Aspectos positivos e negativos da empresa individual de responsabilidade limitada - EIRELI e algumas implicaes legais

INTRODUO

A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) definida pelo portal do empreendedor como aquela constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no poder ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.

Esta a mais nova modalidade empresarial criada no Brasil. A EIRELI - Empresa Individual de Responsabilidade Limitada foi instituda pela Lei n 12.441/2011. Por ser uma modalidade empresarial nova, ainda gera muitas dvidas e alguns conflitos de informao e interpretao da legislao, mas, foi, com certeza, uma inovao ousada e necessria no ramo do Direito Empresarial.

Nosso trabalho no visa esgotar as dvidas existentes sobre o tema, mas, se prope de forma objetiva apresentar os pontos positivos e negativos desta modalidade de empresa e trazer ao debate discusses atuais sobre o tema.

ASPECTOS POSITIVOS DA EIRELI

Como a EIRELI uma modalidade empresarial recente, muitas dvidas ocorrem no momento da opo de constituir uma empresa nessa modalidade. Sendo assim, apresentaremos algumas caractersticas da EIRELI para subsidiar o empresrio nesta deciso. Neste tpico nos deteremos a apresentar os principais pontos positivos da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, como seguem:

A maior vantagem almejada com a criao da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI a possibilidade do exerccio da atividade empresarial por uma s pessoa

com responsabilidade limitada. Dessa forma, o empresrio pode exercer sua atividade empresarial de forma singular sem comprometer seu patrimnio pessoal, ressalvado as determinaes legais. Uma inovao em matria de Direito Empresarial no Brasil. Ainda em decorrncia da afirmativa anterior, aparece tambm a vantagem de possibilitar a criao de uma empresa mais transparente, sem a necessidade da incluso de um scio fictcio com o simples fito de garantir ao empresrio a manuteno de seu patrimnio particular a salvo dos riscos empresariais. Desaparece, portanto, a necessidade da prtica comum de se inclurem scios de fachada para a criao de uma sociedade limitada. Outra vantagem, da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI o exerccio individual de empresrio como pessoa jurdica. O empresrio individual tradicional no possua personalidade jurdica, ele exercia o comrcio como pessoa natural e dessa forma no era possvel a diferenciao do seu patrimnio particular do patrimnio empresarial. Assim era necessrio que sua responsabilidade fosse ilimitada, ou seja, incidindo sobre a totalidade de seu patrimnio. Com a EIRELI foi possvel a separao destes patrimnios, pois com sua criao surge a diferenciao entre a pessoa natural do empresrio e a pessoa jurdica da empresa. A criao da EIRELI visa, tambm, a diminuio da informalidade. Busca-se, com ela regularizar a situao do empresrio individual de fato que exercia a atividade empresarial a margem da lei. Tendo em vista o princpio da continuidade da empresa, o artigo 980-A, 3 do Cdigo Civil possibilita a transformao do empresrio individual ou da sociedade de qualquer modalidade societria em EIRELI, quando suas quotas, por qualquer motivo, resultarem na concentrao em um nico scio. Esse dispositivo visa manuteno da atividade empresarial independentemente da forma societria em que ela se apresente. Nesse caso a doutrina j denomina esse tipo de EIRELI como derivada, considerando como originria a que j nasce como EIRELI. Vantagem tambm da EIRELI a possibilidade de ser constituda dando liberdade ao empresrio de escolher o modelo de tributao que melhor se adapte a sua atividade e a seu porte. Possvel a insero de uma EIRELI como SIMPLES NACIONAL usufruindo das vantagens deste modelo de tributao, conforme artigo 3 da lei complementar 123/2006, alterado pela lei complementar 139/2011, ou de seu enquadramento no regime ordinrio quando este for necessrio ou mais conveniente aos interesses do empresrio. Os ramos de atividade econmica permitido a EIRELI so bem amplos e abrangem todas as atividades comerciais, industriais, rurais e de servios.

ASPECTOS NEGATIVOS DA EIRELI

Porm, nem s pontos positivos tm a EIRELI. Ento, neste tpico, nos deteremos a apresentar os pontos negativos desta modalidade de empresa. Vejamos:

Uma das limitaes da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI o fato da pessoa natural que a constituir somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. Este aspecto no chega a ser um ponto negativo desta modalidade, mas sem dvida um limitador que leva a pessoa natural que possui mais de uma empresa a uma outra modalidade empresarial.

O principal ponto negativo da EIRELI sem dvida a exigncia de capital social mnimo de 100 vezes o salrio mnimo vigente no pas imposta pelo caput do artigo 980-A, in fine do Cdigo Civil. Essa exigncia se contrape a um dos objetivos da EIRELI que a diminuio da informalidade, pois impede o acesso de pequenos empreendedores a essa modalidade empresarial. Foi uma medida cautelosa do legislador ao atribuir responsabilidade limitada a este tipo de empresa.

VETO PRESIDENCIAL AO 4 DO ARTIGO 980-A DO CDIGO CIVIL

O texto original da lei 12.441/2011 que incluiu o artigo 980-A no Cdigo Civil Brasileiro possibilitando a criao da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada trazia o 4, da forma descrita abaixo:

Art. 980-A (...)

" 4 Somente o patrimnio social da empresa responder pelas dvidas da empresa individual de responsabilidade limitada, no se confundindo em qualquer situaocom o patrimnio da pessoa natural que a constitui, conforme descrito em sua declarao anual de bens entregue ao rgo competente."

O veto se baseou na seguinte justificativa do Ministrio do Trabalho e Emprego:

"No obstante o mrito da proposta, o dispositivo traz a expresso 'em qualquer situao', que pode gerar divergncias quanto aplicao das hipteses gerais dedesconsiderao da personalidade jurdica, previstas no art. 50 do Cdigo Civil. Assim, e por fora do 6 do

projeto de lei, aplicar-se- EIRELI as regras da sociedade limitada, inclusive quanto separao do patrimnio."

O parecer do Ministrio do Trabalho e Emprego foi decisivo para a aplicao do veto presidencial. A utilizao do termo em qualquer situao ampliou demais as garantias da EIRELI em relao limitao de sua responsabilidade. Isso a colocaria numa situao privilegiada em relao s demais espcies de entidades empresariais, pois excluiria, at mesmo, a possibilidade de alcance do patrimnio da pessoa natural proprietria da EIRELI nos casos de desconsiderao da personalidade jurdica.

Os casos de desconsiderao da personalidade jurdica, descritos no artigo 50 do Cdigo Civil so os de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial. Nestes casos, o dispositivo possibilita ao Juiz, quando motivado, que estenda aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica a responsabilidade de arcar com as obrigaes da empresa. Vejamos a literalidade do dispositivo:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Esse pargrafo era o dispositivo que estabelecia a responsabilidade limitada da EIRELI. Com sua supresso, o Cdigo Civil ficou sem um dispositivo expresso especfico que estabelecesse a responsabilidade limitada da EIRELI. Essa ausncia pode ser suprida atravs da subsidiariedade da EIRELI s disposies cabveis s sociedades limitadas, disposta no 6 do artigo 980-A do Cdigo Civil.

FUNDAMENTOS E PONDERAES A RESPEITO DA ADI N 4637

A lei 12441/2011 sofre uma Ao Direta de Inconstitucionalidade ajuizada pelo Partido Popular Socialista PPS. O PPS ataca em sua ao, a parte final do caput do artigo 980-A do Cdigo Civil, especificamente em relao exigncia de capital social mnimo de 100 salrios mnimos.

Segundo o entendimento do partido, a exigncia exclui a possibilidade dos micro e pequenos empresrios constiturem seus empreendimentos sob a forma de EIRELI, cerceando o direito a livre iniciativa e contrariando o princpio constitucional da livre iniciativa garantido pelo artigo 1, IV e artigo 170, caput da Constituio Federal.

A segunda inconstitucionalidade apontada na ao para o mesmo dispositivo a proibio da vinculao do salrio mnimo para qualquer fim, disposta no artigo 7, IV da Constituio Federal.

O partido que ajuizou a ao acredita que a declarao de inconstitucionalidade deste dispositivo possibilitar que grande parcela de empreendedores que hoje esto trabalhando a margem da lei possa regularizar sua situao.

CONCLUSO

Diante do que foi apresentado conclumos que a EIRELI realmente se apresenta como uma novidade bastante positiva no cenrio empresarial nacional. As empresas com scios de fachada, os vulgo laranjas, j no so mais uma necessidade ao empresrio que deseja estabelecer sua empresa sem colocar em risco o seu patrimnio pessoal.

Comparando os pontos positivos e negativos desta modalidade empresarial, constatamos que os pontos positivos superam em muito os negativos. Desta forma, a EIRELI se apresenta como uma excelente opo para o empresrio que deseja empreender seu negcio de forma autnoma.

A supresso do 4 do artigo 980-A do Cdigo Civil poderia ter causado um dano irreparvel implantao da EIRELI, mas a subsidiariedade s normas impostas a sociedade limitada, ao meu ver, supriu a lacuna, possibilitando a criao da EIRELI dentro dos parmetros desejados.

Com relao Ao Direta de Inconstitucionalidade impetrada contra a parte final do caput do artigo 980A do Cdigo Civil avalio que seu resultado ser indiferente para a manuteno desta modalidade

empresarial. A ADI trata de um aspecto secundrio da EIRELI e qualquer que seja a deciso do STF no trar grande influncia sobre esta modalidade de empresa.

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