandatario deba ejecutar algn acto que de conformidad con la ley deber constar en instrumento pblico.

C)

En contrario sensu con el inciso B) antes mencionado, se podr otorgar el mandato mediante escrito privado firmado ante dos testigos sin la previa ratificacin de firmas si el inters del negocio no excede de mil veces el SMG vigente en el DF al momento del otorgamiento. Podr ser verbal el otorgamiento cuando no exceda el inters del negocio en cincuenta veces el SMG del DF, esto es $2,433.50 pesos, lo cual no exenta de la obligacin de ratificacin del poder antes de que concluya el negocio y da un argumento ms para el desuso del otorgamiento verbal por lo bajo que resulta la cantidad antes citada. La ley es clara en sealar la intervencin del Notario Pblico para el otorgamiento de poderes ya sea escriturando o ratificando firmas. Por lo cual es indebido suponer que todo poder especial no debe pasar por fedatario pblico simplemente por la naturaleza del mismo; debemos revisar el monto del inters del negocio para determinarlo. Por ltimo es importante sealar que el inters de un debido otorgamiento no debe recaer solo en el mandante sino tambin en el mandatario, ya que la omisin a los requisitos antes mencionados

anula el poder pero deja subsistentes las obligaciones contradas entre el tercero que procedi de buena fe y el mandatario como si ste ltimo hubiese actuado en negocio propio. OTORGAMIENTO DE PODERES EN EL EXTRANJERO, RECONOCIMIENTO DE LOS MISMO EN MXICO Los poderes que se otorgan en el extranjero para su ejercicio en territorio nacional pueden llegar a tener validez con el cumplimiento de ciertos requisitos. Para que un poder otorgado en el extranjero pueda ser validado en Mxico debe ser otorgado en el extranjero ante Notario Pblico o la figura que sea equivalente a la persona que puede dar fe del acto. Posteriormente dicho documento debe de ser legalizado por la autoridad pertinente; o en el caso de que el pas de origen sea firmante del Convenio de la Haya puede apostillarse el documento. Si el poder fue otorgado en un idioma distinto al espaol, el documento completo (incluyendo en su caso la apostilla y la certificacin notarial) debe ser traducido por perito traductor oficial, esto significa un perito avalado por el Tribunal Superior de Justicia de la entidad federativa que le corresponda. El traductor sellar su traduccin presentando ante el Notario Pblico la traduccin oficial original sellada, el poder original que se tradujo con sello del Notario Pblico extranjero y la apostilla original. El Notario Pblico mexicano dar fe de lo presentado ante l y elevar el poder a categora de escritura pblica. Si el poder fue otorgado por una sociedad mercantil con registro en Mxico puede ser registrado en el Registro Pblico de Comercio que le corresponda. Para consultar la lista de los pases http://www.mec.es/mecd/titulos/hesu/haya.html miembros del Convenio de la Haya:

CLASES DE PODERES La ley es muy clara en los tipos de mandatos que existen, stos pueden ser generales o especiales, siendo generales nicamente los que estn contenidos en los primeros prrafos del artculo 2554 del CCF y especiales cualesquiera otros. Artculo 2554.- En todos los poderes generales para pleitos y cobranzas, bastar que se diga que se otorga con todas las facultades generales y las especiales que requieran clusula especial conforme a la ley, para que se entiendan conferidos sin limitacin alguna. En los poderes generales para administrar bienes, bastar expresar que se dan con ese carcter, para que el apoderado tenga toda clase de facultades administrativas. En los poderes generales, para ejercer actos de dominio, bastar que se den con ese carcter para que el apoderado tenga todas las facultades de dueo, tanto en lo relativo a los bienes, como para hacer toda clase de gestiones a fin de defenderlos. Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las facultades de los apoderados, se consignarn las limitaciones, o los poderes sern especiales. Los notarios insertarn este artculo en los testimonios de los poderes que otorguen.

PODERES GENERALES LIMITADOS, UN TERCER TIPO DE PODERES? Antes de entrar a la descripcin de cada poder general, queremos sealar que a nuestro parecer el artculo 2554 del CCF antes trascrito, permite la existencia de un tercer tipo de poderes, los poderes generales limitados, cuando indica: Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las facultades de los apoderados, se consignarn las limitaciones, o los poderes sern especiales... Los poderes generales limitados a pesar de seguir siendo de naturaleza general consignan las limitaciones que el otorgante consider adecuado sealar, sin embargo no son especiales dado que no se otorgan para un acto especfico sino para actos continuos con limitaciones.

DESCRIPCIN DE PODERES GENERALES El CCF nos indica los tres tipos de poderes generales que existen. El primero es el Poder General para Pleitos y Cobranzas. Sin entrar a la discusin de lo inadecuado de su nombre, (dado que llamar como pleitos el dirimir controversias o disputas en los tribunales competentes y mediante juicios nos parece un tanto arcaico), sealaremos que este poder general es otorgado comnmente a los administradores de las sociedades y a los abogados litigantes en cualquier materia que representen a una persona. El poder se otorga para que el apoderado pueda representar al mandante en juicio y/o realizar cobranza en su nombre. La recomendacin que daramos para este poder es que no obstante lo sealado en el artculo antes mencionado, es decir que bastar que se diga que se otorga con todas las facultades generales y las especiales que requieran clusula especial conforme a ley, para que se entiendan conferidos sin limitacin alguna, este poder sea otorgado de la manera ms amplia posible por las siguientes razones: 1. El poder puede ser usado para representar a las personas en juicio por lo cual otorgarlo de manera amplia no representa necesariamente un perjuicio para quien otorga ya que el inters de representar a una persona ante los tribunales no necesariamente incluye un beneficio econmico para quien lo hace, en todo caso se puede limitar el poder sealando el impedimento de cobranza judicial o extrajudicial. El mal otorgamiento del poder, por ejemplo con una carencia de facultades, puede derivar en la declaracin de improcedencia de la accin por falta de personalidad en el actor. Existen procesos muy especficos como lo son el juicio de amparo, los arbitrajes, procedimientos en materia electoral, competencia econmica o laboral, por lo cual es importante sealar estas y otras materias en el poder, de manera especial la laboral, sealando claramente que el apoderado cuenta con la representacin patronal para comparecer, conciliar y resolver ante trabajadores y sindicatos en los juicios laborales y ante las autoridades correspondientes.

2.

3.

El Poder General para Actos de Administracin otorga facultades administrativas para quien se otorga en los bienes del poderdante. Quien recibe este poder es el encargado de la administracin general de una sociedad como pueden ser los gerentes o los mismos socios o accionistas. Este poder permite llevar a cabo el da a da de las operaciones de una sociedad mercantil; en algunos casos se otorga de manera limitada a gestores o abogados de las personas para llevar a cabo en su nombre trmites ante Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, la Comisin Federal de Competencia Econmica, Secretara de Economa, etc. Nuestro apunte en este poder sera el que se cuide que se limite para el caso de una sociedad con un objeto social muy amplio. Es decir si por ejemplo el objeto social permite la compraventa de bienes inmuebles, el representante legal

que cuente con un Poder General para Actos de Administracin, podra llegar a realizar y ser sta una operacin legitima, la venta de un inmueble de la sociedad que representa. Por ltimo tenemos el Poder General para Actos de Dominio, el cual otorga facultades de dueo tanto para disponer de los bienes de la persona como para defenderlos en su caso. De manera definitiva este poder es el que otorga ms facultades a sus apoderados, comnmente solo lo tienen los consejos de administracin de las sociedades y en algunos casos el poder se otorga de manera mancomunada para su ejercicio. Creo que una manera de resumir el alcance de este poder sera el sealar que este mandato permite la venta de cualquiera de los activos de la sociedad. Recomendamos que no se otorgue de manera indiscriminada y que en todo caso se limite su ejercicio a hacerlo de forma mancomunada.

PODERES ESPECIALES El Artculo 2553 del CCF seala: El mandato puede ser general o especial. Son generales los contenidos en los tres primeros prrafos del artculo 2554. Cualquier otro mandato tendr el carcter de especial. Los poderes son especiales cuando se otorgan para el cumplimiento de un fin especfico el cual una vez cumplimentando extingue el poder especial, ejemplo claro de ello es el poder para asistir en nombre y representacin de un socio o accionista con o sin voto, a una determinada asamblea de socios o accionistas en una fecha especifica. Si la asamblea se lleva o no a cabo el poder deja de tener validez. Es por ello que los poderes especiales no siempre son revocados, sin embargo para su otorgamiento s debemos revisar si dado el inters del negocio ameritan otorgarse en escritura pblica o ratificar sus firmas ante Notario Pblico.

EJERCICIO DE LOS PODERES Los apoderados o mandatarios pueden ejercer sus poderes acompaando a sus actos el documento que prueba el debido otorgamiento del poder. El poder puede ser exhibido en escritura pblica si as fue otorgado, ya sea en primer testimonio el cual como su nombre lo indica es el documento original en el cual el Notario Pblico dio fe del otorgamiento; o bien en copias certificadas de dicho primer testimonio las cuales para efectos legales tienen la misma validez. Hay casos en los que basta acompaar una copia simple del documento. En el ejercicio de su mandato, el mandatario debe sujetarse a las instrucciones recibidas por el mandante y no proceder contra las disposiciones expresas del mismo. El apoderado puede de acuerdo al artculo 2574 del multicitado CCF encomendar a un tercero el desempeo del mandato si tiene facultades para ello. Este artculo indica la facultad de delegacin que pueden tener los apoderados, lo que llamamos el poder delegacional. Los mandatarios pueden, si cuentan con dicha facultad, otorgar un poder igual al que ellos poseen, con las mismas limitaciones en caso de haberlas. Es importante que el apoderado sepa y entienda los alcances de su responsabilidad en el ejercicio de su poder como claramente lo establece el artculo 2568 del CCF:

El mandatario que se exceda de sus facultades, es responsable de los daos y perjuicios que cause al mandante y al tercero con quien contrat, si ste ignoraba que aqul traspasaba los lmites del mandato. Para el caso del mandato judicial, el artculo 2586 del CCF seala: El mandato judicial ser otorgado en escritura pblica, o en escrito presentado y ratificado por el otorgante ante el juez de los autos. Si el juez no conoce al otorgante, exigir testigos de identificacin.

FORMAS DE TERMINACIN DE LOS PODERES De conformidad con el artculo 2595 del CCF el mandato puede terminar de los siguientes modos: I. Por la revocacin; II. Por la renuncia del mandatario; III. Por la muerte del mandante o del mandatario; IV. Por la interdiccin de uno u otro; V. Por el vencimiento del plazo y por la conclusin del negocio para el que fue concedido; VI. En los casos previstos por los artculos 670, 671 y 672 del CCF. (Declaracin de ausencia). El mandante puede revocar el poder otorgado cuando lo considere adecuado, con la excepcin de que el otorgamiento del poder sea producto de una condicin en un contrato bilateral o como medio para cumplir una obligacin contrada. En dicho caso el mandatario tampoco puede renunciar al poder. La ley prev que el mandante puede exigir la devolucin del instrumento donde conste el poder, probablemente para evitar un mal uso posterior del mismo, sin embargo en la prctica no es comn exigir dicha devolucin. Si quien otorg el poder muere, es una causa de terminacin del poder, sin embargo el mandatario debe continuar con la administracin hasta que los herederos se ocupen de los negocios pendientes. En estos casos el mandatario tiene el derecho de pedir al juez que seale un trmino corto a los herederos para que se presenten a encargarse de los negocios. Para el caso de las sociedades es importante revocar de manera correcta los poderes otorgados y en todos los casos aplicables registrar las revocaciones en el Registro Pblico del Comercio que corresponda. Tambin se debe cuidar la forma de las revocaciones, debe revocar quien otorg o un rgano superior. Si por ejemplo los poderes fueron otorgados por el director general en el ejercicio de su facultad de delegacin, l mismo puede revocar sin problema alguno en la misma va. Si los poderes fueron otorgados mediante asamblea de socios o accionistas o en la escritura constitutiva por los mismos, deben ser revocados mediante asamblea o resolucin unnime en caso de que los estatutos as lo permitan.

CONCLUSIN Como podemos ver, los poderes juegan un papel importante para el desarrollo de los actos jurdicos de las personas en Mxico. Otorgarlos de manera correcta y conocer los derechos y obligaciones de los involucrados de ser de inters de todas las partes. Los abogados y fedatarios pblicos debemos conocer a fondo el proceso de protocolizacin y registro que a los poderes corresponda as como estar familiarizados con las clases de poderes que existen y sus alcances y limitaciones. Los empresarios, profesionistas, amas de casa, estudiantes, etc, deben conocer al menos de manera general el tipo de poderes que existen y como se deben otorgar ya que es muy probable que en algn momento de su vida recurran a esta figura jurdica; las sociedades de cualquier tipo sean o no mercantiles y tengan o no fines lucrativos deben ser concientes de los alcances y responsabilidades de sus representantes legales, tener un debido control de sus apoderados y revocarlos de manera oportuna; y por ltimo los mismos representantes legales ser responsables en el ejercicio de su facultades legales y conocer y entender los derechos y obligaciones que se les han otorgado.