Teora general negocio jurdico (OPAZO) 1) Unidad general acto jurdico Concepto acto jurdico Clasificacin Elementos de actos

e actos jurdicos Requisitos de los actos jurdicos Efectos Ineficacia ( Inexistencia/nulidad/inopobilidad) Simulacin

2) Teora General contrato Concepto Clasificacin Principios Efectos Interpretacin/integracin/disolucin

BIBIIOGRAFIA COMPLENTARIA Derecho civil parte preliminar y general (Tomo2) Teoria acto jurdico (victor vial) Explicacion derecho civil tomo 1 gonzalo rulz T.acto jurdico Acto jurdico Rodrigo barsia

UNIDAD I: TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO

Nocin de Acto Jurdico : EL profesor Carlos Duchi seala que hecho es todo lo que acontece o sucede , de estos hechos algunos han sido regulado por el ordenamiento jurdico y otros son indiferentes para el derecho. A partir de esto podemos clasificar los hechos en hechos jurdicos y hechos a jurdicos. Hechos A jurdicos simples o materiales: son aquellos que no han sido regulado por el ordenamiento jurdico y consecuentemente no producen efectos de derecho. Por ejemplo: la puesta de sol, una lluvia suave, cerrar una puerta, etc. Observaciones 1) Estos pueden transformarse en hechos jurdicos cuando forman parte de una relacin jurdica. Por ejemplo : una lluvia suave, es un hecho a jurdico , pero si digo te doy 10mil pesos si maana llueve , pasa a ser un hecho jurdico , puesto que si maana llega a llover nace el derecho a reclamar esta cantidad de dinero. 2) Hay autores que sealan que no es correcto denominarlos materiales, pues los hechos jurdicos tambin son hechos materiales y cuanto tales, producen consecuentes en la vida fctica. Por ejemplo: el nacimiento de una persona es un hecho jurdico, pero tambin es un hecho que existe en el mundo material.

Hechos jurdicos: son aquellos que han sido regulado en el ordenamiento jurdico, por lo tanto generan consecuencias de derecho. Estos pueden ser de la naturaleza o del ser humano. 1) Naturaleza: son aquellos en cuya produccin no es necesaria la intervencin del ser humano. Por ejemplo: nacimiento de una persona, muerte, el solo trascurso del tiempo. COMENTARIO: Algunos autores sealan que los hechos de la naturaleza son aquellos en lo que no interviene el ser humano, sin embargo, esta definicin no es del todo correcta, porque existen hechos de la naturaleza en los que si interviene el hombro .Por ejemplo: el nacimiento de una persona o la muerte de una persona. Si pedro mata a Juan, no por esto la muerte se trasforma en una hecho del hombre, porque lo fundamental es que para la ocurrencia del hecho, no se necesita de la intervencin del ser humano.

2) Hechos del hombre: para su ocurrencia se necesita la intervencin del ser humano. Estos pueden ser voluntarios o involuntarios. a) Hechos del hombre involuntarios: aquellos que no proceden de una voluntad consciente. Por ejemplo: los hechos de los dementes, sonmbulo, hipnotizados, ebrios, etc. b) Voluntarios: voluntad consciente. Estos pueden ser hechos jurdicos propiamente tales o actos jurdicos. Hechos jurdicos propiamente tales: hechos voluntarios del hombre, que producen consecuencias jurdicas, pero estas consecuencias no han sido queridas por su autor. Estos hechos pueden ser lcitos, como ocurre en los cuasi contratos, o pueden ser ilcitos como ocurre en los delitos y cuasidelitos civiles. Acto Jurdico: es un hecho voluntario del hombre que produce consecuencias jurdicas, en que el esas consecuencias jurdicas han sido queridas por su autor.

CONCEPTO DE NEGOCIO JURIDICO: Esta expresin es utilizada por la doctrina alemana e italiana. Se seala que este es una especie de acto jurdico, en efecto, la diferencia radica que en el negocio jurdico todas las consecuencias jurdicas pueden ser reguladas y previstas por las partes. Por ejemplo una compraventa, las partes son libres para elegir el objeto del contrato, lugar de entrega, plazo de entrega, precio, etc. En cambio el matrimonio no es un negocio jurdico, pues las partes no son libres para regular las consecuencias jurdicas, estas vienen impuestas imperativamente por la ley.

CONCEPTO DE ACTO JURIDICO (APRENDETELO CTM): Es una manifestacin consciente de la voluntad humana destinada a producir consecuencias jurdicas. ANALISIS: 1) Manifestacin de la voluntad: esto quiere decir que la voluntad debe exteriorizarse, porque mientras permanezca en el fuero interno no puede producir consecuencias jurdicas. 2) Manifestacin consciente: esto quiere decir que el acto jurdico es algo distinto de los hechos involuntarios del ser humano.

3) Manifestacin consciente de la voluntad Humana: quiere decir que el acto jurdico es algo distinto de los hechos de la naturaleza que producen consecuencias jurdicas. 4) Destinado a producir consecuencias jurdicas: quiere decir que el acto jurdico es algo distinto a los hechos a jurdicos. En segundo lugar que el acto jurdico es algo distinto de los hechos jurdicos propiamente tales, en estos el autor no busca producir consecuencias jurdicas, sino que estas vienen impuestas por la ley, en cambio, en el acto jurdico el autor quiere producir consecuencias de derecho. Las consecuencias: Tradicionalmente se ha sealado que son crear, modificar o extinguir derechos. Algunos autores sealan que crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. Sin embargo en la actualidad se reconocen otras como la trasferencia, trasmisin o la regulacin de un derecho. REGLAMENTACION : El Cdigo Civil no reglamenta el acto jurdico ,sino que se trata de una creacin doctrinal y jurisprudencial , que se formula generalizando determinando disposiciones del libro 4 relativas a los contratos , algunas disposiciones del libro 3 relativas al testamento, algunas disposiciones del libro 2 relativas a la tradicin y algunas disposiciones del libro 1 relativas al matrimonio. CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURIDICOS Existen clasificaciones que se formulan a partir de las clasificaciones que hace el cdigo de los contratos, en los art 1439 a 1443 y existen otras clasificaciones que formula directamente la doctrina. Clasificaciones con BASE EN EL CODIGO CIVIL Atendiendo al numero de voluntades para que el acto nazca a la vida del hechos. Distinguimos actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales a) Acto jurdico unilateral: es aquel que para nace a la vida del derecho requiere de la voluntad de una sola parte. Por ejemplo: el testamento, el reconocimiento de un hijo, la renuncia de un derecho, etc. I.

Clases de actos unilaterales Acto jurdico unilateral simple: es aquel en que la parte esta constituida por una sola persona. Por ejemplo : el testamento (art 1003 cod civil) Actos jurdicos unilaterales complejos o colectivos: son aquellos en que la parte esta constituida por 2 o mas personas. Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo, segn el art 187, en el reconocimiento puede intervenir: el padre, la madre o ambos simultneamente, en consecuencia comparecen 2 personas, pero el acto es unilateral, porque estas 2 personas constituyen una sola parte. Otro ejemplo la oferta , por ejemplo si Pedro, Juan y diego son dueos de un vehculo , quieren venderlo y formulan una oferta, la parte del oferente esta constituida por 3 personas , pero sigue siendo una sola parte. b) Acto Jurdico Bilateral: es aquel que para nacer a la vida del derecho requiere del concurso real de voluntades de dos o ms partes. Por ejemplo: los contratos, el pago, la tradicin, etc. Observaciones 1) Parte no es lo mismo que persona. El art 1438 seala que cada parte puede estar constituida por una o muchas personas. Se entiende por parte un centro de inters jurdico. 2) Los actos jurdicos bilaterales tambin toman el nombre de convenciones. 3) Algunos autores como el profesor Vctor vial sostienen que la expresin parte debiese reservarse para los actos jurdicos bilaterales, mientras que, en los unilaterales debiese hablarse de autor, la razn de ello radica en que la expresin parte da entender que se

trata de una porcin del todo, y en consecuencia supone la existencia de otra parte, que junto con la primera constituyen el todo. En los actos jurdicos unilaterales no existen partes, solo existe una voluntad que es la del autor. Los profesores Alexandri y Somarriba difieren de la opinin de vial, sealando que la expresin parte se puede emplear en todo acto jurdico, la razn radica en que se define parte como un centro de inters jurdico, y por lo tanto en los actos unilaterales, como existe un solo centro de inters jurdico, existen una sola parte.

4) En doctrina no hay que confundir las expresiones contrato y convencin, entre ellas hay una relacin de gnero a especie. El genero es la convencin ya que se refiere a todo a todo acto jurdico bilateral , sea que este destinado a crear/modificar /o extinguir derechos o producir otras consecuencias jurdicas , en cambio el contrato es el acto jurdico bilateral destinado a crear derechos personales y obligaciones , de ah que en doctrina el contrato se define : como la convencin generadora de derechos personales y obligaciones , sin embargo el cdigo confunde ambos conceptos en el art 1438 y algunos autores critican esta disposicin por la confusin que habra incurrido el legislador. Otro sector de la doctrina seala que el legislador no incurri en ninguna confusin, sino que su intencin fue hacer si sinnimas ambas expresiones, segn se desprende de otras disposiciones por ejemplo el art 1437. 5) Para calificar un acto jurdico de unilateral o bilateral, se debe estar al momento de su perfeccionamiento. Si en esa oportunidad solo se requiere de la voluntad de una parte el acto es unilateral, en cambio si se requiere del concurso real de voluntades de 2 o mas partes el acto es bilateral. Sealamos esto porque existen actos unilaterales en los que en posterioridad se requiere de la voluntad de un tercero , por ejemplo : el testamento su posterior aceptacin no lo trasforma en un acto bilateral 6) No Hay que confundir esta clasificacin de los actos jurdicos (unilaterales/bilaterales) de la clasificacin que formula el art 1439 de los contratos, en unilaterales/bilaterales. El criterio para clasificar a los contratos atiende al numero de partes que resultan obligadas, de esta manera contrato unilateral es aquel que solo se obliga una parte para con la otra, que no contrae obligacin algunas. Por

ejemplo: el comodato, el depsito, el mutuo, etc. Son contratos unilaterales porque solo se obliga una parte. En cambio contrato bilateral es aquel en que ambas partes se obligan recprocamente, por ejemplo la compraventa, arrendamiento, permutacin, mandato, etc.

(Importante) Pero todos los contratos, sean unilaterales o bilaterales , son actos jurdicos bilaterales. Por ejemplo el comodato es un contrato unilateral, solo se obliga el comodatario, pero es un acto jurdico bilateral porque para nacer a la vida del derecho requiere del concurso de voluntades de comodante y comodatario.

7) Para clasificar a un contrato de unilateral o bilateral hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Sealamos esto porque aqu aparece la figura de los contratos sinalagmticos imperfectos, que son contratos unilaterales en los que durante su devenir del contrato surgen obligaciones para aquella parte que originalmente no estaba obligada , esto no trasforma al contrato en bilateral , la razn se encuentra en que las obligaciones que nacen a posteriori encuentran su fuente en la ley y no en la voluntad de la partes. Esto es lo que ocurre por ejemplo con el deposito art 2335. IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS EN UNILATERAL /BILATERAL 1) En material de dolo , como vicio de la voluntad (art1458) : segn el art 1458 inciso primero para que dolo vicie el consentimiento debe reunir 2 requisitos :

A) Obra de 1 de las partes B) Que sea principal, es decir que aparezca claramente, que de no haber existido del dolo no se hubiese celebrado el acto jurdico. Estos requisitos solo se exigen para los actos jurdicos bilaterales, en los actos unilaterales basta con que el dolo sea principal, no tiene sentido exigir que se obra de una de las partes, dado que solo existe una parte. 2) Simulacin: acuerdo de voluntades de 2 o mas partes destinada a manifestar una voluntad distinta del querer interno. Por ejemplo si las partes realmente quieren celebrar un contrato de donacin, pero

aparentan realizar una compraventa. Por definicin la simulacin solo puede operar en los actos jurdicos bilaterales.

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATROS EN UNILAT/BILATERALES 1) En materia de causa: segn la teora clsica de la causa, en los contratos bilaterales, la causa de la obligacin de una de las partes se encuentra en la obligacin reciproca de su contraparte, en cambio en los contratos unilaterales la causa es distinta.

2) Apropsito de los denominados efectos particulares de los contratos bilaterales : que son instituciones que solo pueden operar en los contratos bilaterales , aqu encontramos :

a) La denominada condicin resolutoria tacita art1489 b) La teora de los riesgos art 1550 c) Excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido (art 1552)

II.

Clasificacin basada en el cdigo: Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta. (art 1440)

Este articulo clasifica a los contratos en onerosos y gratuitos y seala que el contrato que el contrato gratuito es aquel que solo tiene por objeto la utilidad de una parte , sufriendo la otra parte el gravamen , por ejemplo el comodato , la donacin entre vivos , el deposito, etc. En cambio contrato oneroso es aquel que tiene por objeto la utilidad a ambos, gravndose cada uno a beneficio del otro, por ejemplo la compraventa, permutacin, el arrendamiento, el mutuo con inters, el mandato por regla general, etc. Problema: en doctrina los autores discuten si esta clasificacin es exclusiva de los contratos o si es aplicable a todo acto jurdico. Opiniones: a) Algunos autores como el profesor Gonzalo Rulz , Rodrigo Barcia y Eduardo Court , sealan que es una clasificacin exclusiva de los contratos y por lo tanto hay que estar a las definiciones que da el art 1440 , luego el criterio para clasificar atiende al numero de partes que se beneficia.

b) Otros autores como el profesor Vctor vial , sealan que es una clasificacin aplicable a todo acto jurdico , en consecuencia hay que prescindir de la definicin del art 1440 porque serian aplicables solo a los contratos y hay que entender que acto jurdico gratuito es aquel que confiere una utilidad sin imponer un gravamen , en cambio el acto jurdico oneroso es aquel que concede un beneficio ,pero a la vez impone un gravamen .Para esta opinin por ejemplo el testamento seria un acto jurdico gratuito , ya que genera un beneficio a los asignatarios , pero no imponen gravamen , y el testamento no es contrato.

IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION 1) EN MATERIA DE CAUSA: El art 1477 inciso 1 seala que la sola liberalidad o beneficencia es causa suficiente, pero esto solo se aplica a los actos jurdicos gratuitos.

2) Apropsito de la accin Paulina: art 2468 n1 y n2: La accin Paulina es la que se concede a los acreedores para obtener que se dejen sin efecto los actos fraudulentos del deudor. Los requisitos para que esta accin

opere son distintos dependiendo si el acto es oneroso o gratuito, si es oneroso entre otros requisitos la ley exige mala fe del deudor y del tercero adquirente, en cambio si acto es gratuito solo se exige mala fe al deudor.

3) En materia de error en la persona : art 1455 , por regla general el error en la persona no vicia la voluntad , a menos que la consideracin de la persona sea la causa principal del acto jurdico , esto es lo que ocurre en los actos gratuitos en los que interese beneficiar a una persona determinada.

4) En materia de restricciones: en general la ley establece mas restricciones para los actos gratuitos , por ejemplo : la donacin entre vivos esta sujeta a un tramite que es la insinuacin de la donacin , se trata de una autorizacin judicial , en cambio un acto oneroso como la compraventa no requiere de autorizacin.

5) Materia del grado de culpa del que responde el deudor: el art 44 de cdigo distingue 3 clases de culpa. a) Culpa grave que se opone al mnimo de diligencia b) Culpa leve que se opone a una diligencia mediana c) Culpa levsima q se opone al mximo de diligencia Es decir si un deudor responde de la culpa grave, significa que debe despegar el mnimo de diligencia, si un deudor responde de la culpa leve debe desplegar una diligencia mediana y si un deudor responde de una culpa levsima debe desplegar el mximo de diligencia, para saber que grado de culpa responde el deudor segn el art 1547 inc. 1 hay que distinguir. a) Si el contrato es oneroso el deudor responde de la culpa leve, lo que significa que debe desplegar una diligencia mediana. Por ejemplo: la compraventa.

b) Si el contrato es gratuito hay q sub distinguir : B1) si solo beneficia al acreedor como ocurre en el depsito, el deudor responde de la culpa grave y por lo tanto debe desplegar una diligencia mnima. B2) si el contrato solo beneficia al deudor como ocurre en el comodato, responde de la culpa levsima se le exige el mximo de diligencia. 6) En materia de transmisibilidad de los derechos del acreedor condicional: segn el art 1492 si el acreedor condicional fallece estando pendiente la condicin por regla general trasmite su derecho condicional a sus herederos, amenos que ese derecho condicional tenga su origen en un acto gratuito, como una donacin, herencia o legado.

16/3/12 7) Apropsito de la sociedad conyugal: en un rgimen de sociedad conyugal es posible encontrar diversos patrimonios, existe un patrimonio social, puede existir un patrimonio propio del marido, puede existir un patrimonio propio de la mujer, puede existir un patrimonio reservado de la mujer y podemos encontrar los patrimonios especiales de la mujer. Para saber a cual de estos patrimonios va a ingresar un bien que se adquiere bajo la vigencia de la sociedad conyugal entre otros factores hay que examinar si la adquisicin es a titulo oneroso o gratuito. Si se adquiere un inmueble a titulo oneroso ingresa al patrimonio social, en cambio si adquiere in inmueble a titulo gratuito ingresa al patrimonio propio del marido o de la mujer, sea del cnyuge adquirente.

III.Clasificacin con base en el cdigo civil: Atendiendo a la relacin que existe entre las prestaciones de las partes. Aspectos previos: ms que una clasificacin de los actos jurdicos esta es una sub clasificacin de los contratos onerosos. 1) Contrato Conmutativo: es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes. Por ejemplo: la compraventa por regla general, arrendamiento, el mandato, mutuo con inters, etc.

2) Contrato aleatorio: es aquel cuya prestacin de una parte consiste una contingencia incierta de ganancia o perdida. Observaciones: 1) Para saber si un contrato oneroso es conmutativo o aleatorio hay que examinar si las partes racionalmente, al momento de celebrar el contrato, pueden anticipar el resultado econmico y contrastarlo con el desembolso que hacen, si ello es posible y las prestaciones se miran como equivalentes el contrato ser conmutativo, en cambio si no es posible anticipar racionalmente el resultado econmico el contrato ser aleatorio.

2) Lo fundamental para poder determinar si un contrato es conmutativo o aleatorio, es lo que ocurre al perfeccionarse el contrato y no lo que pueda acontecer a posteriori. Por ejemplo si compro un terreno para plantar lechugas y resulta que viene un temporal que destruye las lechugas , fue un mal negocio , la compraventa sigue siendo conmutativa , a la inversa si compro un numero de loto a mil pesos y gana mil pesos el contrato sigue siendo aleatorio , porque lo ocurre en definitiva no altera su naturaleza.

3) Para estar frente a un contrato conmutativo las prestaciones deben mirarse como equivalentes, pero no se exigen que sean exactamente iguales.

4) El art 2258 seala los principales contratos aleatorios.

5) Tratndose del contrato de seguro el profesor Mesa barros seala que en la actualidad por el uso de la estadstica y la computacin, el contrato ha dejado de ser aleatorio y es conmutativo para las compaas de seguro. Esta afirmacin ha sido refutada en el sentido de sostenerse que esa conmutatividad solo puede predicarse del negocio del seguro en general, pero no cada contrato individualmente considero, el cual conserva su carcter aleatorio.

Con todo el profesor Gonzalo Rulz plantea que el seguro es un contrato conmutativo, seala que tradicionalmente se haba considerado que era

aleatorio porque se comparaba la prestacin del asegurado, por ejemplo pagar una prima de una unidad de fomento mensual, con la prestacin del asegurador, por ejemplo: indemnizar diez mil unidades de fomento si se produce el siniestro. El profesor rulz plantea que el anlisis no es correcto, porque la empresa de seguros se obliga a correr el riesgo y el riesgo se mira como equivalente al valor de la prima, en consecuencia el seguro es un contrato conmutativo. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION 1) En materia de lesin enorme: La lesin es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes, de un contrato Oneroso Conmutativo, como consecuencia del desequilibrio entre las prestaciones de las partes. Lo habitual, es que en los contratos Conmutativos, exista algn grado de desproporcin y ello, no significa que el ordenamiento jurdico deba interferir, sino que solo interviene cuando esa desproporcin excede de los limites permitidos por el legislador y, en ese caso, hablamos de lesin enorme. Por definicin, solo puede haber lesin enorme, en los Contratos Conmutativos, no puede darse en los contratos aleatorios, porque en estos hay una contingencia incierta de Ganancia o perdida. 2) Teora de la imprevisin o excesiva onerosidad sobreviniente: El problema de la imprevisin surge cuando estamos frente a un contrato conmutativo, en que la obligacin de una de las partes se encuentra diferida en el tiempo y en lapso que va desde que se contrato la obligacin y su cumplimiento se produce un hecho ajeno a la voluntad de las partes, imprevisto e imprevisible, que no hace imposible el cumplimiento pero si lo torna mucho mas gravoso u oneroso. Por definicin la teora de la imprevisin solo tiene cabida en los contratos conmutativo. EJ: prstamo hipotecario.

IV.CLASIFICACION: ACTOS JURIDICOS PRINCIPALES /ACCESORIOS. Art 14442 El art 1442 define los contratos principales y accesorios.

Contrato Principal: es aquel que subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin Contrato accesorio: aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella. 21/3/12 Problema: En doctrina los autores se preguntan cual es el criterio de clasificacin que emplea el art 1442 para distinguir entre contrato principal y contrato accesorio. Preguntamos esto porque clasificar es separar las partes de un solo todo atendiendo a un determinado criterio , y en el caso del art 1442 podemos advertir que no existe un nico criterio de clasificacin, en efecto, esta disposicin seala que contrato principal es aquel que subsiste por si mismo , sin necesidad de otra convencin , en consecuencia , el criterio de clasificacin debiera ser atendiendo a la forma como existen los contratos y si esto es as el contrato accesorio debiera definirse como aquel que no puede subsistir por si mismo , si no que requiere de otro contrato para subsistir. Por otra parte el art 1442 define contrato accesorio sealando que es aquel que tiene como objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal , de manera que no puede subsistir sin ella , de acuerdo a esta definicin lo fundamental del contrato accesorio es que tenga por objeto asegurar el cumplimiento , de una obligacin principal , si esto es as el criterio de clasificacin debiera atender a la funcin que desempea el contrato , en consecuencia el contrato principal debiera definirse como aquel que no tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Este problema para la mayora de los autores, se proyecta a todos los actos jurdicos , ya que extrapolan las definiciones del art 1442 , solamente el profesor Vctor vial seala : que el cdigo define a los contratos y no a los actos jurdicos , en consecuencia, tratndose de actos jurdicos podemos prescindir de las definiciones del art 1442 y sealar que el criterio para clasificar a los actos jurdicos en principales y accesorios atiende a la forma como existen , de manera que el acto jurdico principal es aquel que subsiste por si mismo , sin necesidad de otro acto jurdico y acto jurdico accesorio es aquel que no puede subsistir por si mismo , si no que requiere de otra acto jurdico para subsistir.

OBSERVACIONES I. De acuerdo al art 1442 lo que define al contrato accesorio es que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, es decir, que cumpla una funcin de caucin. (art 46).

El profesor barcia seala que las cauciones pueden ser:

a) Personales: el acreedor cuenta con varios patrimonios, en los cuales puede hacer efectivo su crdito. Por ejemplo: la fianza (ya que el acreedor puede cobrar, al deudor principal o al fiador). b) Real: en esta caucin se asegura el cumplimiento de la obligacin principal gravando a un determinado bien. Por ejemplo: la prendo o la hipoteca.

II. Sealamos que el art 1442 presenta el problema de no dar un nico criterio de clasificacin. La doctrina tradicionalmente a tratado de solucionar este problema creando una tercera categora que es la del acto jurdico dependiente. El profesor rulz seala que es aquel que depende de una convencin principal, sin la cual no puede existir. El problema es que en doctrina no existe acuerdo respecto de la relacin que hay entre el acto accesorio y el acto dependiente. OPINIONES: a) La mayora de los autores seala que no existe ninguna relacin entre acto accesorio y acto dependiente se tratara de categora distinta, porque el acto accesorio debe cumplir una funcin de caucin, lo que no se exige para los actos dependiente.

b) Autores como Alessandri y Somarriva sealan que si bien se trata de categoras independientes presentan algunos caracteres comunes. Por ejemplo: en ambos casos se presenta el principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. c) El profesor Vctor Vial seala que el acto dependiente es una categora de acto accesorio. Recordemos que en opinin del profesor Vial el acto accesorio es aquel que no puede subsistir por si mismo y esto se sub

clasifica: en actos de garantas, como la fianza, prenda e hipoteca y actos dependiente, como las capitulaciones pre matrimoniales que no pueden subsistir sin el matrimonio.

III. Por definicin el acto jurdico accesorio que no subsistir por si mismo, pero aquello no significa que el acto jurdico accesorio necesariamente deba nacer a la vida del derecho, cuando ya exista un acto jurdico principal, es decir, nada obsta a que el acto jurdico accesorio nazca antes que el acto jurdico principal, lo que ocurre es que para producir efectos tiene que nacer el acto jurdico principal. Por ejemplo esto es lo que ocurre con la hipoteca con clausura de garanta general (art 2413 inciso final).

IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION Se traduce en el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal, en consecuencia: a) La extincin del acto jurdico principal acarrea la extincin del acto jurdico accesorio. b) La prescripcin de la accin que nace de un acto jurdico principal produce la prescripcin de la accin que nace de un acto jurdico accesorio.(art 2516) Problema: que ocurre con la nulidad del acto jurdico principal? Si aplicamos de manera estricta el principio de lo accesorio debiramos sostener que la nulidad del acto jurdico principal produce la nulidad del acto jurdico accesorio, sin embargo, si se considera que la nulidad es una sancin que procede cuando el acto jurdico adolece de algn vicio, puede ocurrir que el acto jurdico principal adolezca de un vicio de nulidad. En tal caso procede la nulidad de este pero no la del acto jurdico accesorio, por que este no adolece de ningn vicio. Lo que ocurre es que como el acto j accesorio, no puede subsistir por si mismo, declarada la nulidad del acto principal se extingue el acto accesorio ya que no puede subsistir.

No obstante ello algunos autores como el profesor Rulz y el profesor Peailillo sealan que en este caso procede la denominada nulidad consensual , que es aquel que afecto a un acto jurdico accesorio como un efecto de la nulidad del acto jurdico principal.

IV. Criterio de clasificacin : Atendiendo a su perfeccionamiento El art 1443 clasifica a los contratos en consensuales, solemnes y reales, la doctrina extrapola esta clasificacin a todos los actos jurdicos. a) Acto jurdico consensual: es aquel que se perfecciona por la sola voluntad de su autor o el solo consentimiento de las partes, sin que sea necesario cumplir con algn requisito de forma exigido para su perfeccionamiento.

Ejemplos: 1. La compraventa por regla general. (art 1801 inc 1) 2. la permutacin por regla general. 3. El arrendamiento por regla general 4. El mandato por regla general. 5. La renuncia de un derecho por regla general.

b) Acto jurdico solemne: es aquel que requiere para su perfeccionamiento el cumplimiento de ciertas formalidades o requisitos externos.

Observaciones:

1) En doctrina no debe confundirse la expresin formalidad y solemnidad, ya que entre ellas hay una relacin de gnero a especie. El genero es la formalidad y se refiere a todo requisito externo, sea que se exija para el perfeccionamiento del acto , para proteger a personas incapaces , para acreditar la existencia de un acto jurdico o para dar a conocer a terceros la celebracin de un acto jurdico , en cambio , la solemnidad es un tipo de especie de formalidad , ya que se refiere exclusivamente a los requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento del acto jurdico.

2) Los autores sealan que ente voluntad y solemnidad existe una estrecha relacin, ya que en los actos jurdicos solemnes la voluntad solo puede manifestarse a travs de la solemnidad , de manera que la omisin de la solemnidad equivale a ausencia de voluntad.

Ejemplos Ciertas compraventa como la de bienes races (Art 1801) La hipoteca, segn el art 2409 inc. 1 requiere de escritura pblica. Contrato de promesa art 1554 numero 1 Matrimonio, el art 102 al definir matrimonio seala: que es un contrato solemne y las solemnidades de este son: la intervencin del oficial del registro y la presencia de 2 testigos hbiles. El testamento, el art 999 al definir el testamento seala: que es un acto mas o menos solemne, esto no quiere decir que el testamento es relativamente solemne , lo que quiere decir es que existen testamentos mas solemnes y otros menos solemnes . El testamento exige como solemnidades que conste por escrito y la presencia de testigos hbiles.

c) Acto jurdico real: es aquel que se perfecciona mediante la entrega de la cosa. Ejemplo: el mutuo, el comodato, el deposito, la prenda civil, etc. Observaciones:

1) En los actos jurdicos reales si no hay entrega de la cosa, no hay acto jurdico. 2) El art 1443 al definir contrato real seala: que se perfecciona mediante la tradicin de la cosa, esto no es correcto porque segn el art 670 la tradicin es una entrega que implica trasferencia de domino y si observamos los ejemplo en la mayora de ellos no hay trasferencia de dominio. 3) No hay que confundir esta entrega que es la forma como se perfecciona un contrato real, con la entrega que constituye el cumplimiento en otros actos jurdicos. Por ejemplo: en la compraventa el vendedor se obliga a la entrega de la cosa, cuando procede la entrega no es que se est perfeccionando la compra/venta, esta ya se perfecciono y el vendedor solo esta cumpliendo con su obligacin de entrega. 4) Esta clasificacin de los actos jurdicos no atiende a la mayor o menor importancia de la voluntad, la voluntad es fundamental en todo acto jurdico, lo que ocurre es que en los actos consensuales es suficiente para su perfeccionamiento, en cambio en los actos solemnes adems de la voluntad, se debe cumplir con ciertos requisitos externos y en los actos reales adems se requiere la entrega de la cosa.

CLASIFICACIONES ENTREGADAS DIRECTAMENTE POR LA DOCTRINA I. Primer Criterio: Atendiendo a su contenido. A) Patrimoniales: es aquel cuyo contenido y efectos tienen un significado econmico directo, es decir, son apreciables en dinero. Por ejemplo: la compraventa, arrendamiento, comodato, depsito, etc. B) Actos jurdicos de Familia: son aquellos que se refieren a las relaciones de familia, de manera que carecen de un contenido econmico directo. Esto no significa que carezcan por completo de toda significacin econmica, ya que pueden tener repercusiones patrimoniales, pero no de un modo directo. Ejemplos: Matrimonio,

reconocimiento de un hijo, los acuerdos entre los padres relativo al cuidado personal o el ejercicio de la patria potestad de uno o mas hijos, etc.

IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION Se presenta a propsito del principio de la autonoma privada, en virtud de este principio se entiende que estas personas somos libres para regular nuestras relaciones jurdicas de la forma que estimemos mas conveniente, en consecuencia somos libres para decidir si celebramos o no un acto jurdico, si decidimos celebrarlo somos libres para elegir nuestra contraparte y tambin para dar a este acto jurdico el contenido que estimemos conveniente. Este principio opera casi sin limitaciones en los actos jurdicos patrimoniales, en cambio en los actos de familia apare muy restringido, la razn de ello se encuentra en que en el mbito de derecho de familia aparece comprometido el ordenamiento pblico. II. Clasificacin: Atendiendo a si para producir la totalidad de sus efectos requiere o no del fallecimiento de su autor o de alguna de las partes.

Distinguimos actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte. a) Actos jurdicos entre vivos: son aquellos que para producir la totalidad de sus efectos no requieren del fallecimiento de su autor o de alguna de las partes.

Observaciones: No es correcto sealar que el acto jurdico entre vivos es aquel que produce efecto durante la vida del autor o de las partes, porque hay actos jurdicos como el testamento que es por causa de muerte que puede producir efecto durante la vida del testador, por ejemplo si en el testamento reconoce un hijo, este reconocimiento surge efecto sin necesidad de esperar el fallecimiento del testador, pero el testamento sigue siendo un acto jurdico por causa de muerte.

Ejemplos: la compraventa, permutacin, arrendamiento, matrimonio, etc. b) Actos jurdicos por causa de muerte: son aquellos que para producir la totalidad de sus efectos requieren del fallecimiento de su autor o de una de las partes. Observaciones: No es correcto sealar que el acto jurdico por causa de muerte es aquel que solo produce efectos una vez fallecido el auto o una de las partes , ya que hay actos jurdicos entre vivos que tambin producen efecto o una vez fallecido su autor o alguna de las partes, por ejemplo la compra venta es un acto jurdico entre vivos para producir la plenitud de sus efectos no requiere el fallecimiento de una de las partes , pero puede ocurrir que se estipule precio se pagara en cuotas mensuales durante 10 aos , si a los 5 aos fallece el comprador para esa compraventa sigue produciendo efectos y los herederos del comprador tendr que pagar el saldo del precio. Ejemplos: 1) Testamento 2) Las donaciones por causa de muerte 3) El mandato que ha de ejecutarse despus del fallecimiento del mandante.

III.

Clasificacin: Atendiendo a sus efectos

Distinguimos actos jurdicos puros y simples y jurdicos sujetos a modalidad. a) Acto jurdico puro y simple: es aquel que esta destinado a producir sus efectos normales u ordinarios, esto constituye la regla general. b) Actos jurdicos sujetos a modalidad: son aquellos cuyos efectos normales u ordinarios han sido alterados a travs de una modalidad .Las modalidades son formas especiales de ser, que estn revertidos ciertos actos jurdicos y que alteran a modificar sus efectos normales u ordinarios. En sentido estricto las modales son la condicin, el plazo y el modo, pero en sentido amplio se agregan la representacin, solidaridad, indivisibilidad, la alternatividad , facultavilidad.

IV.

Clasificacin: Atendido a su incidencia en el patrimonio. a) Actos Jurdicos de disposicin: El profesor Court seala que son aquellos que implican una disminucin del patrimonio, como la renuncia de un derecho o una compraventa seguida de tradicin. b) Actos Jurdicos de administracin: El profesor Court seala que son aquellos que no implican una disminucin del patrimonio, como el depsito, comodato, arrendamiento, etc.

Observaciones: Los autores sealan que no siempre es clara la distincin entre un acto jurdico de disposicin y un acto jurdico de administracin, ya que dependiendo de las circunstancias un acto jurdico que naturalmente es de disposicin pasa a ser considero como acto jurdico de administracin. Por ejemplo si una persona encargar a otra que administre un local y la faculta para celebrar actos de administracin, atendido el giro de negocio, las compraventas que realice pasan a ser actos de administracin, a la inversa un acto que naturalmente es de administracin, atendidas las circunstancias puede considerarse como un acto de disposicin, por ejemplo: un arrendamiento que se pacta por 500 aos. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACION En general los actos jurdicos de disposicin estn ms protegidos que los actos jurdicos de administracin. (2465 garanta patrimonial universal) V. Clasificacin : atendiendo a su incidencia en una relacin jurdica a) Actos jurdicos constitutivos: Son aquellos que crean una situacin jurdica nueva, que antes no exista. Por ejemplo: el matrimonio que da origen al estado civil de casado. b) Actos jurdicos Traslaticios: son aquellos que trasfieren a un nuevo titular un derecho prexisten. Por ejemplo: la tradicin. c) Actos Jurdicos Declarativos: es aquel que tiene por objeto reconocer una situacin jurdica prexistente. Por ejemplo: una transaccin cuando recae sobre el objeto disputado.

VI.

Clasificacin: atendiendo a su necesidad de causas.

a) Actos jurdicos causales: son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren del elemento causa, estos constituyen la regla general. b) Actos jurdicos abstractos: son aquellos que pueden nacer a la vida del derecho prescindiendo del elemento causa. Por ejemplo: los ttulos valores, como el cheque. Si una persona presenta un cheque para su cobro, el banco debe pagarlo y no podra negarse a pagar el cheque argumentando falta de causa. Observaciones Algunos autores como los profesores Alessandri y Somariva sealan que todo acto jurdico necesita de causa, lo que ocurre es que en los actos jurdicos abstractos la ley presume de derecho la concurrencia de la causa. Nota: art 47 (presume) VII. Clasificacin: atendiendo a si acto jurdico se encuentra o no expresamente reglamentado por la ley. a) Actos jurdicos tpicos: son aquellos que se encuentran expresamente reglamentados en la ley. Por ejemplo: compraventa, matrimonio, testamento, etc. b) Actos jurdicos atpicos: son aquellos que carecen de una reglamentacin expresa en la ley. Por ejemplo: las nuevas formas de contratacin mercantil, como el franchising, factoring, sponsor. Observaciones Algunos autores en vez de hablar de actos jurdicos tpicos y atpicos hablan de actos jurdicos nominados e innominados, pero estas expresiones no son del todo correctas. La expresin nominada significa que tiene nombre y la expresin innominado significa que no tiene nombre, en consecuencia podemos advertir que existen actos jurdicos atpicos, pero que son nominados. VIII. Clasificacin: atendiendo a si la voluntad esta o no dirigida a una persona determinada. a) Actos jurdicos recepticios: son aquellos en que la voluntad esta dirigida a una persona determinada, por ejemplo: la aceptacin en la

formacin del consentimiento, el aceptante debe manifestar su voluntad al oferente. b) Actos jurdicos no recepticios : es aquel en que la voluntad no esta dirigida a una persona determinada por ejemplo : la oferta que se hace al publico en general , el testamento. 23/3/12 IX. Clasificacin: atendiendo a su eficacia a) Actos de eficacia real: son aquellos cuyo efecto propio e inmediato es la constitucin, trasferencia o extincin de un derecho real. Ej. : la tradicin , el abandono de un derecho , etc. b) Actos de eficacia obligatoria: son aquellos que tienen como efecto propio y directo dar nacimiento, modificar o extinguir derechos personales y obligaciones. Observaciones Los autores sealan que en nuestro pas todos los contratos solo tienen eficacia obligatoria .De los contratos solo nacen contratos personales y obligaciones, en consecuencia no cabe sostener la existencia de contratos con eficacia real. X. Clasificacin: atendiendo a la sinceridad de la voluntad.

La voluntad sincera es aquella donde la voluntad que es exterioriza o manifiesta coincide con la voluntad real o interna de las partes. Atendiendo a estos los actos jurdicos se clasifican en: a) Actos Jurdicos verdaderos: son aquellos en que la voluntad manifestada coincide o corresponde con el querer interno de la partes. b) Actos jurdicos simulados o fingidos: son aquellos en los que la voluntad manifestada es distinta del querer interno de las partes. Ej. : Si la voluntad de las partes es celebrar una donacin, pero la disfraza bajo la forma de una compraventa. Esa compraventa es un acto jurdico simulado.

ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS (ART 1444) El art 1444 se refiere a las cosas o elementos de los contratos y distingue entre elementos de la esencia, elementos de la naturaleza y elementos accidentales. Los autores sealan que esta distincin entre diversas clases de elementos es perfectamente aplicable a todos los actos jurdicos. I. Elementos esenciales o de la esencia

Segn el art 1444 son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o bien degenera en un acto diferente. El profesor Vctor vial seala que son los elementos necesarios y suficientes para la constitucin del acto jurdico, son necesarios porque la omisin de alguno de ellos impide que el acto nazca a la vida del derecho y son suficientes porque la concurrencia de todos ellos basta para que el acto nazca a la vida del derecho. E n consecuencia constituyen el contenido mnimo del acto jurdico. Clases de elementos esenciales: distinguimos elementos esenciales generales o comunes y elementos esenciales particulares o especiales. 1) Elementos esenciales generales o comunes Concepto: segn el art 1444 son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce efecto alguno, se llaman generales o comunes porque deben concurrir en todo acto jurdico. En doctrina no existe consenso respecto de cuales son, algunos autores sealan que son la voluntad, el objeto y la causa. Existen autores anti causalistas que sealan que solo son la voluntad y el objeto, hay autores que agregan las solemnidades en los actos jurdicos solemnes, pero esta forma de entender los elementos esenciales a sido discutida, porque en los actos jurdicos solemnes se entiende q la voluntad solo puede exteriorizarse a travs de la solemnidad, por lo tanto la ausencia de solemnidad equivale a ausencia de voluntad. Si relacionamos los art 1444 y art 1445 debiramos sealar que los elementos esenciales generales son: la voluntad, el objeto y la causa.

El primer requisito que enuncia el art 1445 es la capacidad, pero esta no puede ser considera como elemento esencial general, si lo fuera los actos de las personas incapaces no produciran efecto alguno, pero segn el art 1682 los actos de personas incapaces dan origen a un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad.

El segundo requisito del art 1445 es la voluntad exenta de vicio, la ausencia de voluntad implica que el acto no produce efecto alguno y por lo tanto es un elemento esencial general, pero la voluntad exenta de vicios no puede ser considera como elemento esencial general, porque si se omite, es decir, si hay voluntad viciada segn el art 1682 hay acto jurdico solo que adolece de un vicio de nulidad. El tercer requisito del art 1445 es el objeto licito, la existe de objeto es un elemento esencial general, porque si no hay objeto el acto no produce efecto alguno, en cambio la licitud del objeto no es un elemento esencial general, porque su omisin, sea, el objeto ilcito segn el art 1682 genera acto jurdico, solo que adolece de un vicio de nulidad. El cuarto requisito del artculo 1445 es la causa lcita ac se aplica el mismo racionamiento que tratndose del objeto. 2) Elementos esenciales particulares o especiales Concepto: segn el art 1444 son aquellos sin los cuales el acto jurdico degenera en un acto jurdico diferente. Observaciones: a) Los autores suelen citar varios ejemplos de estos elementos esenciales particulares: como: el precio en la compraventa, ya que si no hay precio la compraventa degenera en donacin /la gratuidad en el comodato, porque si no es gratuito degenera en arrendamiento. b) Los autores no estn contestes en la naturaleza de estos elementos. Algunos sealan que se tratan de elementos esenciales, propios de ciertos actos jurdicos, pero cuya omisin tambin puede generar que el acto no produzca efecto alguno. Otros sealan, que estos elementos son los mismos elementos generales, que presentan caractersticas especiales. Por ejemplo: el precio en la compraventa es el objeto de la

obligacin del comprador, lo especial es que el precio debe ser en dinero. c) Hay autores que critican los ejemplos que tradicionalmente se han sealado. Si en una compraventa falta el precio, no es que degenere en donacin, simplemente no hay acto jurdico. Si se pacta un comodato y se estipula un precio, no es que el comodato degenere en arrendamiento, porque este caso supone que una de las partes entendi que celebrando un contrato y la otra entendi que celebra un contrato distinto, o sea, hubo un error y segn el art 1451, el error es un vicio del consentimiento.

d) Como consecuencia de esta crtica se seala como ejemplo el caso de las donaciones remuneraras. Se entiende por donacin remuneratoria aquellas que se hacen como retribucin por servicios especficos de aquellos que suelen pagarse. La ley exige que la donacin remuneratoria conste por escrito, en esa escritura debe sealarse que la donacin es remuneratoria y adems deben sealarse los servicios, si se omite cualquiera de estos requisitos se entiende la donacin es enteramente gratuita. En consecuencia, dichos requisitos serian elementos esenciales particulares de la donacin remuneratoria.

II.

Elementos de la naturaleza o naturales

Concepto: segn el art 1444 si aquellos que sin ser esenciales en un acto jurdico, se entienden pertenecer sin necesidad de una clausula especial. Por ejemplo, los autores sealan la denominada condicin resolutoria tacita, del art 1489, la obligacin de saneamiento que recae sobre el vendedor, etc. Observaciones a) Estos elementos no son de la esencia, por lo tanto, su omisin no afecta la eficacia o la naturaleza del acto jurdico. b) Si las partes nada dicen, estos elementos se entienden incorporados al acto jurdico. c) Las partes en el ejercicio de la autonoma privada pueden modificar o eliminar estos elementos de un acto jurdico. d) El profesor vial seala que en rigor no cabe hablar de elementos de la naturaleza, si no ms bien, de efectos naturales. En este sentido plantea que los casos que tradicionalmente se sealan como ejemplo no dicen

relacin con la estructura del acto jurdico, si no que, con sus consecuencias. Es por esta razn que no se trata de elementos, si no, de efectos. En este sentido el cdigo habra sido muy preciso en el art 1444 al hablar de cosas y no de elementos. 28/3/12 III. Elementos Accidentales

A partir del art 1444 se definen como aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al acto jurdico y que las partes agregan por medio de clausulas especiales. En consecuencia, estos elementos, no dicen relacin con la existencia o validez del acto, sino que tienen por finalidad alterar los efectos naturales del mismo. Por Ejemplo: Las Modalidades como la Condicin, el Plazo y el Modo; la Clausula Penal, etc.

Modalidades (Condicin/Plazo/Modo) Concepto: Son formas especiales de ser, de que estn revestidos ciertos actos jurdicos y en cuya virtud se alteran sus efectos normales u ordinarios. a) En sentido estricto , son la Condicin , el Plazo y el Modo b) En sentido amplio , se agrega la Solidaridad , la Indivisibilidad, La Alternatividad, la Facultatividad y la Representacin Reglas generales en materia de Modalidades: a) Las modalidades son Excepcionales , ya que la regla general , es que los actos Jurdicos , sean puros y simples b) Como consecuencia de lo anterior, las modalidades son de derecho estricto. No cabe hacer una interpretacin extensiva, o sea, no se puede aplicar a otros casos que no estn expresamente contemplados en la ley. c) Por regla general, las Modalidades no se presumen. Dado su carcter excepcional, quien invoca una modalidad, deber probarlo. Excepciones: Hay casos en que ciertas modalidades se presumen. Por Ejemplo:

a. La condicin de existir fideicomisario , a propsito de la propiedad fiduciaria (Art 738 i 1) b. La Condicin que la Cosa llegue a Existir en la venta de Cosa Futura (Art 1813) c. El Plazo de 10 das en el Mutuo (Art 2200) d) Por regla general, las modalidades son elementos Accidentales de los Actos Jurdicos. Excepcionalmente: las modalidades pueden ser: a. Elementos de la Naturaleza, como la Condicin Resolutoria Tacita (Art 1489) y el Plazo de 10 das en el Mutuo (Art 2200) b. Muy Excepcionalmente, las modalidades son elementos de la Esencia. Por Ejemplo: La Condicin o Promesa , en la Condicin de Promesa (Art. 1554)

e) Por regla general, todos los actos jurdicos son Susceptibles de Modalidades, es decir, la regla es que las partes pueden incorporar modalidades a todo acto jurdico. Excepciones: Hay ciertos Actos Jurdicos que no admiten modalidades. Por Ejemplo: a. Matrimonio (Art 102). Con decir que es Indisoluble, se entiende que no contiene Condicin Resolutoria. b. La Legitima Rigorosa (Art 1192 i 1) c. La Aceptacin de una Herencia o Legado (Art 1227) f) Por regla general, las Modalidades tienen su origen en la Voluntad de las Partes. Esto es consecuencia de tratarse, por regla general, de elementos Accidentales Excepciones:

a. Hay modalidades que encuentran su origen en la Ley. Por Ejemplo: Condicin resolutoria Tacita y el Plazo de 10 das en el Mutuo b. Muy Excepcionalmente, las modalidades pueden tener su origen en una Resolucin judicial pero , para que el juez pueda establecer una modalidad, necesita de un texto legal expreso que lo autorice. Por Ejemplo: Articulo 904 y Articulo 2201 Modalidades En Sentido Estricto (Condicin/Plazo/Modo) 1. Condicin: Es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Observaciones 1) Elementos de la Condicin: a) La Futuridad significa que el hecho, constitutivo de la condicin, queda entregado al Devenir. El hecho presente o pasado , no puede constituir una condicin b) La incertidumbre quiere decir que no se sabe si el hecho constitutivo de la condicin ocurrir o no. Es por esta razn que la muerte de una persona no es una condicin, porque se sabe va a ocurrir.

2) La condicin subordina el Nacimiento o la Extincin de un derecho 3) El cdigo reglamenta las condiciones en el libro 3ro a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales y adems en el Libro 4to a propsito de las Obligaciones Condicionales

Clasificacin de las Condiciones 1) Atendiendo a la Naturaleza del Hecho a propsito de la Condicin

1 Condicin constitutiva: Es aquella en que el hecho que la constituye , consiste en que algo ocurra, es decir , que se produzca un cambio en el estado de cosas. Por Ejemplo: Te doy 10.000 pesos si maana vas a Stgo. 2 Condicin Negativa: Es aquella en que el hecho que la constituye, consiste en que algo no ocurra, es decir, que se mantenga el mismo estado de cosas. Por Ejemplo: Te doy 10.000 pesos si maana no llueve. 2) Atendiendo a si el hecho constitutivo de la condicin puede realizarse o no 1 Condicin Posible: Es aquella en que el hecho constitutivo de la condicin, puede ocurrir ya que no le afecta ninguna clase de impedimento, ni fsico, ni moral, ni intelectual. 2 Condicin Imposible: Es aquella en que el hecho que la constituye, no puede ocurrir, porque le afecta un impedimento fsico, moral o intelectual 3) Atendiendo a de quien depende el cumplimiento de la condicin 1 Condicin Potestativa: Es aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de alguna de las partes. Estas se sub clasifican en: a. Condicin Simplemente Potestativa: Es aquella cuyo cumplimiento depende de un Hecho Voluntario de alguna de las partes. Por ejemplo: Te doy 10.000 si a la noche vas al casino. b. Condicin Meramente Potestativa: Es aquella cuyo cumplimiento depende de la sola voluntad de alguna de las partes. Por ejemplo: te doy 100.000.000 de pesos si quieres. El artculo 1478 seala que son nulas las condiciones meramente potestativas del deudor y ellos, porque la voluntad no es seria.

2 Condicin Casual: Es aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de un 3ro de un Acaso (Hecho de la naturaleza entregado al Azar). Por ejemplo: Te doy 10.000 pesos si Mara va al casino a la Noche o te doy 10.000 pesos si maana llueve. 3 Condicin Mixta: Es aquella cuyo cumplimiento depende en parte de la voluntad del Acreedor o del Deudor y en parte de la Voluntad de un 3ro o de un Acaso. Por ejemplo: Te doy 10.000.000 pesos si te casas con Mara. 4) Atendiendo a sus Efectos

1 Condicin Suspensiva: Es el hecho, futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un derecho. Por ejemplo: Te doy 10.000.000 si te titulas de Abogado 2 Condicin Resolutoria: Es el hecho, futuro e incierto, del cual depende la extincin de un derecho. Por ejemplo: Te doy mi casa, pero me la devolvers si no te titulas de abogado en 5 aos. Observacin*: La condicin puede encontrarse en 3 Estados: Pendiente, Cumplida y Fallida.

2. El Plazo: Tradicionalmente se ha definido como un hecho futuro y cierto, del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho o bien , la exigibilidad o extincin de una obligacin. La diferencia con la Condicin, es que el plazo es un hecho Cierto, es decir, se sabe que va a ocurrir.

3. El Modo: Es la aplicacin del objeto del derecho, a un fin determinado y especial. El modo constituye una verdadera carga, porque el titular del derecho, no puede destinar el objeto a la finalidad que estime conveniente, sino que, necesariamente, debe hacerlo a la finalidad estipulada en el modo. Por ejemplo: Te doy mi casa para que la destines a Residencia Universitaria.

Requisitos de los Actos Jurdicos Son los presupuestos o condiciones necesarias para que el acto jurdico exista y para que pueda producir consecuencias de manera estable.

I. Clasificacin

1) Atendiendo a su Finalidad A partir del artculo 1445, la mayora de la doctrina distingue entre Requisitos de Existencia y Requisitos de Validez 1 Requisitos de Existencia: Son aquellos presupuestos o condiciones indispensables para que el acto Nazca a la vida del derecho, es decir, para que exista como tal, de manera que, si falta alguno de ellos, el acto no llega a existir. Los autores sealan que estos son estos son: Voluntad, Objeto, Causa, Solemnidades cuando se exigen como requisito de existencia. Cabe tener presente, que algunos autores, estiman que las solemnidades, en rigor, no son requisitos de existencia, porque la solemnidad, en un acto jurdico solemne, es la forma como se exterioriza la Voluntad, por lo tanto, si se omite la solemnidad, lo que est faltando es, la voluntad 2 Requisitos de Validez: Son los presupuestos o condiciones necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus efectos, en forma estable. Si concurren estos requisitos, el acto nace sin vicios y podemos hablar de un acto que ha nacido vlidamente a la vida del derecho. Ahora, si se omite alguno de estos requisitos, el acto nace a la vida del derecho, pero adolece de una Causal de Nulidad. Estos son: Voluntad o Consentimientos Exentos de Vicios; Capacidad de Ejercicio; Objeto Licito; Causa Licita y Solemnidades que se exigen como requisito de Validez Observacin*: El profesor Barcia seala que no toda la doctrina esta conteste en esa distincin, entre requisitos de existencia y de validez, porque no todos los autores admiten que la inexistencia este consagrada en el Cdigo Civil. En consecuencia, los autores que sealan que la inexistencia si esta consagrada en el cdigo, reconocen que se puede distinguir entre requisitos de existencia y de validez. En cambio, los autores que niegan que la inexistencia esta en el cdigo, no pueden razonar coherentemente, distinguiendo requisitos de existencia y de validez, porque la omisin de cualquiera de ellos, produce nulidad.

2) Atendiendo a su Naturaleza 1 Requisitos Internos: Son los requisitos de fondo del acto jurdico .Esto es: la voluntad o el consentimiento, la capacidad de ejercicio, el objeto y la Causa 2 Requisitos Externos: Son los requisitos de forma del acto jurdico. Aqu se comprende a las formalidades. I. La Voluntad o el Consentimiento El cdigo no define lo que es la voluntad y, los autores sealan, que ello es correcto, porque es un concepto propio de la Psicologa. El diccionario de la RAE, seala que la voluntad es la potencia del alma que nos mueve a hacer o no hacer alguna cosa. Jurdicamente, se entiende que es La Facultad que tiene el ser humano de hacer o no hacer libremente lo que desea Observaciones*: a) En relacin a la voluntad, aparece el principio de la Autonoma de la Voluntad. En doctrina , se suele emplear indistintamente la expresin Autonoma de la Voluntad y Autonoma Privada, pero en rigor , existe un matiz de diferencia: a. La Autonoma de la Voluntad dice relacin con el origen del acto jurdico , es decir , con esa libertad para elegir si celebro o no un acto jurdico y de elegir a la persona de mi contraparte. b. La Autonoma Privada dice relacin con los efectos del acto jurdico y con la facultad de reglamentarlos libremente. En consecuencia, se relaciona con la posibilidad de dar al ato jurdico el contenido que se estime conveniente. b) Los profesores Alessandri y Somarriba seala que la expresin Voluntad debe reservarse para los actos jurdicos Unilaterales. En los actos bilaterales, debe emplearse la expresin Consentimiento, que se define como el concurso real de voluntades de dos o ms partes. I.A Formacin del Consentimiento Reglamentacin: No est regulada en el Cdigo Civil, sino que, en el Cdigo de Comercio (Artculos 97 a 108)

Problema: El artculo 1 del Cdigo de Comercio seala cual es el mbito de aplicacin de este cdigo y establece que se aplica a 3 Supuestos: a) Obligaciones contradas por comerciantes relativas a operaciones mercantiles b) Obligaciones contradas por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de una obligacin mercantil c) Obligaciones que nacen de actos exclusivamente mercantiles El problema es que , en virtud del criterio de Especialidad, debiramos sostener que las disposiciones de los Artculos 97 al 108 del Cdigo de Comercio , solo son aplicables a los casos que seala el artculo 1 de este cdigo, sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia , han sealado que estas reglas son de aplicacin general por las siguientes razones: a) La historia fidedigna del establecimiento de la ley: El mensaje del cdigo de comercio seala que se ha advertido que el cdigo civil , no regulo la formacin del consentimiento y , por lo tanto , esta materia ha sido regulada por el cdigo de comercio b) En este caso, estamos frente a un Vaco Legal (el cual se soluciona Integrando) y, si existe un vaco legal, procede integrar. El art 170 Numero 5 del cdigo de Procedimiento Civil seala que , para integrar se puede recurrir a los Principios de Equidad. Ahora, si las reglas del cdigo de comercio relativas a la formacin del consentimiento son equitativas para los actos mercantiles, tambin debieran serlo para los actos civiles. c) Para calificar a una norma de General o Especial , hay que estar a su contenido y no a su ubicacin en un determinado cdigo. Si examinamos el contenido de los artculos 97 a 108 del cdigo de comercio, advertiremos que son de aplicacin general.

Formacin del Consentimiento La mayora de los autores sealan que se forma por la Unin de dos actos jurdicos Unilaterales y sucesivos que son: La Oferta y la Aceptacin, sin embargo, algunos autores, como el profesor Barcia, reconocen la existencia de una etapa previa, que son las Tratativas o Conversaciones Preliminares. Se trata del primer encuentro entre las partes y estas tratativas tienen por

finalidad acercar los intereses de las partes para concluir con la Formulacin de una oferta.

1 La Oferta: Es un acto jurdico Unilateral por el cual, una persona propone a otra la celebracin de una Convencin Requisitos: a) Debe reunir los requisitos comunes a la voluntad en todo acto jurdico, es decir, esa voluntad debe ser: Manifestada; Seria; Sincera ; Exenta de vicios b) Debe ser precisa y completa. Es precisa si hace referencia a los elementos del acto jurdico que se pretende celebrar de manera que solo baste la Aquiescencia o conformidad de la otra parte para que se forme el consentimiento. Es completa si comprende los elementos esenciales del acto jurdico que se propone celebrar. Si la oferta es incompleta , solo origina el comienzo de las negociaciones pero , en rigor, no constituye oferta. c) Debe emanar del oferente o de un representante suyo. Esto es importante porque es necesario saber a quien se debe dar la aceptacin. d) Debe ser autosuficiente, es decir , debe bastarse a s misma, de manera que no puede hacer referencia a elementos ajenos a ella. Observaciones*: a) La oferta debe proceder de un oferente que puede ser una persona natural o jurdica, pero debe estar determinado porque solo de esta forma , el destinatario de la oferta , puede saber a quien debe dar la aceptacin b) Por el contrario, el destinatario de la oferta, puede ser una persona determinada o indeterminada. Clasificaciones de la Oferta a) Atendiendo a su Formulacin

1 Oferta Expresa: Es aquella que est formulada en trminos formales, explcitos y directos ya sea, verbalmente, por escrito o a travs del lenguaje de seas. Por ejemplo: Te vendo un lpiz a $100 2 Oferta Tacita: Es aquella que se formula Inequvocamente a partir de un conjunto de actos que revelan el contenido de la voluntad. Por ejemplo: Vitrina de un Local Comercial con productos y valores.

b) Atendiendo al Destinatario 1 Oferta a Persona Determinada: Es aquella que se formula a una persona que esta individualizada. Segn el Art 105 i 2 del Cdigo de Comercio, esta oferta lleva una condicin Implcita de que tales objetos no Hayan sido enajenados al tiempo de la demanda, que no hayan sufrido alteracin en el precio y que existan en el domicilio del oferente. 2 Oferta a persona Indeterminada: Es aquella que se formula al pblico en general. Segn el Art 105 i 1 del Cdigo de Comercio, estas ofertas no son obligatorias para quien las formula. Los autores critican esta disposicin, porque da a entender que si la oferta es Determinada, si seria obligatoria, lo que no es efectivo c) Atendiendo al Lugar donde se Encuentran las Partes 1 Oferta a Persona Presente: Es aquella en que tanto el oferente como el destinatario de la oferta estn en el mismo lugar 2 Oferta a persona Ausente: Es aquella en que el destinatario de la oferta se encuentre en un lugar distinto de aquel donde se encuentra el oferente d) Atendiendo a si la oferta Contiene o no Los elementos esenciales de la Convencin 1 Oferta Completa: Es aquella que contiene todos los elementos esenciales del negocio que se propone 2 Oferta Incompleta: Es aquella que caree de uno o ms elementos esenciales del negocio que se propone I.B Valor Jurdico de la Oferta

En doctrina los autores se preguntan si la oferta es o no obligatoria para el oferente. Si decimos que es obligatoria , significa que una vez formulada la oferta , el oferente no puede revocarla, es decir , no puede dejarla sin efecto por su sola voluntad, En cambio , si la oferta no es vinculante para el oferente , este puede dejarla sin efecto por su sola voluntad. En esta materia, encontramos distintas teoras: 1Teora Clsica o francesa: Seala que la oferta no es vinculante para el oferente. En consecuencia, este puede retractarse antes que el destinatario de su aceptacin y sin que surja responsabilidad alguna para el oferente que se retracta. 2 Teora Moderna o Alemana: Seala que la oferta es Vinculante para el oferente. Este no puede revocarla. Esta teora supone que la oferta necesariamente debe contener un plazo para su validez y que , durante ese plazo , el oferente queda vinculado por la oferta pero , transcurrido ese plazo , la oferta Caduca y queda sin efecto. 3 Teora Eclctica: Seala que en principio la oferta no es vinculante para el oferente pero , bajo ciertos supuestos , si puede ser obligatoria. Importancia de Optar por una u otra Teora: 1 Para la teora clsica, la oferta es Esencialmente revocable. Para la teora Moderna es Irrevocable. 2 Para la teora clsica, la muerte del oferente extingue la oferta. Para la teora moderna, no. 3 Para la teora clsica, la incapacidad sobreviniente del oferente, pone trmino a la oferta. Para la teora moderna, no. 4 La Teora clsica no exige que la oferta tenga un plazo de duracin, porque en cualquier momento puede terminar por la revocacin, muerte o incapacidad del oferente. En cambio, para la teora moderna, la oferta debe tener un plazo de vigencia, porque solo el vencimiento del plazo, pone trmino a la oferta. 30/3/12 Fundamento de la obligatoriedad de la oferta En doctrina los diversos autores han dado diversas justificaciones 1) Planiol y ripert : sealan que el fundamento de la obligatoriedad de la oferta se encuentra en la responsabilidad pre contractual.

2) Saleilles y Capitant : sealan que el fundamento se encuentra en la declaracin unilateral de voluntad , que opera como fuente autnoma de las obligaciones. 3) Josserand : seala que el fundamento se encuentra en la teora del abuso del derecho. El ordenamiento jurdico reprueba el ejercicio abusivo de un derecho, y si el oferente revoca la oferta, estara abusando de su derecho, si es que esta revocacin carece de justificacin. En consecuencias se hace responsable de los perjuicios que pudiera causar al destinatario. Situacin en chile El profesor Carlos duchi seala que el cdigo de comercio adopto un sistema intermedio. (Art 99 C. de comercio) Regla general: segn el art 99 de c.comercio el oferente puede retractarse, es decir, puede revocar la oferta, en el tiempo intermedio que va desde que se formula la oferta y hasta antes que se de la aceptacin. En esta parte el cdigo de comercio sigui a la teora francesa.

Excepciones: El art 99 del cdigo de comercio reconoce tres casos, en los cuales el oferente no puede retractarse. 1) Si se hubiese comprometido a esperar respuesta 2) Si se hubiere comprometido a no disponer del objeto de contrato, si no, una vez desechada la oferta. 3) Si se hubiere comprometido a no disponer del objeto de contrato, si no, despus de trascurrido un determinado plazo. Cul es fundamento de la obligatoriedad de la oferta en estos 3 casos? Opiniones: 1) Algunos autores sealan que esta operando la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las obligaciones.

2) El profesor Gonzalo Rulz critica la opinin anterior, sealando que el cdigo no recogi a la declaracin unilateral de voluntad, como fuente

de las obligaciones. En consecuencia el fundamento de obligatoriedad de la oferta se encuentra en que habra un pre contrato, formado por esta oferta a plazo y por la aceptacin tacita del destinatario de la oferta, que emplea ese plazo para reflexionar. El profesor Daniel Peailillo seala que no es efectivo que nuestra cdigo no contemple a la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las obligacin, si no que, se trata de lo que el denomina una fuente implcita de las obligaciones.

La retractacin Tempestiva Se entiende por retractacin tempestiva aquello que se formula en un plazo til , es decir , antes que se de la aceptacin y es el plazo en que el oferente , puede retractarse vlidamente. Si efectivamente se retracta debe indemnizar los perjuicios que hubiere causado al destinatario de la oferta , configurndose una hiptesis de responsabilidad pre contractual . En todo caso la ley autoriza al oferente a eximirse de responsabilidad si cumple el contrato propuesto. Observaciones: 1) La retractacin tempestiva se opone a la retraccin intempestiva , que es la que se hace despus de aceptada la oferta , es decir , despus de formado el consentimiento y esta retraccin no produce consecuencias jurdicas en principio , esto porque formado el consentimiento en virtud al principio de la fuerza de obligatoriedad del contrato , ningn de las partes , puede unilateralmente dejarlo sin efecto , de manera que si , el oferten , se niega a cumplir ese contrato , habr un incumplimiento Contractual. (art 1545 CC).

2) El profesor Barcia apunta a que esta distincin entre retraccin tempestiva e intempestiva funciona muy bien cuando estamos frente a un acto jurdico consensual, pero no resulta tan clara cuando estamos frente a un acto jurdico solemne o acto jurdico real, porque en estos dos casos puede haber consentimiento pero luego una de las partes podra negarse a cumplir con la solemnidad o entregar la cosa. De esta manera, no hay contrato y por lo tanto, no podemos hablar de un incumplimiento contractual, solamente habra un caso de Responsabilidad Pre contractual.

LA ACEPTACION Concepto: Acto jurdico Unilateral, por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con la misma. Clasificaciones de la aceptacin A. Atendiendo a su formulacin :

1) Aceptacin Expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos. EJ: matrimonio. 2) Aceptacin Tacita: es aquello que se deduce inequvocamente de ciertas circunstancias y comportamiento del aceptante. Por ejemplo: aquella persona que se encuentra en un paradero y levanta su dedo ndice, cuando se acerca un vehculo de la locomocin colectiva. Observacin: Segn el artculo 103 de C. Comercio la aceptacin tacita produce los mismos efectos, esta sujeta a las mismas reglas que la aceptacin expresa. B. Atendiendo a sus efectos :

1) Aceptacin Pura y Simple : es aquella en que el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con esta , en los mismos trminos que se formulo , es decir , si no introduce modificaciones a esa oferta. (regl espejo)

2) Aceptacin Condicional: es aquella en que el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad, pero introduce modificaciones a esa oferta o solo la acepta parcialmente.

Importancia de esta clasificacin La aceptacin pura y simple es la que forma el consentimiento, en cambio, la aceptacin condicional se mira como una nueva oferta, lo que supone, que aun no se ha formado el consentimiento. En doctrina a esta regla se le llama la

REGLA DEL ESPEJO, porque la aceptacin tiene que ser idntica a la oferta, para que se entienda formado el consentimiento. Observacin: A diferencia de lo que ocurre con la oferta, tratndose de la aceptacin, no cabe hablar de aceptacin a persona determinada o aceptacin a persona indeterminada, porque la aceptacin siempre es a persona determinada, ya que debe darse al oferente.

REQUISITOS DE LA ACEPTACION A) Debe reunir los requisitos de Voluntad de todo acto jurdico, es decir, debe ser Seria; manifestada, sincera; Libre y espontanea.

B) Debe ser pura y simple El art 101 del cdigo de comercio seala que solo si la aceptacin es pura y simple se forma el consentimiento, consagrando de esta manera la regla del espejo. Por su parte el art 102 del c. comercio seala que la aceptacin condicional se mira como una nueva oferta, en la cual los roles se invierte. El destinatario de la oferta , que es el aceptante condicional , asume el rol de oferente y el oferente primitivo asume el rol de destinatario de la oferta modificada. C) La aceptacin debe emanar del destinatario de la oferta o de su representante, previo conocimiento de la oferta. El profesor Barcia advierte que si la aceptacin no emana del destinatario de la oferta, por ejemplo: por que hubo un error al mandar la oferta, esto no impide que se forme el consentimiento, esto porque por regla general el error en la persona no vicia el consentimiento, solo excepcionalmente el error en la persona vicia el consentimiento.

D) Oportuna , es decir , debe darse mientras esta vigente la oferta , y para saber cuando esta vigente debemos examinar las causas que ponen termino a la oferta: 1. La revocacin del oferente: que es un acto jurdico unilateral , por el cual , el oferente deja sin efecto la oferta. Cabe recordar que de acuerdo a los art 99 y 101 de C. comercio el oferente por regla general puede retractarse mientras no se de la aceptacin 2. el oferente , puede retractarse mientras no se de la aceptacin 3. Muerte del oferten 4. Incapacidad legal del oferente 5. Vencimiento del plazo voluntario o legal. El plazo es voluntario si el oferente se obliga al esperar un determinado plazo , en cambio el plazo legal es el que seala la ley , para estos efectos hay que distinguir: II. Oferta verbal (art 97 c. comercio ): la aceptacin debe darse de inmediato III. Oferta escrita (art 98 c. comercio) : hay que sub distinguir a) Si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar que el oferte el plazo de vigencia es de 24 horas. b) Si el destinatario de la oferta no reside en el mismo lugar que el oferente, el art 98 habla de Avuelta de correo. Los profesores Alexandri y somariba , sealan que esta expresin significa : Por el Correo inmediato , sin perder ni un solo da . En consecuencia, determinar cuando la aceptacin en oportuna, depender de cada caso y, en definitiva, ser el juez el que seale si fue o no oportuna.

4/4/12 Nota: art 48 CC: plazos de das vence a la medianoche. MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO En doctrina existen 4 teoras que explican el momento en que se forma el consentimiento. I. Teora de la declaracin o aceptacin Seala que el consentimiento se forma cuando el destinatario de la oferta, manifiesta su aceptacin, aunque aun no la all enviado al oferente. Esta doctrina a sido criticada, sealndose que provoca incertidumbre, toda vez que no es posible conocer de manera objetiva en que momento se forma el consentimiento, porque la aceptacin es algo que ocurre en el fuero interno del aceptante. En consecuencia determinar el momento en que se forma el consentimiento queda entrega al arbitrio del aceptante. II. Teora de la expedicin Seala que el consentimiento se forma cuando el aceptante enva su aceptacin al oferente, aunque este no la all recibido. Esta teora tambin es criticada por cuanto el momento en que se forma el consentimiento, queda entregado al arbitrio del aceptante. III. Teora de la recepcin Seala que el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la aceptacin, bastando para ello que ingrese a la orbita de su custodia, aunque no tome un conocimiento real de esa aceptacin. Esta teora tambin se critica por cuanto es incierto el momento en que se forma el consentimiento, toda vez , ni oferente , ni aceptante , conocen el momento en que el oferente recibe la aceptacin. IV. Teora de la informacin o el conocimiento. Seala que el consentimiento se forma cuando el oferente toma un conocimiento real y efectivo de la aceptacin.

SITUACION EN CHILE Los autores estn contestes en que a partir de los art 99 y 104 C. comercio, se desprende que el legislador recogi la teora de la aceptacin o declaracin. Situaciones de excepcin: 1) En materia de donacin entre vivos (art 1412 CC) : exige a dems de la aceptacin que esta sea notificada al oferente , por lo tanto , recoge la teora de la informacin. 2) En materia de remisin /art 1653: se remite a las reglas entre vivos , por lo tanto , es aplicable el art 1412 y debemos entender que se aplica la teora de la informacin. 3) En materia de contratos electrnicos que se rigen por la ley de proteccin al consumidor: el art 12 a de la ley 19.496 seala que la sola aceptacin no es suficiente para que se forme el consentimiento en los contratos electrnicos, en efecto , seala que el consentimiento no se forma si el consumidor no a tenido un conocimiento claro , comprensible e inequvoco de los trminos generales del contrato , as como de la posibilidad de almacenarlos o imprimirlos. 4) En materia de compraventa int : el art 18 2 de la Convencin Viena sobre compraventa int acogi la teora de la recepcin , ya que exige que la aceptacin llegue al oferente. 5) Si las partes han estipulado otra cosa: Los profesores Alexandri y Somarriba sealan que las reglas del cdigo de comercio relativas al momento que se forma el consentimiento no son de orden publico , sino que de orden privado , por lo tanto las partes libremente pueden alterar estas reglas. Importancia del momento en que se forma el consentimiento 1) Por regla general al formarse el consentimiento se perfecciona el contrato.

2) Como consecuencia de lo anterior las partes deben ser capaces al momento de perfeccionarse el contrato. 3) El objeto debe ser licito al momento de perfeccionarse el contrato 4) El oferente puede retractarse y revocar la oferta mientras no se all formado el consentimiento. 5) Interesa saber cuando se forma el consentimiento para los efectos de estableces si un hecho produce o no la caducidad de la oferta. 6) Segn el art 22 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes , en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al momento de su perfeccionamiento. 7) En materia de teora de los riesgos : segn el art 1550 el riesgo es de cargo del acrredor , y para que una persona tenga el carcter de acreedor tiene que haber perfeccionado el contrato. 8) El contrato empieza a producir efecto desde el momento en que se perfecciona.

Lugar en que se forma el consentimiento: Hay que distinguir :(el profesor no cree en esta distincin) 1) Si oferente y aceptante se encuentran en el mismo lugar: en este caso no hay problemas porque el consentimiento se forma en ese lugar. 2) Si oferente y aceptante estn en lugares distintos: Art 104 C. comercio el consentimiento se forma en el lugar de la residencia del aceptante. Importancia del lugar en donde se forma el consentimiento 1) Para determinar la competencia relativa del tribunal : cuyo elemento es el territorio. El art 135 del cdigo org de tribunales seala que si la accin es inmueble ser juez competente el designado en la convencin y a falta de convencin es competente a eleccin del demandante el juez del lugar en donde se contrajo la obligacin, o sea, donde se formo el consentimiento o el del lugar en donde este situado el inmueble. 2) Sirve para determinar la costumbre aplicable en ciertos contratos , como el arrendamiento. En los art 1490(duda con 1440) y 1444.

3) En materia de la legislacin aplicable al contrato : esto tiene importancia tratndose de contratos con algn factor de conexin a distintos estados. Observaciones: 1) Tratndose de contratos celebrados telefnicamente los autores sealan que es un contrato entre presentes, para los efectos de determinar el plazo para dar la aceptacin, pero es un contrato entre ausentes para los efectos de determinar el lugar en donde se forma el consentimiento.

2) Tratndose de los contratos celebrados por internet: los autores sealan que hay que distinguir: a) Si se celebra en lnea: se aplican las mismas reglas que para el contrato celebrado por telfono. b) Tratndose los contratos que se celebran por correo electrnico se aplican las mismas reglas que para el contrato en que la oferta es escrita y se celebra entre ausentes. 3) Tratndose de los contratos celebrados por fax : se entiende que es una oferta escrita entre ausentes. (FIN FORMACION consentimiento) REQUISITOS DE LA VOLUNTAD O DEL CONSENTIMIENTO La voluntad debe ser seria, manifestada, sincera; y libre y espontanea. I. Debe ser seria: la seriedad significa que quien manifiesta la voluntad lo hace con la intencin de producir consecuencia jurdicas , en consecuencia , si trata de celebrar un contrato quien manifiesta la voluntad debe hacerlo con la intencin de obligarse. La regla general es que la voluntad sea seria , excepcionalmente la voluntad no es seria en los siguientes casos: Tratndose de los casos Jocandi causa (a titulo de broma): Por ejemplo : si pedro va a frica y le pregunta a su amigo Juan que quiere de

recuerdo y juan responde un elefante. Al regreso de pedro no podra exigirle el elefante, porque la voluntad no era seria. Tratndose de actos jurdicos que se celebran en el contexto de una explicacin en clases.

Tratndose de actos jurdicos que se celebran en el contexto de una obra de teatro , una pelcula o una teleserie.

Las declaraciones de voluntad que se formulan por mera cortesa.

Situacin en el Cdigo Civil No existe una disposicin que en trminos expresos se refiera a la seriedad de la voluntad, pero si encontramos algunas disposiciones que encuentran su fundamento en la seriedad de la voluntad. Por ejemplo: Los art 1448 inc. 1 y 2121.

II. Debe Manifestarse: quiere decir que la voluntad debe exteriorizarse, ya que mientras permanezca en el fuero interno no puede producir consecuencias jurdicas. Situacin en el cc No existe una norma que en trminos expresos exija que la voluntad deba manifestar , pero si encontramos una serie de antecedentes que permiten llegar a esta conclusin. Por ejemplo: a) El epgrafe del titulo 2 del libro 4 , se refiere a los actos y declaraciones de voluntad b) En una serie de disposiciones el legislador considera inhbil a la persona que no puede manifestar su voluntad claramente. Ej. : art 1005 numero , a propsito del testamento , art 1447 inc 1 al sealar que es absolutamente incapaz el sordo o sordomudo que no puede expresar su voluntad claramente ; articulo 5 numero 5 de la ley .. al declarar inhbil a aquel que no puede manifestar claramente su voluntad, verbalmente, por escrito o a travs del lenguaje de seas.

Formas de manifestar la voluntad En doctrina se distingue entre manifestacin expresa, manifestacin tacita y manifestacin presunta de la voluntad. A) Manifestacin Expresa: es aquella que se exterioriza en trminos formales , explcitos y directos. Problemas: los autores no estn contestes en la forma como se manifiesta expresamente la voluntad. 1) Algunos autores como los prof kurt , barsia , alexandri y somarriba sealan que la manifestacin expresa solo puede hacerse verbalmente o por escrito. 2) Otros autores como los prof rulz y vial sealan que la voluntad puede exteriorizarse expresamente de manera verbal , por escrito y tambin del lenguaje de seas , esta opinin pareciera ser la correcta , por las modificaciones introducidas la ley 19904. Antes de esa ley eran considerados incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, de manera que la nicas vas para manifestar la voluntad era en forma verbal o escrita , pero a partir de esa ley son considerados incapaces los sordos o sordomudos que no pueden manifestar su voluntad claramente , lo que implica que existen otras formas de manifestar la voluntad como ocurre con el lenguaje de seas.

B) Manifestacin tacita de la voluntad : es aquella que se deduce inequvocamente a partir de ciertas circunstancias y del comportamiento de quien manifiesta la voluntad. Que se deduzca de manera inequvoca significa que de esas circunstancias y comportamiento no hay cabida a dobles interpretaciones. Ejemplo: 1) 1241 art a propsito de una aceptacin de una herencia. 2) 2124 a propsito del mandato. 3) 1449 a propsito de la estipulacin a favor de un tercero. Valor jurdico la voluntad tacita: Por regla general la voluntad tacita tiene el mismo valor que la voluntad expresa, as se desprende del art 103 del c.comercio. Excepciones: existen casos en los que el legislador no admite una manifestacin tacita de la voluntad.

1) En los actos jurdicos solemnes: ya que en estos la voluntad se manifiesta a traves de la solemnidad, por lo tanto solo tiene cabida una manifestacin expresa. 2) En los casos en los que el legislador expresamente exige una manifestacin expresa de la voluntad. Por ejemplo : En materia de testamento (art 123 inc 1 y 1060) En materia de solidaridad (art 1511 inc 3 y 1517) En materia de clausula penal (art 1543) En materia de diputacin para pago (art 1583) 3) Si las partes han acordado que solo se va a admitir una manifestacin expresa de la voluntad. Un acuerdo de este tipo es perfectamente valido ya que en virtud del principio de la autonoma privada las partes puede acordar lo que estimen conveniente con tal de que no sea contrario a la ley, al orden publico o a las buenas costumbres.

La protesta o reserva Puede ocurrir que una persona deba ejecutar ciertos actos a partir de los cuales se va a deducir inequvocamente el contenido de su voluntad en un determinado sentido , o sea , de que ese acto se desprenda una voluntad tacita , pero en realidad la intencin de esa persona es que su voluntad no se entienda en ese sentido , para ello debe formular un acto de protesta o reserva , que es un acto jurdico unilateral en cuya virtud el autor manifiesta que su voluntad real no es la que podra deducir de su comportamiento.

Ejemplo: Aproposito de la aceptacin de una herencia art 1244 Aproposito de la renuncia a la solidaridad art 1516 inc 1 y2

C) Manifestacin Presunta : es aquella que se deduce a partir de ciertos comportamientos y circunstancias sealados por la ley. La diferencia entre manifestacin tacita y manifestacin presunta es que en la manifestacin tacita cualquier hecho es idneo para constituir manifestacin tacita , con tal que se deduzca inequvocamente a partir de ese hecho el contenido de la voluntad , en cambio en la voluntad presunta es la ley la que seala a partir de q hechos se va a deducir un determinado contenido de la voluntad. (Pregunta examen9) Con todo pareciera ser que el cdigo no a distinguido entre manifestacin tacita y presunta porque en diferentes disposiciones llama manifestacin tacita a lo q en realidad es m.presunta. Valor jurdico del silencio En doctrina los autores se preguntan si el silencio constituye o no manifestacin de voluntad, es decir, si una persona estando llamada a manifestar su voluntad guarda silencio, ese silencio constituye una manifestacin de voluntad? Regla general: el silencio no produce efectos jurdicos, el que calla no dice nada. En derecho no se aplica aquello del que calla otorga porque no existe ninguna razn para entender ese silencio como aceptacin o rechazo, en otras palabras no se deduce inequvocamente un determinado contenido de la voluntad y por lo tanto no puede constituir manifestacin tacita.

Excepciones Hay casos en los cuales el silencio tiene valor jurdico y el contenido de la voluntad puede tener su origen en la ley, en la voluntad de las partes o en una declaracin judicial a. Excepciones legales, son aquellas en que es el propio legislador quien da un contenido al silencio. Por ejemplo: i. ii. A propsito del mandato articulo 2125. A propsito de la aceptacin o repudiacin de una asignacin artculo 1233-

b. Excepciones de origen convencional. Las partes de comn acuerdo pueden dar al silencio un significado determinado ya sea de aceptacin o rechazo. Por ejemplo esto es lo que ocurre con la denominada clausula de prrroga automtica que es frecuente en los contratos de arrendamiento y de sociedad, en esta clausula las partes acuerdan por ejemplo que el presente contrato durar un ao y se entender renovado automticamente por igual periodo si ninguna de las partes manifestare una voluntad en contrario antes de los 60 das precedentes a la terminacin del contrato.

c. Excepciones de origen judicial. Este es el caso del denominado silencio circunstanciado en el que las partes han guardado silencio y es el juez el que atendiendo a las circunstancias dar a ese silencio un determinado contenido de la voluntad. El fundamento del silencio circunstanciado se encuentra en el principio de la buena fe.

Segn el artculo 1546 los contratos deben ejecutarse de buena fe y por tanto obligan no solo a lo que en ellos se expresa sino que a lo que corresponde de acuerdo a la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre le pertenecen.

Por ejemplo segn el artculo 126 del cdigo aeronutico el transportista areo solo se obliga a transportar a las personas o mercaderas desde a un punto a otro, las partes no dicen nada ms y se celebra un contrato de transporte areo de Santiago a Berln con 18 hrs de vuelo, est el transportista areo obligado a proporcionar asientos, un bao, comida y bebestibles a sus pasajeros? S ya que atendidas las circunstancias lo debe hacer. Requisitos para que el silencio produzca consecuencias jurdicas. a. Que la persona que guarda silencio tenga el imperativo jurdico de hablar. b. Que ese silencio incida en hechos de contenido jurdico c. Que la persona que guarda silencio tenga conocimiento de los hechos en los que incide su silencio.

d. Que la persona guarde silencio de manera libre y espontanea, es decir, que su silencio no adolezca de vicios. 11/4/12 (el 6 no hubo clases) Otras materias en las que incide el silencio

1 A propsito de los elementos de la naturaleza de los actos jurdicos: Segn el art 1444 , si las partes guardan silencio , estos elementos , se entienden incorporados al acto jurdico 2 En materia de prescripcin extintiva: Uno de los requisitos para que opere la extincin prescriptiva es que las partes guarden silencio de la relacin juridica. 3 En materia de Vicio Revivitorios: Son los defectos ocultos de que puede adolecer la cosa comprada, de manera que impida que esta preste un servicio conforme a su naturaleza o solo permita un servicio imperfecto. Ahora, uno de los requisitos para estar frente a un vicio revivitorio , es que el vicio sea Oculto y se entiende que el vicio es oculto , entre otros casos , si el vendedor los conoca y no los declaro al comprador , o sea, si guardo silencio. 4 A propsito de los Instrumentos privados cuando se acompaan a un juicio como medio de prueba : En materia civil , la regla general es que el instrumento privado carece de todo valor probatorio , mientras no sea reconocido o no sea mandado a tener por reconocido. Ahora, si una de las partes acompaa un instrumento privado que emana de la contraparte, debe acompaarse bajo a Percibimiento Legal, esto quiere decir , que se concede a la contraparte un plazo de 6 das para que objete el instrumento por falta de autenticidad o por falta de Integridad. Si la parte contra la cual se acompaa el instrumento guarda silencio en ese plazo de 6 das , se entiende que reconoce el instrumento y el tribunal ordenara, que se tenga por reconocido. 5 A propsito de la Prueba Confesional: En un juicio civil , la prueba confesional , toma el nombre de Absolucin de Posiciones. Si una de las partes quiere que la contraparte confiese , debe pedirle al tribunal que la cite a Absolver Posiciones y debe acompaar un listado de preguntas o afirmaciones que es el Pliego de Posiciones. Si la parte citada a absolver posiciones no comparece, puede ser citada por segunda vez pero, si no comparece al segundo llamado o si compareciendo guarda silencio se le mantendr por confieso de todas aquellas posiciones redactadas de manera asertiva.

3er Requisito de la Voluntad (ver ms arriba) III. Debe ser Sincera

La sinceridad Significa que debe existir correspondencia entre la voluntad que se declara y la voluntad interna o voluntad Real. Es decir , ambas voluntades , las del fuero interno y la manifestada, deben ser coincidentes. Ahora, lo normal es que la voluntad sea sincera pero puede ocurrir que exista una discrepancia o divergencia entre la voluntad Real y la voluntad Declarad. Clases de Divergencia a) Divergencia inconsciente: Es aquella que se produce sin que las partes se den cuenta. Por ejemplo: Porque se emplea una palabra, cuyo significado se ignora y , por lo tanto , una de las partes entiende una cosa y la otra entiende algo distinto b) Divergencia Consiente: Es aquella que se produce voluntariamente por el autor o las partes del acto jurdico. Esto ocurre en dos casos:

a. Reserva Mental: Es la situacin que se produce cuando una persona , voluntariamente, manifiesta una voluntad distinta de su querer interno, con el propsito de engaar al destinatario de esa voluntad. En este caso , quien manifiesta su voluntad , sabe que esa voluntad que manifiesta , es distinta de su querer interno. Ahora, frente a esta discrepancia , se seala que debe prevalecer la voluntad declarada , porque , de razonarse de otra forma , se estara atentando en contra de la buena fe y en contra de la seguridad del trfico jurdico. b. Simulacin: Es el acuerdo de voluntades de dos o ms partes en orden a manifestar una voluntad distinta de su querer interno. Ahora, en una primera aproximacin entre las partes, debe prevalecer la voluntad real , porque las partes no pueden

pretender engaarse a si mismas. En cambio , respecto de terceros , debiera prevalecer la voluntad declarada, porque esa es la voluntad que conocen los terceros , de manera que si se hiciera prevalecer la voluntad real, se estara atentando contra la seguridad del trfico jurdico.

Doctrinas que tratan de resolver la Divergencia entre voluntad Real y voluntad Declarada 1 Teora clsica o Francesa: Seala que en casos de discrepancia , debe prevalecer la voluntad real por las siguientes razones: a) La voluntad real es el motor que genera el acto jurdico b) La declaracin es solo un medio para exteriorizar la voluntad real c) Como consecuencia de lo anterior, en caso de discrepancia, debe prevalecer lo que realmente quiere el individuo. Merito de esta teora *: Protege la voluntad real, al dar preferencia a lo que efectivamente quiere el autor o las partes . Inconveniente de esta teora: Desprotege a los terceros , ya que estos solo conocen la voluntad declarada y , como consecuencia de ello , se atenta contra la seguridad del trfico jurdico. 2 Teora Moderna o Alemana: Seala que en caso de discrepancia, debe prevalecer la voluntad declarada por las siguientes razones: a) Mientras la voluntad permanezca en el fuero interno , no produce consecuencias jurdicas b) Como consecuencia de lo anterior , el verdadero motor que da origen al acto jurdico , es la voluntad declarada c) Como consecuencia de lo anterior , en caso de conflicto debe prevalecer la voluntad declarada , porque el derecho no regula los pensamientos

Merito de esta teora*: Protege a los terceros , quienes solo conocen la voluntad declarada y , como consecuencia de ellos , protege al trfico jurdico Inconveniente de esta teora: Puede tener por voluntad de las partes , a una voluntad que en realidad no es tal 3 Teoras Eclcticas: Aqu encontramos dos variables que son : 1. Teora de la Confianza: Seala que debe prevalecer la voluntad declarada cuando el destinatario de esa voluntad m tenga razones para creer que esa voluntad declarada , coincide con la voluntad real . En caso contrario , debe prevalecer la voluntad real. 2. Teora de la Responsabilidad: Seala que debe declararse nulo el acto jurdico, cuando la voluntad declarada es disconforme con la voluntad real y , esa disconformidad, no es disputable a culpa del declarante. En cambio , si esa discrepancia se debe a un actuar negligente del declarante , el acto debe ser considerado valido Situacin en Chile Los autores sealan que nuestro cdigo , recogi la teora clsica o francesa y , por lo tanto , hace prevalecer la voluntad real. As , se desprende , por ejemplo , de los artculos 1069 inciso 2do, articulo 1437, articulo 1445 n 2 y articulo 1560

IV.Debe ser Valida Debe tratarse de una voluntad libre y espontanea , o sea , una voluntad exenta de vicios. Observaciones*: 1 El profesor vial , seala que hay que distinguir Ausencia de Voluntad de Voluntad Viciada a) Ausencia de voluntad: Significa , derechamente, que no hay voluntad y , por lo tanto , carece de un requisito de existencia b) Voluntad Viciada: Hay voluntad , pero esta arece de la libertad suficiente para ser considerada como equivalente al querer interno. En consecuencia , si hay voluntad viciada, como hay voluntad , concurre el requisito de existencia , pero falta un requisito de Validez, de manera que la sancin para ese acto , va a ser la Nulidad

2 El profesor Vial seala que el cdigo , implcitamente en el articulo 1445 n 2, hace esta distincin entre falta de voluntad y voluntad viciada 3 Los artculos 1451 a 1459, reglamentan los Vicios del Consentimiento, pero estas reglas , tambin son aplicables a los actos jurdicos unilaterales , por las siguientes razones a) El epgrafe del ttulo 2do del libro IV del cdigo civil , que habla de los actos y declaraciones de la voluntad y , con la expresin acto , comprende los actos jurdicos unilaterales b) El artculo 1453, a propsito del error , seala que hay error cuando este recae sobre la especie de acto o contrato c) El articulo 1454 tambin hace referencia al acto o contrato

4Los artculos 1451 a 1459, constituyen las reglas generales en materia de Vicios de la Voluntad pero, adems, hay reglas especiales. Por ejemplo: a) En materia de error en la Tradicin. Artculos 676 a 678 b) La fuerza en el testamento. Articulo 1007 c) El error en las Disposiciones Testamentarias. Artculos 1057 y 1058 d) En materia de matrimonio. Artculo 8vo de la Ley 19.947 e) En materia de Transaccin. Articulo 2453 f) En materia de Posesin. Articulo 704 ns 1 y 3

Vicios de la Voluntad Segn el art 1451 los vicios de la voluntad son el Error, la Fuerza y el Dolo. Sin embargo, un sector de la doctrina agrega la Lesin Enorme. I. Error

En el lenguaje coloquial se entiende por error , un concepto equivocado , que se tiene de la realidad. Sin embargo, en el mbito jurdico , el concepto de Error es ms amplio ya que no solo comprende un concepto equivocado , sino que , adems , la ausencia de conocimiento. Es por esta razn , que el error se define como La ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad Situacin de la Duda: El profesor Vial explica que la duda excluye al error. La persona que acta motivada por un error , est convencida de que la realidad es como ella lo cree de manera que , si con posterioridad advierte que la realidad es distinta, puede invocar el error, en cambio , la persona que duda , se representa que la realidad puede ser distinta a como ella lo cree. En ese caso , la persona debe actuar diligentemente para saber si la realidad es como la cree o si es distinta. Si acta de manera negligente u de todas formas celebra el acto jurdico, no podr invocar el error. Con todo , hay casos de la llamada Duda Objetiva, que es aquella que siempre va a existir, aunque la persona acte diligentemente. Por ejemplo , si una persona va a comprar un cuadro de un pintor famoso , se puede hacer asesorar por expertos para saber si la pintura es autentica pero siempre va a existir un margen de duda, de manera que esta duda objetiva, no excluye al error, el cual , de todas formas , podr ser invocado

Observaciones 1) El profesor Vial seala que existe una categora de error, que es el denominado error de previsin, este error se configura cuando una persona se proyecta o anticipa el futuro. Si con posterioridad las cosas no son como ella haba anticipado incurre en este error de previsin, pero este no vicia la voluntad.

2) El profesor Vial sostiene que en rigor el error mas que un vicio del consentimiento es un vicio del conocimiento. Lo que ocurre en realidad es que la persona tiene una visin equivocada de como son las cosas y es por eso que habla de error de conocimiento, de esta manera la persona acta a partir de ese error.

Clases de error Se distingue el error de derecho y el error de hecho

I. Error de derecho Concepto: es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una norma jurdica. A partir de esto se entiende que el error de derecho comprende dos aspectos: 1) Ignorancia: la persona no sabe acerca de la existencia de la norma jurdica. 2) Concepto equivocado: Es decir la persona sabe que existe la norma pero desconoce cual es su significado. Efectos del error de derecho 1) No vicia la voluntad (art 1452 CC) : el fundamento de esta disposicin segn sealan los autores se encuentran en los art 7 y 8 CC , que sealan que a partir de la fecha de publicacin de la ley esta se entiende conocida de todos y nadie podr alegar su ignorancia. Sin embargo este fundamento puede resultar discutible , porque los artt 7 y 8 se refieren a la ley y el art 1452 se refiere a un error sobre un punto de derecho y resulta que no es lo mismo ley y derecho , ya que la ley solo es una de las fuentes formales del derecho.

Excepciones: Existen casos en los cuales segn un sector la doctrina, el error de derecho viciara el consentimiento: a) A propsito del cuasi contrato del pago de lo no debido (art 2297 y art 2299):

Requisitos: 1) Que una persona haga un pago

2) Que la persona que haga el pago no este obligada a hacerlo 3) Que ese pago no tenga por fundamento ni a un una obligacin natural (art 1470). Reunidos estos requisitos la persona que hiso el pago tiene accin de repeticin, es decir, puede demandar para que le restituyan lo que pago, a un que all existido error de derecho. A partir de esto los autores sealan que ele error de derecho si viciara el consentimiento. Observaciones El Profesor Vial seala que en rigor en este caso no se configura ninguna excepcin , porque si el error de derecho viciara el consentimiento, el que pago lo que no deba seria titular de la accin de nulidad relativa , porque los vicios del consentimiento estn sancionados con la nulidad relativa Pero el art 2297 no habla de accin de nulidad , si no que habla de accin de repeticin , por lo tanto no se trata que el error de derecho acte como vicio del consentimiento. b) A propsito del matrimonio nulo putativo : El matrimonio nulo putativo es un matrimonio nulo , celebrado o ratificado ante oficial del registro civil y que va a producir los mismos efectos civiles de un matrimonio valido , respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo. Algunos autores sostienen que dentro de la expresin justa causa de error se comprende tanto el error de hecho como el error de derecho.

2) Constituye una presuncin de mala que no admite prueba en contrario (art 706 inc final) Observaciones: 1. Que se trate de una presuncin de derecho , significa que no admite prueba en contrario. 2. Los autores y la jurisprudencia han sealado que aunque esta disposicin se encuentra ubiciada a propsito de la posecion , es de aplicacin general.

II. Error de hecho Concepto: es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una cosa , de una persona o de un acontecimiento. Clases de error de hecho La doctrina tradicionalmente a clasificado el error de hecho atendiendo al objeto sobre el cal recae el error y distingue entre: 1) Error de la cosa puede ser:

a) Error esencial b) E c) E

2) Error en la persona

CONSEGUIR Nosotros vamos a clasificar el error en el efecto que produce en la voluntad o el consentimiento y vamos a distinguir: 1. Error impedimento Concepto: es aquel que obsta a la formacin de la voluntad o el consentimiento. Por esta razn, tambin se llama: error obstculo, error obstativo o error esencial. Reglamentacin: (art 1453) Casos: A) Si el error recae sobre la especie de acto o contrato: Por ejemplo si una de las partes cree que esta celebrando un contrato de mutuo y la otra cree celebrar un contrato de donacin.

B) Cuando el error recae sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata: por ejemplo , si una de las partes cree estar comprando al caballo Condorito y la otra cree estar vendiendo la yegua Yayita.

Para que se configure esta clase de error es necesario que se trata de una especie o cuerpo cierto. Si se vende una cosa genrica no puede presentarse este tipo de error. Esta clase de error solo se configura cuando se erra en la identidad de la especie o cuerpo cierto, por lo tanto, si la equivocacin recae sobre las cualidad de esa especie o cuerpo cierto no estamos en esta hiptesis de error.

Sancin al error de impedimento El profesor Kurt seala que en doctrina la sancin debiera ser la inexistencia , porque este error es tan grosero que derechamente impide que alla voluntad o que se forme el consentimiento. En consecuencia falta un requisito de existencia y ello se sanciona con la inexistencia. Sin embargo como en nuestro pas se discute si el legislador consagro o no a la inexistencia , existen 3 opiniones respecto a la sancin para el error impedimento. A) Luis claro solar: seala que la sancin es la inexistencia, argumenta sealando que el error impedimento obsta a que exista voluntad o que se forme el consentimiento. De manera que falta un requisito de existencia y como en su opinin nuestro cdigo si consagro a la inexistencia , esta debiera ser la sancin.

B) Arturo Alexandri : seala que la sancin es la nulidad absoluta. Argumenta sealando que esta clase de error impide que exista voluntad o consentimiento , pero en su opinin nuestro cdigo civil no consagro a la inexistencia , de manera que la sancin mas grave es la nulidad absoluta y esta es la sancin que procede cuando se a omitido un requisito de existencia. Para que alla nulidad absoluta dado su carcter excepcional se requiere de una causal expresa. Para el profesor Alexandria existira una causal genrica de nulidad absoluta que es la omisin de ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos de actos o contratos , en consideracin a su

naturaleza. Esta causal genrica comprendera todas aquellas causales que en doctrina producen inexistencia. (art 1682)

C) Manuel somarriba : sea que la sancin al error impedimento es la nulidad relativa. Argumento: 1) Tenor literario del art 1453 , que seala que el error de hecho vicia el consentimiento , lo que da a entender que hay consentimiento solo que esta viciado . En consencuencia , la sancin no puede ser la inexistencia.

2) El sistema de nulidad del cdigo: a partir del art 1682, se desprende que la regla general , ene materia de nulidad , esta dada por la nulidad relativa. Para que alla nulidad absoluta , se requiere de una causa legal y esa pretendida causal genrica , a la que alude el profesor Alexandri , en realidad no es tal . En efecto , la causal se refiera a la omisin de requisitos de requisitos o formalidad que las leyes prescriben , para el valor de un acto o contrato , pero el consentimiento , es un requisito se exige para su existencia , adems la causal se refiere a ciertos actos y contratos mientras que la voluntad es un requisito para todo acto o contrato. 3) El tenor literal del art 1454 que regula el error vicio , que indiscutidamente esta sancionado con la nulidad relativa. Esta disposicin sela que el error de hecho vicia a si mismo el consentimiento y la expresin a si mismo significa de la misma forma como la hace en el art anterior , es decir , ambas clases de error tienen la misma sancin. 4) La nulidad absoluta produce el inters general de la sociedad : si observamos los casos del art 1453 solo aparece comprometido un inters particular , de manera que la sancin debiera ser la Nulidad Relativa. 5) El tenor literal del art 1691 : al sealar que la accin de nulidad relativa prescribe en 4 aos y expresamente se refiera al caso del error . Si el erro de impedimento estuviese sancionado con nulidad absoluta, el art 1691 , tendra que haber sealado la excepcin , pero como no lo hiso se entiende que todo error esta sancionado con Nulidad Relativa. 13-4-12

2. Error vicio Concepto: es aquel que no impide la formacin de la voluntad o del consentimiento, pero que de concurrir genera una causal de nulidad. Se llama error vicio porque hay voluntad o consentimiento, pero esa voluntad se encuentra viciada. Casos de error vicio: 1) Cuando el error recae sobre la sustancia de la cosa objeto del acto jurdico. Por ejemplo: Si una de las partes cree estar comprando un anillo de oro y en realidad es de pirita. En consecuencia la sustancia se refiere a la materialidad de que esta ella la cosa , objeto del acto jurdico.

2) Cuando el error recae sobre una cualidad esencial de la cosa objeto del acto jurdico: En doctrina los autores se preguntan que se entiende por una cualidad esencial, encontramos 2 concepciones: a) Concepcin subjetiva: seala que hay que estar a lo que las partes consideran como tal. b) Concepcin Objetiva: seala que es aquel calidad o caracterstica de la cosa que determina su ndole especifica y que lleva a las personas a distinguir esta cosa de otras del mismo genero.

Ej : a) Si voy a una casa de antigedades y compro un reloj porque creo que es el que perteneci a mi abuelo, para la concepcin subjetiva el hecho de que haya pertenecido a mi abuelo es una calidad esencial. Para la concepcin objetiva no es esencial si no accidental, porque para la generalidad de las personas no permite distinguir a ese objeto de otros del mismo genero.

b) Si compro un cuadro, creyendo que fue pintado por Dali y en realidad es una imitacin, existe un error en una calidad esencial para la concepcin

objetiva, porque para la generalidad de las personas no es lo mismo tener un cuadro original de un pintor famoso , que tener una reproduccin. Situacin en chile En doctrina los autores no estn contestes en torno a la concepcin seguida por nuestro CC. El profesor Kurt plantea que el juez es soberano para decidir en que caso estamos frente a un error sobre una calidad esencial. En cambio el profesor Barsia sostiene que el cdigo consagro una concepcin objetiva , argumenta sealando que la concepcin subjetiva atenta contra el principio de la seguridad en el trafico jurdico, que seria imposible de probar, porque necesariamente supone examinar lo que ocurre en el fuero internode las partes. 3) Cuando el error cae sobre una calidad accidental que las partes han elevado a la categora de esencial: El art 1454 plantea que si una calidad accidental, es el principal motivo de una de las partes, para la celebracin del acto jurdico y ese motivo es conocido por la otra parte, el error vicia el consentimiento.

El profesor Kurt plantea que no es necesario que una de las partes declare que esa calidad es el principal motivo para celebrar el acto jurdico, porque lo que la ley exige es que ese motivo haya sido conocido por la otra parte.

4) Cuando el error recae sobre la persona y la consideracin de la persona a sido determinante, para la celebracin del acto jurdico. Observaciones: a) A partir del art 1455 se desprende que por regla general, el error en la persona, no vicia la voluntad o el consentimiento y esto es lgico ya que por regla general, la celebracin del acto jurdico persigue un fin practico.

b) Los autores sealan que aunque el art 1455 solo habla de error en la persona, se refiere al error en cuanto a la identidad de esa persona, porque si el error recae exclusivamente en el nombre, ello no vicia la voluntad.

c) Excepcionalmente hay casos en donde el error de la persona vicia la voluntad, por que la consideracin de la persona es fundamental , para la celebracin del acto jurdico. Ejemplos:

1) Actos jurdicos de familia: como ocurre con el matrimonio o el reconocimiento de un hijo.

2) Acto jurdico intuito personae: que son aquellos que se celebran en consideracin a la persona, como ocurre en los denominados contratos de confianza, como el mandato ,el comodato, etc. 3) Actos jurdicos gratuitos: como ocurre con la donacin y las asignaciones testamentarias. 4) Contratos que generan obligaciones de hacer, para las cuales se han tomado en consideracin las aptitudes o talentos del deudor. 5) El profesor Kurt agrega la tradicin, el pago y la transaccin. Observacin El profesor Kurt precisa que para que se configure esta clase de error, bastan con que la consideracin de la persona sea fundamental. La ley no exige que aquella persona con quien errneamente se contrato sepa o ignore la existencia del error, de manera que en cualquiera de estos casos el error, en la persona, viciara la voluntad. Si esa persona con que errneamente se contrata estaba de buena fe, es decir, si ignoraba la existencia del error, tendr derecho a que se le indemnicen los perjuicios que se le hayan causado, por la nulidad del contrato. SANCION AL ERROR VICIO (art 1445) Indiscutidamente es la nulidad relativa.

3. Error indiferente Concepto: es aquel que no impide la formacin de la voluntad o del consentimiento, ni constituye una causal de nulidad. Este error tiene poca incidencia en la voluntad, por esta razn, no la vicia. Casos: A) Si el error recae sobre una calidad accidental, de la cosa objeto del acto jurdico que las partes no han elevado a la categora de esencial. B) El error en la persona, por regla general.

PRUEBA DEL ERROR Corresponde a quien lo alega y para estos efectos quien ha padecido de error, cuenta con todos los medios de prueba, que establece la ley. En materia probatoria hay que tener presente que se debe convencer al juez, que el error a sido determinante, de manera que de por establecido que el error a viciado la voluntad. Problema: Para que el error vicie el consentimiento: Debe ser compartido por ambas partes? (1453 1454) Los autores seal que no es necesario que el error sea compartido, basta que lo padezca una de las partes y esto se desprende de los Art 1453 y 1454, que hacen referencia a que una de las partes creen que la realidad es de cierta manera, pero en ninguna parte se exige que ambos contratantes ignoren como es la realidad.

ERROR COMUN Concepto: es aquel del que participa la generalidad de las personas, que residen en lugar y a la poca en que se celebra el acto o contrato. Requisitos: 1) Debe ser general: es decir, debe ser compartido por un gran nmero de personas. 2) Debe ser excusable: es decir, si la generalidad de las personas actuando diligentemente no logran advertir la existencia del error, se produce una apariencia de validez, que da fundamento a este error comn. 3) Buena fe por parte de quien lo invoca: es decir, quien pretende hacer valer el error comn, debe ignorar que la realidad es distinta a como aparenta ser. Efecto del error comn Se traduce en el adagio el error comn constituye derecho, es decir , lo actos celebrados al aparo del error comn , van a ser considerados validos , aunque en rigor debieran ser considerados nulos. Ej: La jurisprudencia a validado los actos celebrados al amparado del error comn , cuando se trata de la designacin de un notario suplente , en cuya designacin existe algn vicio. En rigor la persona designada , no puede ser considerado notario y si a autorizado escrituras publicas , todas ellas serian nulas , pero si se invoca el erro comn , se puede validar tales escrituras publicas. Fundamento: En doctrina se han sealados diversos fundamentos 1) La buena fe debe protegerse a quien acta movido por las apariencias, cuando no puede imputrsele negligencia en su actuar.

2) La teora de las apariencias: de acuerdo a ella lo aparente debe tenerse por real, mientras no se pruebe que la realidad es distinta de como aparenta. 3) El principio de seguridad o certeza jurdica: nuestros derechos serian muy frgiles, si en cualquier momento pudiese anularse un gran numero de actos jurdicos, por existir algn vicio , del que no tuvimos conocimiento y del cual no podamos tener conocimiento.

Situacin en Chile No hay una disposicin, que en trminos expresos seale que el error comn valida los actos jurdicos celebrados en su amparo, pero existen varias disposiciones que encuentran su fundamento en el error comn, por ejemplo : los art 426 inc /704 n4 / 1013 y 1576 inc 2.

Vicios del Consentimiento La Fuerza Concepto: Es toda presin o coaccin, fsica o moral que se ejerce sobre una persona , para que manifieste su voluntad en un sentido determinado Observaciones: 1 En rigor, lo que vicia la voluntad es el Temor que es consecuencia de esa presin o coaccin. De ah, que la secuencia es Acto de Fuerza Temor Celebracin del Acto Jurdico. 2 Hay casos en que la fuerza, mas que viciar la voluntad, excluye la voluntad. Esto ocurre en los siguientes casos: a. Tratndose de la Fuerza Fsica. En este caso , se emplean las vas de hecho , de manera que la victima de la fuerza, es empleada como un verdadero objeto y es por esta razn , que el acto de fuerza excluye la voluntad. Por ejemplo: Si don Gabriel le toma la mano a Don Carlos para forzarlo a que imprima su huella digital en un documento. Don Carlos es usado como un objeto y , por lo tanto , no hay voluntad

b. Hay casos en que la fuerza moral puede excluir la voluntad. Esto ocurre, cuando la amenaza es de tal magnitud que se excluye toda posibilidad de raciocinio. Por ejemplo: Si se apunta con una pistola a la cabeza de una persona par que celebre un determinado acto jurdico. Puede ocurrir que el temor sea tan grave que, derechamente, se excluya la voluntad. 3 De lo sealado , precedentemente, se desprende que la fuerza que Vicia la Voluntad, es la Fuerza Moral , por regla general y esto , porque la victima de la fuerza tiene la posibilidad de elegir: Si celebra el acto jurdico para evitar un mal o si no celebra el acto jurdico y sufre ese mal.

Clases de Fuerza 1) Fuerza Fsica o Absoluta: Es aquella que consiste en el empleo de las vas de hecho (No hay amenazas, solo son cuestiones Fcticas) , de manera tal , que la victima de la fuerza es empleada como un verdadero objeto y es , por esta razn , que la fuerza fsica , excluye la voluntad. 2) Fuerza Moral: Es aquella en que se emplean Amenazas de manera que, esas amenazas de un mal, obligan a la victima a celebrar el acto jurdico como consecuencia del temor que le ha ocasionado dicha amenazas. Es por esta razn , que por regla general , la voluntad se encuentra viciada ya que de todas formas la victima de la fuerza puede optar entre no celebrar el acto jurdico y sufrir el mal que es objeto de la amenaza. Requisitos de la Fuerza: i. Debe ser Grave. Se entiende que la fuerza es grave si es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Observaciones*: 1) Los autores comentan que si el acto de fuerza solo provoca una impresin leve , no se justifica que se produzca la nulidad del acto jurdico

2) Los autores sealan que , para ponderar la gravedad de la fuerza, el legislador emplea dos elementos o parmetros: a. Parmetro Objetivo: Hay que examinar lo que ocurre con una persona de sano juicio b. Parmetro Subjetivo: Hay que tomar en consideracin su edad , sexo y condicin. 3) La gravedad constituye el elemento Cuantitativo de la Fuerza 4) Corresponde al juez decidir soberanamente, en un caso concreto , si el acto de fuerza ii. Debe ser Ilegitima o Injusta. Esto quiere decir que el acto de fuerza no debe estar amparado por el derecho. Como consecuencia de esto, podemos advertir que hay casos en que la fuerza se encuentra amparada por el derecho.

Por ejemplo: Doa Camila y don Danilo, celebran un contrato de promesa de compraventa. Doa Camila es la promitente vendedora, don Danilo es el promitente comprador. En virtud del contrato de promesa, ellos se obligan a celebrar, mas tarde , un contrato de compraventa. Si don Danilo se niega a celebrar la compraventa y doa Camila lo amenaza dicindole que lo va a demandar pidiendo indemnizacin de perjuicios y don Danilo celebra la compraventa , sediento ante estas amenazases. No puede alegar la nulidad de la compraventa fundada en el vicio de la fuerza , porque esa fuerza es Legitima iii. Debe ser Determinante. Esto quiere decir que , entre acto de fuerza , temor y celebracin del acto jurdico debe existir una relacin de Causa a Efecto de manera que el temor es consecuencia del acto de fuerza y la celebracin del ato jurdico es consecuencia de este temor. iv. Debe ser Actual o Contempornea. Esto quiere decir que el temor debe estar presente al momento de la celebracin del acto jurdico. Ahora, es indiferente si los actos de fuerza , han ocurrido antes de la celebracin del acto jurdico , del mismo modo , es indiferente si el mal que se amenaza haya de producirse despus de la celebracin del acto jurdico

Prueba de la Fuerza La fuerza debe ser Probada por quien la alega, es decir , por la victima de la fuerza. Ahora bien , probar la fuerza , significa que la victima debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos que exige la ley , sin embargo , el legislador , auxilia a la victima de la fuerza estableciendo Una Presuncin de Gravedad de la Fuerza, por lo tanto , la victima de la fuerza , solo tendr que probar los otros tres requisitos . Esta presuncin de gravedad, consiste en que el legislador entiende que la fuerza es grave si estamos frente a un Acto que Infunde a una persona un Justo temor de verse expuesta ella , algunos de sus ascendientes o descendientes o su consorte (Cnyuge) a un mal irreparable y Grave (Art 1456 CC) Problema: Si se amenaza con un mal irreparable y grave a una persona distinta de las que seala el art 1456 i 1 Hay fuerza? En este caso , hay fuerza , pero no Opera la Presuncin de Gravedad de manera que , la victima de la fuerza , tendr que probar todos los requisitos Autor de la Fuerza Segn el art 1457 , es indiferente si la fuerza es obra de la Contraparte o si es obra de un tercero. Los autores comentan que estas solucin de justifica en el hecho que la persona que emplea la fuerza o ms precisamente , que desea forzar a otro a celebrar un acto jurdico , en la prctica recurre a 3ros , los cuales , adems , son Insolventes.

Vctima de la Fuerza Es la persona que celebra el acto jurdico como consecuencia del temor que le ha ocasionado la amenaza. No hay que confundir a la victima de la fuerza con la Victima del Mal que Constituye la Amenaza ya que esta persona podr ser la misma victima de la fuerza , pero tambin puede ser un 3ro, en la medida en que la amenaza del mal pueda determinar a otra persona a celebrar un acto jurdico. Efecto de la Fuerza Tratndose de la Fuerza moral , si concurren todos los requisitos , la fuerza vicia la Voluntad o el Consentimiento. En consecuencia , el acto jurdico va a adolecer de un vicio de nulidad relativa. Cabe tener presente que, en materia de fuerza , hay una regla especial para el computo del plazo de Prescripcin de la Accin de Nulidad Relativa. Por regla general , este plazo , se cuenta desde

la fecha del contrato o del acto pero , en el caso de fuerza , se cuenta desde que ha cesado la fuerza

El Temor Reverencial Concepto: Es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe Sumisin y Respeto Observaciones*: 1 Segn el artculo 1456 i 2do, el solo temor reverencial no vicia el consentimiento y la razn de ello se encuentran en que carece de la gravedad suficiente para que pueda viciar el consentimiento 2 Sin embargo, puede ocurrir que a ese temor reverencial se agreguen otras circunstancias que, consideradas separadamente, tampoco constituyan fuerza pero , qu unidas al temor reverencial , dan origen al temor Reverencial Agravado que si puede tener la gravedad suficiente para viciar el consentimiento.

El Dolo Concepto: el Art 44 inc. final define al dolo como La intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Observaciones 1) El dolo supone una intencin, esto es un propsito deliberado, de causar un dao a otro persona.

2) Este propsito deliberado de causar dao, se traduce en un comportamiento que esta destinado a causar esa injuria, porque la sola intencin no puede producir consecuencias jurdicas. mbitos del dolo En el derecho civil es posible ubicar al dolo en tres mbitos distintos: 1) Como vicio de la voluntad o del consentimiento: es toda maquinacin fraudulenta, ejecutada con el propsito de engaar a una persona para que consienta en la celebracin de un acto jurdico. 2) Como agravan te de la responsabilidad contractual: es toda maquinacin fraudulenta que emplea el deudor, para eludir el cumplimiento de su obligacin, en beneficio suyo y en perjuicio del acreedor. Observaciones: a) Algunos autores sealan que en rigor el dolo, como agravante de la responsabilidad contractual, es la sola intencin o propsito del deudor de no cumplir la obligacin. En consecuencia no seria necesario que existiese una maquinacin fraudulenta.

b) En la responsabilidad contractual decimos que el dolo actua como agravante de la responsabilidad , por que segn el art 1558 si no existe dolo el , el deudor en caso de incumplimiento el deudor solo responde de los perjuicios directos y previstos , en cambio si existe dolo responde de los perjuicios directos , previstos e imprevistos.

3) Como elemento de la responsabilidad extra contractual: en este caso se aplica la definicin del Art 44 inc. final, esto es, la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro.

Concepto unitario del Dolo Los autores han tratado de dar una definicin de Dolo, que abarque estos tres mbitos, asi: 1) Labeon seala que es : Toda astucia, engao o maquinacin realizada para sorprender , engaar o hacer caer a otro en el error.

2) Pottier seala que es: Toda especie o artificio de que se vale una persona para engaar a otra. 3) El Tribunal supremo espaol a sealado que es: La voluntad consiente de producir un resultado injusto y daino.

Dolo como Vicio de la Voluntad Concepto: es toda maquinacin fraudulenta, ejecutada con el propsito deliberado de engaar a otra persona, para que celebre un acto jurdico Anlisis del concepto 1) Maquinacin fraudulenta : es decir , para que exista dolo es necesario que una persona observe un determinado comportamiento , ese comportamiento puede ser: a. Activo : es decir consistir en actos que se ejecutan o palabras que se dicen b. Pasivo: si consiste en omisiones o silencios que se guardan.

2) Esa maquinacin fraudulenta esta destinada a engaar a otra persona : ese engao puede ser de 2 clases: a. Se trata de hacer creer a la persona de que la realidad es distinta de como efectivamente es. En este caso la maquinacin esta destinada a crear un realidad aparente b. La maquinacin puede estar destinada a mantener a la persona en el error. En este caso , la victima del dolo, cree que la realidad es de una determinada manera y el autor del dolo , estando en condiciones de sacarlo de su error , guarda silencio para mantener a la victima en ese error.

3) El engao tiene por finalidad que la victima del dolo celebre un acto jurdico, lo hace porque cree que las cosas son de una cierta manera, cuando en realidad son de otra.

4) Entre maquinacin , engao y celebracin del acto jurdico debe haber una relacin de causa a efecto , de manera que el engao es consecuencia de la maquinacin y la celebracin del acto jurdico es consecuencia del engao. Observacin El profesor Kurt seala que desde cierta perspectiva el dolo se asemeja al error, ya que en ambos casos existe una falsa representacin de la realidad, la diferencia es que el error es espontaneo, en cambio el dolo es provocado. Clasificaciones del Dolo I. Atendiendo a su gravedad

A) Dolo Bueno: son las exageraciones o halagos , que una persona formula a otra para convencer de las ventajas de la celebracin del acto jurdico. Esta clase de dolo no vicia el consentimiento, ya que es habitualmente empleado en la publicidad y no existe este propsito deliberado de engaar a otra persona.

B) Dolo malo: es aquel que responde al concepto de dolo como vicio de la voluntad. En este caso la maquinacin esta destinada a inducir a otra persona a engao para celebrar un acto jurdico determinado.

Observaciones: El Profesor kurt seala que salvo los casos extremos , no es fcil determinar a priori si estamos frente a dolo Bueno o a dolo malo, de manera quesera un tema que el juez deber examinar caso a caso. II. Atendiendo a los efectos que produce

A) Dolo principal o determinante: es aquel que es la causa de la celebracin del acto jurdico, de manera tal de que no haber existido el dolo , no se habra celebrado el acto jurdico.

B) Dolo incidental: es aquel que de no haber concurrido de todas maneras se habra celebrado el acto jurdico , solo que se habra celebrado en condiciones mas favorables.

III.Atendiendo a la maquinacin que se emplea

A) Dolo positivo : es aquel en que la maquinacin esta destinada a crear una apariencia de realidad , que efectivamente no es tal , ya sea empleando ciertos comportamientos o diciendo ciertas palabras.

B) Dolo Negativo : es aquel en que la maquinacin esta destinada a mantener a la victima en el error , ya sea omitiendo realizar ciertas conductas o guardando silencio. A este dolo tambin se le conoce como reticencia.

Ahora para que la reticencia vicie la voluntad o el consentimiento, es necesario que la persona tenga el imperativo jurdico de hablar o de comportarse de cierta manera. Ese imperativo puede tener su origen en la ley o bien en la sola exigencia en la buena fe, que como principio supone que las personas deben actuar de un modo correcto y leal. Elementos del dolo El profesor G. Ruz distingue 2 elementos: a. Elemento psicolgico : intensin positiva , o sea , el propsito deliberado de engaar a otra persona. b. Elemento material: corresponde a la maquinacin fraudulenta, o sea, el comportamiento, las actitudes , las omisiones o el silencio que emplea el autor del dolo. Sancin para el dolo El cdigo contempla dos posibles sanciones: 1. La nulidad relativa: esta es la sancin para el dolo cuando vicia la voluntad o el consentimiento. Para saber cuando el dolo vicia la voluntad , hay que distinguir:

a. Si se trata de un acto jurdico bilateral : el art 1458 exige dos requisitos :

1) Debe ser obra de una de las partes 2) Debe ser principal

b. Si se trata de un acto jurdico unilateral : solo debe ser principal , no puede exigirse que sea obra de la contraparte , porque no hay contraparte

2. Indemnizacin de perjuicios: segn el art 1458 inc. 2, si el dolo no vicia la voluntad o el consentimiento, solo da derecho a indemnizacin de perjuicios. La ley solo confiere a la victima la posibilidad, de elegir en contra de quien dirige su accin.

a. Puede demandar al autor del dolo por el total de los perjuicios b. Puede demandar a quien se ha aprovechado del dolo ajeno, pero solo hasta concurrencia del provecho que hubiera obtenido.

Observaciones: 1 Los autores comentan que la solucin del articulo 1458 i 2do , en orden a solo dar accin indemnizatoria cuando el dolo es obra de un tercero , es una solucin justa , porque si se diese accin de nulidad , se estara sancionando a la contraparte la cual no ha incurrido en ninguna conducta reprochable 2 Los autores comentan que la solucin del articulo 1458 i 2do , en orden a solo dar accin indemnizatoria cuando el dolo es Incidental , es una solucin justa , porque si el dolo es incidental , el acto jurdico de todas formas se habra celebrado y , por lo tanto , no tendra sentido , haber dado accin de Nulidad.

3 El profesor Carlos Ducci seala que la accin indemnizatoria en el caso del articulo 1458 i 2do, debe ejercerse de conformidad al estatuto de la responsabilidad extracontractual ya que , por una parte , no hay un incumplimiento de contrato y , por otra parte , porque existe una regla similar en el articulo 2316 i 2do que est ubicado a propsito de la responsabilidad Extracontractual

Problemas: 1. Qu ocurre si ha habido dolo de ambas partes? El profesor Ruz seala que la Corte Suprema ha dicho que se produce una suerte de compensacin de manera que ambas partes quedan privadas de la accin de nulidad. Sin embargo , este profesor critica la solucin sealada puesto que puede llegarse al mismo resultado recurriendo a otras instituciones , por ejemplo : La Teora de los Actos Propios 2. Si en un acto jurdico Bilateral el dolo es Principal y obra de una de las partes Puede la otra demandar, adems indemnizacin de Perjuicios? Se entiende que en virtud del Principio de la Reparacin Integral del Dao, que rige en materia de responsabilidad civil, de todas maneras procede la Accin Indemnizatoria. 20/4/12 Prueba del Dolo (art 1698) El art 1459 seala que el dolo no se presume, por lo tanto debe ser probado por quien a sido victima del dolo y lo alega. En materia de prueba la victima del dolo puede recurrir a todos los medios de pruebas, pero de ellas la ms importante es la Prueba de Presunciones. A travs de esta es posible inferir un hecho desconocido, a partir de un hecho conocido y estas presunciones pueden ser: Legales, Judiciales.

Esto, porque el dolo tiene un elemento subjetivo (CONSEGUIR*) Siendo as es hecho desconocido y por lo tanto, podr probarse si se infiere a partir de hechos conocidos. Situaciones de excepcin Hay casos en que la ley establece una presuncin de dolo.

Ejemplos: 1) Art 968 N5 a propsito de las indignidades para suceder

2) Art 1301 a propsito del albaceazgo: persona que hace por efecto todas las disposiciones, en el testamento. 3) Art 280 CPC a propsito de las medidas prejudiciales: este artculo reglamenta las medidas prejudiciales precautorias, se llaman prejudiciales porque se solicitan antes de presentar la demanda y se llama precautorias, porque tienen por finalidad asegurar el resultado de la accin. Por ejemplo: la prohibicin de celebrar actos y contratos, si el tribunal acoge la solicitud, el que la pidi debe cumplir con dos cargas procesales: a. Debe interponer la demanda en un plazo de 10 das, que se puede ampliar a 30 das. b. Al presentar la demanda, en el mismo escrito, debe solicitar al tribunal que se mantengan en vigor las medidas decretadas. Si el solicitante no presenta la demanda dentro de plazo o si al hacerlo omite solicitar al tribunal, que se mantengan en vigor las mediadas o si el tribunal al resolver sobre esta peticin no da lugar a ella, el solicitante ser responsable de todos los perjuicios que haya ocasionado, considerndose doloso su procedimiento, es decir la ley presume el dolo. Condonacin del dolo Concepto: es el perdn del dolo, hay que distinguir 2 situaciones: 1) Condonacin del dolo futuro : segn el art 1465 la condonacin del dolo futuro no vale , es decir , hay objeto ilcito. El fundamento de esta disposicin se encuentra en que de admitirse la renuncia anticipada del dolo, se estara autorizando a las personas a actuar de mala fe , lo que no se condice con los principios de nuestro ordenamiento jurdico. Por otra parte se seala que de admitirse una renuncia anticipada al dolo implicara que un deudor podra arbitrariamente decidir si cumple o no cumple su obligacin y esto es contrario a la seriedad de la voluntad.

Finalmente se seala que de admitirse una renuncia anticipada del dolo esto se transformara en una clausura abusiva, que se empleara con frecuencia en los contratos concluidos por adhesin.

2) Condonacin del dolo pasado vale: La condonacin o perdn del dolo implica una renuncia. Si se trata del dolo como vicio de la voluntad, quien condona esta renunciando a ejercer la accin de nulidad relativa, segn el art 1684 esa renuncia es valida. Si se trata de la condonacin del dolo en responsabilidad contractual o extra contractual, se esta renunciando a la accin indemnizatoria y esa renuncia es valida porque cumple con los requisitos del art 12. Observacin El art 1465 exige que para que sea valida la condonacin del dolo paso, que esta sea expresa , es decir , la persona que renuncia al dolo en trminos formales explcitos y directos debe manifestar su voluntad en orden a condonar la conducta doloso debiendo especificarla. Vicio del consentimiento: La Lesin Concepto: es el perjuicio econmico que experimenta una persona cuando ejecuta o celebra un acto jurdico del que resulta una desigualdad entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla. Esta definicin es mas amplia de que la tradicionalmente entregan los autores. Tradicionalmente se a ha definido como el perjuicio econmico que experimenta una de las personas en un contrato oneroso conmutativo, como consecuencia de la desproporcin entre sus prestacin. Si bien esta definicin es correcta, la restringe a los contratos onerosos conmutativos y resulta que en nuestro sistema la lesin tambin opera en figuras que no son contratos onerosos conmutativos, como ocurre por ejemplo con la particin de bienes Fundamentos: Los autores sealan que se encuentra en la equidad : cuando existe esta desigualdad entre la ventaja que se obtiene y el sacrificio en que se incurre , el ordenamiento jurdico debe reaccionar para restablecer esa desigualdad. Observacin: No es posible exigir al OJ que reaccione cada vez que existe una desigualdad por nfima que sea. Es por esta razn que el ordenamiento solo

reacciona cuando la lesin es enorme, es decir, cuando esa desigualdad supera los lmites permitidos por el legislador.

Naturaleza jurdica de la lesin En doctrina encontramos tres criterios para determinar la naturaleza jurdica de la lesin 1) Criterio subjetivo: considera a la lesin como un vicio de la voluntad o el consentimiento. Dentro de este criterio encontramos dos variantes. a. Un sector de la doctrina seala que la lesin es un vicio del consentimiento que es consecuencia de un error ,fuerza o dolo , es decir , no se tratara de un vicio autnomo , ya que si una persona realiza un acto jurdico que lo perjudica , esta concepcin entiende que ello se debe a que fue victima de error, fuerza o dolo. Criticas: La lesin seria innecesaria, ya que bastara con invocar el error , fuerza o dolo. b. La lesin seria un vicio de la voluntad autnomo , para esta concepcin si una persona realiza un acto jurdico que lo perjudica esto no se debe a error , fuerza o dolo , si no que a las circunstancias existentes al momento de celebrar el acto jurdico. Por ejemplo: la persona que acepta celebrar un contrato de mutuo con intereses usureros , debido a la necesidad econmica que sufre , o la persona cuya vida esta en peligro y ofrece una cuantiosa recompensa a quien le salve la vida , esa persona a celebra estos actos jurdicos presionada por las circunstancias , de manera que su voluntad no fue libre ni espontanea , pero tampoco hubo error ,fuerza ni dolo Critica a esta concepcin: se seala que atentara con el principio de seguridad o certeza jurdica, ya que bastara con invocar cualquier tipo de presin para poder anular un acto jurdico. 2) Criterio objetivo : seala que la lesin es una cuestin netamente matemtica .Es indiferente si la voluntad fue o no libre y voluntaria , porque la lesin no es un vicio del consentimiento , basta con que exista una desigualdad que exceda de los limites permitidos por el legislador para que exista lesin. Lo anterior no obsta a demandar el correspondiente vicio del

consentimiento si esa desproporcin es consecuencia de error, fuerza o dolo y tan caso la victima de lesin deber escoger cual ser el fundamento para pedir la nulidad del correspondiente acto jurdico.

3) Criterio mixto: seala que la lesin se configura cuando existe una desigualdad que excede de los lmites permitidos por el legislador, sin embargo agrega un requisito adicional, cual es que esta desigualdad debe provenir de la necesidad, inexperiencia, ligereza o miseria de quien es victima de la lesin.

24-4-12 Situacin en el cdigo civil chileno Los autores sealan que nuestro cdigo civil consagro la concepcin objetiva, de manera que la lesin enorme no es un vicio de la voluntad o del consentimiento, si no que se trata estrictamente matemtica. Argumentos: a)El tenor literal del art 1451 que al mencionar los vicios del consentimiento solo hace referencia al error , la fuerza y el dolo y no menciona a la lesin, precisamente porque, para el legislador , no es un vicio del consentimiento b)La historia fidedigna del establecimiento de la Ley: El proyecto de 1853 contemplaba a la lesin como un vicio del consentimiento. Sin embargo ello no paso al texto definitivo, de manera que parece que la intencin del legislador fue de no considerar a la lesin como un vicio del consentimiento. c) Nuestro Cdigo Civil no contempla a la lesin con un criterio amplio aplicable a todos los contratos conmutativos, si no que la consagra con un criterio restrictivo, es decir , solo es aplicable a determinados casos que el legislador expresamente seala y en todos esos casos existe una concepcin estrictamente objetivo , hay lesin enorme si la desproporcin excede de los limites que establece el legislador.

d)Si la lesin fuese un vicio del consentimiento debiera estar sancionada con la nulidad relativa ,ya que esa es la sancin para los vicios del consentimiento , sin embargo , en el cdigo civil el efecto que produce la lesin es el restablecimiento de la equivalencia entre las prestaciones de las partes e incluso en aquellos casos en que se autoriza a demandar la nulidad relativa existe la posibilidad de hacer subsistir el contrato restableciendo el equilibrio entre las prestaciones de las partes. Observacin: La consagracin legislativa de la lesin en nuestro pas presenta dos caractersticas: 1) No tiene cabida en todos los contratos onerosos conmutativos, si no solo en determinados casos expresamente sealados por la ley. 2) La lesin tiene cabida en ciertas figuras jurdicas que no son contratos onerosos conmutativos.

Casos en lo que procede la lesin A) B) C) D) E) Compraventa de bienes races: Art 1890 inc. 1 y 1891 Permutacin de Bienes races : art 1900 Aceptacin de una herencia o Legado: art 1234 inc. 1 y 3 Particin de bienes : art 1348 Clausula penal : art 1544 --- 1535 ( 15444 lo mximo de pena es la obligacin principal) F) Anticresis : art 2443 -- 2435 G) Mutuo con inters : 2206 25-4-12 Unidad III: Capacidad de las Partes Concepto: Los autores, en general, definen a la capacidad como: La aptitud Legal de una persona para ser titular de derecho y para poder ejercer tales derechos por si mismo sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Sin embargo, esta definicin es incompleta ya que, se centra, exclusivamente, en lo que son los derechos y omite toda referencia a las Obligaciones. En

Consecuencia, podemos definir a la capacidad como: La aptitud legal de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos, as como la aptitud legal de una persona para poder contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona Observaciones: 1) El articulo 1445 n 1 seala que dentro de los requisitos de los actos y declaraciones de voluntad, que las partes sean Plenamente Capaces.

2) Los autores sealan que existe una conexin entre voluntad y capacidad. En efecto , para que la voluntad pueda producir consecuencias jurdicas, debe proceder de una persona Capaz ya que , hay personas que podrn manifestar una voluntad de manera libre y espontanea pero , esa voluntad, no es idnea para producir consecuencias jurdicas debido a que procede de una persona Incapaz

Clases de Capacidad A partir del concepto de capacidad, es posible distinguir: I. Adquisitiva o de Goce Capacidad

Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, para adquirir derechos o para ser sujeto de derechos. Observaciones: 1. Esta clase de capacidad es la que faculta a una persona para adquirir derechos, de manera que si alguien es Incapaz, no puede adquirir derechos. 2. Como consecuencia de lo anterior, se seala que ninguna persona podra carecer de una manera absoluta, de capacidad adquisitiva, porque esto implicara que no puede ser sujeto de derechos y por lo tanto, tendra la calidad de Objeto del Derecho.

3. Como consecuencia de lo anterior, se considera a la capacidad adquisitiva, como un atributo de la Personalidad, o sea, como una calidad o propiedad inherente a las personas por el solo hecho de ser Tales. 4. Lo anterior no significa que no puedan existir capacidades adquisitivas. Las puede haber pero son especiales, es decir , impiden a una persona adquirir un derecho determinado y a travs de un modo determinado pero nana obsta a que esa persona pueda adquirir otros derechos e incluso el mismo derecho pero a travs de otro modo. 5. Las incapacidades adquisitivas son Excepcionales ya que , la regla general est dada por la Capacidad. 6. Como consecuencia de lo anterior, para que exista una incapacidad adquisitiva, se requiere de un texto legal expreso que la contemple el cual, por su carcter excepcional, debe interpretarse de manera estricta. 7. La capacidad adquisitiva, comienza con el nacimiento pero incluso, puede principiar antes, en virtud de lo dispuesto en el artculo 77 del CC. En virtud de esta disposicin, si a una criatura que esta por nacer se le defieren ciertos derechos en principio, como todava no tiene existencia legal, debiramos decir que no puede Adquirir tales derechos. Sin embargo, como una forma de proteger a la criatura que esta por nacer, el artculo 77 establece que esos derechos permanecern en Suspenso hasta que el nacimiento se efecte. Una vez verificado el nacimiento , caben dos posibilidades:

a. Que el nacimiento constituya un Principio de Existencia Legal. En este caso, el artculo 77 seala que la criatura entrara en el goce de esos derechos como si hubiese existido y viviese al momento en que se le Defirieron. No se trata de adquirir los derechos al momento del nacimiento, sino que se entiende que ya los adquiri al momento en que se le defirieron y esto supone que la criatura tenia Capacidad Adquisitiva antes de nacer. b. Si el nacimiento no constituye un Principio de existencia legal. Pasaran estos derechos a otras personas como si la criatura no hubiese jams existido (Art 74 i 2) Casos de Incapacidades Adquisitivas

1) Los artculos 962 a 965, establecen casos de Incapacidades para adquirir por Sucesin por Causa de muerte o Incapacidades para Suceder. Por ejemplo: Es incapaz de suceder el notario ante quien se otorga un testamento. El notario no puede adquirir por sucesin por causa de muerte los bienes de ese testador pero puede adquirir los mismos bienes a travs de otro modo, por ejemplo , si el testador le vende los bienes y se hace la correspondiente tradicin. 2) El articulo 412 i 2do, prohbe al Tutor o Curador comprar los bienes races del pupilo y tomarlos en arriendo. El tutor o curador no puede adquirir el dominio de estos bienes races por el modo de adquirir, tradicin, pero puede adquirirlos por otro modo, por ejemplo: sucesin por causa de muerte. 3) El artculo 1796 seala que es nula la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a Patria Potestad. Los cnyuges entre si , no puede adquirir los bienes del otro , por el modo de adquirir: Tradicin, pero si pueden adquirirlos por otro modo , como es la Sucesin por causa de muerte. II. Ejercicio Capacidad de

Es la aptitud legal de una persona para ejercer por si misma los derechos de que es titular y para poder contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona Proyecciones: A partir de esta definicin, podemos advertir que la capacidad de ejercicio se proyecta en dos mbitos distintos: a. En cuanto habilita a una persona para ejercer, por si misma , los derechos de que es titular b. En cuanto habilita a una persona , para que pueda contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona Definicin Legal El articulo 1445 i 2do, seala que la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar, por si misma y sin el misterio o autorizacin de otra persona.

Crticas a esta definicin: 1. Esta definicin se refiere a la capacidad legal pero , no hace referencia a la Capacidad Adquisitiva 2. Referida a la capacidad de ejercicio , resulta ser incompleta , porque no hace referencia a la Facultad de Ejercer los derechos Observaciones: a. La capacidad de ejercicio supone capacidad de Goce porque para poder ejercer derechos , es necesario , previamente, haber adquirido tales derechos b. La capacidad de Goce no supone capacidad de ejercicio ya que , hay personas que son titulares de derechos pero no pueden ejercerlos por si mismos c. Cuando la ley habla de capacidad sin otro agregado, se entiende que se refiere, exclusivamente, a la capacidad de ejercicio. La razn de ello es que, la capacidad de goce, es un atributo de la personalidad , en consecuencia, se entiende que siempre est presente. d. Segn el artculo 1446 la regla general es que todas las personas tenemos capacidad de ejercicio y solo son incapaces aquellos que la ley seala como tales e. Como consecuencia de lo anterior, para que exista una incapacidad de ejercicio, se requiere de un texto legal expreso el cual , dado su carcter excepcional, debe interpretarse de manera estricta f. Las incapacidades de ejercicio son de orden pblico por lo tanto, son indisponibles para las partes. Estas , no pueden crear incapacidades de ejercicio , ni tampoco pueden excluir o derogar las existentes

Incapacidades de Ejercicio A partir del artculo 1447 , podemos distinguir:

1. Incapacidades Generales: Son aquellas que de afectar a una persona , impiden que pueda celebrar , vlidamente, todo u a lo menos la mayora de los Actos Jurdicos 2. Incapacidades Especiales o Particulares Clases de Incapacidades El artculo 1447, distingue: 1. Incapacidades Absolutas: Son aquellas de que adolecen ciertas personas que en concepto de la ley, carecen de voluntad o , si tienen voluntad, no la pueden manifestar claramente. Caractersticas: a. Los incapaces absolutos no tienen voluntad o , de tenerla , no la pueden manifestar claramente b. Esta falta de voluntad o de no poderla manifestar claramente , obedecen a un impedimento fisiolgico c. El incapaz absoluto , no puede actuar por si mismo en la vida del derecho y , si lo hace , sus actos no pueden ser eficaces d. Necesariamente deben actuar a travs de su representante legal e. Sus actos no producen , ni aun , obligaciones naturales (Articulo 1470 i 2do) f. Sus actos no admiten Caucin (Articulo 46) g. Si un incapaz absoluto acta en la vida del derecho por si mismo , la sancin en doctrina debiera ser la Inexistencia , porque estas personas , no tienen voluntad y por lo tanto , falta un requisito de existencia. Sin embargo, segn el artculo 1682 i 2do, la sancin es la Nulidad Absoluta

Son Absolutamente Incapaces: Segn el artculo 1447, son:

1. Los dementes El cdigo no define la palabra demencia y , entendida en su sentido natural y obvio, podemos decir que demente es Toda persona que padece de una enfermedad mental que la priva de razn Observacin*: La palabra demencia , en el mbito jurdico , se toma en su sentido natural y obvio , sin embargo, es una palabra tcnica perteneciente a la ciencia de la psiquiatra y la psicologa y , para estas ciencias , es una enfermedad especifica , mientras que en el lenguaje jurdico, comprende a cualquier enfermedad mental que prive de razn a una persona. La explicacin se encuentra en el tenor literal del artculo 21 del CC que seala que las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se interpretaran en el sentido que se les da por aquellos que profesen esa ciencia o arte pero se establece una excepcin.. GABO Situacin del Demente El demente es incapaz por el solo hecho de ser demente , es decir , no es necesario que se dicte el Decreto de Interdiccin ya que , este solo cumple una accin probatoria y , en consecuencia , hay que distinguir: a. Demente Sometido a Interdiccin: La interdiccin es una Resolucin Judicial que declara la incapacidad y que priva al incapaz de la administracin de sus bienes, Segn el artculo 456 i 1 para que un adulto pueda ser declarado en Interdiccin , debe encontrarse en un estado Habitual de demencia, aunque tenga intervalos lucidos. Declarada la interdiccin del demente , se presume de derecho la demencia y es por esta razn que , quien alegue haber celebrado un acto jurdico con un demente sujeto a interdiccin , no tienen necesidad de probar que la persona estaba demente al momento de celebrar el acto jurdico , basta con acompaar una copia autorizada del Decreto de Interdiccin debidamente inscrito b. Demente no sometido a Interdiccin: Si no hay decreto de interdiccin se presume que la persona es capaz , de manera que quien quiera alegar la nulidad del acto jurdico argumentando la demencia de una de las partes , tendr que probar que al momento de celebrar el acto jurdico , la persona estaba demente. Para estos efectos puede recurrir a todos los medios de prueba pero , sin lugar a dudas , la principal prueba ser ala Prueba Pericial

c. Demente Ocasional: De conformidad al artculo 456 no puede ser declarado en Interdiccin ya que esta disposicin exige que la persona se encuentre en un estado habitual de demencia. Luego, habr que proceder como ocurre tratndose del demente no sometido a interdiccin, de manera que habr que probar que estaba demente al momento de celebrar el acto jurdico. Problema: Qu ocurre con los actos del demente que celebra estando en un Intervalo lucido? Para responder esta pregunta hay que distinguir: a. Si el demente esta sujeto a Interdiccin : El intervalo lucido no produce el efecto de validar el acto jurdico, es decir , de todas maneras el acto adolece de un vicio de nulidad (Articulo 465 inciso 1) b. Si el demente no ha sido declarado en Interdiccin: En principio sus actos son validos a menos que se pruebe que , al momento de la celebracin del acto jurdico , estaba demente. En este escenario puede ocurrir que se alegue la validez del acto jurdico fundada en el intervalo lucido , por lo tanto , la pregunta que surge es : Si ese intervalo lucido produce o no el efecto de validar el acto jurdico. El profesor Ruz seala que el Intervalo lucido produce este efecto validatorio pero esta solucin es discutible desde el punto de vista de la psiquiatra. En efecto, la psiquiatra contempornea seala que el intervalo lucido corresponde a una ausencia de sntomas, pero no ausencia de enfermedad por lo tanto , la persona , sigue estando demente y si es demente , sigue siendo absolutamente incapaz.

2. Los Impberes Es el varn que no ha cumplido 14 aos y la mujer que no ha cumplido 12 aos. Algunos autores sealan que es pber el varn mayor de 14 aos y la mujer mayor de 12 aos, pero esto no es del todo correcto, porque la calidad de pber se adquiere al cumplir los14 aos para el varn y los 12 aos para la mujer, de manera que exigir ser mayor de esa edad , equivale agregar un requisito que no est en la ley Clases de Impberes

a. Infantes: Segn el artculo 26 , es todo aquel que no ha cumplido 7 aos b. Simplemente Impberes: Es el varn que ha cumplido 7 aos y aun no cumple 14 y la mujer que ha cumplido 7 aos y no ha cumplido 12

Importancia de esta distincin: a) En materia posesoria. Segn el artculo 723 son incapaces de adquirir la posesin para s para otra persona los Dementes y los Infantes b) En materia de Responsabilidad Extracontractual. Segn el artculo 2319 son incapaces de delito o cuasidelito, los dementes y los infantes . Por los hecho de esta personas responde aquel que los tuviere bajo su cuidado Prueba de la Pubertad: Como se trata de probar la edad, esto se hace mediante las respectivas Partidas de Nacimiento o de Bautismo. Con todo, puede ocurrir que no se cuente con tales partida y sea necesario determinar la edad de una persona. En tal caso, corresponde al juez atribuir una edad a esta persona para lo cual, la ley seala, que fijara una edad media entre la mayor y la menor que sean compatibles con el aspecto y comportamiento de la persona y , para estos efectos , el juez debe or el dictamen de facultativos (Articulo 314)

3. Sordo o Sordomudo que no se puede dar a entender claramente La redaccin actual del artculo 1447 fue dada por la ley 19.904. Antes de esta ley, eran absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. La ley 19.904seala que, para poder ser capaz, basta con que la persona sea capaz de manifestar claramente su voluntad ya sea , verbalmente , por escrito o a travs del lenguaje de seas. Observaciones: a. Estas personas tienen voluntad , el problema es que no la pueden manifestar claramente y es por esta razn , que la ley los declara incapaces

b. Los autores critican la redaccin de esta disposicin sealando que no tiene sentido que se refiera a sordo o sordomudo , como si fuesen cosas distintas , porque todo sordomudo es tambin sordo c. Estas personas son absolutamente incapaces aunque no sean declaradas en Interdiccin d. Esta incapacidad aparece en forma reiterada a lo largo de diversas disposiciones. Por ejemplo: Articulo 1005 n 5 a propsito de la Incapacidad de Otorgar Testamento y en el articulo 5to numero 5 de la ley 19.947 a propsito de las Incapacidades para el Matrimonio Problema: Qu ocurre con los actos de las personas Privadas de razn por hipnotismo, Sonambulismo, Ebriedad o Drogadiccin?

Opiniones: a. Luis Claro Solar seala que estas personas deben ser asimiladas a los dementes de manera que sus actos adoleceran de un Vicio de Nulidad absoluta . Esta opinin es criticable ya que, razonar de este modo implica dar a la palabra demencia una interpretacin extensiva , lo que no es compatible con su carcter excepcional que supone que , la interpretacin debe hacerse de manera estricta b. La mayora de los autores entiende que en estos casos , falta la voluntad de manera que la sancin ser la inexistencia o la Nulidad absoluta dependiendo de la opinin que se cita en torno a si el cdigo consagro o no a la inexistencia . Observacin: Esta discusin se plantea respecto de personas que siendo plenamente capaces, se encuentra en estado de ebriedad o bajo los efectos de las drogas , pero no tratndose de alcohlicos o drogadictos porque en estos casos estamos en presencia de una enfermedad y por lo tanto , podramos estar frente a un caso de Demencia. 2-5-12

Relativamente incapaces Concepto: son personas que tienen voluntad y la pueden manifestar claramente , pero estas personas en concepto del legislador carecen de la suficiente madurecen y raciocinio y es por esta razn que son declarados incapaces , como una forma de proteccin de estas personas.

Caract 1) Esta incapacidad supone que algunos actos de las personas relativamente incapaces pueden tener valor en determinadas circunstancias y bajos ciertos respectos. 2) Estas personas tienen voluntad y la pueden manifestar claramente , lo que ocurre es que les falta el suficiente juicio y disernimiento. 3) El fundamento de la incapacidad relativa se encuentra en la proteccin que el legislador da a estas personas. 4) Sus actos pueden generar obligaciones naturales 5) Sus actos admiten causion 6) Si una persona relativamente incapaz actua por si solo fuera de los casos que el legislador lo autoriza , el acto adolece de un vicio de nulidad relativa. (art 1682) Quienes son relativamente incapaces? Segn el art 1447 inc. 3 son : el menor adulto y el disipador que se haya en interdiccin de administrar la suyo. 1) Menores adulto (art 26 CC): Son el varn que a cumplido 14 aos y no a cumplido 18 y la mujer que a cumplido 12 aos y no a cumplido 18. Actuacin en la vida del derecho a) Pueden actuar a travs de su representante legal b) Pueden actuar autorizados por su representante legal c) Excepcionalmente pueden actuar por si mismo. Ejemplo: 1. Para otorgar testamentos (art 262 y 1005) 2. Para reconocer hijos (262) 3. Si han cumplido 16 aos pueden contraer un matrimonio valido. Si bien el mayor de 16 y menor de 18 requiere de una cierta autorizacin que toma el nombre de asenso ,la omisin del asenso no constituye una causal de nulidad del matrimonio. 4. Puede desempear un trabajo , lo que obtenga de ese trabaja constituye un patrimonio distinto , que toma el nombre de peculio profesional o industrial. Para la administracin de ese peculio el menor es considerado como plenamente capaz , sujeto a ciertas limitaciones. (art251 y art 254) 2) Disipador declarado en interdiccin de administrar lo suyo

Concepto: el disipador es la personas que dilapida o malgasta sus bienes , demostranda con ello una falta total de prudencia . A diferencia de lo que ocurre con el demente , para que el disipador sea considerado incapaces debe haber sido declarado en interdiccin, mientras no sea declarado es plenamente capaz Actuacin en la vida del derecho a) A travs de su representante legal b) Autorizado por su representante legal c) Excepcionalmente puede actuar por si mismo: 1) Para realizar actos de familia 2) En lo patrimonial, el art 453 inc 1 , lo autoriza para adm de manera independiente una cantidad de dinero , fija por el juez para sus gastos personales y proporcional a sus facultades econmicas. DIFERENCIAS ENTRE ABSOLUTAMENTE INCAPACES Y RELATIVAMENTE INCAPACES 1) El fundamento de la incapacidad absoluta se encuentra en que estas personas carecen de voluntad o si la tienen no la pueden manifestar claramente. En cambio el fundamento de la incapacidad relativa se encuentra en que estas personas teniendo voluntad y pudiendo manifestarla claramente carecen del suficiente juicio y discernimiento, En consecuencia se hace necesario protegerla 2) Los absolutamente incapaces solo pueden actuar, en la vida del derecho , a travs de su representante legal . Los relativamente incapaces pueden actuar a travs de su representante legal , autorizados por su representante legal y excepcionalmente por si mismos. 3) Los actos de los absolutamente incapaces no generan ni aun obligaciones naturales . En cambio los actos de los relativ incapaces generan oblig naturales. 4) Los actos de los absolutamente incapaces no admiten causion ,en cambio los actos de los relativamente incpaces admiten cuasion. 5) Si una persona absolutamente incapaces actua por si sola , en la vida del derecho , la sancin es la nulidad absoluta. Si una persona relativamente

incapaces acta por si sola en la vida del derecho , fuera de los casos en que la ley lo autoriza , la sancin es la nulidad relativa. Nota : art 1447 INCAPACIDADES PARTICULARES O ESPECIALES Concepto: segn el art 1447 inc. Final son prohibiciones que la ley a impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Observaciones: 1) El Profesor Kurt seala que la doctrina suele distinguir entre prohibiciones que son absolutas, es decir , casos en que el acto jurdico no puede celebrarse en ninguna circunstancia y prohibiciones relativas , es decir , casos en que el acto puede celebrarse pero cumpliendo con ciertos requisitos. 2) Esta incapacidad es diferente de la incapacidad absoluta y relativa , que son incapacidades generales, porque tratndose de la incapacidad especial , se trata de personas que por regla general son plenamente capaces y lo que ocurre es que la ley impide que puedan celebrar determinados actos jurdicos. 3) Como consecuencia de los anterior algunos autores como Alessandri somarriva y rulz , prefieren hablar de legitimacin o legitimidad para celebrar un acto jurdico. Esta legitimacin corresponde a la idoneidad de una persona para celebrar el acto que celebra. Ejemplos : 1) Art 412 : apropsito de los actos que puede celebrar el tutor o curador , respecto de los bienes de su pupilo. 2) Art 1796 que prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. 3) Art 1798 que prohbe al funcionario publico comprar ciertos bienes. 4) Art 2194 : que prohbe la compraventa entre mandante y mandatario , a menos que se cuente con la aprobacin expresa del mandante. Naturaleza jurdica de estas incapacidades A) El profesor Abelino Leon seala que si la prohibiciones absoluta estamos frente a una ley prohibitiva y en consecuencia se tratara de casos de incapacidades adquisitivas o de goces , porque impiden a ciertas personas adquirir ciertos derechos.

B) El profesor Claro Solar seala que la palabra prohibicin que emplea el art 1447 inc. Final no esta tomada en sus sentido tcnico , porque la ley no prohbe la celebracin de ciertos actos , si no que prohbe que ciertas personas celebren ciertos actos jurdicos. En otras palabras no es una prohibicin objetiva que diga relacin con el acto jurdico , si no que es una prohibicin subjetiva que dice relacin las personas que deben celebrar ciertos actos. C) El profesor Alessandri seala que si la ley es verdaderamente prohibitiva estamos en presencia de una prohibicin legal y no de una incapacidad. Sancion en caso de infraccion Hay que distinguir: 1) Si la prohibicion es absoluta: a) El profesor claro solar : seala que la sancin es la nulidad relativa , por cuanto se a establecido una incapacidad referida a las personas que celebran un acto o contrato. b) La mayora de los autores seala que la sancin es la nulidad absoluta, porque hay objeto ilcito en los actos prohibidos por las leyes. (art 10 , 1466 y 1682 inc 1) 2) Si la prohibicin no es absoluta: es decir si el acto se puede celebrar cumpliendo con ciertos requisitos y se celebra sin cumplir con ciertos requisitos la sancin seria la nulidad relativa, porque se esta omitiendo un requisito que la ley exige para el valor del acto o contrato en consideracin a las personas que lo ejecutan o acuerdan.

Observacin: (art 114) El prof rulz seala que existen casos en donde la ley establece una sancin distinta. Como ocurre con el mayor de 16 aos y el menor de 18 que contrae matrimonio sin el asenso. El matrimonio es valido, pero ese menor puede ser desheredado y si algunos de sus ascendientes fallece sin otorgar testamento , se configura una causal de indignidad parcial para suceder. La representacin (Art 1448) Aspectos previos:

a) El profesor court seala que la voluntad es un requisito general de todo acto jurdico y puede manifestarse personalmente o a travs de otra personas que toma el nombre de representante. b) Lo normal es que un acto jurdico produzca efectos respecto de las personas que intervienen en su celebracin , sin embargo este efecto normal se ve alterado cuando el acto se celebra a travs de un representante , ya que sus efectos no van a afectar a quien interviene en su celebracin , si no que afecta a otra persona que no a intervenido en ella. Reglamentacin: Art 1448 Concepto de representacin: es una figura jurdica en virtud de la cual una persona que esta facultada para ello afecta a otra con las consecuencias jurdicas del acto que celebra en nombre y por cuenta de esta ultima. Rasgos tipificadores: a) Hay una persona que no interviene en la celebracin del acto jurdico, pero que va a terminar como titular de un derecho o como obligado. b) Hay una persona que interviene personalmente en la celebracin de un acto jurdico pero que no va a ser afectado por los efectos de dicho acto jurdico, ya que lo celebra en nombre y por cuenta de otro. Utilidad de la institucin 1) Permite que las personas incapaces acten en la vida del derecho. 2) Permite que las personas puedan celebrar actos jurdicos , sin necesidad de trasladarse de un lugar a otro. 3) Permite confiar la gestin de algunos negocios a personas o empresas especializadas.

Actos jurdicos que admiten representacin La regla general es que todo acto jurdico admite representacin , solo excepcionalmente hay actos jurdicos que no la admiten. Por ejemplo: a) Testamento: segn el art 1004 la facultad de testar es indelegable b) Aproposito del matrimonio religioso : el articulo 20 de la Ley 19.947 seala que para que el matrimonio religioso produzca efectos civiles debe inscribirse por los interesados en un plazo de 8 dias ante oficial del registro civil y en ese acto deben ratificar su consentimiento libre y

espontaneo. La solicitud de inscripcin del matrimonio religioso debe hacerse personaslmente sin que tenga cabida la representacin.

Personas que intervienen 1) Representante: es la persona que celebra personalmente el acto jurdico , pero que no va a ser afectada por los efectos de ese acto jurdico. 2) Representado: es la persona que no interviene personalmente en la celebracin del acto jurdico, pero que se vera afectada por los efectos de ese acto jurdico.

Personas que pueden ser representadas Se entiende que toda persona natural o jurdica e incluso la criatura que esta por nacer , ya que segn el art 243 la Patria Potestad se extiende a los derechos de la criatura que esta por nacer y uno de los efectos de la patria potestad es la facultad de representar legalmente al hijo . A mayor abundamiento la ley establece la curadura de los derechos eventuales del que esta por nacer. Quienes pueden ser representantes? En general puede ser cualquier persona excluyndose a los absolutamente incapaces porque ellos no tienen voluntad y el representante debe manifestar su propia voluntad. Tratndose de los relativamente incapaces ellos pueden ser representantes , por una parte ellos tienen voluntad y la pueden manifestar claramente y por otra parte cuando actan como representantes el acto jurdico que celebran no los va a afectar , de manera que no es necesario brindarles la proteccin que es el fundamento de la incapacidad relativa. (art 1581- Art 2128) Requisitos de la representacin a) Que el representante celebre un acto jurdico , no existe representacin para los echos jurdicos. b) Que el representante este facultado para actuar en lugar y a nombre del representado. c) Que el representante acte dentro de los limites de sus facultades , sin excederse de ellas.

d) La contemplatio Domini : esto es que el representante debe sealar que esta actuando en lugar y a nombre de otra persona . Este requisito es fundamental y si se esta celebrando una convencin la contraparte debe saber que el acto jurdico si bien lo celebra con el representante va a afectar al representado. e) Que el representante manifieste su propia voluntad Clasificacin de la representacin: Atendiendo a su fuente u origen La doctrina tradicionalmente ha sealado que la representacin puede ser: a. ley. Legal: es aquella que encuentra su fuente u origen en la

Segn el art 43 son representantes legales de una persona el padre o madre, el adoptante y su tutor o curador Observaciones: 1) Aunque el artculo 43 no lo dice debe entenderse que se refiere al padre o madre que ejerce la patria potestad, porque es esta la que faculta al padre o madre a representar legalmente al hijo. 2) Despus de la ley 19620 la referencia al adoptante esta dems , porque de acuerdo a esta ley el adoptante pasa a tener el estado civil de padre o madre del adoptado y si esto asi basta con mencionar al padre o madre. 3) Se nombre tutor a la personas impberes y se nombra curador a las personas pberes y tambin a ciertos patrimonios cuyo titular no lo puede administrar. 4) Fuera de los casos del art 43 existen otros casos de representacin Legal. Ejemplo: a) en las ventas forzadas el juez representa legalmente al vendedor (art 671 inc 3 CC , 497 CPC)

b) En materia de quiebra: El sindico representa legalmente al fallido ( Art 27 inc 1 del libro 4 cdigo comercio) c) En materia de donacin entre vivos : segn el art 1411 inc. 2do, pueden aceptar por el donatario cualquier ascendiente o descendiente suyo. d) En materia de particin de bienes el juez partidor representa legalmente a los comuneros (art 659 inc. 1 CPC)

b.

REPRESENTACION CONVENCIONAL

Tradicionalmente se ha sealado que es aquella que encuentra su origen en el concurso de voluntades de las partes. Como ocurre por ejemplo a apropsito del mandato. Observaciones: 1) El autor David Stitchkin seala que en rigor esta representacin debiera llamarse voluntaria y no convencional porque segn el art 1448 las fuentes de la representacin son las ley y la voluntad del representado , de manera que para que exista esta voluntad de representar no se requiere de la aceptacin del representante , basta con que el representante faculte. Como consecuencia de lo anterior este autor distingue entre la poder dacin y el mandato. La poder dacin es un acto jurdico unilateral , en virtud del cual el representado faculta al representado para que actue en lugar y a nombre de el El mandato en cambio es un contrato y por lo tanto supone el concurso de voluntades de Mandante y Mandatario 2) El Profesor kurt sostiene que tambin existe representacin voluntad en la agencia oficiosa o gestin de negocio Ajeno , esta es un cuasi contrato en cuya virtud una persona sin tener facultad para representar se hace cargo de los negocios de otra. La persona que se hace cargo de los negocios ajenos toma el nombre de Gestor y la persona cuyo negocios son administrados por el gestor , toma el nombre de interesado. En principio , los actos del gestos son inoponibles al interesado , pero este los puede ratificar y en tal caso , hay representacin voluntaria. Efectos de la representacin: Hay que distinguir

a. Si el representante acta dentro de sus facultades : los efectos del acto jurdico van a radicar en la persona del representado como si hubiese actuado el mismo. b. Si el representante acta fuera de sus facultades: Los actos del representante son inoponibles para el representado , lo que no obsta a que este pueda ratificarlos. Naturaleza Jurdica de la Representacin Existen cuatro teoras que tratan de explicar como es posible que los actos jurdicos celebrados por una persona afecten a otra: 1) Teora de la ficcin : entiende que en virtud de una construccin artificial del legislador el representante acta con la voluntad del representado , de manera de quien celebra el acto es el representado. Critica a esta teora: No Logra explicar la representacin Legal de las personas Absolutamente Incapaces. 2) Teora del Nuntius o mensajero : seala que el representante es solo un vehiculo que trasmite en forma mas o menos mecnica , la voluntad del representado. Critica a esta teora : tampoco logra explicar la representacin Legal de Personas Absolutamente Incapaces. 3) Teoria de la cooperacin de voluntades: seala que la voluntad del representante y el representado confluyen para formar una sola voluntad, que es la se manifiesta al momento de celebrar el acto jurdico. Critica : tampoco logra explicar la representacin legal de personas absolutamente incapaces. 4) Teora de la representacin Modalidad: seala que la representaciones una modalidad mas. El efecto normal de un acto jurdico es que dicho acto va afectar a quienes intervengan en su celebracin, pero la representacin lo que hace es alterar ese efecto normal de manera que los efectos del acto jurdico van a afectar a quien no a intervenido en su celebracin. Critica a esta teora : se seala que no se puede reducir la representacin a una simple modalidad porque forma parte de la estructura constitutiva del

Acto Juridico , mientras que las modalidades dicen relacin con los efectos de este y adems por reglas general las modalidades son elementos accidentales. Esta critica a sido refutada sealndose que no es efectivo que las modalidades siempre sean elementos accidentales , en efecto , en el contrato de promesa la condicin del plazo son elementos de la esencia y por lo tanto forman parte de la estructura constitutiva de este acto jurdico.

Observacin En la actualidad se ha sealado que el fundamento de la representacin esta en el Derecho objetivo, es decir, basta con que se renan los requisitos que exige la ley para que exista representacin , sin que sea necesario tratar de explicar su naturaleza jurdica. Situacin en el cdigo C Los autores sealan que nuestro cdigo habra recogido la teora de la representacin Modalidad, ya que en diversas disposiciones se hace alusin a quien manifiesta la voluntad es el representante y no el representado. EJ: art 672 673 y 678 Importancia de aceptar una u otra opinin 1) En materia de vicio de la voluntad : dependiendo de la teora que se acepte se va a exigir una voluntad libre y espontnea al representante , al representado o a ambos. 2) En materia de buena fe: dependiendo de la teora que se acepte se exigir un actuar de buena fe al representante, al representado o a ambos. Representacin y mandato La pregunta que surge es que elemento del mandato es la representacin? 1) Si decimos que la representacin es un elemento de la esencia del mandato , significa que No puede haber Mandato sin representacin porque , si falta la representacin , el mandato no produce efecto alguno o degenera en un acto jurdico diferente 2) Si decimos que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato , significa que no es esencial y , por lo tanto , puede haber mandato sin representacin pero si las partes nada dicen , la facultad de

representar se entiende incorporada al mandato de manera que si las partes quieren excluir la facultad de representar , debern sealarlo expresamente 3) Si decimos que la representacin es un elemento accidental del mandato , significa que , para que se entienda incorporada la facultad de representar al mandato , se requiere de una Clausula Especial , de manera que si las partes guardan silencio , la faculta de representar no se entiende incorporada al mandato

Situacin en el Cdigo Civil 1. La representacin no puede ser un elemento de la esencia del mandato, porque el artculo 2151 seala que el mandatario, en el ejercicio de su cargo , puede contratar a su propio nombre. Si contrata a su propio nombre no hay representacin y ello no significa que el mandato pierda eficacia o que degenere en un contrato diverso. 2. La representacin no puede ser un elemento accidental, porque el articulo 2116 inciso 1 , al definir el mandato , seala que lo fundamental es que el mandatario se haga cargo de los negocios del mandante por cuenta y riesgo de el mandatario, y esta exigencia se cumple mejor si la representacin es un elemento de la Naturaleza. En efecto , si fuese un elemento accidental y las partes guardan silencio , no habra facultad de representar y el mandatario estara asumiendo el riesgo , lo que no se condice con lo sealado en el artculo 2116. Representacin Sin Mandato a. Tratndose de la Representacin Legal. b. A propsito del Cuasicontrato de Agencia Oficiosa. En virtud de este, una persona , sin ser mandataria o representante legal , administra negocios de otra. Si el interesado ratifica lo actuado por el gestor, hay representacin voluntaria, aunque no hay mandato. Si el interesado no ratifica lo actuado por el gestor y la gestin fue til, hay representacin de Origen Legal, aunque no hay mandato.

Unidad IV: El Objeto Aspectos Previos: 1. El artculo 1460 exige la concurrencia del objeto como un requisito de existencia del Acto jurdico. 2. El articulo 1445 n 3 exige la concurrencia del objeto Licito como un requisito de Validez del acto jurdico. Concepto de Objeto: En doctrina , se habla del Objeto de Acto jurdico para referirse a los Derechos y las Obligaciones , en su caso , que se crean , se modifican , se extinguen , se transfieren , se transmiten , se regulan , etc. Como consecuencia de la celebracin de un Acto jurdico. A su turno, el derecho tiene su propio Objeto ya que, puede recaer, en un Hecho o en una Cosa del Mundo Externo.

A partir de esto, los autores suelen distinguir entre: 1) Objeto Directo o Inmediato del Acto Jurdico: Corresponde a los derechos y Obligaciones 2) Objeto Indirecto o Mediato del Acto Jurdico: Corresponde a los Hechos o a las Cosas del Mundo Externo. Sin embargo, esta distincin que aparece clara para la doctrina, no aparece tan clara en el Cdigo ya que este, al regular el objeto, hace referencia a las Cosas y a los Hechos. De ah, que algunos autores critican esta confusin en la que habra incurrido el Legislador. Con todo, esta crtica ha sido refutada. En efecto, se seala que el legislador no habra podido regular los derechos y las obligaciones, porque en virtud del Principio de la Autonoma Privada, las personas somos libres para crear tantos Derechos Personales y Obligaciones como estimemos conveniente, por lo tanto, en cuanto a su nmero, son Infinitos, de manera que es imposible regularlos todos. Es por esta razn que el legislador regulo lo que poda regular, esto es las Cosas y los Hechos. Requisitos del Objeto Hay que distinguir si se trata de un Hecho o de una Cosa: I. Requisitos del Objeto cuando se trata de un hecho , incluyendo las abstenciones

a. Determinado: Esto quiere decir que debe conocerse con precisin y exactitud , cual es el hecho que se debe ejecutar b. Posible: Significa que es susceptible de ejecutarse. Ahora el artculo 1461, precisa que el Hecho debe ser Fsica y Moralmente Posible: a. Un hecho es Fsicamente Imposible si es contrario a la Naturaleza. Por ejemplo: Si me obligo a estar una semana sin respirar. b. Un hecho es Moralmente Imposible si es Prohibido por la ley o Contrario al Orden Publico o a las Buenas Costumbres. Por ejemplo: si me obligo a matar a Pedro Observaciones: 1. Para que la imposibilidad implique que un hecho no pueda constituir objeto , esa imposibilidad debe ser Absoluta, es decir , el hecho debe ser irrealizable por todas las personas , porque si la imposibilidad es relativa y el hecho puede ser ejecutado por determinadas personas , el hecho es Posible y , por lo tanto , puede constituir Objeto del Acto Jurdico. 2. La imposibilidad debe existir al momento de celebrarse el acto Jurdico, porque si el hecho es posible, al momento de celebrarse el acto jurdico , hay objeto y la imposibilidad posterior solo produce el efecto de constituir un Modo de Extinguir la Obligacin que haba nacido del acto jurdico. 3. La imposibilidad debe ser permanente, porque si es Temporal, una vez que cesa , es posible ejecutar el hecho y , por lo tanto , habra objeto. 4. El concepto e imposibilidad es relativo ya que , hay que atender a los avances de la ciencia y la tecnologa . En efecto, hay hechos que en el pasado eran considerados imposibles, como llegar a la Luna , volar , etc. , mientras que en la actualidad son hechos posibles. 5. La determinacin respecto a si un hecho es posible o imposible , es una cuestin de hecho, que deben decidir los jueces del fondo y que , por lo tanto , no puede ser modificada por la va del Recurso de Casacin ( Lo nico que se Revisa es el Derecho, no se pueden modificar los hechos ya que estos son fijados por los tribunales de hecho o de Instancia [Instancia: Los tribunales se pronuncian respecto de los Hechos , o sea, Revisan los Hechos y los Derechos])

II. Requisitos de el Objeto cuando se trata de una Cosa del Mundo Externo El objeto debe ser: Real, Comerciable, Determinado o Determinable y Lcito 1) Objeto Real: Esto quiere decir que la cosa debe existir al momento de celebrarse el acto jurdico o bien , debe esperarse a que exista (Articulo 1461 inciso 1) A partir de esto , la cosa puede ser Presente o Futura: a. Cosa Presente: Es aquella que existe al momento de celebrarse el acto jurdico y constituye la regla general. b. Cosa Futura: Es aquella que no existe al momento de celebrarse el acto jurdico, pero se espera que exista. Ahora, el cdigo no contiene una regla de carcter general para referirse a la cosa futura sino que regula este tema a propsito de la Compraventa y los autores sealan que estas reglas, son aplicables a todos los actos jurdicos. A partir de esto , pueden presentarse los siguientes casos: i. Las partes creen que la cosa existe y en realidad, no existe. Segn el artculo 1814 inciso 1, el contrato no produce efecto alguno ya que, falta un requisito de existencia. Al tiempo de perfeccionarse el contrato, las partes creen que el objeto existe y , efectivamente existe , pero falta una parte considerable. El articulo 1814 inciso 2 , confiere un derecho al comprador , el cual puede desistirse del contrato o darlo por subsistente pero , reclamando una rebaja en el precio. Al tiempo de perfeccionarse el contrato, la cosa no existe pero se espera que exista. El artculo 1813 , regula la venta de Cosa Futura y segn esta disposicin , puede revestir dos formas: 1. Venta de cosa Futura Propiamente tal: En este caso , se vende una cosa que no existe pero se espera que existe y , segn el artculo 1813 , la venta se hace bajo condicin que la cosa llegue a existir. En consecuencia , este contrato , presenta dos caractersticas: a. Es un contrato Condicional: Se entiende celebrado bajo condicin que la cosa llegue a existir. En este caso pueden producirse dos situaciones: Que la cosa llegue a existir. En este caso se cumple la condicin y el contrato se perfecciona ii. La cosa no llegue a existir. En este caso , falla la condicin y el contrato nunca se perfecciona , porque no tiene objeto i.

ii.

iii.

b. Es un contrato Conmutativo: En este caso , el precio va a depender de la cosa que en definitiva , llegue a existir 2. Venta de la Suerte: En este caso , lo que se est vendiendo es la Contingencia incierta de Ganancia o Perdida y , este contrato , presenta las siguientes caractersticas: a.Es un contrato Puro y Simple, es decir , produce sus efectos normales b. Es un contrato aleatorio, por cuanto la prestacin de una de las partes, consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida. En este caso , el precio que se fija no depende de la cosa que llegue a existir es ms , puede que la cosa nunca llegue a existir y de todas maneras, se debe pagar el precio Observacin: En rigor, la venta de la suerte, es una Venta de Cosa Presente, porque lo que se est vendiendo es precisamente la suerte. 9-5-12 2) Determinado o determinante a. El objeto puede ser determinado: lo que ocurre cuando se ha precisado la cosa que es objeto del acto jurdico. En nuestro sistema la determinacin puede ser de 2 clases: 1. Especifica : esto ocurre cuando se a individualizado al objeto por sus caractersticas propias que lo distinguen de los dems objetos del mismo genero, es decir , se trata de un individuo determinado dentro de una clase o genero determinado. Ej. Si el objeto del acto jurdico es el caballo Condorito. Cuando se trata de una determinacin especifica y estamos frente a un contrato, el deudor solo puede pagar entregando la especie o cuerpo cierto. 2. Genrica: en este caso el objeto se determina a travs de los caracteres comunes a todos los individuos del genero , es decir , se trata de una indeterminada pero de una clase o genero determinado. Por ejemplo un perro de un ao. Cuando el objeto es una cosa genrica y estamos frente a un contrato el deudor puede pagar con cualquier individuo del genero , con tal que sea de una calidad almenos mediana.

b. El objeto puede ser determinable: el articulo 1461 inc. 3 seala que la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que permitan determinarla , es decir ,es posible precisar la cantidad mediante simples operaciones aritmticas. Ej. : si se compra un inmueble el precio se pacta en unidades de fomento y en cuotas pagaderas a 20 aos , al da de hoy no se cual va a ser el valor en pesos , pero el propio contrato establece las reglas para conocer el precio mediante simples operaciones aritmticas. Observaciones Los autores sealan que si la determinacin es genrica el gnero no puede ser extremadamente amplio o vago, porque ello implicara que la voluntad no seria. Por ejemplo: si una personas e obliga a pagar con un animal, podramos hablando de un ratn o de un tigre blanco.

3) Debe ser comerciable Problema: en doctrina existen 2 formas de entender o concebir la comerciabilidad: A) El profesor Eduardo Court seala que una cosa es comerciable cuando es susceptible de ser objeto de relaciones jurdicas pribadad. B) El profesor Victor Vial seala que una cosa es comerciable cuando es susceptible del dominio y posesin privada. Ahora en generalidad de las cosas, una cosa ser comerciable o incomerciable, cualquiera que sea la opinin que se adopte respecto a lo que debe entender por comerciable. Sin embargo, hay casos especficos en los cuales una cosa ser comerciable o incomerciable dependiendo de la opinin que se siga. Esto ocurre por ejemplo, con los Derechos de Uso y Habitacin. Estos derechos sin susceptible de dominio y posesin privado y por lo tanto comerciable, segn el criterio del profesor Vial, pero se trata de derechos intransferibles e intrasmisibles, por lo tanto , no pueden ser objeto de las relaciones jurdicas privados , de manera que son incomerciables segn la concepcin del profesor Court. Observacin: Independientemente si sigue la opinin del profesor Court o del profesor Vial, la regla general es que las cosas son comerciables, excepcionalmente son incomerciables las cosas que la naturaleza a ello comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso publico.

4) El objeto debe ser licito Aspectos Previos: 1) Hay que distinguir lo que es el objeto como requisito de existencia del acto jurdico, de lo que es el Objeto Licito como requisito de validad del acto jurdico. En efecto si el objeto es ilcito hay objeto y por lo tanto el acto jurdico nace a la vida del derecho, lo que ocurre es que nace con un Vicio de Nulidad y por lo tanto puede perder su eficacia. 2) La licitud del objeto es un requisito de validez comn a todo objeto, esto es , tanto como cuando se trata de una cosa del mundo extermino , como cuando se trata de un Hecho. Concepto: el cdigo no define lo que debe extender por Objeto, ni por objeto licito, tampoco da una definicin del objeto Ilcito, si no que se limita a sealar los requisitos de objeto licito y luego seala los casos de objeto ilcito. A partir de estos los autores dan diversas definiciones de lo que es el Objeto Licito. 1. Claro Solar: seala que el objeto lcitos el objeto permitido por la ley que lo protege y ampara , en consecuencia , es aquel que no es prohibido por la ley ni es contrato al orden publico ni es contrario a las buenas costumbres. 2. Eugenio Velasco Letelier : seala que objeto licito es el que rene los requisitos que exige la ley . Esto es que sea comerciable, real , determinado o determinable, etc. 3. Alexandri seala que objeto lcito es sinnimo de comerciable.

4. El profesor vial seala : que el objeto es ilcito cuando el acto consiste en la ejecucin de un hecho ilcito , esto es , de un hecho que contraviene a la ley o que es moralmente imposible. Objeto ilcito: El cdigo no lo define y los autores entiende que es el prohibido por la ley o contrario al orden pblico o las buenas costumbres. Ahora el cdigo solo se remite a sealas los casos de objeto ilcito y estos son:

a. Hay objeto ilcito en todo lo que contravenga al derecho Publico Chileno (art 1462) Observaciones

1) La Corte Suprema ha resuelto que toda estipulacin que contravenga las normas del COT referidas a la jurisdiccin y a la Competencia para resolver las controversias judiciales, es nula por Ilicitud del Objeto. 2) Se entiende por derecho Publico Chileno el conjunto de Normas que rigen la Organizacin y Actividad del Estado y de los dems entes Polticos Menores o de las relaciones entre Particulares y los Organismos pblicos, en cuanto actan en su calidad de poder poltico. 3) En doctrina se ha a discutido la validez de la clausula incorporada a un acto jurdico que somete una controversia a una jurisdiccin extranjera. En una primera aproximacin se seala que la Clausula era Nula por Ilicitud del Objeto, ya que no estaba respetando las reglas en materia de jurisdiccin y competencia de los tribunales Chilenos. Sin embargo , si se examina el tenor literal del articulo 1462 , la ilicitud del objeto no esta en someterse a una jurisdiccin extranjero sino que en someterse a una jurisdiccin no reconocida por la ley chilena y resulta que en chile , el CPC, el cdigo de derecho internacional privado y la ley sobre arbitraje internacional reconocen la jurisdiccin extranjera y reconocen que los particulares puedan someterse a esa jurisdiccin , por lo tanto , habr objeto Ilcito cuando las partes decidan someterse a una jurisdiccin no reconocida por la ley chilena . Por ejemplo: si emana de un tribunal de una Nacin que aun no ha sido reconocida como estado. b. Pactos Sobre sucesin Futura

El articulo 1463 seala que el derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser Objeto de Donacin o Contrato, aunque intervenga la voluntad de esa misma persona. Por ejemplo: si pedro es hijo de Juan, mientras Juan este vivo pedro no puede celebrar ningn paco en relaciona los derechos Hereditarios que la corresponde adquirir al fallecimiento de Juan. Formas que pueden adoptar estos Pacto: 1) Pactos de institucin: en virtud de este una persona se obliga a asignar ciertos bienes a otra, instituyndola como heredera o legataria. 2) Pacto de cesin: En virtud de este, una persona trasfiere sus eventuales derechos en una sucesin a otra persona, siendo que el causante aun esta vivo.

3) Pacto de renuncia: es aquel en que un futuro asignatario abdica de los derechos que le corresponderan al fallecer el causante. 4) Pacto de No disposicin : es aquel que el futuro causante se obliga a no disponer de sus bienes por testamento.

Observacin Los autores sealan que llama la atencin que el artculo 1463 inc. 1 seale que el Derecho a suceder a una persona viva no pueda ser objeto de donacin o contrato, porque la donacin es un contrato. Lo que ocurre es que lo que el legislador quiso decir, es que el derecho a suceder a una persona viva no puede ser objeto de un acto jurdico oneroso ni gratuito. Fundamento Estos pactos ya se encontraban en el derecho Romano, donde eran conocidos como pactos corvinos. El fundamento de la prohibicin se encuentra en que repugna al derecho que se est lucrando con la muerte de una persona. Por otra parte el legislador teme que una persona apremiada por la necesidad se vea tentada a acelerar el proceso para obtener los derechos subordinados a la muerte del causante. Excepcin: El inciso 2 del art 1463 seala que existen ciertos pactos lcitos referidos a una sucesin futura. Este articulo da a entender de que habran ciertos pactos legtimos entre el que debe una Legitima y el Legitimario relativo a la misma legitima o mejoras y que estos pactos Lcitos se rigen por la reglas especiales que seala que el articulo de las asignaciones Forzosas. El que debe la legitima es el futuro causante y los legitimarios, segn el art 1182 son los hijos, ascendiente y su cnyuge sobreviviente. Ahora para entender esta excepcin hay que tener presente que en nuestro pases existe una libertad restringida para testar porque existen ciertas asignaciones llamadas Asignaciones Forzosas que el testador es obligado a hacer. Dentro de estas asignaciones forzosas se encuentran las legtimas y las Mejoras.

En consecuencia si una persona tiene legitimarios y desea otorgar testamento , la ley seala que debe asignar la mitad de la Herencia llamad Mitad Legitimaria a los legitimarios ; un cuarto de la herencia es la Cuarta de Mejora destinada a mejorar a algn legitimario o a todos; una cuarta de Libre disposicin que la puede asignar a quien quiera.

Ahora, si analizamos el titulo de asignaciones forzosas, solo encontramos el Art 1204 que permite solo un pacto licito que es el Pacto de no mejoras , en virtud del cual el que debe una legitima se obliga a no disponer por testamento de una la cuarta de mejoras y agrega que cualquier otro pacto relativo a una sucesin futura es nulo. En consecuencia la referencia que realiza el art 1464 , en el sentido que podra haber pactos lcitos en relacin a la legitima es incorrecta y en relacin a la cuarta de mejoras solo se autoriza un pacto que es el Pacto de no mejorar. c. Hay un pacto Ilcito en la condonacin de Dolo Futuro (art 1465) Fundamento 1) Si se permitiese la condonacin del Dolo futuro se estara autorizando anticipadamente a que las partes acten de mala fe, lo que no se condice con los principios que inspiran al Cdigo. 2) Si se permitiese anticipadamente que un Deudor no cumpla con su obligacin , incluso habiendo dolo , faltara la voluntad de obligarse , es decir , esa voluntad no seria seria. 3) De Admitirse una renuncia anticipada al Dolo esta clausula seria habitual en los contratos concluidos por Adhesion , trasformandose en una clausula abusiva. Observacin: El art 1465 permite condonar el Dolo pasado siempre que esa condonacin sea expresa, por cuanto la condonacin del dolo pasado constituye una renuncia que cumple con los requisitos del Art 12 CC d. Hay objeto ilcito en los actos jurdicos prohibidos por las leyes. El art 1466 seala que hay objeto ilcito en los contratos prohibidos por las leyes, pero los autores sealan que esta es una regla general aplicable a todos los Actos Jurdicos. Por ejemplo: Art 1796, al sealar que es una la

compraventa en cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre y el hijo sujeto a Patria Potestad. e. Hay objeto ilcito en las ventas de ciertos objetos

El articulo 1466 seala que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad competente, en la venta de laminas, pinturas y estatuas obscenas y en la venta de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa

Fundamento Los autores sealan que la venta de estos objetos atenta contra la moral y las buenas costumbres, sin embargo cabe tener presente que estos conceptos son estndar o conceptos vlvulas que van cambiando en el tiempo y de un lugar a otro. Los profesores Alessandri y somarriba dan el ejemplo de lo que ocurri cuando un dueo de una librera importo las obras del Marques de Sadhe. El agente de aduana demando la nulidad absoluta de esa compraventa alegando objeto ilcito porque esas obras son ejemplos de perversin, sin embargo el tribunal rechazo la accin puesto que llego a la conviccin de que se trataba de literatura de marcada filosofa existencialista, y habiendo consultado con expertos de literatura se tratara de verdaderas obras de arte. Observacin El profesor Vctor Vial seala que dado que el articulo 1466 contempla una situacin de excepcin debe interpretarse de manera estricta , por lo tanto , solo el contrato de compraventa adolece de Objeto Ilcito , pero si trata de cualquier otro contrato como por ejemplo el arrendamiento no habra objeto ilcito f. Hay objeto Ilcito en las deudas contradas en Juegos de Azar Recordemos que el cdigo considera al juego como un contrato aleatorio, siendo un contrato puede generar derechos personales y obligaciones. Clases de juegos

El cdigo distingue entre juegos de destreza y juegos de azar a) Juegos de destreza: son aquellos en que predomina la habilidad y estos pueden ser de dos clases. 1. Juego de destreza intelectual: son aquellos en que predomina el intelecto, como ocurre con el ajedrez. Segn el artculo 2260 generan obligaciones naturales. 2. Juegos de destreza fsica: son aquellos en los que predomina la habilidad corporal. Segn el art 2663 generan obligaciones civiles. b) Juegos de azar: son aquellos en los que predomina la suerte , estos son los juegos ilcitos Fundamento de la ilicitud: se encuentra en que el legislador teme que las personas dilapiden sus bienes para dedicarse a estos juegos, pensando en que obtendrn una enorme ganancia sin hacer ningn esfuerzo. Observaciones: 1) Diversas leyes especiales han autorizado ciertos juegos de azar, como la lotera, los casinos, la polla chilena de beneficencia, las rifas de bomberos, etc. En rigor lo que han hecho estas leyes especiales es eximir de responsabilidad penal a quienes administren estos juegos, de manera que los autores se preguntan si estas leyes tienen efecto en material civil, es decir , si estos juegos estn autorizados de manera que generen obligaciones validas o si la autorizacin solo alcanza lo penal , de manera que en la parte civil sigue habiendo objeto ilcito. Una opinin minoritaria seala que la autorizacin solo alcanza lo penal, pero en la parte civil sigue abriendo nulidad absoluta, por objeto ilcito y argumentan basndose en el tenor literal de estas leyes especiales que solo eximen de responsabilidad penal. La mayora de los autores entienden que la autorizacin es general, que abarca tanto lo penal como lo civil, porque de contrario se llegara al absurdo de sostener que un mismo hecho es acorde a derecho en lo penal y contrario a derecho en lo civil , lo que a todas luces resulta ser absurdo. 2) El cdigo regula conjuntamente al juego y a la apuesta en el Titulo 33 del libro 4 , ya que ambos se les aplica el mismo estatuto. La nica diferencia es que en juego las partes participan personalmente, en

cambio, en la apuesta las partes no participan si no que interviene un 3. g. (MAS IMPORTANTE CTM ) Hay objeto ilcito en ciertas enajenaciones (Art 1464) EL art 1464 seala que hay un objeto ilcito en la enajenacin de las siguientes cosas: I. De las cosas que no estn en el comercio

Recordemos que el profesor Court entiende por cosa que no estn en el comercio aquellas que no son susceptibles de relaciones jurdicas privadas , mientras que el profesor vial entiende que son aquellas que no son susceptibles de dominio y posesin privados. Problema: Segn el articulo 1461 inc.1 la comerciabilidad es un requisitos para que exista el objeto, en cambio segn el art 1464 n1 la comerciabilidad es un requisito para que el objeto sea licito. Como consecuencia de lo anterior si la cosa es incomerciable segn el art 1461 no habra objeto y segn el art 1464 n1 habra objeto pero este seria ilcito.

Como resolvemos esta contradiccin? 1) El profesor Claro Solar seala: que hay una contradiccin ya que para el art 1461 la comerciabilidad es un requisito de existencia del objeto ,mientras que el art 1464 la comerciabilidad es un requisito de validez de ese contrato. A juicio de este profesor la contradiccin se resuelve a favor del art 1461 , porque si el objeto no es comerciable , no es susceptible de relaciones jurdicas privados , por lo tanto , derechamente no hay objeto. 2) El profesor Eugenio Velasco: seala que entre estas dos disposiciones no existe contradiccin ya que ambos se refieren a una cosa que ya existe , de manera que la comerciabilidad solo seria un requisito para la validez del objeto.

3) Alguna jurisprudencia a resuelto esta contradiccin aplicando el criterio de especialidad. De acuerdo a este el art 1461 es una disposicin general y se aplicara a todos los actos jurdicos , de manera que la comerciabilidad seria un requisito de existencia del objeto, amenos que se trate de una enajenacin , pues en tal casos aplicamos el art 1464 y entendemos que la comerciabilidad es un requisito para la validez del objeto. II. De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona La regla general es que los derechos son transferibles, excepcionalmente son intransferibles: a. b. Derecho a pedir alimento (art 334) Los derechos de uso y habitacin (art 819 inc.1)

Problema: se justifica este caso de objeto ilcito? La respuesta va depender de la opinin que se cita respecto a lo que s la comerciabilidad. Si seguimos la opinin del profesor Court que entiende que la comerciabilidad implica que la cosa pueda ser de relaciones jurdicas privada este numeral estara de mas, porque se encontrara comprendido en el numero 2. En cambio si seguimos la opinin del profesor vial que entiende que la comerciabilidad significa que la cosa es susceptible de dominio y posesin privada, este numeral no estara dems , porque hay cosas que son susceptibles de dominio y posesin privada y por lo tanto comerciables , que sin embargo no pueden transferirse a otras personas como ocurre con los derechos de uso y habitacin.

11-5-2012 III. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial Concepto de embargo

La ley no lo define. El profesor Court seala que es una actuacin judicial, consistente en la aprensin real o simblica de uno o mas bienes del deudor, previa orden de la autoridad competente , ejecutada por un ministro de fe con el objeto de realizar esos bienes y pagar al acreedor con el producto de esa realizacin. En virtud del embargo determinados bienes del deudor se sustraen del comercio humano y se destinan a una ventana en pblica subasta, de manera que con el producto de esa venta se puede pagar a los acreedores. Observacin El profesor Vial seala que la jurisprudencia a interpretado la expresin embargo, del art 1464, en un sentido amplio, es decir, comprende no solo a esta actuacin judicial , propia del juicio ejecutivo , si no que tambin comprende otras medidas cuyo efecto tambin es sustraer bienes del comercio para afectarlos a una finalidad especifica. Por ejemplo: una medida de prohibicin de celebrar actos y contratos, una prohibicin de enajenar, una prohibicin de gravar , etc. En todos estos casos estamos frente a medidas precautorias que tienen por finalidad asegurar el resultado de la accin. Cuando se entiende embargada una cosa? En esta materia hay que distinguir: 1) Entre las partes: la cosa se entiende embargada desde que se notifica el embargo. Cabe tener presente que el embargo es una actuacin judicial y como toda actuacin judicial, que emana de una resolucin del tribunal, solo produce efecto desde que se notifica a las partes. 2) Respecto de terceros: hay que sub distinguir a) Si se trata de una cosa mueble: se entiende embargada respecto del tercero desde que este toma conocimiento, por cualquier medio, de la existencia del embargo. b) Si se trata de un inmueble: este se entiende embargado desde que se inscribe el embargo en el registro de prohibiciones e interdiccin del conservador de bienes races respectivo. ( Art 97 inc. 1 y 453 inc. 1 CPC) Observacin

El profesor Court seala que la inscripcin del embargo es una medida de publicidad para que los terceros puedan conocer de la existencia del embargo. En consecuencia si el embargo no se inscribe va a ser inoponible a terceros. En cambio el profesor vial sostiene que basta con que se haya decretado el embargo para que exista objeto ilcito en la enajenacin, aunque el embargo no se haya inscrito , argumenta sealando que el cdigo civil en ninguna parte exige inscripcin , si no que es requisito establecido en el CPC , pero ello no es necesario para que exista el embargo. Pregunta: Pueden enajenarse vlidamente las cosas embargadas? Es posible en dos casos: 1) Si el juez lo autoriza Precisiones: 1) el juez que debe autorizar es el mismo juez que decreto el embargo. 2) El juez autoriza solo en forma expresa. 3) La autorizacin del juez necesariamente debe ser previa a la enajenacin, porque si fuese posterior no estaramos hablando de autorizacin, sino que de ratificacin. 4) El profesor Rulz seala que en caso de re embargo, es decir, si una misma cosa a sido embarga en juicios diversos, deben consentir todos los jueces que hayan decretado algn embargo. 5) Los profesores Alessandri y Somarriva: sealan que el juez autoriza procediendo con conocimiento de causa, es decir, el juez debe examinar los antecedentes y si concluye que la enajenacin no afectara al acreedor, entonces lo autorizara. 2) Si el acreedor consiente en ello Recordemos que el embargo es una institucin propia del juicio ejecutivo. En consecuencia solo tiene por finalidad que el acreedor se pague , pero no se discute la existencia del derecho del acreedor , si no que su derecho es indubitado. Como consecuencia de ello, el acreedor vlidamente puede consistir en que su deudor enajene los bienes embargados. Precisiones:

1) El acreedor debe consentir antes de la enajenacin , no puede consentir despus pues cuanto ello seria una ratificacin y resulta que si hay objeto ilcito la sancin es la nulidad Absoluta y segn el art 1683 la nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin. 2) El acreedor puede consentir de manera expresa o tacita. Por ejemplo: consiente tcitamente si el mismo compra y adquiere los bienes embargados. 3) Si hay varios acreedores todos ellos deben consentir. IV. Hay objeto ilcito en la enajenacin en las especies cuya propiedad se litiga. Precisiones: 1) Para estar frente a este caso la cosa debe ser una especie o cuerpo cierto: si se trata de una cosa genrica no puede darse este caso de objeto ilcito. 2) Para estar frente a este caso es necesario que exista un juicio en relacin a esa especie o cuerpo cierto. 3) Para estar enfrente a este caso el juicio debe versar sobre la propiedad de la especie, es decir, lo que se dispute en ese juicio es a quien pertenece la especie o cuerpo cierto. 4) Para estar frente a este caso la especie debe ser litigiosa, es decir, debe haberse trabado vlidamente la Litis, lo que ocurre cuando la demanda ha sido notificada y el demandado a contestado la demanda. 5) Es posible enajenar vlidamente estas cosas si se cuenta con autorizacin del tribunal que conoce del litigio, ese permiso del juez debe ser previo y expreso. 6) El articulo 296 inc. 2 CPC seala: que para que se entienda que una especie esta comprendida en el art 4 del art 1464 el tribunal debe decretar la prohibicin y el art 297 inc.1 CPC seala que si se trata de un

inmueble se debe inscribir la prohibicin en el registro de prohibiciones e interdicciones del Conservador de Bienes Races respectivo.

Problemas generados por el art 1464 CC (PREGUNTA EXAMEN) 1) En que sentido esta tomada la expresin enajenacin? Preguntamos esto porque jurdicamente la expresin enajenar tiene dos acepciones: a. En un sentido restringido, enajenar es trasferir el dominio b. En un sentido amplio, enajenar es trasferir el dominio o constituir un derecho real distinto y limitativo del domino. Como un usufructo, una servidumbre, una hipoteca, etc. La doctrina entiende que la expresin enajenacin a sido tomada en un sentido restringido, porque en diversas disposiciones el cdigo hace la diferencia entre enajenar y gravar, por lo tanto, para el legislador enajenar solo es trasferir el dominio. Esto es lo que ocurre por ejemplo en los Art 254, 393, 1749 inc. 3 , 1754 inc.1 , etc. La jurisprudencia en cambio a sostenido que la expresin enajenar a sido tomada en sentido amplio, porque esta forma de razonar protege mejor los derechos del acreedor. En efecto, si la expresin enajenar se toma en sentido restringido ello implicara que el deudor podra vlidamente constituir, por ejemplo , un usufructo vitalicio en favor de un tercero y cuando el acreedor busque sacar a remate ese bien , lo mas probable es que nadie lo compre , porqie los potenciales compradores al saber que existe un usufructo ,saben que no podrn usar ni gozar de ese bien. 2) Problema: Pueden venderse las cosas enumeradas en el Art 1464? En una primera aproximacin debiramos decir que si porque en nuestro sistema en nuestro sistema venta no es lo mismo que enajenacin. En efecto nuestro Cdigo Civil recogi el Sistema Romano Clsico de trasferencia de Dominio, es decir, se requiere Titulo y Modo.

Dentro desde este sistema la venta solo es el titulo, por lo tanto por si misma no transfiere derecho reales, para que se produzca esa trasferencia se requiere del modo de adquirir. La venta es un contrato y nuestro pas los contratos solo generan Derechos Personales y Obligaciones. 16-5-12 No obstante lo sealado, segn el artculo 1810, ubicado a propsito de la Compraventa, seala que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley. A contrario sensu, si la enajenacin est prohibida por la ley, estas cosas no pueden venderse. Luego, como el articulo 1464 prohbe la enajenacin de las cosas que enumera dado que hay objeto ilcito en la enajenacin, debemos concluir que si la enajenacin est prohibida, la venta tambin est prohibida. El profesor Eugenio Velasco Letelier seala que hay que hacer una Precisin, porque el artculo 1810 seala que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Luego, para saber si la venta es vlida, hay que examinar si la enajenacin esta o no est prohibida. En este sentido, cabe recordar que una Ley Prohibitiva, es aquella que impide de un modo absoluto la ejecucin de un determinado acto. De esta manera, si observamos el artculo 1464 advertiremos que solo es Prohibitivo en el caso de los nmeros 1 y 2, porque bajo ningn respecto pueden enajenarse estas cosas. En cambio, en los nmeros 3 y 4 , el artculo 1464 es Imperativo porque pueden enajenarse vlidamente cumpliendo con ciertos requisitos. Tratndose de las cosas embargadas por Decreto Judicial, se requiere que el juez lo autorice o que el acreedor consienta en ello y Tratndose de las Especies cuya propiedad se Litiga, se requiere de permiso del juez que conoce del litigio. Luego, si es posible enajenar vlidamente estas cosas, tambin ser posible venderlas vlidamente. 3) Qu ocurre con los Ttulos Translaticios de Dominio distintos de la Compraventa? Este es el caso en que se pretende donar , se pretende aportar el dominio a una sociedad a una de las cosas sealadas en el articulo 1464 y el Problema es que a diferencia de lo que ocurre con la compraventa , para los otros ttulos translaticios no existe una disposicin similar al artculo 1810. Frente a esto, los autores sealan que podra darse que el titulo sea vlido, pero la enajenacin estar prohibida. Si esto es as, no podemos plantear la nulidad del ttulo y solo ser posible ejercer las acciones que nacen del Incumplimiento Contractual. Por ejemplo: La resolucin del contrato, la Indemnizacin de perjuicios, etc.

El nico remedio contractual que no ser posible hacer valer, es el Cumplimiento Forzado de la Obligacin, porque la forma de obtener ese cumplimiento forzado, es a travs de la enajenacin , la cual est Prohibida. 4) Qu ocurre con la Adjudicacin de las cosas enumeradas en el articulo 1464? La adjudicacin es el acto por el cual Se declara el Dominio Exclusivo de un comunero sobre uno o ms de los bienes que se posean Proindiviso (Cuando existe una comunidad sobre un mismo bien o sobre un mismo derecho, o sea, hay muchos titulares. Por ejemplo: Comunidad Hereditaria) o bien, sobre una parte completa de esos bienes. Ahora, para saber si la adjudicacin de estas cosas es vlida o no, debemos precisar si la adjudicacin constituye o no Enajenacin. Si la adjudicacin es enajenacin, habr objeto Ilcito cuando se refiera a las cosas enumeradas en el artculo 1464, en cambio, si la adjudicacin no es enajenacin, ser perfectamente vlida. En nuestro sistema , a partir de los Articulo 718 inciso 1 , 1344 y 2417 , se sostiene que en nuestro pas la Adjudicacin Opera con Efecto Retroactivo y se entiende que el adjudicatario es dueo exclusivo de los bienes adjudicados desde la Fecha en que se formo la Comunidad. Si esto es as, la adjudicacin tiene una naturaleza Declarativa, porque est reconociendo un derecho Prexistente. A mayor abundamiento, el artculo 1344, seala expresamente que el adjudicatario se entiende que nunca tuvo derechos en los bienes adjudicados a los otros adjudicatarios. Ahora, dada la naturaleza declarativa de la adjudicacin, esta no es enajenacin, porque el adjudicatario no adquiere su derecho como consecuencia de una transferencia que le hacen los otros adjudicatarios sino que adquiere directamente al momento de formarse la comunidad. En consecuencia, si se trata de una comunidad hereditaria, el adjudicatario adquiere directamente del causante. 5) Qu ocurre con la Promesa de Compraventa de las cosas enumeradas en el artculo 1464? El problema se presenta a partir del numeral 2do del artculo 1554, porque si el contrato prometido es vlido, la promesa tambin ser vlida. Por el contrario, si el contrato prometido es nulo, la promesa tambin ser nula. A) El profesor Ruz seala que tratndose de los nmeros 3 y 4 , como estas cosas pueden enajenarse vlidamente cumpliendo con ciertos requisitos y, por lo tanto , la venta tambin es vlida , debiramos concluir que la promesa de compraventa tambin ser vlida. En cambio, tratndose de los nmeros 1 y 2 , como en ningn caso puede

haber enajenacin valida , la compraventa no ser vlida y , consecuentemente, la promesa tampoco ser vlida. B) El profesor Barcia seala que pueden presentarse tres hiptesis: 1) Si en la promesa se reconoce que las cosas se encuentran dentro de los casos del articulo 1464 y se estipula como Condicin para la celebracin de la compraventa, obtener que las cosas dejen de estar comprendidas en el artculo 1464 , la promesa ser Vlida. Por ejemplo: Si se estipula como condicin que la cosa deje de estar fuera del comercio; que se obtenga el alzamiento del embargo; o que el juez de su permiso para la enajenacin de la especie litigiosa , la promesa seria valida. 2) Si en la promesa se reconoce que las cosas estn comprendidas en el articulo 1464 peor no se establece como condicin que las cosas dejen de estar en esa situacin , la promesa seria valida , porque se entendera implcita la condicin de que las cosas dejen de estar comprendidas en el articulo 1464. 3) Si en la promesa las partes nada dicen respecto de la situacin de las cosas , habr que entender que en los casos de los numerales 1 y 2 , la promesa ser nula , porque el contrato prometido es Ineficaz . En cambio , en los casos de los numero 3 y 4 , la promesa ser vlida , porque se entiende hecha bajo condicin de obtener la autorizacin del juez , el consentimiento del acreedor o el permiso del juez, segn sea el caso.

6) El nmero 4 del artculo 1464, Esta dems? Opiniones: a. Los profesores Alessandri y Somarriva: sealan que efectivamente esta dems , porque si es necesario , segn el CPC, que para que una especie litigiosa se encuentre comprendida en el nmero 4 del art. 1464, que el tribunal dicte prohibicin y si , por otro lado , la expresin embargo del numero 3 se entiende en un sentido amplio , comprensiva de otras medidas distintas del embargo , propiamente tal, y que produce el mismo efecto , el numero 4 no se justifica.

b. El profesor Ruz: seala que el numero 4 no est dems, y se justifica por cuanto opera sobre una hiptesis distinta de la del numero 3. En efecto, el numero 4, se refiere a un juicio especifico en el que se discute el dominio de una especie y solo es posible enajenar vlidamente esa especie, si se cuenta con permiso del juez. Si el numero 4 estuviese de sobra, llegaramos al absurdo de sostener que es posible enajenar vlidamente una especie litigiosa cuya propiedad se discute con el consentimiento del acreedor, lo que resulta absurdo atendida la naturaleza de la discusin sobre que versa el juicio. 7) La prohibicin de enajenar cosas embargadas Se refiere a la enajenacin voluntaria o, tambin, comprende las enajenaciones forzadas? Opiniones: a. Claro Solar: seala que solo comprende las enajenaciones voluntarias porque es en estas , en que un deudor puede perjudicar a su acreedor , toda vez que esta transfiriendo los bienes embargados por decreto judicial y lo hace privadamente. b. Somarriva y Velasco: sealan que comprende tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas, por las siguientes razones. a) El legislador no ha distinguido y, por lo tanto, no es licito , al intrprete, distinguir. b) Solo razonando de esta forma, es posible sostener que se protege de mejor manera a los intereses del acreedor. De razonarse de una manera distinta, no se protege al acreedor, porque su derecho se vera Burlado si se procede a una enajenacin forzosa. Ahora, en la actualidad se entiende que solo comprende las enajenaciones voluntarias. La razn es que la ley 7.760 de 1944, reformo el artculo 528 del CPC, autorizando los Re embargos. Si esto es as, cualquier tribunal que haya embargado una cosa, puede sacarla a remate sin el permiso de los dems tribunales y los respectivos acreedores, debern hacer valer sus derechos a travs del Procedimiento de las Terceras.

8) Qu ocurre con las prohibiciones voluntarias de enajenar? Puede ocurrir que en un acto jurdico el autor o unas de las partes se obligue a no enajenar la cosa sobre la que versa el acto jurdico y despus , el autor o la parte no cumple con esa obligacin y enajena el bien de que se trata.

Esa enajenacin, Adolece de Objeto Ilcito? Se entiende que las prohibiciones voluntarias de enajenar no estn comprendidas en el nmero 3 del artculo 1464 y la razn de ello es que esta disposicin exige Decreto Judicial.

Unidad V: La Causa
Aspectos Previos: La doctrina no est conteste en relacin al tema de la causa. Un sector denominado de los Causalistas , entiende que la causa es un requisito de existencia del acto jurdico y que la causa licita es un requisito de validez. Esta opinin es criticada por otro sector de la doctrina denominado Anticausalistas quienes sostienen que la nocin de causa es falsa, intil y por lo tanto prescindible. Ahora, dentro de la doctrina Causalista tampoco hay unanimidad respecto de la forma de concebir la causa. Algunos entienden que la causa debe concebirse de manera Objetiva, otros , entienden que la causa debe concebirse de manera Subjetiva. Algunos sealan que lo que requiere de causa es la obligacin, mientras que otros sealan que lo que requiere de causa es el Acto o Contrato. Acepciones de la Palabra Causa En doctrina, la palabra causa, tiene tres acepciones diferentes: 1) Causa Eficiente: Es el elemento generador de un efecto. En este sentido, la causa de una obligacin se encuentra en la fuente que genera esa obligacin. 2) Causa Final: Es el fin inmediato e invariable de un acto jurdico , es decir , es el fin prximo que determina a la voluntad a actuar y que siempre es posible encontrarla dentro de la estructura del acto jurdico y es idntica para todos los actos pertenecientes a una misma especie. Se trata , en consecuencia , del inters jurdico que persiguen quienes celebran un determinado acto jurdico. 3) Causa Ocasional o Causa Impulsiva: Es el fin lejano y variable que mueve a una persona a celebrar un acto jurdico. Se trata de los motivos de carcter personal y psicolgico que llevan a una persona a celebrar un determinado acto jurdico. De acuerdo a esta acepcin , no es posible configurar una nocin abstracta de la causa, porque la causa ser distinta en cada acto jurdico que se celebre. Breve Evolucin Histrica:

Los romanos no conocieron la causa, sino que esta surge con los Canonistas Medievales, quienes entendieron la Causa con un sentido subjetivo. Para los Canonistas, todo acto jurdico necesitaba de un motivo que fuese acorde al derecho. En consecuencia, se autorizaba al juez para indagar en los motivos que inducan a las personas a celebrar un acto jurdico, si ese motivo era contrario a derecho, el juez poda invalidar el acto. Con posterioridad, en el siglo XVIII, surge la Teora Clsica o Francesa de la Causa con el autor Jean Domat. La teora clsica, lo que busca, es objetivar la nocin de causa para darle un carcter cientfico y esta teora, fue perfeccionada por Pothier. De ah paso al cdigo Civil Francs. Teoras en materia de Causa Causalistas Criterio Objetivo Criterio Subjetivo

Anticausalistas NeoCausalistas Causalistas Corresponde a aquellos autores que exigen la concurrencia de la causa. Ahora, dentro de las teoras Causalistas, encontramos dos formas de apreciar la causa, con un criterio objetico o con un criterio subjetivo. I. Criterio Objetivo: Estas teoras tienen en comn que distinguen lo que es la Causa de lo que son los Motivos, de manera que preguntarse por la causa, excluye a los motivos psicolgicos o Mviles. Existen dos vertientes de este criterio: a. Teora Clsica o Francesa: Esta teora fue formulada por Domat y perfeccionada por Pothier y , de acuerdo a ella , Lo que requiere de Causa es la Obligacin y no el Acto Jurdico , por lo tanto , al preguntarnos por la causa , la pregunta es Por qu una persona resulta Obligada? Y , para responder a esta pregunta , la teora clsica distingue tres categoras de Contratos: i. Contrato Bilateral: Es aquel en que ambas partes se Obligan Recprocamente. Por ejemplo: Compraventa. Para la teora clsica , la causa de la obligacin de cada parte, se encuentra en la Obligacin

Reciproca de su Contraparte, es decir , ambas obligaciones se sirven mutuamente de Causa. Por ejemplo: Si en una compraventa pregunto Por qu se obligo el vendedor? , la respuesta seria: Porque el comprador tambin se obligo a pagar el precio ,y si pregunto por qu el comprador se obligo a pagar el precio? , la respuesta es porque el vendedor se obligo a entregar la cosa. ii. Contratos Reales: Son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa. Por ejemplo: Mutuo, Comodato , Deposito , etc. De todos estos contratos, surge una Obligacin de Restituir. Para la teora clsica, la causa de esa obligacin de restituir es la entrega que, previamente, se haba hecho de la cosa. Por lo tanto, si pregunto Por qu el comodatario, el depositario o el mutuario , esta obligado a restituir? , la respuesta es porque previamente se le haba hecho entrega de la cosa. Contratos Gratuitos: Son aquellos que tienen por objeto la utilidad de una sola parte, sufriendo la otra el Gravamen. Por ejemplo: Donacin entre Vivos. Para Domat , la causa en los contratos gratuitos es el motivo racional y justo que mueve a una persona a celebrar el contrato y que sirve de causa a la obligacin. La concepcin de Domat fue criticada, porque al hablar de motivo racional y justo , daba a entender que conceba a la causa con un criterio subjetivo y , lo que busca la teora clsica , era concebir a la causa con un criterio objetivo y cientfico. Es por esta razn que Pothier perfecciona el tema de la causa en los contratos gratuitos, sealando que la causa de la obligacin del donante, es el solo propsito de hacer una liberalidad.

iii.

b. Teora Italiana: Tambin concibe a la causa con un criterio objetivo pero , a diferencia de la teora clsica , para los italianos los que requiere de causa es el Acto Jurdico y no la obligacin. Para los autores italianos, la causa del Acto Jurdico es la funcin econmico social que caracteriza al tipo de acto de que se trata. Para estos efectos , los italianos distinguen entre la Causa en los Contratos Onerosos y la causa en los Contratos Gratuitos. i. ii. En los contratos Onerosos , la causa es producir un cambio de prestacin y contraprestacin. En los contratos Gratuitos , la causa es beneficiar o enriquecer a una de las partes.

II. Criterio Subjetivo: Esta teora parte de la base que la causa es el motivo o mvil de carcter psicolgico y personal que lleva a una persona a celebrar un determinado Acto Jurdico. Como consecuencia de ello, estos mviles o motivos son variables, de manera que es imposible estructurar una nocin abstracta de la Causa. Para esta corriente, lo que requiere de causa es el Acto Jurdico y no la Obligacin y , ese motivo que induce a una persona a celebrar un acto jurdico , debe ser Conforme a Derecho.

Anticausalistas Corresponde a aquellos autores que critican a la Teora clsica de la causa, sealando que la nocin de causa es falsa , intil y , por tanto , Prescindible . Planiol, para demostrar la falsedad e inutilidad de la causa, trabaja con las mismas categoras de Contratos que emplea la teora Clsica. 1) Falsedad de la Causa: Planiol sostiene que esta nocin abstracta de la causa de la obligacin es Falsa y para ello, hay que examinar cual es la Causa en las distintas categoras de contratos que seala la teora clsica. a. Contratos Bilaterales: Para la teora clsica, la causa de la obligacin de cada parte , es la obligacin reciproca de su contraparte. Planiol sostiene que las obligaciones de las partes , no pueden ser causa de la obligacin de su contraparte , porque al hablar de causa lo hacemos en relacin a un Efecto de manera que la causa siempre antecede al efecto. Sin embargo , esto no puede darse en los contratos bilaterales. Ninguna obligacin puede ser causa de la otra, porque ambas obligaciones nacen en el mismo momento. b. Contratos Reales: Para la teora clsica, la causa de la Obligacin de Restituir, se encuentra en la entrega que previamente se haba hecho de la cosa. Planiol seala que la entrega no puede ser la causa, porque en un contrato real la entrega es la forma de perfeccionar el contrato. c. Contratos Gratuitos: Para la teora clsica, la causa de la obligacin del donante es el solo propsito de hacer una Liberalidad. Planiol critica esto sealando que al hablar de propsito , la teora clsica hace referencia a los motivos y , por lo tanto , fracasa en su intento de configurar una nocin objetiva y cientfica de la causa.

18-5-12

2) Inutilidad de la causa : Planiol plantea que la nocion de causa es intil porque si eliminamos la causa , falta un requisito de existencia y por lo tanto el contrato es ineficaz , pero podemos llegar a esa misma conclusin sin necesidad de recurrir a la nocion de causa. Para ello hay que distinguir las distintas categoras de contratos con que trabaja la teora clsica.

a. Contratos bilaterales : Para la teora clsica , la causa de la obligacin de cada parte es la obligacin reciproca de su contraparte. De esta manera la causa de la obligacin del vendedor , de entregar la cosa ,es la obligacin del comprador de pagar el precio. Si en una compraventa el comprador no se obliga a pagar el precio esa compraventa ser ineficaz , pero la ineficacia no se produce por la falta de causa , sino que , se produce porque a la obligacin del comprador le falta el objeto. b. Contratos reales: Para la teora clsica ,la cuasa de la obligacin de restituir , se encuentra en la entrega que previamente se haba hecho de la cosa , si no existe entrega , la teora clsica seala que el contrato es ineficaz por que falta la causa de la obligacin , sin embargo , para Planiol lo que en realidad ocurre es que si no hay entrega ,derechamente no hay contrato y si no hay contrato no puede haber obligacin.

c. Contratos gratuitos: Para la teora clsica la causa , en estos contratos , es el solo propsito de hacer una liberalidad. Si falta ese propsito para la teora clsica la obligacin carece de causa, frente a esto Planiol sostiene que si no hay propsito de hacer una liberalidad , el contrato gratuito es ineficaz porque falta la voluntad.

NEO CAUSALISTAS El principal expositor de esta teora es Capitan , quien reacciona frente a las criticas de los anti causalistas y plante que lo requiere de causa es el acto o Contrato , la causa es el motivo Pecunario , osea la finalidad econmica que se percibe con la celebracin del Acto o Contrato. Para estos efectos Capitant tambin trabaja con las mismas categoras de contratos de la Teoria Clasica.

1) Contratos Bilaterales: la causa es el resultado econmico que se pretende alcanzar con la celebracin del acto o Contrato, es decir , la expectativa de obtener la prestacin que se le prometi.

2) Contratos Reales: Capitant plantea que lo que tradicionalmente se han sealado como contratos reales, que a su turno son unilaterales, en realidad son contratos Bilaterales y Consensuales. Lo que ocurre es que una de las obligaciones se cumple tan pronto se perfecciona el contrato y para estos efectos seala que hay que distinguir:

1. En el mutuo sin inters y en el comodato: la causa de la obligacin de l mutuante y comodante es proporcionar un servicio al comodatario y mutuario , y tambin obtener la restitucin de la cosa que entrego. 2. En el mutuo con inters la causa de obligacin del mutuante es obtener el pago de los intereses. 3. En la prenda civil la causa de la obligacin del deudor prendario ,es obtener una crdito de parte del acreedor prendario. Capitan plante que el nico contrato unilateral seria el deposito , solo resulta obligado el depositario a restituir la cosa y la causa de la obligacin , del depositario , es prestar un servicio al depositante. 3) Contratos Gratuitos: Para Capitant la causa sigue siendo el propsito de hacer una liberalidad, pero plantea que la causa no es lo mismo que los motivos sicolgicos , ya que los motivos pueden ser variados , mientras que la causa sigue siendo una sola. En efecto la causa es el propsito de beneficiar al Donatario, pero los motivos que llevan a una persona a querer beneficiar a ese Donatario son infinitos y variados.

Evolucin de la doctrina y jurisprudencia francesa El cdigo civil francs recogi la teora clsica de la causa, de manera que lo que requiere de causa es la obligacin. Sin embargo la doctrina y la jurisprudencia francesa han sealado que es posible distinguir la causa de la obligacin de la causa del acto o contrato.

La causa de la Obligacin se sujeta a los postulados de la Teora clsica, en cambio la causa del acto o Contrato corresponde a los motivos sicolgicos que inducen a una persona a celebrar el acto o Contrato. La razn para realizar esta distincin se encuentra en que en Francia tambin se exige que la causa sea licita y si nos quedamos con los postulados de teora clsica, es imposible concebir hiptesis de causa ilcita, por lo tanto , cuando la ley exige que la causa sea licita esta autorizando al Juez para que indague en los motivos que inducen a una persona a celebrar el acto o contrato y ese motivo tiene que ser conforme a derecho. Situacin en el CC Chileno A partir de los art 1445 n4 y 1467 se desprende que para nuestro cdigo civil se requiere de causa Problemas: 1) Que es lo que requiere de causa? Opiniones: a) Algunos autores sealan que lo que requiere de causa es la obligacin:

Argumentos: 1) El tenor literal del art 1445 al sealar para que una persona se obligue a otra. 2) El tenor literal del art 1467 inc.1 al sealar no puede haber obligacin sin una causa real y licita. 3) Nuestro cdigo civil se dicto en una poca en que estaba en auge la teora clsica de la causa y para esta teora lo que requiere de causa es la obligacin.

b) Hay autores que sealan que lo que requiere de causa es el acto o contrato

Argumentos: 1) El tenor literal del art 1445 al sealar para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad lo que da a entender que lo requiere de causa licita es el acto o declaracin de voluntad. 2) El tenor literal del art 1467 inc.2: que al definir la causa seala que es el motivo que induce al acto o contrato, por lo tanto lo que requiere de causa es el acto o contrato. 3) El tenor literal del art 2057 inc.2: ubicado a propsito del contrato de sociedad, que da a entender que el contrato mismo de sociedad puede adolecer de causa ilcita. De lo que se desprende que la causa es del acto o contrato.

25-5-12 2) Que acepcin de causa consagro nuestro cdigo civil? Opiniones A) Alessandri, Barros Errzuriz ,Avelino len: sealan que el CC consagro la nocin de causa final. Argumentos: 1) Cuando el legislador defini la palabra causa incurri en una omisin involuntaria, porque lo que quiso decir es que se entiende por causa el motivo jurdico que induce a la celebracin de un acto o contrato. El motivo jurdico es lo que corresponde a la causa final.

2) A la poca de dictacin del CC estaba en auge la teora clsica de la Causa y para esta la aceptacin de causa, con la que trabaja, es la causa final. 3) El tenor literal del Art 1467 al sealar: que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, esta reiterando lo que sostiene la teora clsica para los contratos gratuitos y como la teora clsica

consagro la nocin de causa final , el cdigo habra recogido esta nocin de causa final. 4) El tenor literal del inc. Final del art 1467. El cdigo seala a modo de ejemplo que el pago hecho por recompensa que no existe carece de causa y esto se explica a travs de los postulados de la teora clsica, en efecto, esta obligacin carece de causa porque no hay una obligacin de la contraparte , que le sirva de causa , tampoco existe una entrega previa de una cosa y tampoco existe el propsito de hacer una liberalidad.

5) El profesor Ruz seala que el Art 1467 establece que no es necesario expresar la causa, de lo que se deduce que la causa se presume. Desde esta perspectiva la nica causa que se puede presumir es la causa final, porque es imposible que el legislador pueda entrar a presumir los motivos sicolgicos que llevan a una persona a celebrar un acto o contrato.

B) Leopoldo Ortega, Manuel Somarriva , Ricardo herva : sostienen que el cdigo en materia de causa se apart de su modelo el cdigo civil francs y consagro la nocin de causa impulsiva u ocasional. Argumentos 1) Si bien es cierto el Cdigo se dicta cuando la teora la clsica se encontraba en Auge, cabe tener presente que la nocin de causa surge con los canonistas medievales quienes entendieron la causa como el motivo sicolgico y esta nocin de causa ocasional era conocida por Andrs Bello.

2) El tenor Literal del Art 1467 inc.2: Que al definir la causa seala que es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato. Ac no hay una omisin involuntaria del legislador y la palabra motivo debe entenderse en su sentido natural y obvio, es decir, como el motivo sicolgico y subjetivo.

3) El tenor literal del art 1467 inc.1: que al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, quiere significar que en los contratos gratuitos la liberalidad es suficiente motivo, sin que sea necesario tener algn otro motivo. 4) El art 1467 exige que la causa sea real y licita, al exigir licitud se esta autorizando al juez para que el indague en los motivos que conducen a una persona a celebrar un acto jurdico, ya que ese motivo debe ser acorde a derecho. Si el cdigo hubiese consagrado la nocin de causa final no tendra sentido exigir que la causa sea licita , porque la causa final siempre ser licita. 5) Los ejemplo que da el art 1467: la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe , carece de causa , porque no existe ningn motivo que justifique que una persona prometa dar algo si la deuda en realidad no existe. Aca habra una falsa causa ,una causa errnea o una causa simulada y en cualquiera de estas hiptesis habra que entender que no hay causa. C) Vctor Vial seala que hay que distinguir: 1.- Tratndose de la causa del acto o contrato el cdigo consagro la nocin de causa impulsiva, esto se desprende del Art.1467 inciso segundo al sealar que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. 2.-Causa de la obligacin, el cdigo habra consagrado la nocin de causa final porque al referirse a la causa de la obligacin habra recogido los postulados de la teora clsica

Expresin de causa El Art 1467 seala que no es necesario expresar la causa, a partir de esto se entiende que se presume legalmente la concurrencia de la causa y se tratara de una presuncin simplemente legal, esto significa que se admite prueba contraria, en consecuencia se permite probar que en un acto o contrato no hay causa pero esa prueba corresponde a quien alegue que en un determinado acto jurdico falta la causa. Requisitos de la causa Segn el Art 1467 la causa debe ser real y licita. 1.- Que la causa sea real significa que efectivamente debe haber una causa y se entiende que falta la causa cuando no hay causa, cuando la causa es falsa,

cuando la causa es errnea o cuando la causa es simulada. En doctrina la falta de causa se sanciona con la inexistencia pero como en nuestro pas se discute si el cdigo consagro o no la inexistencia para el profesor claro solar la falta de causa genera inexistencia mientras que para el profesor Alessandri constituye un vicio de nulidad absoluta 2.- La causa debe ser licita, el cdigo no seala que debe entenderse por causa licita sino que se limita a sealar que es ilcita la prohibida por la ley o contraria al orden publico o a las buenas costumbres. A partir de ello se entiende por causa ilcita l permitida por la lay y conforme al orden publico y a las buenas costumbres. El profesor Court que cuando los tribunales analizan la licitud de la causa examinan los motivos psicolgicos que llevan a una persona a celebrar un acto jurdico. La sancin en caso de causa ilcita es la nulidad absoluta. Art 1682 inciso primero Los actos jurdicos abstractos: Para un sector de la doctrina son aquellos que existen prescindiendo del elemento causa, para otro sector como todo acto jurdico requiere de causa en los actos jurdicos abstractos se presume de derecho la concurrencia del elemento causa.

FORMALIDADES
QUINTO ELEMENTO DE ACTOS JURIDICOS Aspectos Previos: El profesor Ruz seala que existe ciertos actos jurdicos en los que la sola manifestacin de voluntad es suficiente para el perfeccionamiento del acto pero existen otros actos jurdicos en los que la sola voluntad o consentimiento no es suficiente, sino que se requiere para su perfeccionamiento de determinados requisitos externos de manera que surgen las solemnidades como la nica forma valida de exteriorizar la voluntad. Concepto de formalidades: Son ciertos requisitos externos de que estn revestido algunos actos jurdicos Finalidades: 1.- Facilitar la prueba de la celebracin de un acto jurdico

2.- Llevar a los autores de un acto jurdico a una mayor reflexin respecto del acto jurdico que desean celebrar . (Ejemplo Art 131, 133 y 134) 3.- Las formalidades son una manera de proteger la libertad de los individuos porque al exigirse el cumplimiento de una formalidad es ms difcil que pueda presentarse un caso de error, de fuerza o de dolo 4.- Hay formalidades que tiene por finalidad proteger a las personas que no pueden defender competentemente sus propios intereses 5.- Hay formalidades que tiene por finalidad dar a conocer a terceros la celebracin de un acto jurdico Observaciones En doctrina las expresiones formalidad y solemnidad no son sinnimas, sino que entre ellas hay una relacin de genero a especie, el genero es la formalidad ya que comprende toda clase de requisitos externos, en cambio la solemnidad es una especia de formalidad ya que solo comprende los requisitos externos que se exigen en consideracin a la naturaleza del acto jurdico. El cdigo en diversas disposiciones hace sinnimas a ambas expresiones, por ejemplo en los Arts. 17, 1026, 1443, etc.

Clasificacin de las formalidades Las formalidades pueden clasificarse atendiendo a dos criterios distintos, en cuanto a su objeto y en cuanto a su fuente u origen. 1.- Atendiendo a su objeto: Distinguimos formalidades por: a) Formalidades va de solemnidad, formalidades ad solemnitatem o solemnidades (todo es lo mismo) b) Formalidades por va de prueba o formalidades ad probationem c) Formalidades por va de habilitacin o formalidades habilitantes d) Formalidades por va de publicidad

A. Formalidades por va de solemnidad Concepto: Son aquellos requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento de un acto jurdico en consideracin a su naturaleza. Observaciones: 1) El profesor Barcia apunta a que algunos autores estiman que la solemnidades son la forma como se exterioriza la voluntad, por lo tanto la solemnidad se identifica con la voluntad de manera que si se omite la solemnidad ello equivale a que no existe voluntad, en cambio otros autores distinguen claramente entre voluntad y solemnidad y la relacin que existira entre ambas es que la solemnidad es la nica forma de probar la voluntad, para esta opinin es posible que se haya formado el consentimiento pero si se omite la solemnidad no es posible probar la existencia de ese consentimiento. 2) El Art 1701 seala que la falta de instrumento publico en los actos y contratos en que la ley ha exigido esa solemnidad no puede suplirse por ningn otro medio de prueba y el acto se mirara como no ejecutado o celebrado. 3) La mayora de los autores seala que si se va a celebrar un acto jurdico solemne a travs de mandatario, el mandato debe otorgarse cumpliendo con la misma solemnidad que el acto que se encarga celebrar. 4) El profesor Vctor Vial seala que en materia de solemnidades es posible distinguir: a) Solemnidades que se exigen como requisito de existencia, en estos casos la omisin de la solemnidad implica que el acto no llega a perfeccionarse, de ah que la sancin es la inexistencia, por ejemplo la presencia del oficial del registro civil en la celebracin del matrimonio. b) Solemnidades que se exigen como requisito de validez, en este caso si se omite la solemnidad la sancin ser la nulidad absoluta, por ejemplo si un testamento se otorga ante testigos inhbiles, esta distincin que formula el profesor Vial parece tener fundamento ya que una de las diferencias entre inexistencia y nulidad es que el acto inexistente no produce afecto alguno, en cambio el acto nulo mientras no se declare la nulidad es perfectamente valido, mejor dicho produce todo sus efectos , de ah que en rigor debe hablarse de acto anulable. Si un matrimonio no se celebra ante oficial de registro civil derechamente no hay matrimonio, si un testamento se otorga ante testigos inhbiles hay testamento y este producir todo sus efectos mientras no se declare judicialmente la nulidad. 30-5-12

En que pueden consistir las solemnidades? 1) Otorgamiento de escritura publica. Por ejemplo : en la compraventa de bienes races (art 1801 inc. 2) 2) Otorgamiento de instrumento publico distinto de la escritura publica. Por ejemplo : reconocimiento de un hijo , que se puede hacer por acta extendida ante cualquier oficial de registro civil (187 n2) 3) Otorgamiento de escritura privada. Por ejemplo : en el contrato de promesa ( art 1554 n1) 4) Inscripcin en un registro Publico. Por ejemplo : la tradicin de bienes races (art 686) o el pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales (art 1723 inc.2) 5) Intervencin de un funcionario publico. Por ejemplo : en la celebracin del matrimonio civil , se requiere de la presencia de un oficial del registro civil (art 17 ley 19947) 6) Pronunciamiento de ciertas palabras o la ejecucin de ciertos hechos. Por ejemplo : en el otorgamiento de un testamento solemne cerrado. Segn el art 1023 inc.1 lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testado se presenta ante el notario y los testigos con un sobre cerrado y declara que dentro de ese sobre se contiene su testamento. 7) Una sentencia Judicial: como ocurre en materia de donaciones entre vivos , ya que el art 1401 exige que la donacin de una cosa que valga mas de 2 centavos requiere de la insinuacin de la donacin y la insinuacin es la autorizacin del juez competente , solicitada por el donante o el donatario. Sancion en caso de omisin Los autores no estn deacuerdo en torno a la sancin: 1) El Profesor Eduardo Court : seala que en doctrina , dado que la solemnidad es un requisito de existencia , si se omite una solemnidad la sancin debiera ser la inexistencia , pero en cdigo hay una regla expresa. El art 1682 inc.1 seala que la sancin en caso de omitirse una solemnidad es la nulidad absoluta.

2) El Profesor Carlos Duchi : derechamente seala que la sancin es la sancin es la nulidad absoluta.

3) El Profesor Victor Vial : seala que hay que distinguir:

a) Tratndose de las solemnidades que se exigen como requisito de existencia la sancin en caso de omisin es la inexistencia , por que el acto no llega a nacer a la vida del derecho y por lo tanto no produce efecto alguno. Por ejemplo : El matrimonio que se celebra ante un notario.

b) Tratandose de las solemnidades que se exigen como requisito de validez la sancin en caso de omisin es la nulidad absoluta. Por ejemplo : el testamento que se otorga frente a testigos inhbiles , en este caso hay testamento , nace a la vida del derecho y produce todos sus efectos mientras no se dicte una sentencia que declare la nulidad absoluta.

B. Formalidades por va de prueba Son aquellos requisitos externos que tienen por Objeto Acreditar la celebracin de un acto Jurdico. Observaciones 1) Si se omite una formalidad por via de prueba el acto jurdico es valido y produce todos su efectos. 2) El problema es que si se omite una formalidad por via de prueba no va ser posible acreditar la celebracin de ese acto jurdico a menos que la ley permita que se pueda acreditar a travs de otro medio de prueba. 3) El ejemplo caracterstico de formalidad por via de Prueba es la exigencia de la escrituracin. Sancion en caso de omisin 1) Por regla general la sancin es la inadmisibilidad de la prueba testimonial , esto se desprende de los art 1708 y 1709. Estas disposiciones sealan que no pueden probarse por testigos las Obligaciones que han debido consignarse por escrito y deben constar por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mas de 2 UTM. Como la sancin es la inadmisibilidad

de la prueba testimonial nada obsta a que el acto se pueda acreditar mediante otro medio de prueba , por ejemplo la confesin.

2) Hay casos en que la sancin es la inadmisibilidad de todo otro medio de prueba. Por ejemplo: el pacto que exonera del pago de intereses en las operaciones de crdito de dinero. Este pacto debe constar por escrito y si no consta por escrito ser ineficaz en juicio. (Art 14 Ley 18010)

3) Hay caos en que se produce una inversin de la cagar de la prueba o del onus probando. Por ejemplo:

a) a propsito del contrato de trabajo: es un contrato consensual pero el art 9 del cdigo de trabajo seala que debe constar por escrito y pone de cargo del empleador la escrituracin del contrato. Si el contrato no consta por escrito se tendrn por clausulas del contrato aquellos que seale el trabajador y si el empleador sostiene que son otras las clausulas a l le corresponde probarlo.

b) En materia de arrendamiento de predios urbanos: es un contrato consensual pero se exige la escrituracin , la cual es de cargo del arrendador. Si el contrato no consta por escrito se tendr por renta la que declare en arrendatario y si el arrendador sostiene que la renta es otra a el le corresponde probarlo. (art 20 ley 18101)

C. Formalidades habilitantes Concepto: son los requisitos externos que exige la ley para concretar la voluntad de un incapaz o para protegerlo. En rigor se trata de requisitos externos que se exigen en consideracin al estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran un acto jurdico. Principalmente se exigen cuando intervienen personas Incapaces pero tambin se pueden exigir por otras circunstancias especiales en que se encuentre una persona. Por ejemplo: en un matrimonio casado vago un rgimen de sociedad conyugal (art 1749 inc.1 y 3) el marido como jefe de la sociedad conyugal administra los bienes sociales pero esta sujeto a ciertas limitaciones. A si quiere enajenar un bien social , requierese de autorizacin de la mujera , esta autorizacin es una formalidad hablitante porque se trata de un requisitos

externo que se exige en consideracin al estado o calidad delas personas , pero a qui nohay un tema de incapacidad. En que puede consistir? 1) En la actuacin a travs de un representante legal. 2) En la actuacin autorizado por el representante legal o por la persona que la ley seale. 3) En una autorizacin judicial. Por ejemplo : si se van a enajenar bienes races pertenecientes al peculio profesional o industrial del hijo sujeto a patria potestado. El art 254 exige autorizacin del juez con conocimiento de causa. 4) La exigencia de la venta de ciertos bienes se haga en Publica subaste. Por ejemplo : si se venden los bienes de un incapac , el art 294, exige que se haga en publica subasta. Sancion en caso de omisin Los autores sealan que es la nulidad relativa. D. Formalidades por via de publicidad Son aquellos requisitos externos que se exigen para que terceros tomen conocimiento de las celabracion de un acto jurdico en el cual no han intervenido. Cont odo cabe tener presente que esta clase de formalidades no solo se exigen a actos jurdicos , si no que tambin se exigen a determindas sentencia judiciales. Clases de formalidades por via de publicidad El profesor vial distingue: a) Medidas de publicidad de simple noticia : son aquellas que tienen por objeto , poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de otras personas que pueden tener inters en ella. b) Medidas de publicidad sustanciales: son aquellas que tienen por objeto precaver a los terceros interesados que son aquellos que estn o estarn en las relaciones jurdicas con las partes que celebran un determinado acto o contrato , de esta manera estas formalidades no solo tienen por objeto publicitar la celebracin del acto jurdico , si no que tambin proteger los intereses de terceros. Ejemplos:

1) A propsito de la disolucin de una sociedad (art 2114 n2 ) : exige que la disolucin de una sociedad se de a conocer al publico a travs de 3 avisos publicados en un peridico de la comuna o de la capital de provincia si en aquella no lo hubiere. 2) A propsito de la prescripcin adquisitiva: El art 2513 seala que si la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva se refiere a bienes races esa sentencia ara las veces de escritura publica para el efecto de su inscripcin en el registro correspondiente del conservador de bienes races. 3) A propsito de la cesin de derechos personales : el art 1901 seala que la cesin se perfecciona ente el Sedente y cesionario mediante la entrega del titulo , pera esa sesin para que sea oponible al deudor cedido debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por este. Sancin en caso de omisin Segn el profesor Court la sancin es la inoponibilidad del acto o contrato

2.- Atendiendo a su fuente u origen Distinguimos : A) Formalidades legales : son aquellas que encuentran su origen en la ley , es decir , son exigidas por el legislador. B) Formalidades convencionales: Concepto : son aquellas que encuentran su origen en un acuerdo de voluntades de las partes , en relacin a un determinado acto jurdico. Observacin: Las formalidades convencionales aparecen cuando estamos enfrente a un acto jurdico que es consensual y que son las partes las que deciden transformarlo en un acto jurdico solemne , de manera que el acto no se entera perfeccionado mientras no se cumpla con la solemnidad acordada por las partes Situacin el cdigo civil 1) No hay una regla que en trminos generales se refiera a las formalidades convencionales.

2) Solo encontramos reglas especiales a propsito de la compraventa y el arrendamiento. EL art 1802 parte de la base que estamos frente a una compraventa consensual , las partes acuerdan que esa compraventa no se reputara perfecta mientras no se otorgue escritura. La ley reconoce plena eficacia a ese pacto por que permite que las partes puedan retractarse y si pueden retractarse es porque aun no hay contrato. Esta facultad de retractarse tiene dos limitaciones :

1. Si se otorga la escritura : esto es evidente porque ah se a perfeccionado el contrato. 2. Si a principiado la entrega de la cosa: en este caso el vendedor esta cumpliendo con su obligacin de entrega , lo que supone que la obligacin ya existe , porque de contrario habra un pago de lo no debido y por lo tanto cabe preguntarse de donde nacin esa obligacin de entrega. Los autores sealan que al principiar la entefa de la cosa , las partes tcitamente dejaron sin efecto el pacto por el cual transformaron esa compraventa consensual a solemne , por lo tanto , la compraventa recupera su naturaleza consensual y en consecuencia se perfecciono cuando las partes acordaron en la cosa y en el precio. En ese momento nacen las obligaciones para las partes y que el vendedor cumple con la entrega de la cosa.

Efectos de los actos jurdicos Son las consecuencias jurdicas que produce la celebracin de un acto jurdico , esto es : la creacin ,modificiacion,extincin, trasferencia , trasmisin o regulacin de un derecho o de una situacin juridicia Doctrina tradicional La generalidad de los autores al tratar el tema de los efectos de los AJ los readuce a los efectos de los contratos t desde esta perspectiva hacen aplicable el art 1545 qe consagra el principio del efecto relativo de los contratos y extrapolando esta disposicin sealan que los actos jurdicos solo producen efectos para las partes , respecto de terceros el acto no puede producir efecto , es decir no puede crear modificar , extinguir , transferir , trasmiritir o regular derechos de terceros y consecuentemente sus obligaciones. El profesor victor vial Tiene una opinin diferente y plantea que hay que distinguir entre actos unilaterales y bilaterales. Seala que los actos jurdicos unilaterales no solo afectan a su autoror sino que tambin producen

consecuencias jurdicas respecto de terceros , encambi los actos jurdicos bilaterales solo producen efecto respecto de las partes. La posicin tradicional seala que existiran dos excepciones al efecto relativo de los actos jurdicos: 1) A propsito de la estipulacin a favor de un tercero: En esta figura intervienen 3 partes , estipulante , promitente y beneficiario. El contrato lo celebran estipulante y promitente , el estipulante no es representante del beneficiario y en virtud de este contrato el promitente se obliga a dar , hacer o no hacer algo en favor del 3 beneficiario. Segn el art 1449, solo el tercero beneficiario puede reclamar lo estipulado y mientras no intervenga su aceptacin Expresa o Tacita , estipulante y promitente pueden dejar sin efecto el contrato.

En el mbito jurdico hay diversas figuras que responden a la estipulacin a favor de un 3. Por ejemplo : el contrato de trasporte cuando el cargador es distinto del consignatario. El cargador celebra un contrato de trasporte con un transportista y el cargador presenta las mercaderas al transportista para su trasporte , el cargador es el estipulante y el transportista es el promitente. El transportista se obliga a conducir las mercaderas y entregarlas al consignatario que es el tercero beneficiario. El consignatario no interviene en la celebracin del contrato de trasporte es un tercero , sin embargo el contrato de trasporte a creado un derecho a su favor.

Otro ejemplo lo encontramos en el contrato de seguro , especialmente en el seguro de vida. El contrato lo celebran asegurado y asegurador , el asegurado es el estipulante y el asegurador es el promitente , quien se obliga es el asegurador a pagar una indemnizacin al beneficiario , en caso del que el asegurador fallezca. Solo el beneficiario puede reclmar la indemnizacin y resulta que el beneficiario no intervino en la celebracin del contrato , es un tercero y el contrato a creado un derecho a su favor. Comentario: Algunos autores cuestionan que efectivamente aqu se configure una excepcin al efecto relativo, porque el art 1449 exige la aceptacin del tercero beneficiario, de manera que interviene su voluntad y en consecuencia la sola celebracin del contrato no seria suficiente para el nacimiento de su derecho. 2) A propsito de la promesa de hecho ajeno: segn el art 1450 en esta figura intervienen 3 partes: estipulante , promitente y tercero.

El contrato lo celebran estipulante y promitente, el promitente no es representante del tercero y el promitente se obliga a que el tercero va a dar, hacer o no hacer una cosa a favor del estipulante. Aqu habra una excepcin al efecto relativo, por cuanto el tercero no interviene en la celebracin del acto jurdico y sin embargo resulta obligado. Comentario Los autores cuestionan que en rigor estemos frente a una excepcin , por cuanto el articulo 1450 exige la ratificacin del tercero para que este resulte obligado , es decir , de todas formas debe intervenir su voluntad , ya que si no ratifica no contrae obligacin alguna. Doctrina contempornea En la actualidad se plantea que para examinar el tema de los efectos del acto jurdico hay que distinguir: a) Actos de eficacia real: son aquellos cuyo efecto propio e inmediato es el de constituir, trasferir o extinguir un derecho real. Como los derechos reales producen efecto erga homnes , los actos de eficacia real producen este mismo efecto , es decir , producen efecto respecto de todas las personas. Esto es lo que ocurre por ejemplo con el abandono de un derecho. El abandono es el nombre que toma la renuncia cuando se trata de un derecho real , si un propietario abandona su derecho deja de ser propietario respecto de todas las personas.

b) Actos de eficacia personal: son aquellos cuyo efecto propio e inmediato es dar nacimiento a relaciones obligatorias , es decir , a derecho personales y a obligaciones. Para saber a quienes afectan estos acto hay subir distinguir.

1. Si se trata de un acto jurdico bilateral: produce efectos relativos, es decir , solo puede crear, modificar, extinguir , trasferir, trasmitir o regular derechos respecto de quienes son partes. 2. Si se trata de un acto jurdico unilateral: la regla general es que va a producir efectos jurdicos tanto respecto del autor como respecto del terceros. Por ejemplo: la renuncia de un derecho o el reconocimiento de un hijo. Excepcionalmente solo van a producir efectos respectos de terceros como ocurre con el testamento.

c) Actos Neutros: son aquellos que en principio no es posible sealar si van a producir efectos reales o personales, ya que su eficacia va a depender del contenido del derecho que sea objeto del acto jurdico. Esto es lo que ocurre por ejemplo con la Tradicin, si a travs de la tradicin se trasfiere un derecho real producir efectos reales , ya que el adquirente pasara a ser dueo no solo en relacin a su tradente , si no que en relacin a todas las dems personas. En cambio si a travs de la tradicin se trasfiere un derecho personal la tradicin produce efectos relativos. De ah que los art 1901 y 1902 exijan la notificacin al deudor para que le sea oponible la cesion.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto de ineficacia En doctrina la expresin ineficacia implica cualquier circunstancia que impide que el Acto jurdico produzca efectos o que priva al Acto Jurdico de la produccin de sus efectos. De esta manera se puede definir la ineficacia como la privacin de efectos jurdicos de un actos o contrato , ya sea como una sancin por haberse omitido un requisito de existencia o de validez o bien como consecuencia de una causal sobreviniente a su perfeccionamiento , como ocurre con la revocacin , la resiliacion , la inoponibilidad, etc. Clases de ineficacia En doctrina se acostumbra a distinguir entre ineficacia en sentido amplio y ineficacia en sentido restringido. 1) En sentido amplio significa que el acto jurdico no genera sus efectos propios o bien deja de producirlos, por cualquier causa., de esta manera la ineficacia en sentido amplio comprende : la inexistencia , nulidad e ineficacia en sentido estricto.

2) En sentido estricto , la ineficacia corresponde a todas aquellas cuales que privan de efecto jurdicos a un acto existente y valido. En la ineficacia en sentido estricto , la circunstancia que priva de efectos al acto es posterior a su perfeccionamiento y es Ajeno al Mismo.

INEXISTENCIA En doctrina existen dos formas de concebir la inextencia: 1) El profesor Barcia : sea que es una causal de ineficacia que afecto a los act jurdicos celebrados por omisin de uno o mas requisitos de existencia. 2) Los profesores Alessandri y somarriva sealan que es una sancin que afecto a los acto jurdicos celebrados con omisoon de los requisitos exigidos para su existencia jurdica. Causales: En general es la omisin de un requisito de existencia, en consecuencia las causales son : A) La falta de voluntad o consentimiento , hiptesis que incluye:

1) Error impedimento 2) Fuerza fsica 3) Fuerza moral que excluye la voluntad

B) La falta de objeto

C) La falta de causa D) Omisin de las solemnidades cuando se exigen como requisitos de existencia

Origen de la teora de la inexistencia 1) Los profesores Alessandri y somarriba : sealan que la teora de la inexistencia tiene su origen en Alemanai , en el siglo XIX , con el jurista Zacharie. El se vio enfrentado a un matrimonio ente personas del mismo sexo, este matrimonio no poda ser anulado porque no exista una causal de nulidad y en materia de nulidad de matrimonio las causales no solo deben ser expresas ,sino que adems deben ser especificas , es decir , no se admiten causales genricas.

Frente a esto Zacharie sostuvo que era correcto que la identidad de seco de los conyuges no fuera vicio de la voluntad, porque en rigor ese matrimonio era inexistente, solo habra una apariencia de matrimonio , pero no poda considerar como tal porque no cumpla una de las finalidades esenciales del matrimonio , como es la procreacin. Luego esta teora se hizo extensiva a los actos jurdicos patrimoniales y los autores sealaban que en todo acto jurdico es posible identificar ciertos requisitos cuya omisin impiede que el acto jurdico nazca ala vida del derecho.

2) Profesor Barcia es de la opinin que la teora de la inexistencia surge en Francia ,ya que con la dictacin del cdigo civil francs, a propsito del matrimonio , los autores y comentaristas de este cdigo , sealaron que sin consentimiento , sin diferencia de sexo entre los contrayentes y sin la intervencin de la autoridad estatal , el matrimonio no poda nacer a la vida del derecho.

Caractersticas de la inexistencia 1) La inexistencia Opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial y si el tema llega a discutirse en tribunales el juez se limita a constatarla. 2) Puede pedir su constatacin cualquier persona que tenga inters en ello, incluso quien celebro el acto inexistente. 3) La inexistencia no puede sanearse por ratificacin de las partes 4) La inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo 5) La inexistencia no es susceptible de convalidacin o de trasformacin en un acto existente. 1-6 Diferencia entre la inexistencia y la nulidad 1) La inexistencia procede cuando se ha omitido un requisito de existencia del acto jurdico, la nulidad procede cuando se ha omitido un requisito de validez del acto jurdico.

2) El acto inexistente no produce efecto alguno , en cambio el acto que adolece de un vicio de nulidad produce todos sus efectos mientras no se declare judicialmente la nulidad. Es por esta razn que mientras no haya sentencia de nulidad debiramos hablar de acto anulable y solo una vez dictada la sentencia corresponde hablar de acto nulo.

3) La inexistencia opera de pleno derecho , no requiere de sentencia judicial , en cambio la nulidad precisa de sentencia judicial , de manera tal que si no hay sentencia no hay nulidad.

4) La inexistencia no puede sanearse por trascurso del tiempo , por muchos aos que trascuran la nada sigue siendo la nada , en cambio un vicio de nulidad se sanea por el trascurso del tiempo. Cuando ello ocurre la accin de nulidad Prescribe

5) La inexistencia no puede sanearse por ratificacin de las partes , la nulidad absoluta tampoco puede sanearse por ratificacin debido a que aparece comprometido el orden publico, en cambio la nulidad relativa puede sanearse por ratificacin porque solo aparece comprometido un inters privado.

6) Cualquier persona interesada puede pedir la constatacin de la inexistencia a los tribunales , en cambio la nulidad solo puede ser demanda por las personas que seala la ley

7) La nulidad solo produce efectos respectos de la parte a cuyo favor se declara , la inexistencia produce efectos respecto de todos.

8) La nulidad es de derecho estricto , para que procesada la nulidad se requiere de un texto legal expreso. La inexistencia no procede de la misma manera , porque un acto es inexistente cuando falta un requisito de existencia , en otras palabras aunque no exista un texto legal expreso , si se omite un requisito de existencia falta un presupuesto

legal para que el acto nazca a la vida del derecho y es por esa razn que el acto es inexistente.

9) Solo la nulidad admite la conversin o convalidacin , en cambio el acto inexistente no es susceptible de conversin.

10) Los profesores Alessandri y somarriba sealan que la nulidad puede hacerse valer por via de accin o por via de excepcin , en cambio la inexistencia solo puede hacerse valer por va de excepcin. Esta opinin es debatida por el Profesor Victorio Peccio que seala que no existe ningna razn para que la inexistencia no pueda alegarse por via de accin.

LA INEXISTENCIA EN EL CODIGO CIVIL CHILENO Los autores discuten si nuestro CC consagro o no la inexistencia Opiniones 1) Alessandri, Jose Clemente fabres , Alfredo barros Errzuriz y Abelino Leon :Seal que la inexistencia no esta consagrada en el CC , si no que el cdigo solo consagro la nulidad. Argumentos 1) El cdigo Civil solo reglamento la nulidad : En los art 1681 y ss , en cambio no destino ni un solo prrafo para reglamentar la inexistencia.

2) Si bien es cierto en diversas disposiciones el cdigo hace referencia a que un acto no produce efecto alguno , todos estos casos se refieren a hiptesis sancionadas por el cdigo con la nulidad absoluta.

3) El art 1682 inc.1: contempla una causal genrica de nulidad absoluta , cual es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos segn su naturaleza y esta causal genrica comprendera todas aquellas causales que en Doctrina producen inexistencia , pero que en nuestro cdigo estn sancionadas con la Nulidad Absoluta.

4) El art 1682 inc.2: seala que hay nulidad absoluta en los actos de personas absolutamente incapaces y resulta que estas personas no tienen voluntad o de tenerla no la pueden manifestar claramente. De esto se desprende que para el legislador la omisin de un requisito de existencia, como es la voluntad , se sanciona con la nulidad absoluta.

2) Claro solar , Enrique rosel , victorio pescio , victor vial , pablo rodriguez , julio philipi : sostienen que el cdigo consagro la inexistencia como una sancin distinta a la nulidad Argumentos 1) A partir de los art 1444 y 1681 se desprende claramente que el legislador distinguio ente los requisitos de existencia y los requisitos de validez . La omisin de los primeros se sanciona con la inexistencia , de ah que el art 144 seala que si se omite un elemento de la esencia , el acto no produce efecto alguno y este es el efecto propop de la inexistencia ,porque tratndose de la nulidad mientras no haya sentencia el acto produce todos sus efectos. Por otra parte el art 1681 establece como sancin la nulidad cuando se omite un requisito exigido por la ley para valor de un acto o contrato , pero no para la existencia del mismo.

2) El art 1682 inc.1 : sanciona con la nulidad absoluta el objeto y la causa licita , pero esta disposicin no sanciona con la nulidad absoluta la falta de objeto y la falta de causa. A mayor abundamiento no es posible sostener que exista una causal genrica de nulidad abs en el inc.1 del art 1682. En efecto esa pretendida causal genrica , se refiere a la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contrato y resultas que la voluntad , el objeto y la causa , son requisitos que se exigen no para el valor , sino que para la existencia y no para ciertos actos o contratos , si no que de todos ellos.

3) No era posible que el legislador reglamentara la inexistencia junto a la nulidad. En efecto, segn el art 1567 n8 , el cdigo reglamenta la nulidad a propsito de los modos de extinguir las obligaciones , pero no podra estar regulando la inexistencia a propsito de los modos de extinguir , por cuanto si un acto es inexistente no genera obligacin alguna que pueda extinguirse.

4) Las personas absolutamente incapaces no es que carezcan de voluntad, si no lo que les falta es el discernimiento que conduce a manifestar una voluntad consciente . Es por esta razn que para el legislador, los actos de estas personas estn sancionados con la nulidad Absoluta.

5) En diversas disposiciones el cdigo ha establecido la diferencia entre Inexistencia y Nulidad. Por Ejemplo:

a) Art 1443 : al definir contrato solemne seala que es aquel que esta sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales , de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil , lo que equivale a decir que ese acto es inexistente. b) Art 1460: seala que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una mas cosas .Luego si no hay objeto no hay declaracin de nulidad , lo que equivale a decir que el acto jurdico es inexistente. c) Art 1467 inc.1 : al sealar que no puede haber obligacin sin una causa real y licita , da a entender que si no hay obligacin es porque no hay acto Juridico ; y no hay acto jurdico porque se ha omitido un requisito de existencia como la causa. d) Art 1701 inc.1 : seala que la falta de instrumento Publico no puede suplirse por otro medio de prueba , en los actos y contratos en que la ley haya exigido esa solemnidad y se miraran como no ejecutados o celebracin , es decir , como inexistentes. e) Art 1801 inc.1 : seala que la compraventa se refuta perfecta cuando las partes han convenido en la cosa y en el precio , de manera que si no hay consentimiento no hay compraventa , es decir , es inexistente. f) Art 1801 inc. 2 : sela que la venta de bienes races no se refuta perfecta ante la ley mientas no se otorgue escritura publica. Luego , si se omite la escritura publica, no hay compraventa , porque falta un requisito de existencia. g) Art 1809 inc 1 : a propsito de la determinacin del precio en la compraventa. Seala que el precio puede ser determinado por un tercero en quien convinieren las partes. Si el 3 designado no determina el precio podr hacerlo otro tercero en que convengan las

partes , pero si las partes no se ponen de acuerdo al designar a este otro tercero no habr venta , porque estar faltan el precio que es un elemento esencial. h) Art 1814 inc.1 : es el caso en que se vende una cosa que se cree que existente pero que en realidad no existe. Esa venta no produce efecto alguna , es decir , es inexistente porque falta el objeto. i) Art 2055: a propsito del contrato de sociedad : dispone que no hay sociedad , o sea , es inexistente si alguno de los socios no se obliga a poner algo en comn y el aporte es un requisito de existencia de la sociedad.

6) El prof court seala que el hecho de que no exista una reglamentacin de la inexistencia no es obstculo para sostener que no se encuentra consagrada en el cdigo , ya que los requisitos de existencia son presupuestos de las normas legales.

7) El profesor victor vial agrega otro argumento con la ocasin de la dictacin de la Ley 18046 sobre Sociedades Annimas. El art 6to original de esta ley deca que no hay sociedad si en su constitucin se ha omitido el otorgamiento de la escritura social , la oportuna inscripcin o la publicacin de su extracto y al decir que no hay sociedad , significa que la omisin de alguna de estas solemnidades produca la inexistencia. La ley 19449 sobre Saneamiento de Vicios de nulidad de las Sociedad, cambio la redaccin del art 6to, eliminando esa referencia a que no existe sociedad e incorporo un art art 6to A que seala que la omisin de la escritura Social , de la inscripcin o de la Publicacin , significa que la sociedad es nula de Derecho. Frente a esto, el profesor vial , se pregunta que significa nulidad de pleno derecho? Porque es una categora desconocida en el CC. Frente a esto seala que la nulidad de pleno derecho equivale a la inexistencia y aunque el legislador expresamente no hizo referencia a la inexistencia, por va de consagrar la nulidad de Pleno derecho , ha incorporado la Inexistencia a nuestra legislacin positiva.

NULIDAD Reglamentacin: Titulo 20 libro 4 art 1681 y siguientes

El cdigo reglamenta la nulidad a propsito de los modos de extinguir las obligaciones y esta reglamentacin a sido criticada, porque en rigor la nulidad no persigue extinguir la obligacin, sino que persigue extinguir el acto jurdico que a dado origen a la obligacin. Observaciones Las reglas del titulo 20, del libro IV CC, corresponden a las reglas generales en materia de nulidad, pero adems encontramos estatutos especiales de nulidad. Por ejemplo: 1) Nulidad del matrimonio 2) Nulidad de la adopcin 3) Nulidad del Testamento 4) Nulidad de la particin de bienes 5) Nulidad de las sociedades 6) Nulidad Procesal 7) Nulidad de Derecho Publico En sus respectivos mbitos las reglas especiales se aplican con preferencia, pero si estas reglas son insuficientes supletoriamente debemos aplicar las reglas generales del titulo20, del libro IV Concepto de Nulidad (APRENDETELO EXACTO): es una sancin impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato, por haberse omitido en dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del mismo , en consideracin a su naturaleza o al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran. 6-6-12 Anlisis del concepto 1) Es una sancin, es decir, se trata de una pena civil , ya que el efecto propio de la nulidades es privar de efectos jurdicos a un acto o contrato y resulta que lo quieren las partes al celebrar el acto jurdico es precisamente producir consecuencias jurdicas. Cabe tener presente que el profesor barcia seala que mas una sancin la nulidad es la privacin de efectos de un acto jurdico, no por su contenido sino que por sus consecuencias perniciosas.

2) Impuesta por la ley: solo la ley puede establecer esta sancin. Las partes no pueden crear nulidades sino que lo que hacen las partes es resciliar un acto jurdico bilateral, esto es que pueden dejar sin efecto por su mutuo acuerdo.

La ley puede imponer esta sancin de diferentes formas:

a) Sealando expresamente que un acto es nulo como ocurre en el art 1796. b) Prescribiendo determinados requisitos cuya sancin se sanciona con la nulidad, por ejemplo art 400. c) Simplemente prohibiendo la celebracin de un acto jurdico por la aplicacin del art 10.

3) Consiste en privar de efecto jurdicos a un acto o contrato. Mientras no se declare judicialmente la nulidad, el acto jurdico, va a producir todos sus efectos normales. Solo cuando se dicta la sentencia que declara la nulidad, se produce esta privacin de efectos jurdicos.

4) Procede cuando se ha omitido un requisito de validez del Acto Jurdico. El profesor Court seala que diversas disposiciones legales exigen distintas clases de requisitos para la celebracin de un acto jurdico, pero solo un requisito de la validez, o sea , que se exige para el valor del acto jurdico , esta sancionado con la nulidad.

5) Esta sancin opera cuando se ha omitido un requisito que tambin se encuentra impuesto por la Ley. La palabra esta definida en el articulo 1 CC y por disposicin del art 20 debemos estar a esa definicin.

La expresin Ley esta tomada en sentido amplio, esto es comprensiva de toda fuente formal del derecho que tenga la jerarqua normativa de una ley , por lo tanto comprende la ley ordinaria , leyes de quorum calificado , leyes orgnicas constitucionales , decretos con jerarqua de ley e incluso la

CPR , pero si el requisito ha sido establecido por un reglamento , un decreto u otra manifestacin de la potestad reglamentaria , la sancin en caso de omisin no es la nulidad.

6) Estos requisitos pueden exigirse en consideracin:

a) A la naturaleza del acto o contrato, en cuyo caso la omisin se sanciona con la nulidad Absoluta. b) Al estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran, en cuyo caso la sancin en caso de omisin es la nulidad relativa.

CLASIFICACIONES DE LA NULIDAD (ESTO TE LO APRENDI CTM) Podemos clasificar la nulidad a travs de tres criterios distintos I. II. III. En cuanto al inters que se protege En cuanto a su formulacin En cuanto a su extensin

I. Atendiendo al inters que Protege El artculo 1681 distingue entre Nulidad Absoluta y Nulidad relativa. Nulidad Absoluta Concepto: es una sancin Impuesta por la ley , que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato , por haberse omitido , en dicho acto o contrato , ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del mismo , en consideracin a su naturaleza. Caractersticas A) En cuanto al inters comprometido: en la nulidad absoluta aparece comprometido el inters general de la sociedad, esta caracterstica sirve de fundamento a todas las dems.

B) En cuanto a la causales: podemos distinguir dos categoras de causales: a) Indiscutidas: son las que estable el art 1682 incs 1 y 2 y se llaman causales indiscutidas, porque la ley expresamente seala que producen nulidad absoluta, por tanto nadie discute que la sancin es la nulidad absoluta.

Estas causales son: 1. Objeto ilcito 2. Causa ilcita 3. Omisin de algn requisito o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos acto o contratos en consideracin a su naturaleza 4. Actos de personas absolutamente incapaces.

b) Discutidas: son aquellas que en doctrina estn sancionadas con la inexistencia , pero como se discute si nuestro cdigo consagro o no la inexistencia , dependiendo de la opinin que se adopte , estas causales podran producir inexistencia o nulidad absoluta. Estas son: 1. Falta de voluntad o consentimiento: Que comprende error impedimento, fuerza fsica, fuerza moral que excluye la voluntad, los actos de personas privadas de razn por causa de hipnosis, sonambulismo, ebriedad u otra casa. 2. Falta de objeto 3. Falta de causa Omisin de las solemnidades que se exigen como requisito de existencia.

C) En cuanto a su pronunciamiento: El art 1683 seala que el juez puede y debe declarar de oficio la nulidad absoluta, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

Problemas:

1) Es facultativo o es obligatorio para el juez , declarar la nulidad absoluta?. El problema surge porque el art 1683 emplea la expresin puede y debe. La expresin Puede denota facultad, en cambio la expresin Debe denota que es obligatorio para el juez declarar la nulidad absoluta.

Los autores sealan que esta formula quiere decir que por una parte el juez esta facultado para actuar de oficio, lo que es importante porque en materia procesal civil rige el principio de la pasividad del juez, lo que significa que solo acta a peticin de parte , pero en este caso la ley lo esta facultando para actuar de oficio, rompiendo con ese principio de la pasividad , pero una vez que lo facultad para actuar de oficio , le impone el deber de declarar la nulidad absoluta.

2) Que tribunal es el que puede declarar la nulidad abs? Se entiende que es el tribunal que conoce del litigio en que incide el acto o contrato, ya se el tribunal de primera o segunda instancia o bien el tribunal de casacin.

3) Que significa cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato?. La doctrina ha sealado que el vicio de nulidad debe extraerse de la sola lectura del acto o contrato, sin necesidad de recurrir a otras piezas del expediente. La corte suprema a sealado que debe tratarse de un vicio que salta a la vista , en este sentido cabe tener presente: a) Que el juez no puede declarar la nulidad absoluta si el vicio se ha saneado por el transcurso del tiempo. b) Que el juez no puede declarar de oficio la nulidad absoluta si ha tomado conocimiento de este por un medio de prueba distinto del acto o contrato de que se trate.

D) En cuanto a sus titulares : a partir del art 1683 es posible distinguir dos casos de titulares:

a) Un titular especfico: Es el ministerio pblico judicial. Este corresponde a los fiscales judiciales, de la corte de apelaciones y de la corte suprema, y no

hay que confundirlos con los fiscales del ministerio pblico de la reforma procesal penal. Los autores discuten que es lo que ocurre en primera instancia:

1) El profesor ruz sostiene que este cargo correspondee a los defensores pblicos judiciales. 2) El profesor court entiende que la referencia no puede hacerse a los def pblicos judiciales, ya que ellos solo velan por un inters particular y resulta que segn el art 1683, el ministerio publico judicial acta en el solo inters de la moral o de la ley, precisamente porque esta comprometido un inters general. Para el profesor court , en primera instancia , no hay ministerio judicial, ya que este cargo , hasta el ao 1927 ,lo desempeaban los Promotores fiscales , cargo que fue suprimido por el derecho Ley 426 1926.

b) Titular genrico: segn el art 1683 es todo aquel que tiene inters en ello, salvo el que ejecuto o celebro el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Observaciones 1) En cuanto al tipo de inters, la mayora de la doctrina y de la jurisprudencia entiende que el inters debe ser patrimonial, y argumentan sealando que el que acta en el solo inters de la moral y de la ley, es el MPJ. Sin embargo el profesor Ramn Domnguez, estima que el inters tambin puede ser moral, en virtud de los siguientes fundamentos:

a) Si la nulidad absoluta protege el inters general de la sociedad , no existe ninguna razn para exigir la concurrencia de un inters patrimonial. b) El derecho civil no solo regula inters patrimoniales , si no que tambin intereses morales y estos cada vez mas adquieren una mayor importancia en el mbito del derecho civil. c) No existe ninguna razn que justifique que el nico que puede actuar en el inters de la moral y de la ley deba ser el ministerio pblico Judicial.

2) En cuanto al momento en que debe existir el inters: la mayora de los autores sealan que el inters debe ser actual, esto es que debe existir al momento de demandar la nulidad del acto o contrato. Pero adems se ha seala que el inters debe existir al momento de celebrarse el acto o contrato. No obstante lo anterior una opinin minoritaria seala que el inters solo debe existir al momento de demandarse la nulidad, que es el inters procesal para ejercer la accin de nulidad.

3) Qu quiere decir inters en ello? La mayora de los autores, entiende que se refiere a un inters en la declaracin de nulidad, y no a un inters en el acto o contrato, la razn es que si el interesado lo fuese en el acto o contrato, solo las partes o el autor podran ser titulares de la accin de nulidad. El problema es que por regla general el autor o las partes se van encontrar en una situacin de indignidad de la accin, de manera que en la practica no habra titulares de la accin.

4) Indignidad de la accin de nulidad absoluta, hay personas que no obstante estn interesada en la declaracin de nulidad, la ley las considera indignas, y las priva de la accin de nulidad, esto es lo que ocurre con el que ejecuto el acto o celebro el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba. Esta indignidad se justifica en el principio nemo arditur, esto es, nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Para examinar esta novedad hay que distinguir:

a) En cuanto al conocimiento de los hechos : pueden presentarse las siguientes situaciones:

o Las personas saben de la existencia del vicio, no obstante ello celebran el acto o contrato. En este caso la persona es indigna de la accin de nulidad porque sabia de la existencia del vicio. o La persona no sabia de la existencia del vicio, pero su ignorancia es consecuencia de un actuar negligente. Esa persona es indigna de la accin de nulidad absoluta porque deba saber de la existencia del vicio, si hubiese actuado diligentemente. o La persona no sabe de la existencia del vicio no obstante haber actuado diligentemente. Es digno de la accin de nulidad porque no

saba, ni deba saber de la existencia del vicio, ya que actu diligentemente.

b)

En cuanto al conocimiento del derecho:

Opiniones:

1) El profesor victorio pecio : seala que cada vez que se alega ignorancia de la ley , la persona es indigna de la accin de nulidad , porque dado que la ley se presume conocida de todos , se entiende que toda persona sabia o a lo menos deba saber del vicio que invalidaba el acto jurdico. A mayor abundamiento el art 8 seala que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus de que esta a entrado en vigencia.

2) El profesor Court seala que debe exigirse un conocimiento real y efectivo de la ley , siendo insuficiente lo dispuesto en los art 7 y 8 , ello debido a que mas que una presuncin establece una ficcin , adems una cosa es que por razones de seguridad jurdica no pueda alegarse ignorancia de la ley , para justificar su incumplimiento , pero otra cosa es que para los efectos de determinar la dignidad o indignidad de la accin de nulidad absoluta , si deba estarce al conocimiento real y efectivo que la persona pueda tener en materia de derecho. Problemas Problema 1: Los herederos de los que es indigno la accin de nulidad sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba. Son dignos o indignos de la accin? a. Algunos autores sealan que los herederos tambin son indignos. Argumentos:

1) Los herederos son los continuadores jurdicos del causante, por lo tanto, si el causante carecera de la accin de nulidad, los herederos tambin de careceran de dicha accin. 2) El inters del heredero seria el mismo inters del causante, y si este era indigno de la accin, el heredero tambin es indigno. 3) Si de acuerdo al Art. 1695, los herederos del incapaz son indignos cuando deben ser indignos los herederos de quien celebra un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad absoluta. 4) De razonarse de otro modo, se estara vulnerando la prohibicin legal.

b. Otros autores sealan que el heredero es digno de la accin de nulidad. Argumentos: 1) La indignidad se configura cuando una persona ha ejecutada el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba, y resulta que los herederos no han celebrado acto jurdico alguno.

2) La indignidad constituye una sancin para quien no acta conforme a derecho, siendo una sancin de aplicarse solamente a quien no se ha comportado correctamente, y resulta que el comportamiento de los herederos no es susceptible de reproche alguno, por lo tanto, no cabe aplicar es una sancin. 3) Siendo la indignidad una sancin, debe interpretarse de manera estricta, por lo tanto, si el Art. 1863, no se refiere a los herederos, a estos no se aplica la sancin. 4) Si la intencin del legislador hubiese sido privar a los herederos de la accin de nulidad, lo hubiese dicho expresamente como lo hizo en el Art. 1685. 5) Los herederos son continuadores jurdicos y patrimoniales del causante, solo en los derechos y acciones transmisibles, y no en los actos inmorales.

6) El inters que tienen los herederos en la declaracin de nulidad es un inters distinto del que tena el causante. b. Hay autores que sealan que hay que distinguir: 1) Si el inters que invocan los herederos el mismo inters del causante, aquellos son indignos de la accin. 2) Si el inters que invocan los herederos es distintos del inters del causante. Problema 2: Si se ha celebrado un acto jurdico a travs de representante, y el representante sabio deba saber del vicio que invalida el acto, el representante es digno o indigno de la accin? Opiniones: a) Algunos autores, sealan que el representado es indigno de la accin, argumentando en base a la teora de la representacin ficcin, sealando que en la representacin, el representante acta con la voluntad del representado, en consecuencia este es indigno de la accin. b) Otros autores sealan que le representado es digno de la accin de nulidad, argumentando que: La indignidad es una sancin que se aplica a quien ha actuado de manera reprochable, y resulta que el representado no ha tenido ningn comportamiento reprochable. La indignidad es una sancin, de manera que debe ser interpretada de manera estricta, luego si el Art. 1683, no se refiere al representado es porque este es digno de la accin de nulidad. En virtud de la teora de la representacin modalidad, quien celebra el acto jurdico con su voluntad es el representante, de manera que le representado seria digno de la accin. Cuando hay representacin el representante esta facultado para actuar a nombre del representado en lo licito, pero no en lo ilcito. Problema 3: Qu ocurre si una persona celebra un acto o contrato debiendo o sabiendo saber del vicio que lo invalidaba, y ese vicio aparece de manifiesto en el acto y contrato? Los profesores Alessandri y Somarriva es indigna de la accin de nulidad, pero ellos no obsta a que el tribunal pueda y deba declara de oficio la nulidad absoluta E) En cuanto a su saneamiento: Hay que distinguir: 1) En cuanto al saneamiento por ratificacin: Un vicio de nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin, la razn de ellos se encuentra en la

ratificacin implica una renuncia. Segn el Art. 12, para que la renuncia sea valida debe mirar al inters individual del renunciante, y resulta que en la nulidad absoluta aparece comprometido el inters general de la sociedad. 2) Saneamiento pro trascurso del tiempo: Un vicio de nulidad absoluta, se sanea transcurrido 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o contrato, lo que equivale a decir que la accin de nulidad absoluta prescribe en un plazo de 10 aos.

Nulidad relativa Es una sancin impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos aun acto o contrato por haberse omitido en dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del mismo, en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran. Observaciones: A partir del Art. 1682, inciso final se desprende que constituye la regla general en materia de nulidad, es decir, habiendo un vicio de nulidad, en principio produce nulidad relativa a menos que la ley expresamente seale que el vicio produce nulidad absoluta. Caractersticas: A) En cuanto al inters comprometido: En la nulidad relativa solo aparece comprometido un inters privado o particular. B) En cuanto a las causales: El Art. 1682, inciso final establece cualquiera otra especie de vicio. En consecuencia, se trata de una causal genrica, a partir de esto seala que las causales de nulidad relativa son: 1) 2) 3) 4) 5) Error vicio aunque algunos autores agregan el error impedimento. La fuerza, cuando vicia el consentimiento. El dolo, como vicio de la voluntad. La lesin enorme, cuando la ley establece la nulidad como sancin. La omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en relacin al estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran, por ejemplo cuando un

relativamente incapaz acta por si mismo fuera de los caos que la ley lo autoriza. C) En cuanto a su pronunciamiento: El juez no puede declararla de oficio, sino solo a peticin de parte, y ello porque no esta comprometido el inters publico. D) En cuanto a los titulares: 1) El ministerio publico judicial no es titular de la accin rescisoria porque no esta comprometido el inters general. 2) SOLO SON TITULARES aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios. En consecuencia para saber quien es el titular de la accin rescisoria, hay que determinar en beneficio de quien la ley ha establecido la nulidad. De esta manera: a) b) c) d) Si el vicio es el error, el titular directo es quien padeci el error. Si el vicio es la fuerza, el titular directo es quien sufri la fuerza. Si el vicio es el dolo, el titular directo es la victima del dolo. Si el vicio es la lesin enorme, el titular directo es quien sufri el perjuicio econmico. e) Si el vicio es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor del acto o contrato, en consideracin al estado calidad de las personas, el titular es la persona que se encuentra en esa calidad o estado, en cuya consideracin la ley exige un determinado requisito. Indignidad de la accin rescisoria: El Art. 1685, seala que si de parte del incapaz ha habido dolo, ni el ni sus herederos, ni sus cesionarios podrn ejercer la accin de nulidad relativa, ello es consecuencia del principio nemo auditur. Sin embargo no hay indignidad por la simple asercin de mayor edad o de no existir la incapacidad porque para el legislador estos actos no son constitutivos de dolo.

E) En cuanto al saneamiento 1. Saneamiento por ratificacin: La nulidad relativa puede sanearse por ratificacin de las partes, ah esta el Art. 1683, esto se justifica porque la ratificacin implica una renuncia, y como la nulidad relativa solo protege un inters privado, cumple con el requisito del Art. 12, en orden a que la

renuncia mira al inters individual del renunciante. Observaciones: Los autores comentan que el Art. 1684 emplea errneamente la expresin ratificacin ya que debi haber empleado las expresiones confirmacin o convalidacin. En efecto ratificar es hacer suyo los efectos de un acto jurdico, en cuya celebracin no se ha intervenido, por ejemplo en la venta de cosa ajena, el verdadero dueo puede ratificar y hace suyos los efectos de esa compraventa en cuya celebracin no intervino. En cambio convalidad o confirmar es renunciar a la accin rescisoria. Cabe tener presente que la confirmacin o convalidacin es un acto jurdico unilateral, y adems es irrevocable, de manera que una vez hecha la confirmacin se valida el acto, y ya no es posible alegar la nulidad del mismo. Clases de ratificacin: El Art. 1683, distingue entre manifestacin expresa o tacita Ratificacin expresa: Es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos. El Art. 1694, seala que si la ratificacin incide en un acto jurdico solemne debe cumplir con la misma solemnidad que el acto que se ratifica, por ejemplo si se va a ratificar una compraventa de bien raz, la ratificacin debe constar por escritura publica. Ratificacin tacita: Es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada, ah esta el Art. 1695. La corte suprema ha sealado que para que sea validad la ratificacin tacita es necesario que la persona que ratifica tenga conocimiento de la existencia del vicio. Requisito de toda ratificacin: 1. Solo puede ratificar el titular de la accin rescisoria. 2. Para que la ratificacin sea valida debe ser echa por una persona capaz, de manera que si el titular es un incapaz relativo debe hacerlo a travs de su represntate legal. Problema: Puede ratificar un incapaz relativo autorizado por su represntate legal? Opiniones: a. El profesor Victorio Pesso, seala que no es posible ya que el Art. 1697 exige que la ratificacin sea echa por una persona capas. El profesor Vctor Vial, seala que si es posible porque se esta dando cumplimiento a las formalidades habilitantes, por lo tanto, la actuacin del incapaz es completamente validad.

2. Saneamiento Por el transcurso del tiempo: La accin rescisoria prescribe en un plazo de 4 aos, y para saber desde cuando se cuenta este plazo hay que distinguir: a) Si el vicio es el error, el plazo se cuenta desde la celebracin del acto o contrato. b) Si el vicio es la fuerza, el plazo se cuenta desde que cesa la fuerza. c) Si el vicio es el dolo, el plazo se cuenta desde la fecha del acto o contrato. d) Si el vicio es la lesin enorme, el plazo se cuenta desde la fecha del acto o contrato. e) Si el vicio es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de un acto o contrato, en consideracin al estado o calidad de las personas, el plazo se cuenta desde que esa persona deja de estar en esa calidad o estado especial, por ejemplo si se trata de un incapaz relativo, el plazo se cuenta desde que se cesa la incapacidad. Transmisibilidad de la accin rescisoria: Si fallece el titular directo de la accin, la transmite a sus herederos, el Art. 1682, regula los trminos en que se produce esa transmisin, y para ello hay que distinguir: 1) Si los herederos son mayor de edad: a) Si el plazo de 4 aos no haba comenzado a correr, los herederos cuentan con los 4 aos desde el fallecimiento del titular directo. b) Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos cuentan con el residuo, sea, lo que falta para completar los 4 aos, desde la fecha del fallecimiento del titular directo. 2) Si los herederos son menores de edad: a) Si los 4 aos no haban comenzado a correr, los herederos cuentan con los 4 aos desde que alcanzan la mayora de edad. b) Si los 4 aos habran comenzado a corres, los herederos cuentan con el residuo desde que alcanzan la mayora de edad. Observaciones: Esta es un regla excepcional porque una prescripcin de 4 aos, es una prescripcin de corto tiempo, y siendo as no admite suspensin, pero en este caso la prescripcin se suspende a favor de los herederos menores de edad, y como se trata de una situacin de excepcin, solo procede cuando la incapacidad proviene de la minara de edad, si los herederos padecen otra clase de incapacidad, no opera la suspensin. Problema: En el plazo de 4 aos, para el ejercicio de la accin rescisoria,

cuando el vicio es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, se cuenta desde que la persona deja de estar en esta situacin especial. Por otro lado el inciso final del Art. 1692, establece un limite para la suspensin de la prescripcin cuando se trata de herederos menores de edad, contando desde la fecha del acto o contrato Ese limite de 10 aos solo se aplica a los herederos menores de edad, o tambin se aplica al titular directo? Opiniones: 1. Vctor Vial, seala que el limite de 10 aos solo se aplica a los herederos menores de edad, en razn del claro tenor literal del Art. 1692. Si el legislador hubiese querido establecer un lmite para el titular directo, lo habra dicho en el Art. 1691, tal como lo hizo en el Art. 1692, y si no lo hizo es porque la intencin del legislador es que el lmite solo se aplique a los herederos menores de edad. A mayor abundamiento el Art. 1692, es una disposicin excepcional porque contempla un caso de suspensin de la prescripcin de corte tiempo, por lo tanto, debe interpretarse en forma estricta sin que tenga cabida la analoga para el caso del titular directo. 2. Alessandri, seala que el lmite de 10 aos tambin se aplica al titular directo y funda su opinin en el principio de seguridad y certeza jurdica. Si pudiera ejercerse la accin de nulidad relativa dentro de los 4 aos contados desde que el titular directo alcanza la mayora de edad, puede ocurrir que transcurran muchos aos desde la celebracin del acto o contrato, para que se demande la nulidad relativa, y eso atenta contra el principio de seguridad o certeza jurdica. A mayor abundamiento en el sistema del cdigo, toda situacin irregular debe sanearse en un plazo mximo de 10 aos, y en consecuencia, lo mismo debe ocurrir tratndose del titular directo que es menor de edad. 2) En cuanto a su formulacin: Distinguimos nulidad expresa y nulidad tacita o virtual 1. Nulidad expresa: Es aquella en que la ley en trminos formales y explcitos, seala que un acto esta sancionado con la nulidad, por ejemplo el Art. 1796, al sealar que es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre y madre y el hijo sujeto a patria potestad. 2. Nulidad tacita o virtual: Es aquella en que el legislador no ha sealado en forma explicita que la sancin es la nulidad, sino que se concluye que es esa la sancin por aplicacin de las reglas generales, por ejemplo el Art. 412, inciso final. 3) En cuando a su extensin: Distinguimos nulidad total y nulidad parcial.

1. Nulidad total: Es aquella que afecta al acto jurdico en su integridad, dado que el vicio compromete la esencia misma del acto o contrato, es decir, la nulidad afecta a todas las clausula del acto o contrato, por ejemplo la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. 2. Nulidad parcial: Es aquella que solo afecta ciertas y determinadas clausulas del acto o contrato, de manera que las dems clausulas susciten y son validas. La nulidad parcial procede cuando el vicio no afecta la esencia misma del contrato, de manera que las clausulas no viciadas pueden subsistir sin las clausula viciadas. Fundamentos de la nulidad parcial: a. El principio de la autonoma privada, en virtud este principio las partes son libres para celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, y para dar a esos actos jurdicos el contenido que estimen conveniente. Las partes no tienen mas limite que la ley, la moral y las buenas costumbres. Si en un acto jurdico hay clausulas que no son contrarias a la ley, al orden publico, la moral o las buenas costumbres, no existe ninguna razn para invalidarlas si pueden subsistir sin aquellas clausulas contrarias a la ley, la moral, el orden publico o las buenas costumbres. b. El principio Pacta Sunt Servanda, en virtud de este principio se entiende que lo pactado debe ser observado. Si las partes han celebrado un acto jurdico y parte de ese acto jurdico puede ser cumplido, no existe ninguna razn para que esa parte que puede cumplirse quede sin efecto. Este principio se relaciona con el principio de la conservacin de los actos jurdicos. En virtud de este se entiende que si las partes han celebrado un acto jurdico, es para producir consecuencias jurdicas, las cuales deben ser respetadas mientras no estn prohibidas por la ley, ni sean contrarias a la moral, al orden pblico y a las buenas costumbres. En consecuencia, frente a la disyuntiva entre hacer subsistir el acto jurdico o declralo ineficaz debe prevalecer la posibilidad de hacerlo subsistir. Situacin en el Cdigo Civil Chileno No hay una disposicin en trminos generales que se refieran a la nulidad parcial, ni para aceptarla ni rechazarla, solo encontramos disposiciones especiales. Algunas que la aceptan y otras que la rechazan: a. Disposiciones que la aceptan: - Art. 966, porque solo se anula la disposicin testamentaria, a favor de una persona incapaz para suceder, pero no es necesario anular todo el testamento. - Art. 1058, porque solo se anula la disposicin testamentaria, que se funda en un error de hecho, pero no es necesario anular todo el testamento.

- Art.1059, porque solo se anula la disposicin captatoria, sin que sea necesario anular todo el testamento. - Art. 1061, porque solo seala que es nula la disposicin a favor del notario y de las dems personas que seala este articulo, peor la nulidad no afecta el resto del testamento. - Art. 1401, inciso primero, apropsito de las donaciones entre vivos, cuando se omite la insinuacin que es una solemnidad, la donacin es validad hasta el valor de dos centavos y es nula en el exceso, por lo tanto, no es necesario anular toda la donacin. b. Casos en que no se admite la nulidad parcial: - Art. 1007, si en el testamento ha intervenido la fuerza, se debe anular todo el testamento y no solamente la disposicin que se obtuvo por medio de la fuerza. - Art. 2453, porque seala que debe anularse toda la transaccin celebrada en base a ttulos falsificados u obtenida con dolo o violencia, y no se anula solamente la clausula que se encuentra viciada. Qu ocurre en los casos en que no hay disposicin legal? Los autores sealan que atendiendo a que hay ms casos en que se aceptan la nulidad parcial en relacin a aquellos que la rechazan. La regla general es que la nulidad parcial procede. El profesor Barcia, seala que para que proceda la nulidad parcial es necesario cumplir con los siguientes requisitos: a. Que la clausula que adolece de un vicio de nulidad, no afecte a un elemento de la esencia del acto o contrato. b. Que la clausula que adolece de un vicio de nulidad, sea independiente o autnoma del resto del acto o contrato, para que este pueda subsistir sin la clausula que adolece de un vicio de nulidad. Efectos de la nulidad: Aspectos previos 1. Los efectos de la nulidad son los mismos para nulidad absoluta y relativa 2. En general la nulidad opera con efecto retroactivo, las partes deben ser restituidas al mismo estado en que hallaran de no haberse celebrado el acto o contrato nulo. 3. La nulidad solo produce efectos, desde que es declarada judicialmente, es decir, desde que la sentencia judicial que declara la nulidad queda firme o ejecutoriada. Antes de la declaracin judicial de la nulidad el acto jurdico produce todos sus efectos, es por esta razn, que el profesor Vial, seala que el acto es anulable, y solo es nulo cuando la sentencia judicial que declara la nulidad queda firme o ejecutoriada.

Cuales son estos efectos: Hay que distinguir entre efectos internos y efectos externos. 1. Efectos internos: Son los efectos entre las partes y para examinarlos hay que subdistinguir si las obligaciones se encuentran pendientes o si las obligaciones se encuentran cumplidas. a. Si las obligaciones se encuentran pendiente: Segn la doctrina tradicional, la nulidad opera como un modo de extinguir las obligaciones. As la reglamenta el cdigo en el Art. 1567 n8. Sin embargo en rigor el profesor Vctor Vial, seala que la nulidad afecta al contrato que genero la obligacin, es decir, la nulidad deja sin efecto ese contrato que dio origen a la obligacin y como consecuencia de ello, la obligacin se extingue. Hay casos en que esta distincin entre extinguir la obligacin y extinguir el contrato no tiene mayor relevancia, pero existen otros contratos en los que la distincin es fundamental, esto es lo que ocurre con el comodato o el deposito. En ambos contratos surge la obligacin de restituir, si nosotros decimos que si la obligacin esta pendiente, lo que se extingue es la obligacin, llegaramos al absurdo de sostener que esa obligacin de restituir se extingue, lo que equivaldra a decir que el comodatario o el depositario no tendra que restituir la cosa recibida y por lo tanto se transformara en su dueo, lo que evidentemente no tiene sentido. En cambio si sostenemos que lo que se extingue es el contrato, desaparece el titulo que justifica la tenencia del comodatario o del depositario y como consecuencia de ello debe restituir la cosa al comodante o al depositante. b. Si las obligaciones se encuentran cumplidas: Procede el efecto restitutivo de la nulidad. Segn el Art. 1687, inciso primero, las partes tienen derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran de no haberse celebrado el acto o contrato nulo. El profesor Curt, seala que hay una excepcin a este efecto retroactivo, es decir, un caso en que la nulidad solo produce efectos hacia el futuro, esto es lo que ocurre en el contrato de arrendamiento, ya que atendida su propia naturaleza, si bien el arrendador puede restituir la renta recibida, el arrendatario no puede restituir el goce que obtuvo de la cosa arrendada. Observaciones: 1.Para proceder a estas instituciones entre las partes se aplican las reglas generales 2. Hay situaciones de excepcin, esto es casos, en que no hay efecto restitutorio: a. Cuando se ha celebrado un acto o contrato, que adolece de objeto o causa ilcita, y se ha procedido a sabiendas. Art. 1468, esta disposicin constituye

una verdadera sancin para quien ha actuado a sabiendas, de que el acto adoleca de un vicio de objeto ilcito o causa ilcita, ya que quien procede de ese modo pierde su derecho a ser restituido. b. El que ha contratado con un incapaz sin cumplir con los requisitos que la ley exige, no tiene derecho a ser restituido. Para estar frente a este caso, es necesario que la nulidad se haya pronunciado por haberse omito las formalidades habilitantes. El fundamento de esa excepcin se encuentra en la proteccin al incapaz. El legislador entiende que quien contrata con un incapaz sin cumplir las formalidades habilitantes, lo ha hecho para aprovecharse de la incapacidad, de manera que es sancionado privndolo del derecho a ser restituido. Contra excepcin, el que contrata con un incapaz recupera su derecho a ser restituido si prueba que en virtud del acto o contrato nulo, la persona del incapaz se ha hecho mas rica, y se entiende que se ha hecho mas rico en cuanto a las cosas pagadas o adquiridas por media ellas le han sido necesarias, o bien si no han sido necesarias tales cosas subsistan y el incapaz quisiere retenerlas. El fundamento de la contra excepcin, se encuentra en que si la persona del incapaz se hizo mas rica, es porque el que contrato con ella no se aprovech de la incapacidad, y por lo tanto desaparece el fundamento que justifica la perdida del derecho a ser restituido. El profesor Curt, seala que si la cosa subsiste es de presumir que el incapaz quiere retenerla porque de contrario la habra devuelto espontneamente. En consecuencia basta con que se pruebe que la cosa subsiste para tener derecho a hacer restituida. c. En la restitucin se aplican las reglas de las prestaciones mutuas, como consecuencia de ellas aplicamos el Art. 907, que seala que los frutos adquiridos mientras se esta de buena fe no se restituyen. d. El profesor Vial, agrega en caso en que una persona ha adquirido el dominio pro prescripcin. Si es persona estaba en posicin de la cosa transcurre el tiempo y concurren los dems requisitos legales, la habr adquirido por prescripcin, y por lo tanto no tiene la obligacin de restituirla. Esta excepcin solo opera en la medida que se siga la tesis del profesor Alessandri, en el sentido que los titulares directos de la accin rescisoria cuentan con un mino de diez aos, para ejercer tal accin. e. El profesor Barcia, agrega como excepcin el caso en que se ha pagado una obligacin natural porque el efecto propio de estas obligaciones es que no se puede repetir lo pagado, esta excepcin solo se configura si se acepta la tesis del profesor Claro Solar en el sentido que la obligacin tiene el carcter de natural desde que se contrajo. 2. Efectos externos de la nulidad: Son los efectos respecto de terceros, el Art. 1689, seala que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores. Observaciones:

1. En principio, los terceros no se ven afectado por la sentencia que declara la nulidad y ello es consecuencia del efecto relativo de las sentencias judiciales. La forma como los terceros pueden afectados es a travs de la accin reivindicatoria. 2. La figura de los terceros aparece cuando algunas de las partes celebra un acto jurdico con un extrao antes que se declare la nulidad de otro acto jurdico, por ejemplo Pedro vende a Juan el caballo condorito en 10 millones de pesos, luego Juan vende a Diego el mismo caballo y se declara la nulidad de la compraventa entre Pedro y Juan. Pedro debe restituir los 10 millones de pesos y Juan debiera restituir el caballo condorito, pero no puede hacerlo porque lo vendi a Diego. Diego es un tercero extrao a la compraventa entre Pedro y Juan, y como las sentencias tienen efectos relativos a Diego no lo afecta la sentencia que declara la nulidad de la compraventa entre Pedro y Juan. Diego solo se vera afectado por la accin reivindicatoria que Pedro puede entablar en su contra. 3. El Art. 1689, seala que todos los terceros estn de buena o mala fe pueden verse afectado por la accin reivindicatoria que surge de la declaracin de nulidad. Precisamos esto porque existen otras causales de ineficacia, como la resolucin en la que solo se concede accin reivindicatoria contra los terceros de mala fe. Excepciones: Hay casos en que no procede la accin reivindicatoria contra terceros poseedores: a. Si el tercero adquiri el dominio de la cosa por prescripcin, puede ocurrir que el juicio de nulidad demore demasiado tiempo, de manera que el tercer poseedor adquiere el dominio de la cosa por prescripcin. b. Tratndose de la recisin del decreto de posesin definitiva apropsito de la muerte presunta. El Art. 94 n4, seala que si el muerto presuntivo reaparece y solicita la recesin del decreto de posesin definitiva tiene derecho a recuperar sus bienes pero en el estado en que se encuentren, subsistiendo las enajenaciones y gravmenes. El profesor Curt, seala que este no es un buen ejemplo por que la expresin recisin que emplea el Art. 94 esta mal empleada, ya que no se trata de un caso de nulidad relativa. 3. Apropsito de las donaciones entre vivos, el Art. 1432 establece una excepcin relativa porque se considera accin reivindicatoria contra terceros poseedores solo si se cumplen con los requisitos que establece esta misma disposicin. El profesor Curt, seala que este no es un buen ejemplo porque el Art. 1432, se refiere a las situaciones contempladas en los artculos precedentes, y estas se refieren a casos de resolucin y no de nulidad. 4. En caso de recisin por causa de lesin enorme en la compraventa de bienes races, el Art. 1893, seala que no procede la recisin si el comprador ha enajenado el bien raz a un tercero. 5. Caso del heredero indigno que enajena los bienes de la herencia. El Art. 976, seala que la accin de indignidad no pasa contra terceros poseedores de

buena fe. El profesor Curt, seala que este no es un buen ejemplo porque la accin de indignidad en rigor no es una accin rescisoria. Observaciones: El profesor Curt, plantea que en rigor la accin reivindicatoria solo surge cuando la sentencia que declara la nulidad queda firme o ejecutoriada. Esto presenta un inconveniente practico, ay que puede ocurrir que el juicio de nulidad se prolongue en el tiempo, de manera que el tercer poseedor puede llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, es decir, cuando quede firme la sentencia de nulidad no podr ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero porque este ser el dueo. Para evitar este problema se ejerce conjuntamente las acciones de nulidad y reivindicatoria y ellos es posible segn el Art. 17 del C.P.C porque no se trata de acciones incompatibles, de esta manera se tramita un solo juicio que concluye con una sola sentencia que afecta a todos los involucrados. Conversin de los actos jurdicos: Es la trasformacin de un acto jurdico nulo a un acto jurdico diferente, por reunir aquel los elementos esenciales de este ultimo, el que adems satisface los fines perseguidos por la partes o por su autor. Observaciones: 1. Se trata de un acto jurdico nulo, pero la nulidad no procede pro todas las causales, por ejemplo se excluye la nulidad por objeto o causa ilcita o la que procede de actos de personas absolutamente incapaces. 2. Para cambiar ese acto nulo por un acto valido, es necesario que aquel contenga todos los elementos esenciales de este ltimo. 3. Para que proceda la conversin adems es necesario que el acto valido persiga el mismo fin querido por las partes al celebrar el acto nulo. Situacin en Chile: 1. No hay una disposicin que en trminos generales se refiera a la conversin del acto nulo 2. Si encontramos disposiciones especiales que se refieren a la conversin, pro ejemplo - Art 769, apropsito del usufructo. Esta disposicin prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos, si se constituyesen la sancin debiera ser la nulidad absoluta por objeto ilcito. Sin embargo esta disposicin seala que el usufructo es valido, solo que los usufructuarios posteriores sern considerados como sustitutos. - Art. 1136 y 1137, apropsito de las donaciones revocables que son lo mismo que donaciones por causa de muerte. Estas deben cumplir con las formalidades de un testamento, y por lo tanto deben contar por escrito, sino

constan por escrito debiera haber nulidad absoluta por haberse omitido una solemnidad legal. Sin embargo, el cdigo seala que esa donacin revocable que no consta en instrumento alguno valdr como donacin irrevocable en lo que fuere de derecho. - Art. 1433, apropsito de las donaciones remuneratorias, que son aquellas que se hacen en retribucin de servicios especficos, siempre que estos sean de los que suelen pagarse. Para que una donacin sea remuneratoria debe constar por escrito o por escritura pblica dependiendo de la naturaleza del bien donado, si no consta por escrito la sancin debiera ser la nulidad absoluta por haberse omitido una solemnidad. Sin embargo, la ley seala que la donacin vale pero como donacin gratuita. - Art. 1701, esta disposicin plantea que en aquellos casos en que no se exige instrumento publico como una solemnidad para un acto o contrato, el instrumento nulo por incompetencia del funcionario o por otro defecto en la forma valdr como instrumento privado, siempre que estuviese firmado pro las partes. En rigor ese instrumento adolece de un vicio de nulidad absoluta. Sin embargo la ley lo considera valido, y le da el valor de un instrumento privado. - Apropsito del contrato de seguro, segn el Art. 514 del C. de comercio es un contrato solemne, ya que debe constar por escrito. Si se omite la escrituracin la sancin debiera ser la nulidad absoluta porque se ha omitido una solemnidad. Sin embargo el Art. 515 del C. de comercio, seala que el seguro ajustado verbalmente valdr como promesa, con tal que las partes hayan ajustado el riesgo, la cosa y la prima. Problema: Qu ocurre en los casos que no hay disposicin lega? Algunos autores sealan que procede la conversin en virtud de lo dispuesto en el Art. 1444, que al referirse a los elementos esenciales particulares de un acto jurdico, seala que son aquellos sin los cuales el acto degenera en un acto jurdico diferente, por lo tanto, habra conversin. El profesor Curt, critica esta forma de razonar sealando que el Art. 1444, se refiere al caso en que las partes hicieron una errnea clasificacin jurdica de un acto o contrato. Por su parte el profesor Vial, seala que la conversin es excepcional, por lo tanto, requiere de un texto legal expreso.

La Inoponibilidad Reglamentacin: El cdigo no la reglamento orgnicamente, sino que se trata de una construccin doctrinaria de diversas disposiciones aisladas Concepto: Es una sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos respecto de terceros a un acto jurdico o la declaracin de nulidad u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos, y que es impuesta por la ley.

15-06-12 (YO) Clases de inoponibilidad A partir del concepto podemos distinguir entre inoponibilidad en cuanto a los efectos del acto jurdico e inoponibilidad en cuanto a la declaracin de nulidad u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos. I) Inoponibilidad en cuanto a los efectos del acto jurdico En este caso el acto jurdico es valido entre las partes, pero es ineficaz respecto de terceros. Es posible subdistinguir: (Forma/fondo) A) Inoponibilidad de forma: es aquella que opera por haberse omitido alguna exigencia o formalidad externa, del acto jurdico. Casos: a. Inoponiblidad por omisin de formalidades de publicidad: En virtud del efecto relativo de los actos jurdicos estos solo afectan a las partes. Respecto de los terceros, tales actos son inoponibles. En ciertos casos para que un acto sea oponible a terceros la ley exige el cumplimiento de determinadas formalidades, de manera que si estas se omiten el acto no podr afectar a los terceros.

Ejemplos: 1) Casos de las contraescrituras: es una escritura q altera o modifica lo estipulado en una escritura anterior. Segn el art 1707, una contraescritura puede alterar lo estipulado en una escritura publica. En principio la contra escritura solo es oponible a las partes y es inoponible respecto de terceros. Para que una contraescritura sea oponible a terceros debe cumplir los sig requisitos: Que la contraescritura conste por escritura publica Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura que se modifica Que la misma anotacin marginal aparezca en el traslado o copia en cuya virtud acta el tercero.

2) caso de la cesin de crditos nominativos : segn el art 1901 la cesin de un crdito nominativo se perfecciona entre cediente y secionario , mediante la entrega del titulo , pero esa cesion es inoponible al deudor cedido que es un tercero en la cesion. Para que la cesion sea oponible al deudor cedido el art 1902 seala que el cesionario debe notificar la cesion al deudor o este debe aceptarla.

3) A propsito de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva : segn el art 2513, la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva ara las veces de escritura publica , para proceder a la inscripcin cuando se trata de derecho reales constituidos sobre inmuebles, si se omite la inscripcin la prescripcin es inoponibles a terceros.

b. Inoponibilidad por falta de fecha cierta: La fecha puesta en un instrumento privado es inoponible a terceros, esto se justifica porque esa fecha no es cierta , ya que las partes perfectamente pueden antedatar o postdatar la fecha puesta en un instrumento privado. Para que esa fecha sea oponible a terceros debe tener el carcter de fecha cierta y segn el art 1703 , la fecha de un instrumento privado ser cierta cuando ocurra alguna de las circunstancias siguientes:

Desde que fallece uno de los otorgantes Desde que consta que se a presentado en juicio Desde que sea a copiado en un registro publico Desde que a tomado razn de el un funcionario publico, en el carcter de tal. Desde que a sido inventariado por un funcionario publico, en el carcter de tal.

El articulo 419 COT agrega la protocolizacin que se puede hacer un instrumento privado

B) Inoponibilidad de fondo: corresponde aquella en que los efectos de un acto jurdico no se puede hacer valer respecto de terceros , porque aparecen comprometidos los elementos internos del acto jurdico.

La doctrina menciona los siguientes casos:

a) Inoponibilidad por fraude: en principio un deudor puede gestionar libremente su patrimonio y los actos jurdicos que celebre van a afectar a su acreedor, pero si esos actos son fraudulentos y tienen por finalidad perjudicar a sus acreedores, tales actos le son inoponibles. Para estos efectos los acreedores cuentan la accin pauliana , que es una accin de inoponibilidad. b) Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos: Si una persona a incorporado definitivamente un derecho a su patrimonio y despus se pretende privarla de ese derecho, el acto de privacin es inoponible porque se esta lesionando un derecho adquirido. Los autores mencionan como ejemplo: lo que ocurre a propsito de la rescisin del decreto de posesin definitiva , a propsito de la muerte presunta, si una persona desaparece por largo tiempo y concurren todos los requisitos legales es declarada presuntivamente muerta , por el juez y sus bienes son asignados a sus herederos. Cuando se decreta la posesin definitiva los herederos son considerados dueos de esos bienes y por lo tanto los pueden enajenar y gravar. Si con posteridad el desaparecido reaparece puede solicitar la rescisin del decreto de posesin definitiva y cuando ellos ocurre , segn el art 94 n4 , el desaparecido tiene derecho a recuperar sus bienes , en el estado en que se encuentren , subsistiendo las enajenaciones y gravmenes , por lo tanto esa rescisin es inoponible a los terceros adquirentes , para proteger sus derechos adquiridos.

c) Inoponibilidad por lesin de las asignaciones forzosas: En nuestro pas hay una libertad restringida para testar, ya que existen ciertas asignaciones que el testador debe respetar y que son las asignaciones forzosas. Si el testador no la respecta, el testamento es valido, pero es inoponible a los asignatarios forzosos, quienes cuentas con la accin de reforma del testamente, que es un accin de inoponibilidad.

d) Inoponibilidad por falta de concurrencia de la voluntad: Hay casos en que un acto jurdico no va a afectar a una persona porque no ha concurrido su voluntad en la celebracin del mismo. Por ejemplo, esto lo que ocurre en la venta de cosa ajena. El artculo 1815, seala que esa venta es valida pero es inoponible al verdadero dueo, porque no ha concurrido su voluntad.

e) Inoponibilidad por simulacin: En la simulacin las partes se ponen de acuerdo para manifestar una voluntad distinta de su querer interno. Los terceros en principio solo conocen la voluntad manifestada, pero puede ocurrir que un tercero tome conocimiento de cual es la voluntad real y quiera hacerla valer, en ese caso cuenta con la accin de simulacin para que se declare cual es la voluntad real , porque la voluntad manifestada resulta ser inoponible.

II. Inoponibilidad en cuanto a los efectos de la declaracin de nulidad o de otra causal de ineficacia de los actos jurdicos. En este caso el acto jurdico es ineficaz, entre las partes, pero es perfectamente valido respecto de terceros. Por ejemplo: Esto es lo que ocurre en materia de Sociedad: EL art 2058 seala que si se declara la nulidad de una sociedad, no se afectan a las acciones que correspondan a terceros de buena fe , en contra de la sociedad ,si esta existiera de hecho.

SIMULACION Aspectos previos: 1) El cdigo no la regula orgnicamente, solo tiene algunas disposiciones aisladas que hacen referencia indirecta a ella. Por ejemplo: los art 966 y 1707. 2) Como consecuencia de lo anterior se trata de un construccin doctrinaria y jurisdiccional. Concepto: es un acuerdo de voluntades destinado a manifestar una voluntad distinta del querer interno , con el propsito de engaar a terceros. Observaciones:

1) F: seala que hay que distinguir entre simular y disimular. En la simulacin se busca hacer creer algo que en realidad no es, se crea una apariencia de realidad , la cual es falsa. En cambio al disimular se oculta como son las cosas, es decir, se mantiene a la persona en el error.

2) Ferrara : seala que los requisitos de un actos simulado son: Una declaracin de voluntad deliberadamente disconforme con el querer real Acuerdo de las partes Propsito de engaar a terceros.

3) La simulacin en principio no esta reprobada por el derecho, porque no existe un imperativo jurdico general de decir la verdad. De ah que ferrara sostiene que la simulaciones incolora, es decir, podr ser licita o ilcita dependiendo de la finalidad con que se emple la simulacin. Formas Que puede asumir la simulacin 1) Simulacin Absoluta: Es aquella en la que lo que se simula es la existencia del acto jurdico. En este caso nos encontramos con un solo acto jurdico, que es el acto aparente, porque la intencin de la partes en realidad es no celebrar acto alguno. Cuando estamos frente a una simulacin absoluta y se demuestra cual es la voluntad real de las partes, se puede obtener fcilmente la ineficacia del acto simulado, ya que no existe el consentimiento y por lo tanto habr nulidad absoluta o inexistencia.

2)Simulacin relativa: Es aquella en la que lo que se simula es la naturaleza del acto jurdico. En este caso hay dos actos jurdicos, uno que es aparente y otro que es el realmente querido por las partes.

3)Simulacin por interposicin de persona : En este caso lo que simula es la persona que tiene inters en el AJ , la persona realmente interesada permanece oculta y se vale de un tercero , denominado testaferro o palo blanco , que es quien aparece celebrando el acto jurdico , pero realmente no tiene inters en dicho acto.

CLASES DE SIMULACION 1) Simulacin Licita: es aquella que no tiene por objeto burlar una prohibicin legal, una incapacidad o los derechos de terceros. 2) Simulacin Ilcita: es aquella que tiene por finalidad burlar una prohibicin legal , una incapacidad o los derechos de terceros. PRUEBA DE LA SIMULACION La simulacin debe ser probada por quien la alega y para saber con que medios probatorios se cuentan hay que distinguir: 1) Tratndose de la partes: a ellas las afecta los casos de inadmisibilidad de la prueba testimonial , puede probarse por testigos los actos y contratos que han debido consignarse por escrito y deben constar por escrito los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos 2 UTM. Con todo podrn emplear la prueba de testigos si existe un principio de prueba por escrito y podrn valerse de otros medios de prueba como la confesin y la prueba de presunciones.

2) Tratndose de los terceros: A Ellos no los afecta la inadmisibilidad de la prueba testimonial , de manera que pueden valerse de todos los medios probatorios , sin embargo , esto no los coloca en mejor posicin por que lo habitual es que los negocios simulados no se celebren frente a testigos , de ah que la prueba mas importante es la prueba de presunciones.

VOLUNTAD QUE PREVALECE EN LA SIMULACION Hay que distinguir: 1) Entre la partes prevalece la voluntad real, porque ellas conocen la realidad y no pretender engaarse a si mismas. 2) Respecto de terceros: en principio los terceros solo conocen la voluntad manifestada y es esta la que prevalece, pero puede ocurrir que algn tercero tome conocimiento de la voluntad real y quiera hacerla prevalecer, para ello cuenta con la accin de simulacin. El problema se presenta cuando hay terceros que desean hacer prevalecer la voluntad

real y otros terceros que desean hacer prevalecer la voluntad manifestada. Para solucionar este conflicto la doct no es unnime:

Alessandri y somarriva: dicen que debe prevalecer la voluntad real porque en nuestro sistema para el legislador es ms importante la voluntad real.

Raul diez duarte : dice que procede la accin de simulacin de un tercero de buena fe , en contra de otro tercero tambin de buena fe

Otros autores sealan que no puede hacerse valer la accin de simulacin en contra de terceros de buena fe.

20-6-12 ACCION DE SIMULACION Concepto: es aquella que tiene por objeto que el tribunal declare cual es la voluntad real de las partes, para hacerla primar sobre la voluntad declarada. Caractersticas: 1) Es Patrimonial 2) Es comerciable 3) En cuanto a su naturaleza jurdica es una accin de inoponibilidad 4) Tambin puede hacerse valer como excepcin Observacin: La accin de simulacin solo tiene por finalidad que el juez declare cual es la voluntad real de las partes, en consecuencia, por si sola es insuficiente para dejar sin efecto el acto jurdico aparente o simulado segn el caso. De ah que en la practica esta accin se ejercer conjuntamente con otra accin, como una accin de inexistencia, nulidad, inoponibilidad, paulina, etc. Que si tiene por finalidad dejar sin efecto el acto jurdico aparente o simulado.

GRANDES PRINCIPIOS DE LA CONTRATACION Los autores no estn de acuerdo en cuanto al nmero de estos principios. Algunos sealan que son 5: libertad contractual, consensualismo contractual, fuerza obligatoria del contrato, efecto relativo de los contratos y buena fe contractual. Otros sealan que solo hay 2 principios de la contratacin: La autonoma privada y la buena fe contractual. Los dems principios serian manifestaciones o sub principios de la autonoma privada. I. Principio de la libertad contractual

En virtud de este principio se entiende que las personas somos libres para decidir si contratamos o no y si decidimos contratar para elegir a la persona de nuestro co contratante y para dar al contrato el contenido que estimemos conveniente. A partir de esto la libertad contractual comprende 2 aspectos: 1.Libertad de conclusin, es decir, que las personas somos libres para decidir si contratamos o no y si decimos contratar para elegir a la persona de nuestro co contratante. 2.Libertad de configuracin interna: esto es que las personas somos libres para decidir el contenido del contrato. Incorporando las clausulas que estimemos convenientes, incluso modificando o derogando los elementos que son de la naturaleza del contrato. Situacin en el cdigo civil No hay una disposicin que en trminos explcitos se refiera a la libertad contractual , pero los autores sealan que puede desprenderse del art 1545 CC , que al consagrar el principio de la fuerza obligatoria del contrato , este solo se

justifica por cuanto las personas han tenido la libertad para decidir si contratan o no , para elegir a la persona de su co-contratante y para dar al contrato el contenido que estimen conveniente. Limitaciones a este principio Se presentan a propsito de las diversas categoras contractuales o formas especiales de contratacin. 1)En los Contratos dirigidos: son aquellos que el legislador a regulado imperativamente de manera que las partes no pueden alterar o modificar el contenido del contrato o si pueden hacerlo solo es posible dentro de los mrgenes que establece la propia ley, por ejemplo:

a) El contrato individual de trabajo: El cdigo del trabajo contiene los derechos mnimos que el contrato individual debe otorgar a los trabajadores. Esos derechos son irrenunciables, no se puede pactar menos de lo que seala el cdigo del trabajo, pero nada obsta a que se pueda pactar mas derechos que los concede el cdigo.

b) Arrendamiento de predios urbanos: La ley 18101 confiere ciertos derechos irrenunciables para el arrendatario. De manera que el contrato no puede vulnerar tales derechos.

c) Contrato de trasporte martimo bajo rgimen de conocimiento de embarque: El libro 3 del Cdigo de Comercio estable derechos irrenunciables a favor de los intereses de la carga, por lo tanto, el contrato de trasporte martimo no puede vulnerar tales derechos.

2)Contratos forzosos: son aquellos que una persona celebra por que tiene el imperativo jurdico de contratar. Estos contratos pueden ser de 2 clases A) Contratos forzosos ortodoxos: son aquellos que una persona celebra porque tiene el imperativo jurdico de contratar , pero es libre para el elegir a su co contratante y para dar al contrato el contenido que estime conveniente. Por ejemplo: El seguro obligatorio que deben contratar los propietarios de vehculos motorizados.

B) Contratos forzosos heterodoxos : son aquellos en que la libertad contractual aparece totalmente disminuida , ya que la persona tiene el imperativo jurdico de contratar pero adems la ley seala a la persona de su co contratante e incluso seala el contenido del contrato. Los autores citan como ejemplo: el art 71 de CT, si un contribuyente trasfiere su establecimiento el adquirente es considerado como fiador, para el pago de los impuestos y las multas que hubiese adeudado el tradente. Seria un contrato forzoso heterodoxo porque la ley impone la obligacin de celebrar el contrato de fianza , porque adems indica quien es el fiador y seala cuales son las obligaciones que se garantizan con la fianza.

3)Contratos concluidos por adhesin: son aquellos en que una de las partes redacta las clausulas del contrato, de manera que la contraparte solo tiene la posibilidad de aceptarlas o rechazarlas en bloque pero sin que pueda entrar a discutir el contenido del contrato, por ejemplo: los contratos de suministro, como telefona mvil , telefona fija, televisin por cable , internet, contratos bancarios (como la cuenta corriente/prestamos de consumos/mutos hipotecarios/tarjeta de crdito/etc).

II.

Principio del consensualismo contractual

Este principio seala que por regla general los contratos son consensuales y esto es una manifestacin de la autonoma privada, ya que el solo consentimiento debiera ser suficiente para dar origen al contrato. Observacin: En la practica es posible observar que existen numerosos contratos que siendo consensuales estn sujetos a diversas formalidades. De ah que los autores distinguen en: 1) Contrato propiamente consensual que no esta revestido de formalidad alguna.

2) Contrato consensual que se perfecciona por el solo consentimiento pero que esta revestido de alguna formalidad, ya sea por va de prueba , por va de habilitacin o por va de publicidad. Excepciones al con sensualismo contractual 1) Contratos solemnes 2) Contratos Reales Limitaciones al consensualismo contractual 1) Formalidad habilitantes 2) Formalidades por via de publicidad. 3) Formalidades por via de prueba 4) Formalidades Convencionales Ventajas del consensualismo 1) Evita la ligereza al contratar 2) Lleva a las partes a una mayor reflexin respecto del contrato que van a celebrar. 3) Facilita la prueba

III.

Principio de la fuerza obligatoria del contrato

Este principio se traduce en el aforismo pacta Sunt Servanda, es decir , lo pactado debe ser observado y se encuentra consagrado en el art 1545 CC . De acuerdo a esta disposicin una vez perfeccionado el contrato este se hace intangible, es decir, no puede ser modificado, ni puede quedar sin efecto por la voluntad de una de las partes, ni por la voluntad del legislador , ni por la voluntad del juez, solo es posible que quede sin efecto por el consentimiento mutuo de las partes o por una causa legal. Para consagrar esta obligatoriedad la ley acude a una metfora comparando el contrato con ley , aunque entre ambos hay importantes diferencias : 1.En cuanto a su fuente: El contrato nace de la voluntad de las partes, mientras que la ley nace de la voluntad del legislador. 2.En cuanto a su alcance: El contrato tiene un efecto particular, mientras que la ley tiene un efecto general.

3.En cuanto a su permanencia: La ley es permanente, mientras que el contrato es transitorio por regla general. La intangibilidad y las partes Este principio seala que ninguna de las partes puede unilateralmente modificar o dejar sin efecto un contrato. Para hacerlo se requiere del concurso de voluntades de ambos contratantes y ello es una aplicacin del aforismo En derecho las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen Excepciones A) Hay contratos que pueden quedar sin efectos por la voluntad unilateral de uno de los contratantes. Esto es lo que ocurre en los contratos de confianza, ya que si desaparece la confianza el contrato puede quedar sin efecto. Por ejemplo : El mandato, que puede terminar por la revocacin del mandante o la renuncia del mandatario.

B) Las partes pueden estipular que una de ellas tendr la facultad de modificar el contrato o ponerle trmino por su sola voluntad. En principio esa clausula puede ser considera como valida, a menos que pace a ser una clausula abusiva. La intangibilidad y el legislador El legislador tampoco puede modificar o dejar sin efecto un contrato que se encuentra vigente, sin embargo si observamos el ordenamiento jurdico podemos encontrar: 1)Que en virtud de circunstancias excepcionales a veces el legislador dicta leyes de emergencia , que tienen un carcter transitorio y que son moratorias , es decir, conceden beneficios a los deudores en considerar a estas circunstancias que las partes no previeron , ni pudieron prever , al momento de contratar. Por ejemplo la ley 16282, de 1965, sobre sismos y catstrofes, ordeno la paralizacin de los juicios ejecutivo hasta por el plazo de un ao y en consecuencia suspendi el cumplimiento forzado de las obligaciones contractuales.

2)Tambin encontramos disposiciones permanentes en el cdigo o en leyes especiales que alteran lo estipulado por las partes, por ejemplo:

a) Articulo 1879: Que regula el pacto comisorio calificado. En virtud de este las partes acuerdan que de no pagarse el precio oportunamente por el comprador, el contrato se resolver ipso facto .La intencin de las partes era que el solo incumplimiento produjese la resolucin del contrato, pero el legislador altera lo querido por las partes y da la posibilidad al comprador de hacer subsistir al contrato pagando a mas tardar dentro las 24 horas sub siguientes a la notificacin judicial de la demanda.

b) Art 2180 n2: A propsito del comodato. Si las partes estipularon un plazo para la restitucin de la cosa, en virtud del principio de la fuerza obligatoria, el comodatario debiera restituir la cosa vencido el plazo y el comodante no podra pedir la restitucin anticipada de esa cosa. Sin embargo esta disposicin seala que puede haber una restitucin anticipada, el comodante puede exigir la restitucin anticipada si le sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa.

c) A propsito del arrendamiento de predios urbanos: Puede ocurrir que las partes acuerden que vencido el plazo el arrendatario deba restituir inmediatamente el inmueble, pero el art 4 de la ley 18101 seala que en estos contratos a plazo fijo , cuya duracin no exceda de un ao , el arrendatario tiene un plazo de dos meses , contados desde la notificacin de la demanda para restituir el inmueble.

Comentarios a estos casos: 1) Tratndose de las leyes des emergencia: No se altera mayormente el principio de la intangibilidad de los contratos, dado el carcter excepcional y transitorio.

2) Tratndose de disposiciones permanentes en el cdigo y leyes especiales: tampoco se resiente la intangibilidad del contrato porque estas disposiciones forman parte del derecho vigente. Por lo tanto las personas al contratar tienen conocimiento de estas disposiciones. 3) El problema se presenta con las leyes que modifican contratos que se encuentran vigentes: Por ejemplo el decreto ley 964 sobre arrendamiento de predios urbanos, prorrogo el plazo de vigencia de

determinados contratos por el tiempo necesario , hasta cumplirse 10 aos. Los arrendadores reclamaron sealando que en virtud del contrato de arrendamiento haban adquirido un derecho personal a obtener la restitucin del inmueble vencido el plazo estipulado y en virtud de este DL estaban siendo privados de este derecho. Como los derechos impersonales son cosas incorporales y segn el art 19 n24 de la CPR , esta asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes , sean corporales o incorporales , en definitiva estaban siendo privados de una cosa incorporal , sin una ley expropiatoria , por lo tanto ese decreto ley era inconstitucional.

Intangibilidad y el Juez El juez tampoco esta facultado para modificar o dejar sin efecto un contrato que se encuentre vigente. Sin embargo en doctrina los autores se preguntan si producindose un cambio en las circunstancias que las partes tuvieron presente al momento de contratar . puede el juez entrar a revisas y modificar un contrato en curso afectando la intangibilidad de un contrato?. En nuestro cdigo este problema surge por cuanto: 1) No hay una disposicin que trminos generales consagre esta posibilidad de modificar un contrato. 2) Encontramos disposiciones aisladas que admiten la modificacin

a) Apropsito del comodato : art 2180 n2 b) Apropsito del deposito : 2227 inc.1 c) Apropsito del arrendamiento para la construccin de una obra material : art 2003 n2

3) Hay disposiciones aisladas que rechazan la posibilidad de modificar un contrato en curso:

a) Apropsito del arrendamiento de predios rsticos: 1983 inc.1 b) Apropsito del arrendamiento para la construccin de una obra material : art 2003 n1 Problema: Que ocurre en los casos en que no hay una disposicin legal expresa que resulta el problema? Puede el juez revisar y modificar el contrato? O por el contrario debe el deudor cumplir de todas formas aunque ese cumplimiento resulte mucho ms gravoso u oneroso. Este el tema de la teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviniente. Se trata de un trastorno generalizado, que afecta a un grupo importante de deudores quienes pueden cumplir, pero ese cumplimiento les resulta mucho ms gravoso u oneroso. Requisitos: 1) Contrato de ejecucin diferida o tracto sucesivo, es decir , cuyas obligaciones se encuentren diferidas en el tiempo. 2) Que en el tiempo intermedio que va entre el perfeccionamiento del contrato y su cumplimiento se produzca un acontecimiento imprevisto e imprevisible que produzca un trastorno para la economa del pas y que afecte a un nmero importantes de deudores. 3) Que ese acontecimiento sea independiente de la voluntad de las partes. 4) Que ese acontecimiento sin hacer imposible el cumplimiento si lo otorga mucho mas gravoso u oneroso.

Argumentos a favor de la teora de la imprevisin 1. La clausula rebus sic stantibus : En virtud de ella se entiende que las partes han contratado tomando en consideracin las circunstancias de hecho vigentes al momento de contratar , de manera que si con posterioridad esas circunstancias cambian , es procedente revisar el contrato y modificarlo en caso necesario.

Esta clausula sealan algunos autores encontrara su fundamento en el art 1560, ya que la intencin de los contratantes seria modificar el contrato en caso que cambien las circunstancias de hecho.

Esta opinin ha sido criticada sealndose que si la intencin de las partes realmente hubiese sido poder modificar el contrato en caso de cambiar las circunstancias de hecho, lo habran dicho expresamente.

2. La buena fe contractual: el art 1546, seala que los contratos deben ejecutarse de buena fe. Si el acreedor exige el cumplimiento del total de la obligacin, aunque ese cumplimiento sea mucho ms gravoso para el deudor, estara actuando de mala fe.

3.La teora del abuso del derecho : Para que exista un ejercicio abusivo del derecho es necesario:

a) Que el derecho sea relativo, es decir , que reconozca alguna limitacin b) Que el ejercicio de ese derecho cause dao a otra persona. c) Que el derecho se ejerza abusivamente El problema se presenta a la hora de precisar cuando hay un ejercicio abusivo del derecho: a. Unos dicen que cuando se hace un dao sin obtener un beneficio. Esta situacin no se presenta en la teora del imprevisin , por cuanto el acreedor obtiene un beneficio b. Otros dicen que cuando el derecho se ejerce irregularmente: Tampoco es el caso de la teora de la imprevisin, por cuanto el acreedor esta ejerciendo su derecho regularmente. c. Para otros ello ocurre cuando se atenta contra los principios econmicos o sociales del pas, lo que tampoco ocurre en este caso. d. Para otros ello ocurre cuando el derecho se ejerce de manera dolosa. Lo que tampoco ocurre en este caso. En consecuencia es difcil fundar la teora de la imprevisin en la teora del abuso del derecho.

4. El rechazo al enriquecimiento injustificado: Tampoco nos sirve para justificar la teora de la imprevisin toda vez que existe una causa que justifica el enriquecimiento.

5. El carcter conmutativo de los contratos: Lo que caracteriza a los contratos onerosos conmutativos es que las prestaciones delas partes se miran equivalentes y esa equivalencia no solo debe estar presente al momento de perfeccionarse el contrato , si no que tambin en la etapa de ejecucin del mismo.

6.

Principios de la responsabilidad contractual :

1)Segn el art 1547 inc.1, en los contratos onerosos el deudor responde hasta de la culpa leve , lo que significa que debe desplegar una diligencia mediana u ordinaria. Si se produce un cambio en las circunstancias y ello torna mas gravoso el cumplimiento y se exige que el deudor cumpla de todas maneras, se le estara exigiendo un grado de diligencia mayor al que establece la ley.

2) El art 1558, seala que si el incumplimiento del deudor es doloso responde por los perjuicios directos, previstos e imprevistos, en cambio si el cumplimiento no es doloso el deudor solo responde de los perjuicios directos y previstos. Si estamos frente a una excesiva onerosidad sobreviniente y se exige que el deudor cumpla de todas maneras , incluso por circunstancias imprevistas, su situacin se estara asimilando a la del deudor que no cumple por dolo.

Situacin en la jurisprudencia 1) Mayoritariamente ha aplicado el principio de la fuerza obligatoria del contrato.

2)Como consecuencia de lo anterior se desconoce la facultad del juez de revisar o modificar un contrato.

3)Hay sentencias arbitrales que han recogido de la imprevisin, pero han sido sentencias dictadas por rbitros arbitradores.

4)En un caso reciente la C.Apelaciones de Santiago acogi la teora de la imprevisin , dando los siguientes fundamentos: Para examinar que es lo que debe cumplir el deudor hay que examinar previamente que fue aquello a lo que se obligo, porque solo a partir de esto podremos determinar si hay o no incumplimiento. La obligacin del deudor viene determinada por su voluntad. Por lo tanto hay que examinar en que consinti al obligarse, ello es consecuencia de la seriedad de la voluntad. Si sobreviene una situacin imprevista que produce una alternacin en la base del negocio tiene aplicacin la teora de la imprevisin, que busca regular situaciones no previstas por las partes y que consecuentemente no pudieron regular. Si el contrato oneroso conmutativo la equivalencia de las prestaciones es fundamental. De manera que si se altera se lesiona el contrato mismo, lo que autoriza al juez para proceder a su revisin.

Situacin en la doctrina 1)La mayora de los autores sostienen que no cabe revisar o modificar un contrato en curso por cuanto se aplica el principio de la intangibilidad del contrato y no existe ninguna disposicin que en trminos generales autorice la revisin del contrato.

2)Como consecuencia de lo anterior es necesaria una reforma legislativa. 3) Sin perjuicio de lo anterior y especialmente en el comercio martimo se ha ido incorporando la denomina clausula HardShip o clausula de los tiempos duros. En virtud de esta clausula si sobreviene una circunstancia imprevista que torna mucho ms gravoso el cumplimiento las partes se obligan a revisar el contrato. Lo anterior no implica que el contrato pueda ser revisa en cada momento, si no que se establecen algunas limitaciones. Por ejemplo: no se puede invocar esta clausula durante los 4 primeros aos de vigencia del contrato o no se puede invocar ms de una vez cada 2 aos. La parte que alega haber sufrido un Hardship debe comunicarlo a la

contraparte y debe enviarle una propuesto de modificacin. Si la contraparte acepta se procede a revisar y modificar el contrato, si la contraparte no acepta se procede a un juicio arbitral, en la que el juez se limita a declarar si a existido o no el hardship y si declara que no ha existido el contrato sigue vigente, pero si estima que ha existido se procede a las negociaciones en el plazo y en la forma estipulados.

IV.

Principio del efecto relativo de los contratos

Este principio significa que los contratos solo producen efecto, esto es generan efectos personales y obligaciones para aquellos que han concurrido a su celebracin, es decir, para quienes tienen la calidad de partes, para los terceros es res inter alios acta. Este principio se encuentra consagrado en el art 1545: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, pero no para los terceros.

Este principio esta sufriendo una declinacin: 1) Porque en numerosos casos se observan excepciones, o sea , situaciones en que un contrato genera derechos y obligaciones para terceros. 2) Por el denominado efecto expansivo o efecto reflejo del contrato, es decir , el contrato puede beneficiar o perjudicar a personas que no han intervenido en su celebracin, o sea que no tienen la calidad de parte. Las partes: son aquellos que concurren a la celebracin del acto jurdico personalmente o representados y en nuestro pas se agrega a los herederos de cualquiera de ellos, ya que los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales del causante. Los terceros: son todos los dems que no revisten la calidad de parte, es decir son quienes no concurrieron a la celebracin del contrato, ni personalmente, ni representados legal o convencionalmente y tampoco son herederos de este. Clases de terceros

1) Terceros absolutos: son aquellos que no han intervenido en la celebracin del contrato y no se vern afectados por los efectos de este.

2) Terceros relativos: son aquellos que no han intervenido en la celebracin del contrato pero que con posterioridad entraran en relacin con alguno de los efectos de este. Los terceros relativos son causahabientes a titulo singular, es decir, los sucesores de alguna de las partes en bien determinado. Por ejemplo: el comprador, donatario, cesionario, etc. Existen determinados casos en los que ellos se vern afectados por los efectos de los contrato, esto es lo que ocurre por ejemplo en art 1962: esta disposicin se refiere a los terceros adquirentes que estn obligados a respetar el contrato de arrendamiento. Son terceros porque no han intervenido en la celebracin del contrato pero son terceros relativos porque estn obligados a respetar ese contrato, en cuya celebracin no han intervenido.

Excepciones al principio del efecto relativo de los contratos. Se configura una excepcin cada vez que el contrato genera derechos personales y obligaciones respecto de quienes no han intervenido como partes es decir si el contrato produce efectos respecto de terceros. Casos: 1. Tratndose de los contratos colectivos que son aquellos que producen consecuencias jurdicas respecto de quienes no han intervenido como parte en su celebracin, esto es lo que ocurre por ejemplo con los convenios en materia de quiebra, los convenios son acuerdos entre los acreedores y el fallido tendientes a poner termino al estado de quiebra o a prevenir una quiebra, para celebrar estos convenios debe cumplirse con los quorum que exige la ley de quiebras. Si se cumple con estos quora el convenio es obligatorio para todos los acreedores incluyendo los que no concurrieron a su celebracin y los que concurrieron y votaron en contra, es decir, produce efectos respecto de personas que no han intervenido en su celebracin.

2. Estipulacin a favor de otro siempre que se adopte la teora de la creacin directa del derecho o creacin directa de la accin.

Reglamentacin: articulo 1449 importancia de esta figura: existen contratos que responden a la figura de la estipulacin a

favor de otro, en general en esta figura hay dos partes que celebran un contrato que son estipulante y promitente. El promitente se obliga a dar, hacer, o no hacer algo a favor de un tercero. Y esta figura aparece en los siguientes contratos:

1) contrato de seguro, cuando el beneficiario es distinto del asegurado, como ocurre con el seguro de vida en este caso el asegurado es estipulante, el asegurador es el promitente y el beneficiario es un tercero, el contrato lo celebran asegurado y asegurador en virtud de l, el asegurador se obliga a apagar una indemnizacin al tercero beneficiario. 2) contrato de transporte cuando el cargador es distinto del consignatario, el contrato lo celebran cargador y transportista, el transportista se obliga a conducir las mercaderas de un lugar a otro y entregarlas al consignatario, el cual es un tercero y en cuyo beneficio cede el contrato. Esta we es comercial no civil po .

Personas que intervienen en la estipulacin a favor de otro: 1. Estipulante, es aquella parte que celebra un contrato a favor de un tercero, por ejemplo el asegurado o el cargador: Requisitos: a. Capacidad de ejercicio. b. Debe celebrar el contrato a nombre propio pero en beneficio de un tercero. c. No debe ser representante del tercero y ni siquiera agente oficioso.

2. Promitente, es el contratante que se obliga a favor de un tercero por ejemplo el asegurador o el trasportista. Requisitos: a. Capacidad de ejercicio b. Debe obligarse a favor de un tercero

3. Beneficiario, es la persona que no ha sido parte en el contrato y que se vera en la situacin de poder exigir el cumplimiento de la prestacin que asumi el promitente. Efectos de la estipulacin a favor de otros. Hay que distinguir: 1) Mientras el tercero no ha aceptado la estipulacin, las consecuencias se producen entre estipulante y promitente, de manera que ellos actuando de comn acuerdo pueden dejar sin efecto la estipulacin.

2) Una vez aceptada la estipulacin por el tercero, la aceptacin puede ser:

a. Expresa si se formula en trminos formales explcitos y directos b. Tacita, que se produce cuando el tercero ejecuta un acto que solo hubiese podido ejecutar en virtud del contrato. Ahora producida la estipulacin , estipulante y promitente ya no pueden reciliar, es decir, no pueden dejar sin efecto la estipulacin por su sola voluntad y el tercero es el nico que puede exigir el cumplimiento de lo estipulado, el estipulante ya no puede exigir el cumplimiento al menos de un modo directo, indirectamente si lo podr exigir cuando se haya estipulado una clausula penal (1535) pasa por ejemplo en el contrato de promesa de compraventa de un bien raz donde se obligan a contratar en cierto da y alguno no va, existe una multa al 10% del precio de la venta Naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro. En doctrina existen diversas teoras que tratan de explicar por qu en virtud de un contrato se afecta a quien no ha sido parte de l. 1. Teora de la oferta, seala que celebrado el contrato entre estipulante y promitente, de ese contrato nace un derecho que se radica en el patrimonio del estipulante, este lo ofrece al tercero beneficiario y cuando este acepta incorpora ese derecho a su patrimonio. Inconvenientes de esta teora a. Si el estipulante ofrece el derecho al beneficiario estamos en presencia de una oferta y como tal puede caducar de la misma manera en que caduca toda oferta. Por ejemplo por la muerte o la incapacidad sobreviniente del oferente y en este caso del estipulante.

b. Resulta peligroso para el tercero beneficiario por que el derecho primero esta en el patrimonio del estipulante y por lo tanto podra ser embargado por los acreedores del estipulante.

2. Teora de la agencia oficiosa: Para esta el estipulante acta como agente oficioso del beneficiario, el cual seria el interesado y es por esta razn que la ley exige la aceptacin del interesado, pues al aceptar lo que hace es ratificar lo actuado por el estipulante. Critica a esta teora: Se seala que para que haya estipulacin a favor de otro no debe haber agencia oficiosa. Comentario: de aceptarse cualquiera de estas dos teoras la estipulacin a favor de otro no constituira una excepcin al principio del efecto relativo de los contratos 3. Teora de la creacin directa del derecho o de la creacin directa de la accin, segn esta celebrado el contrato el derecho nace inmediatamente en el patrimonio del beneficiario y su aceptacin es solo un requisito para poder exigir el cumplimiento de ese derecho el cual ya habra nacido. De aceptarse esta teora la estipulacin a favor de otro constituira una excepcin al efecto relativo.

3) Excepcin algunos autores agregan la promesa de hecho ajeno. Reglamentacin Artculo 1450 En esta figura el contrato lo celebran (Estipulante y promitente) el promitente se obliga a que un tercero dar, har o no har algo, aunque el promitente no es representante del tercero. El tercero en principio no contrae obligacin alguna a menos que ratifique la promesa hecha por el promitente, como consecuencia de lo anterior en rigor la promesa de hecho ajeno no es una excepcin al efecto relativo por cuanto quien se obliga es el promitente y la ley exige la ratificacin del tercero.

El efecto expansivo o reflejo de los contratos

El profesor ramn Domnguez expresa que todo contrato en cuanto hecho jurdico afecta a todas las personas, en principio los terceros no pueden desconocer o ignorar las celebracin de un contrato en cuanto hecho jurdico, es por esta razn que un acreedor puede verse afectado por los contratos que celebre su deudor y en el evento que tales contratos le causen perjuicio deber alegar la inoponibilidad de los mismos, en otras palabras si es

necesario alegar la inoponibilidad es por que en principio el contrato en cuanto hecho jurdico es oponible a todas las personas y ese es el efecto reflejo o expansivo de los contratos.

V. Principio de la buena fe contractual Hablar de buena fe implica evocar las ideas de lealtad honestidad, rectitud correccin, etc... En cede no jurdica hablar de buena fe implica una conviccin subjetiva o intima de estar actuando correctamente. En sede jurdica la buena fe se proyecta en dos mbitos:

1. Buena fe subjetiva: es la conviccin o persuasin interna o sicolgica de estar actuando conforme a derecho. Manifestaciones: a. En materia de posesin regular, la posesin regular es aquella que procede de un justo titulo que ha sido adquirida de buena fe y si el titulo es traslaticio de dominio ha operado la tradicin, para estos efectos se entiende por buena fe, la conciencia, de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exento de fraude y de todo otro vicio b. En materia de prestaciones mutuas como consecuencia del ejercicio de la accin reivindicatoria si el reivindicarte gana el juicio el poseedor vencido debe restituir la cosa y pagar algunas indemnizaciones, el poseedor de buena fe tiene un trato privilegiado en relacin al poseedor de mala fe. c. A propsito de la resolucin la resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. Ahora producida la resolucin es posible que pueda afectar a terceros, el artculo 1490 seala que tratndose de cosas muebles la resolucin solo da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe. d. A propsito de la accin pauliana, esta exige mala fe, si el tercero adquiri a titulo gratuito basta la mala fe del deudor si el tercero adquiri a titulo oneroso se requiere de mala fe del deudor y del tercero adquirente. e. A propsito del matrimonio nulo putativo, segn el articulo 51 de la ley de matrimonio civil es un matrimonio nulo celebrado o ratificado ante oficial de registro civil que va a producir los mismo efectos civiles

que un matrimonio valido respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo. f. A propsito del pago de lo no debido, el que recibi el pago debe restituirlo pero si recibi de mala fe y se trataba de dinero u otras cosas fungibles deber adems intereses corrientes. g. A propsito de la obligacin de saneamiento en la compraventa, esta obligacin es de la naturaleza del contrato lo que significa que las partes pueden estipular excluirla del contrato y ese pacto ser valido a menos que el vendedor este de mala fe.

2. Buena fe objetiva. Concepto: es el deber que tienen los contratantes de comportarse y lealmente en sus relaciones mutuas durante todo el intercontractual, esto es, desde las tratativas preliminares hasta la etapa posterior a la terminacin del contrato. Observaciones: 1. 2. Esta dimensin de la buena fe es la que mas interesa en materia contractual y es a ella a la que se refiere el artculo 1546. La buena fe es un concepto estndar o vlvula cuyo contenido va cambiando en el tiempo y en el territorio y corresponde al juez darle un contenido determinado frente a un caso concreto.

Diferencias entre buena fe subjetiva y objetiva. 1. La buena fe subjetiva dice relacin con una conviccin ntima o interna, en cambio la buena fe objetiva dice relacin con el comportamiento que deben observar los contratantes, sin considerar los aspectos internos o sicolgicos. 2. Como consecuencia de lo anterior la buena fe subjetiva se aprecia en concreto, es decir, el juez debe examinar lo que ocurre en el fuero interno del sujeto, en cambio la buena fe objetiva se aprecia en abstracto, es decir, se compara el comportamiento de los contratantes con el comportamiento de una persona leal y correcta segn los parmetros de una comunidad. Manifestaciones de la buena fe contractual 1) En las tratativas preliminares durante las negociaciones lo que se exige es que los negociantes muestren la realidad tal cual es, por ejemplo no es acorde a la buena fe si se finge una solvencia econmica que no se

tiene o si se celebra un contrato de seguro y se omite informacin relevante para el seguro, por ejemplo la existencia de una enfermedad al momento de celebrar un seguro de vida. 2) En la etapa de celebracin del contrato, las partes deben actuar de buena fe entendindose que no hay buena fe si una de ellas se aprovecha de la inexperiencia o del estado de necesidad de la otra. 3) En la etapa de ejecucin del contrato el articulo 1546 exige que los contratos se ejecuten de buena fe y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa si no que a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Ahora al aceptarse una nocin amplia de buena fe es posible incorporar ciertas instituciones que no estn consagradas legalmente en nuestro pas por ejemplo la teora de la imprevisin. 4) En la etapa post-contractual, una vez terminado el contrato la partes deben comportarse de buena fe por ejemplo concluido el arrendamiento de un local comercial el ex-arrendador debe permitir que su ex arrendatario coloque un letrero indicando su nueva direccin. Roles de la buena fe objetiva. 1. Es una herramienta para evitar conductas fraudulentas. 2. Es un instrumento para morigerar el rigor del contrato, ya que permite al juez apartarse del texto del contrato amplindolo o restringindolo segn las circunstancias del caso. 3. Es un medio para incorporar a nuestro ordenamiento jurdico determinadas instituciones que carecen de consagracin legal, como la teora del abuso del derecho, a la teora de la imprevisin, el fraude a la ley, etc La buena fe se presume art. 407/ la mala fe se prueba por quien la alega