Bolilla I

1) DERECHO CIVIL. CONCEPTO. Histricamente proviene del Ius Civile que rega en Roma, era el derecho propio de los ciudadanos romanos en contraposicin al Ius Naturale que era el comn de los hombres sin distincin de nacionalidad, se ha considerado que el Derecho Civil comprende las materias que han quedado o restan del llamado Ius Civile, pues de su contenido total se han desprendido varias ramas del derecho (derecho pblico, comercial, procesal, rural, de minera, etc). Se dice que el derecho civil es el tronco comn, el derecho comn, la columna vertebral del derecho y an actualmente se suele recurrir a l cuando no se encuentran soluciones en otras ramas del derecho normativo, se convierte as en el fondo comn de principios que tienen aplicacin subsidiaria. Segn Borda, derecho civil es: El que rife al hombre como tal, sin consideracin de sus actividades o profesiones, en sus relaciones entre s y con el Estado, en tanto las relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter humano. La aplicacin del Derecho Civil se rige a travs de 4 instituciones fundamentales (Institucin: complejo orgnico de disposiciones de derecho): a) PERSONALIDAD: considera a la persona en s misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o nucleamientos de hombres humanos son considerados sujetos de derecho. b) FAMILIA: rige la organizacin de la unidad primaria donde el hombre nace y se desenvuelve, y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de los miembros. Sus principales divisiones son: Matrimonio: normas de disolucin, efectos a las personas y bienes, sancin, etc. Filiacin: en nuestro derecho puede ser matrimonial, extramatrimonial o adoptiva. Parentesco Patria Potestad, tutela, curatela c) PATRIMONIO: rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y el aprovechamiento de servicios. Se divide en Derechos Reales, de las Obligaciones, Personales y Derechos Intelectuales. d) HERENCIA: rige las transmisiones de bienes, dispone la suerte de las relaciones jurdicas despus del fallecimiento de las personas.

UBICACIN EN EL DERECHO POSITIVO.

El derecho positivo se clasifica en derecho pblico y privado; la distincin se basa en el inters protegido por el derecho. En el derecho pblico el inters protegido es el Estado y la cosa pblica. Se divide en: Derecho Constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en relacin con sus gobernados. Derecho Administrativo: organiza el funcionamiento de la administracin pblica. Derecho Penal: determina la represin de los hechos que ponen en peligro la subsistencia de la sociedad. Derecho Internacional Pblico: rige las relaciones de los Estados extranjeros entre s. Derecho Elcesistico: regula las relaciones de la Iglesia Catlica con el Estado.

En el derecho privado lo protegido toma en cuenta lo pertinente a la utilidad de los particulares. Se divide en: Derecho Civil: es el tronco comn del derecho, lo que queda luego del desmembramiento ocurrido en el transcurso de la historia, Derecho Comercial: rige las relaciones entre los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio. Derecho del Trabajo: rige las relaciones entre patrones y obreros Legislacin Rural: rige las relaciones de vecindad rural y resuelve las dificultades provenientes de la explotacin agrcola-ganadera.

Por lo tanto, el derecho civil se ubica dentro de la rama del derecho privado, la cual a su vez se encuentra dentro del derecho positivo.

DERECHO SUBJETIVO Y OBJETIVO

Nuestro entendimiento capta al derecho como el ordenamiento social justo (Renard). Este es el concepto de derecho en sentido objetivo, como regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige. En otro sentido la voz derecho alude a la prerrogativa de la persona para exigir de lso dems un determinado comportamiento: es el derecho subjetivo la facultad del propietario de usar y disponer de la cosa, la facultad del acreedor para ejecutar los bienes del deudor, la facultad de testar, etc. Derecho objetivo y subjetivo no son expresiones antagnicas sino que por el contrario se corresponden y exigen recprocamente. En efecto, el derecho objetivo consiste en un ordenamiento social justo, pero por eso mismo, es decir, en cuanto justo ha de reconocer a las personas humanas la posibilidad de obrar en vista de sus propios fines. De aqu se saca que el

derecho objetivo existe para el derecho subjetivo y, a su vez, ste encuentra en aqul la fuente inmediata de su existencia. El individualismo liberal: El individualismo es la posicin moral, filosfica-poltica, ideolgica, o simplemente un punto de vista social que enfatiza "la dignidad moral del individuo". Los individualistas promueven el ejercicio de los objetivos y los deseos propios y en tanto la independencia y la autosuficiencia mientras se oponen a la mayora de las intervenciones externas sobre las opciones personales, sean estas sociales, estatales, o de cualquier otro tipo de grupo o institucin. En el lado opuesto encontramos el colectivismo. El individualismo hace del individuo su centro y en tanto comienza "con la premisa fundamental de que el individuo humano es de importancia primaria en la lucha por la liberacin. Los derechos humanos y la libertad son la substancia de estas teoras. El liberalismo, el existencialismo y el anarquismo son ejemplos de movimientos que toman al individuo humano como unidad central de anlisis." Teora negatoria de los derechos subjetivos: Estas teoras surgen como una reaccin en contra del individualismo liberal, dando mayor importancia a lo social, por sobre el individuo (el hombre al servicio del estado- frase comunista). En el plano filosfico se dieron con Platon, Marx, Conte, Spencer, Heggel,etc. A) Leon Suzit: segn l, solo existe le regla objetiva, lo que se impone a todos y da origen a funciones desempeadas por el individuo. Por ello, niega al derecho subjetivo y dice que solo existen deberes jurdicos o funciones por cumplir, y niega la existencia de derechos individuales, y por ello tambin la nocin de sujeto de derecho. B) Hans Kelsen: en su teora pura niega totalmente la existencia de todo derecho subjetivo, y segn el solo debe tenerse en cuenta el deber ser, que emana de la regla jurdica y distinguirse de la norma moral, y sostiene que el deber jurdico es la funcin esencial, y la facultad jurdica es solo una modalidad del derecho objetivo. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

Por tratarse de derechos subjetivos (del sujeto) dependen de un orden jurdico que reconoce la voluntad de estos y la limita. Por ello resulta legtimo admitir diversas instituciones restrictivas de la facultad que se atribuye a estos sujetos, como ejercicio abusivo de los derechos. Los derechos subjetivos pueden clasificarse en: a) Personales Creditorios: Facultad de una persona (acreedor) de exigir a otra (deudor) el cumplimiento de una obligacin patrimonial. b) Personales de Potestad: Facultad de una persona sobre otra para dirigir sus actos o para exigir una conducta derivada de un vnculo extrapatrimonial. c) Reales: Poder de goce sobre las cosas que tienen las personas, los dems deben respetar ese goce. Abarca la propiedad y todos los derechos que nacen de su titularidad. Es un derecho erga omnes (contra todos).

d) Personalsimos: Comprenden las facultades que se ejercen contra manifestaciones de la persona misma (vida, honor, intimidad, etc.), exige tambin el respeto de los dems, es erga omnes pero con objeto extrapatrimonial. e) De Autor y de Patente de Invencin: Estn conformados con elementos de los aspectos personalsimos (paternidad de la obra) y personales (vinculacin patrimonial, soporte material de la obra) pero forman por sus peculiaridades un grupo aparte.

2) EL CDIGO CIVIL ARGENTINO

Bajo rdenes de Mitre Dalmasio Vlez Sarsfield se puso a trabajar en la codificacin del derecho argentino, en junio de 1865 Vlez Sarsfield termin el libro primero, el que remiti al Poder Ejecutivo. De inmediato el gobierno dispuso la impresin del proyecto y su distribucin entre los legisladores, abogados, etc. A fin de estudiarse para cuando llegue a ser sancionado. En cuanto termin de imprimirse el ltimo libro en 1869 Sarmiento elev una peticin al Congreso para que emitiera una Ley que pusiera en vigencia el cdigo. Por lo tanto el 22 de septiembre de 1869 se aprob el cdigo, se fij el comienzo de su vigencia en 1871. Caracteres: Se trata de una regla escrita, que la autoridad competente ha sancionado y que tiene generalidad, porque se aplica a un grupo indeterminado de personas. No sera ley con ese alcance la que solamente beneficiara a una o ms personas determinadas. Sea o no imperativa, es de la esencia de toda ley su obligatoriedad, pues su no cumplimiento determina una sancin, la cual puede estar prevista en la ley misma o en otras normas legales generales que la complementan. Fuentes: Nuestro codificador se inspir para la ejecucin de su obra magna en diversos cdigos contemporneos o del pasado, leyes de otros pases o del nuestro propio, y especialmente en pasajes de numerosos autores de derecho a los que consult a medida que avanzaba en su tarea. Tales fuentes pueden ser clasificadas as: a) Derecho Romano; En el derecho romano se han originado casi todas las instituciones actuales. En el mundo occidental, la estructura del derecho civil contina respondiendo a las directivas y criterios del derecho romano, no solo en sus lneas esenciales sino tambin en gran parte de sus pormenores detalles, especialmente en la parte de derechos patrimoniales, sobre todo en las obligaciones, las cuales fueron muy bien perfeccionadas por los romanos. Tambin en cuanto al derecho de familia se ve una pequea influencia, el derecho de familia sigue la lnea de los valores Cristianos de la Iglesia Catlica, los cuales fueron influenciados en su tiempo por el derecho romano. Finalmente en el derecho pblico casi no se aprecia la influencia del derecho romano, sus rastros estn casi totalmente perdidos.

b) Legislacin Espaola y Patria; Al publicar el cdigo, inmediatamente surgieron las crticas por parte de Alberdi, que afirmaba que no se haba usado como fuente al derecho que los rega en ese entonces, el derecho espaol, sin embargo Vlez Sarsfield corrigi esto, afirmando que casi todas las leyes de su codificacin citaban entre sus fuentes a alguna ley de dicha legislacin (Partidas y fueros reales). La legislacin patria, dictada en materia de derecho privado, tuvo en cambio menor importancia, no puede computarse como un elemento significativo dentro de las fuentes del cdigo civil. c) Derecho Cannico; Las fuentes formales del derecho cannico son las Sagradas Escrituras, los decretos de los Concilios y las constituciones, bulas y otros documentos emanados del Papa, as como tambin las costumbres centenarias e inmemoriales no reprobadas por el cdigo cannico de 1917. Al momento del cdigo civil se estaba produciendo la secularizacin provocada por la Revolucin Francesa, es decir, la separacin de la iglesia y el estado y la creacin de nuevas instituciones, como por ejemplo el matrimonio civil. Vlez Sarsfield interpret esto llegando a la conclusin de que los certificados de estado civil deban obtenerse por medio del estado, pero que las uniones no seran netamente civiles, ya que vea en estas una perpetua situacin de concubinato, condenado este por la religin y por las costumbres del pas, de manera que el matrimonio sera efectuado de manera religiosa. Esto que hizo fue tomar el matrimonio cannico y agregarle efectos civiles. En suma, el derecho cannico fue de gran influencia en lo concerniente al derecho de familia y en especial, al matrimonio. d) El Cdigo de Napolen y sus comentaristas; La influencia de este cdigo sobre el nuestro fue muy grande, ya sea por la influencia directa en las disposiciones del Cdigo Civil o por la gravitacin que ejercieron los comentaristas del cdigo napolenico al hacer sentir su opinin sobre Vlez Sarsfield. Segn Segovia, existen 145 disposiciones del cdigo napolenico que fueron directamente copiadas al cdigo civil, este es el aporte inmediato del cdigo francs. Todos los comentaristas del cdigo napolenico fueron frecuentados por Vlez Sarsfield, quien se inspir en ellos para redactar numerosas disposiciones, entre sus ms grandes influencias de este estilo se encuentran Aubry y Rau. e) La obra de Freitas; Freitas fue un jurisconsulto Brasileo que tuvo la tarea de recopilar las leyes en vigor del imperio del Brasil, esto lo convirti en el primer jurista de Amrica. El cdigo civil contiene ms de 1.200 artculos tomados de la obra de Freitas, superando las fallas del esbozo de Freitas, tales como el casuismo y las abundantes clasificaciones y definiciones.

El Mtodo: El Cdigo est dividido en dos ttulos preliminares y cuatro libros. Los ttulos preliminares tratan, el primero sobre las leyes y el segundo, del modo de contar los intervalos de tiempo. El libro primero, trata de las personas. Est dividido en dos secciones, la primera para las personas en general y la segunda para las personas en las relaciones de familia. El libro segundo se divide en tres secciones: la primera trata de las obligaciones; la segunda de los hechos y actos jurdicos y la tercera de los contratos. El libro tercero se refiere a los derechos reales. El cuarto, est dividido en tres secciones: la primera trata de las sucesiones; la segunda de los privilegios y la tercera de la prescripcin.

Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial. Uno de los temas, que divide a nuestra doctrina desde antao, es la conveniencia de las reformas parciales al Cdigo o de su sustitucin completa por otro. Los argumentos de una y otra de las partes no dejan de ser ponderables, y ello es lo que transforma a esta discusin en una vexata quaestio. La experiencia internacional muestra ambos caminos. Francia por ejemplo, sigue reformando el viejo Cdigo Napolen, mientras Italia ha sustituido totalmente al Cdigo de 1865 por el de 1942 con la particularidad de que se trata de un texto nico para el Derecho civil y mercantil. Del mismo modo Per ha sustituido su moderno Cdigo de 1936 por otro vigente a partir de noviembre de 1984; Paraguay ha sustituido el Cdigo de Vlez, que tena adoptado, por una nueva legislacin fruto de extensos trabajos realizados sobre el Anteproyecto de De Gsperi; Portugal tambin tiene un nuevo Cdigo a partir de 1966. En nuestro pas se ha intentado la sustitucin total en tres oportunidades, y en todas ellas fracas. En cambio, ha habido numerosas reformas parciales, y sobre todo una de gran importancia, por su magnitud y profundidad, que fue la de 1968. Un proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial fue preparado en 1987; tuvo sancin del Congreso varios aos despus pero fue vetado por el Poder Ejecutivo nacional. En 1991 el Congreso sancion una ley que introduca profundas reformas al Cdigo Civil, la principal de las cuales era la incorporacin a ese cuerpo de leyes de los contratos comerciales, con la consiguiente derogacin del Cdigo de Comercio. Si bien esa reforma est reclamada por la doctrina prcticamente unnime de nuestro pas, la ley contena disposiciones que contrariaban la Ley de Convertibilidad sancionada pocos meses antes y que es el pilar bsico de la poltica econmica del gobierno; tena adems, no obstante sus indiscutibles aciertos, otros errores que provocaron alarma en nuestros ambientes jurdicos, lo que motiv que la Academia Nacional de

Derecho y Ciencias Sociales y el Colegio de Abogados de la ciudad de Buenos Aires se dirigieran al Poder Ejecutivo pidindole el veto total de la ley, lo que as se hizo. Pero los intentos de reforma han continuado. Por decreto 468/1992, el Poder Ejecutivo design una comisin integrada por Augusto C. BELLUSCIO, Salvador D, BERGEL, Ada KEMELMAJER DE CARLUCCI, Sergio LE PERA, Julio C. RIVERA, Federico VIDELA ESCALADA y Eduardo ZANNONI para reformar parcialmente el Cdigo, particularmente en lo que atae a la unificacin de las obligaciones civiles y comerciales. La Comisin se expidi el 26 de marzo de 1993 y el proyecto fue hecho suyo por el Poder Ejecutivo y enviado al Senado, para su consideracin y eventual aprobacin. Simultneamente, la Cmara de Diputados dio media sancin el 3 de noviembre de 1993 a otro proyecto de reformas. La circunstancia de que un proyecto haya sido aprobado por la Cmara de Diputados y que otro distinto, auspiciado por el Poder Ejecutivo est a consideracin del Senado, ha demorado hasta el momento de entrar en prensa esta edicin, las reformas proyectadas. Anlisis del Segundo Cdigo Preliminar del Cdigo. El Calendario Gregoriano: El segundo ttulo preliminar del Cdigo Civil trata del modo de contar los intervalos del derecho. La primera regla sentada en esta materia es que los das, meses y aos se contarn por el calendario gregoriano, como se llama al sistema puesto en vigencia por el Papa Gregorio XIII en 1582. Hasta ese entonces se usaba el calendario Juliano, instalado por Julio Csar. De acuerdo al calendario gregoriano, el ao consta de 365 das y 6 horas. Plazos de das y horas: el artculo dispone que el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche y los plazos de das no se contarn de momento a momento ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el da. Sin embargo la ley o las mismas partes pueden resolver que este plazo se compute por horas, en cuyo caso se contar de hora a hora. Plazos de semanas: El cdigo civil no prev el caso de los plazos por semana, a diferencia del alemn y el suizo de las obligaciones. Una semana significa siete das completos, contndose stos a partir del da que se celebr el acto. Se presenta una dificultad con respecto al plazo de ocho das. Von Tuhr estima que esa expresin comnmente se refiere a la semana y que debe interpretrsela en ese sentido. En cambio Enneccerus cree que es una cuestin de interpretacin de la voluntad de las partes, que variar segn los casos. Plazos de meses o aos: Los artculos 25 y 26 disponen la manera de contar estos perodos. Primero establece que los plazos de meses a meses, o de aos a aos terminarn el da que los respectivos meses tengan el mismo nmero de das en cuanto a fecha. El artculo 26 prev un caso especial: si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que le mes en el cual hay que terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de ese segundo mes.

Forma de computar los plazos: Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo terminar siempre en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo. Carcter de las normas de este ttulo Las normas sobre la manera de computar los perodos de tiempo, contenidas en el Segunto Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, son de carcter meramente supletorio. En consecuencia, las partes pueden convenir en sus contratos que el plazo se computar de una manera distinta. Del mismo modo, las leyes provinciales, los decretos nacionales y provinciales, y las ordenanzas municipales pueden apartarse de estas normas, que solo se aplican en caso de silencio de las leyes especiales o locales y de las partes en los contratos. 3) APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO

Efectos de la Ley con relacin al territorio: Cuando los elementos de la relacin jurdica no estn comprendidos en una misma jurisdiccin estatal se plantea saber cul es la norma que habr de regir el caso. De la determinacin del derecho aplicable se encarga el Derecho Internacional Privado, disciplina que tiene autonoma cientfica. Los principios de esta rama del derecho se encuentran comprendidos en el cdigo civil. Concepto de Territorio: 1) El suelo comprendido dentro de los lmites polticos de la nacin, inclusive lagos y ros, islas y el sector antrtico argentino. 2) Espacio areo existente sobre nuestro suelo nacional. 3) El mar territorial, hasta 200 millas marinas desde la costa. 4) Los ros limtrofes. 5) Golfos, bahas o ensenadas. 6) Embajadas y delegaciones en pases extranjeros. 7) Barcos y aeronaves de guerra argentinos, se encuentren en altamar, mar territorial extranjero o fondeados en puertos extranjeros. 8) Barcos y aeronaves mercantes de bandera argentina cuando estn en alta mar. Aplicacin Territorial de la Ley: Artculo 1 del Cdigo Civil: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la repblica, sean extranjeros o ciudadanos, domiciliarios o transuntes. Solo cuando esta misma ley lo dispone se har aplicable la ley extra territorial, es decir, aplicacin extranjera por los jueces de nuestro pas. Artculo 14 del C.C. Las leyes extranjeras no sern aplicables: Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la argentina, a la religin del Estado (la catlica), a la tolerancia de cultos, a la moral y las buenas costumbres. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de ste cdigo. Cuando fueren mero privilegio. Cuando las leyes de ste cdigo en coalicin con leyes extranjeras fuesen ms favorables a la validez de los actos. Cuando la ley extranjera fuera ms rigurosa para sancionar el mismo acto.

Aplicacin Extraterritorial de la Ley: Cuando la ley territorial as lo dispone, cesa la aplicabilidad de sta para hacer lugar a la aplicacin de la ley extranjera. Esto est explicado en el Derecho Internacional Privado, que se ocupa de determinar en qu casos se aplica la ley extranjera y qu leyes extranjeras se aplican. Por ello se atribuye a cada clase de relacin jurdica una ley determinada. Efectos de la Ley con relacin al Tiempo: Tres son las cuestiones involucradas en este tema: 1) Desde cundo rige la ley; 2) Hasta cundo rige la ley; 3) Cmo afecta la ley las situaciones existentes al tiempo de su sancin. Fecha de Vigencia de la Ley Principio de Irretroactividad de la Ley Artculo 3: A partir de su entrada en vigencia las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las situaciones y relaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, salvo su disposicin en contrario. La retroactividad en la ley no podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes. Vinculacin con la Garanta Constitucional de la Propiedad El principio de irretroactividad pasa a ser una exigencia constitucional en dos hiptesis: 1 Cuando la aplicacin retroactiva de la ley redundara en menoscabo de la propiedad; La Corte Suprema de Justicia de la Nacin decidi que el Congreso Nacional o las legislaturas provinciales no pueden sancionar leyes que afecten derechos adquiridos de carcter patrimonial, pues de hacerlo violaran la garanta constitucional de propiedad privada del Art. 17 de la C.N. 2 Cuando se trata una ley penal. Las leyes penales tampoco pueden tener aplicacin retroactiva por disposicin del Art. 18 de la C.N. que establece que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. 4) LA RELATIVIDAD DE LOS DERECHOS. EL ABUSO DEL DERECHO.

Sentada la necesidad de afirmar enrgicamente la existencia de los derechos subjetivos, es necesario cuidarse de los excesos en que se suele incurrir en el ejercicio de ellos. Porque si bien la ley los reconoce con un fin til y justo, suele ocurrir que las circunstancias los tornan injustos en algunas de sus consecuencias, no previstas por el legislador. Y si es legtimo usar de los derechos que la ley concede, no lo es abusar de ellos. En los pases del mundo occidental, donde prevalece el conocimiento del derecho subjetivo como elemento esencial para el respeto de la libertad humana, ya que acepta que los individuos tienen un amplio margen de decisin para reglar con autonoma los intereses que les conciernen, ha sido

necesario poner lmites al ejercicio de sus facultades para evitar los excesos y males que en virtud de ellos se producen en la sociedad y en las personas que lo soportan. Uno de los medios creados al efecto y que tiene origen en la solidaridad y la equidad es la doctrina del abuso del derecho, para evitar la contradictoria idea de que pueda existir un derecho abusivo. Frente al abuso no puede haber derecho, pero el ejercicio, en cambio, puede ser abusivo. Es decir, lo que se desorbita y escapa ms all del derecho subjetivo rectamente entendido no es el derecho sino el modo de ejercerlo.

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Bolilla II
1) LA PERSONA EN GENERAL CONCEPTO:

Busso explica: Las relaciones jurdicas cuentan con un objeto y un sujeto, el sujeto de la relacin jurdica es la persona, pero hay una diferencia entre sujeto y persona. Sujeto de los derechos subjetivos es la persona que goza de un determinado derecho, pero el trmino persona seala tambin la posibilidad de gozarlo cuando todava no es sujeto. Sujeto representa pues, el acto, y persona, la potencia. Hay dos teoras filosficas que se contraponen al concepto de persona, Segn el Iusnaturalismo: persona es sinnimo de hombre, pues an en caso de las jurdicas o de existencia ideal, el destino final de su reconocimiento es el hombre, sus fines e intereses. Segn el Positivismo: se niega el concepto de persona, en esta concepcin, la persona tendra importancia solo al ser aquello a lo cual la norma (nico aspecto vlido de la ciencia jurdica) atribuye derechos y obligaciones. Art. 30 del Cdigo Civil: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones Clasificacin:

Las dos especies de personas estn consagradas en tres artculos del Cdigo Civil. Art. 31 del Cdigo Civil: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que este cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados les conceden o niegan las leyes. Se define a las personas de existencia visible en el siguiente artculo. Art. 51 del Cdigo Civil: Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Personas por nacer. Art. 70 del Cdigo Civil: Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieran con vida, aunque fuera por instantes despus de ser separados de su madre.

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2) DERECHOS PERSONALSIMOS

Se llaman derechos de la personalidad o derechos personalsimos aquellos que son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado. As, por ejemplo, el derecho a la vida, al honor, a la libertad, a la integridad fsica. ADQUISICIN

Son derechos sui generis, nacen y se extinguen con la persona. UBICACIN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO.

Alrededor de la naturaleza jurdica de estos derechos se ha suscitado una ardiente polmica. Incluso ha llegado a negarse que sean derechos en sentido propio. En apoyo de este punto de vista, se hacen los siguientes argumentos: a) para que exista un derecho subjetivo es indispensable la existencia de un deber correlativo; frente al acreedor, existe siempre un deudor, de quien se puede exigir el cumplimiento de una obligacin; en cambio, frente a los llamados derechos de la personalidad, no existe ningn sujeto pasivo; Pero esto es fcilmente refutable, ya que el deber es de parte de todos los integrantes de la sociedad de respetar los derechos personalsimos, tampoco es vlido el argumento sobre la falta de objeto de los derechos, si bien es cierto que el honor, la libertad, etc. Deben integrar a la personalidad humana, en la prctica se puede ver perfectamente que una persona puede ser privada de ellos. Son, entonces, separables del sujeto, y ese es precisamente el objeto donde recaen los derechos. b) todo derecho requiere un objeto sobre el cual recaer; pero, en nuestro caso, el objeto del derecho vendra a ser el propio sujeto, ya que el honor, la vida, no pueden separarse de la persona humana, puesto que la integran; la personalidad es el presupuesto de todo derecho y, por consiguiente, no puede ser un derecho en s misma; c) estos pretendidos derechos no tienen modos de adquisicin, transferencia o extincin (ver nota 2). La vida, el honor, la libertad, la integridad fsica no seran sino bienes jurdicamente protegidos. No es preciso afirmar que la legislacin no dispone de modos de adquisicin, transferencia, etc. Esto solo demuestra que se trata de derechos sui gneris, que nacen y se extinguen con la persona. TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS INCORPORADOS A LA CONSTITUCIN

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracin Universal de Derechos Hmanos Pacto San Jos de Costa Rica Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo

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Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial Convencin sobre todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes Convencin Sobre los Derechos del Nio

Agregada en 1997 Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de personas Agregada en 2003 Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad EL TRATADO DE VIENA

La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados fue suscrita en Viena (Austria) el 23 de mayo de 1969 y entr en vigencia 27 de enero de 1980. Fue elaborada por una conferencia internacional reunida en Viena, sobre la base de un proyecto preparado, durante ms de quince aos de trabajo, por la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas. Su objetivo fue codificar el derecho internacional consuetudinario de los tratados y, adems, desarrollarlo progresivamente, tambin ius cogens. El artculo segundo de dicha Convencin define al tratado como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. Por tanto, sus disposiciones son aplicables slo a tratados por escrito entre Estados; quedan excluidos de la definicin antes descrita, aquellos que no constan por escrito y los acuerdos entre un Estado y otros sujetos de derecho internacional (como las organizaciones internacionales) o entre esos otros sujetos de derecho internacional. No obstante, la misma Convencin precisa que el hecho que no se aplique en tales casos, no afecta el valor jurdico de tales acuerdos, la aplicacin a los mismos de cualquiera de las normas enunciadas en ella a que estuvieren sometidos en virtud del derecho internacional independientemente de la Convencin y la aplicacin de la Convencin a las relaciones de los Estados entre s en virtud de acuerdos internacionales en los que fueren asimismo partes otros sujetos de derecho internacional. La Convencin, en cuanto tal no posee efecto retroactivo, pues slo se aplica a los tratados celebrados despus de su entrada en vigor y no a los celebrados con anterioridad (sin perjuicio de la aplicacin de cualesquiera normas enunciadas en ella a las que estn sometidos los tratados en virtud del derecho internacional independientemente de la Convencin). Cuando las Naciones Unidas firmaron la Convencin de Viena previeron que era importante hacer valer los derechos que contiene, por lo que en varios artculos difusos (es decir que no hay un captulo que los contenga en orden), establecen las acciones, los recursos ante juez o rbitro.

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CARACTERES DE LOS DERECHOS PERSONALSIMOS

De la circunstancia de que estos derechos estn vinculados con la misma personalidad humana, surgen los siguientes caracteres: a) Son innatos, es decir, se adquieren con el nacimiento. b) Son vitalicios, puesto que duran tanto como la vida del titular. c) Son inalienables, porque no estn en el comercio jurdico y no pueden ser objeto de renta, cesin o transferencia. d) Son imprescriptibles, pues no se adquieren ni pierden por el transcurso del tiempo o el abandono que de ellos se haga. e) Son absolutos, en el sentido de que se pueden oponer erga omnes. f) Tienen carcter extrapatrimonial por ms que a veces el ataque o violacin de ellos tenga repercusiones de ndole econmica. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS PERSONALSIMOS

Derecho a la Vida y la Integridad Fsica Derecho a la Vida: Es, desde luego, el derecho primario, comprende a todos los otros, el bien supremo, condicin indispensable para que el hombre cumpla su destino. Est consagrado en el Pacto San Jos de Costa Rica (Art. 4) e incorporado en la constitucin nacional, est protegido por el derecho penal, que sanciona el homicidio y las lesiones, y por el civil en cuanto a la indemnizacin en caso de muerte, derecho a los alimentos, etc. El Aborto: es uno de los grandes problemas de nuestros das, las madres solteras adolescentes recurren con frecuencia al aborto en cuanto se sienten embarazadas, y lo mismo hacen las mujeres casadas al no querer tener un hijo dadas las circunstancias, es un problema que afecta a las mujeres en general. Algunos pases han legalizado el aborto, pero ello contradice la preocupacin universal por el amparo de los derechos humanos, puesto que se considera que a partir del momento de la concepcin, el ser es una persona nueva y por consiguiente, debe gozar de la plenitud de los derechos que se le otorgan como tal. En nuestro derecho, el aborto solo es punible en dos casos: A) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o salud de la madre. B) Si el embarazo proviene de una violacin o un atentado efectuado a una mujer idiota o demente. Derecho a la Integridad Corporal: Se encuentra ntimamente vinculado al derecho anterior, la proteccin jurdica de la integridad corporal y la salud de las persona est contenida ante todo en el Cdigo Penal, tambin est protegida por el derecho civil, en cuanto se obliga a indemnizar los daos y perjuicios resultantes de lesiones fsicas y se sanciona la nulidad de los actos y contratos que vulneran este derecho. Derecho a la Libertad Este derecho est protegido, ante todo, en la propia Constitucin Nacional (art. 19). El Cdigo Penal castiga la reduccin de una persona a servidumbre o a otra condicin anloga, como

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tambin la privacin de la libertad. El Cdigo Civil reputa ilcitos los actos jurdicos que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que implique la obligacin de habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero, o que impongan mudar o no mudar de religin, o casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en cierto tiempo o no, o vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o separarse personalmente o divorciarse vincularmente. Derecho al Honor y la Privacidad Toda persona tiene derecho a que se respete su honor y su vida ntima, por ello la Constitucin Nacional establece que las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y la moral pblica, estn solo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados (art. 19). Pero no solo el Estado debe respetar este derecho, el deber pesa sobre todo ciudadano. Con el propsito de hacer ms efectiva la proteccin, se dict la ley 201173 que dispone incorporar al Cdigo Civil un texto que dice que el que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, ser obligado a cesar de tales actividades, si antes no hubieran cesado, y pagar una indemnizacin que ser fijada equitativamente por el juez, de acuerdo a las circunstancias. Aspectos principales de la ley: a) Basta la intromisin arbitraria para desencadenar la responsabilidad. b) No importa el medio usado para la intromisin en la privacidad de las personas. c) El juez est facultado a ordenar el cese de la intromisin y la indemnizacin de los daos. As mismo, est facultado a ordenar al pedido del agraviado, la publicacin de la sentencia en un diario o peridico local. Este derecho tambin se ampara en el derecho penal, con la pena a los delitos de calumnias, injurias y delitos contra la honestidad y el pudor. Derecho a la Libertad de Prensa y la Real Malicia: Uno de los problemas ms vivos de nuestro tiempo es la colisin que suele plantearse entre el derecho a la intimidad y el honor de las personas y la libertad de prensa. Ambos derechos han sido consagrados por la Constitucin Nacional y el Pacto San Jos de Costa Rica. Qu hacer cuando estos derechos colisionan? En un famoso precedente de la Corte Suprema de Estados Unidos (New York Times vs. Sullivan) se asent la siguiente doctrina: a) La proteccin otorgada a personas privadas que se han sentido ofendidas en su honor o su derecho a la intimidad debe ser ms intensa que la otorgada a los funcionarios pblicos. b) Los funcionarios pblicos que han sido ofendidos en su honor y reclaman por medio de prensa el resarcimiento correspondiente deben probar, no solo que la noticia era falsa, sino tambin que el periodista que la public obr dolosamente o bien con temerario desinters acerca de si era o no verdadera la evidencia. Esto es exigible a los funcionarios pblicos puesto que la libertad de prensa es una herramienta para controlar la democracia, controla la conducta de los gobernantes de un determinado rgimen, adems, los funcionarios poseen medios suficientes para demostrar la falsedad de la imputacin que se les hace.

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Zavala de Gonzlez critica esta posicin y afirma que es impensable trasladar a la vctima la carga de la culpa, esto es una violacin del cdigo civil (art. 1109), e importa una discriminacin en contra de los funcionarios y personas pblicas en principio de igualdad ante la ley. Rivera agrega que es falsa la idea de que la libertad de prensa es una libertad institucional y que como tal, prevalece sobre cualquier otro derecho y a cuyo amparo se pretende la impunidad absoluta de la prensa, el derecho a mentir e injuriar, a inmiscuirse en la vida ajena. Y agrega que todos los derechos reconocidos por la Constitucin estn en pie de igualdad y, en caso de conflicto, los jueces deben tratar de armonizarlos teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Un estudio por parte de un ministro de la Corte Suprema, Adolfo Vzquez, revela que hoy por hoy, la doctrina de la real malicia est admitida en las Cortes Argentinas. Pero hace una importante salvedad: a su juicio, la prueba de la real malicia no est solo a cargo del funcionario agraviado, sino de ambas partes. Considera que es de vital importancia la equidad en estas circunstancias y que sera una grave injusticia elegir entre colocar la carga de la prueba sobre uno u otro lado de la balanza. Al funcionario solo debe bastarle que la noticia sea falsa, pero an si fuera as, le periodista puede eximirse diciendo que la consigui de fuentes serias, es decir, que obr sin malicia. Mientras al funcionario solo le basta con demostrar que la noticia sea falsa para probar su inocencia. Derecho de Rplica: Rivera lo define como el derecho que puede invocar toda persona que hubiere sido difamada por un medio pblico para difundir por el mismo medio gratuitamente y en condiciones anlogas su versin de los hechos que dieron motivo a la noticia o comentario, en el caso de negativa del medio, ser resuelta su procedencia o improcedencia por el juez en proceso abreviado. Exhibicin de la Imagen: consecuencia del derecho a la intimidad es el derecho sobre la propia imagen. La propaganda comercial y el periodismo sensacionalista han hecho nacer este problema. Es evidente el derecho de no servir como medio de propaganda de productos comerciales en contra de la voluntad del interesado y el no ser exhibido en retratos que afecten el decoro personal. Pero no es posible tampoco coartar totalmente un medio de difusin e informacin como es la fotografa. Por eso la ley 11723 dispone: El retrato fotogrfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el consentimiento expreso de la persona misma, y muerta sta, de su cnyuge e hijos o descendientes directos de stos o en su defecto, el padre o la madre. Faltando el cnyuge, los hijos, el padre o la madre o los descendientes directos de los hijos, la publicacin es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo, resarciendo daos y perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se relaciona con fines cientficos y didcticos y en general, culturales o con hechos o acontecimientos de inters pblico. La mera reproduccin de la imagen con fines lucrativos es ilcita, aunque no se lesione su decoro o reputacin y autoriza, como medida precautoria, a suspender la publicacin.

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3) ATRIBUTOS DE LA PERSONA FSICA

Desde el momento mismo de su nacimiento con vida, la persona tiene una serie de atributos inherentes a la personalidad, una serie de cualidades o circunstancias que hacen a la esencia de su personalidad y que la determinan en su individualidad. Ellos son el nombre, el domicilio, la capacidad, el estado civil y los denominados derechos personalsimos; nociones inseparables de la persona a la que a la inversa no es posible imaginar sin ellos. En resumen, esas circunstancias se dan en razn de la persona fsica y sta no puede ser considerada tal sin ellos. Caracteres: - Necesarios - Innatos - Vitalicios - Inalienables - Imprescriptibles Los atributos en relacin con las personas jurdicas En principio los atributos de la personalidad son emanaciones necesarias de la personalidad fsica. Cierto es que las personas jurdicas tienen domicilio, nombre o de- nominacin o razn social, y capacidad. Tambin es exacto que tienen un cierto derecho a la privacidad de sus papeles y libros de comercio, y aun al respeto de su buen nombre, pero el sentido del reconocimiento es distinto cuando se trata de las personas jurdicas, pues esos "atributos" no son ms que mecanismos tendientes a facilitar la vida de relacin de las personas jurdicas y el desarrollo de su actividad. Ello se advierte cuando se pondera que el nombre o denominacin de la persona jurdica estn en el comercio; o inclusive pueden carecer de denominacin como sucede con la sociedad de hecho. La privacidad de los papeles y libros de comercio se vincula con la propiedad industrial que exige el secreto de los negocios, y no con el respeto a la personalidad. El respeto al buen nombre u honor de la persona jurdica, normalmente, tiene un contenido puramente patrimonial, pues el buen nombre hace a la penetracin de la sociedad mercantil en la plaza o mercado en que acta; esta idea merece excepcionarse cuando se trate de asociaciones civiles o fundaciones, a las que cabe reconocer un "derecho al buen nombre" de contenido extrapatrimonial. Por ello, debe predicarse que los atributos de la personalidad son un elemento inalienable e imprescindible de las personas fsicas; teniendo en las personas jurdicas otros caracteres habitualmente vinculados a la actividad desarrollada por ellas.

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EL NOMBRE

Concepto: el nombre es la designacin exclusiva que le corresponde a cada persona. Segn Perreau se trata de el trmino que sirve para designar a las personas de una manera habitual. Funcin: El nombre permite por s solo o con otras circunstancias la identificacin de cada persona en relacin con las dems, constituye un valor en lo jurdico, en lo econmico y en lo social. Caracteres: como atributo de la persona, el nombre presenta los siguientes caracteres: 1) Es necesario: toda persona debe tener un nombre; 2) Es nico: nadie puede tener ms de una denominacin; 3) Es inalienable e inembargable: el nombre est fuera del comercio, no es susceptible de enajenacin. 4) Es imprescriptible: no se adquiere ni se pierde por el solo transcurso del tiempo; 5) Es inmutable: nadie puede cambiar voluntariamente su denominacin; 6) Es indivisible: la persona tiene el derecho de llevar un mismo nombre frente a todos. Evolucin Histrica: Hasta 1943, prcticamente no existan disposiciones sobre nombre; pero a partir de esa fecha se sucedieron una serie de leyes y decretos que legislaron la materia en forma parcial y a veces. Era necesario ordenar esta materia, clarificar el sistema y uniformarlo en todo el pas. Es lo que ha hecho la ley 18248. El Apellido: Es el nombre que corresponde a la familia. Su imposicin obedece a normas que varan segn los casos: a) Hijos matrimoniales: tienen el derecho y la obligacin de llevar el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr agregarse tambin el de la madre. b) Hijos adoptivos: la nueva ley de adopcin ha venido a modificar la ley sobre el nombre, es preciso distinguir dos tipos de adopcin: Adopcin plena: el hijo adoptivo adquiere la condicin de hijo legtimo. Adopcin simple: el hijo deber llevar el apellido del adoptante, pero a diferencia del caso anterior, podr agregar el de sangre. Revocada la adopcin o declarada su nulidad, el adoptado pierda el apellido de la adopcin, recuperando, por lo tanto, el de origen. c) Hijos extramatrimoniales: hay que distinguir entre los que fueran reconocidos por sus padres y los que no, si es reconocido por ambos padres, adquiere el apellido del padre, pudiendo agregar el de la madre. Si el hijo no fuera reconocido, el oficial del Registro Civil debe imponerle un apellido comn, es decir, un apellido que por su difusin hace imposible vincular al recin nacido con una determinada familia, tal es el caso de Prez, Gonzlez, Martnez. Apellido de la Mujer Casada: ser optativo para la mujer casada aadir el apellido de su marido, precedido por la preposicin de. Disolucin del Matrimonio por Muerte del Marido: por muerte del marido y hasta tanto consiga nuevo matrimonio, la viuda tiene derecho a seguir usando el apellido de aqul. Anulacin del Matrimonio: decretada la nulidad del matrimonio, la mujer pierde el apellido marital, sin embargo, a pedido de ella, est autorizada a llevarlo si tuviere hijos y fue cnyuge de buena fe.

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Derecho a Elegir el Nombre de Pila: el nombre se adquiere por su inscripcin en el acta de nacimiento, pueden elegir nombre: a) Los padres, quienes ostentan la patria potestad; b) Puede que los padres no se pongan de acuerdo con el nombre, entonces debe ser decidido el mismo mediante un proceso judicial; c) Ante la falta de padres, personas a quienes ellos hubieren dado autorizacin; d) Los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los Funcionarios del Registro Civil. Seudnimo: muchas veces las personas ocultan su verdadero nombre tras un seudnimo por las ms diversas circunstancias, este se consigue por la simple voluntad del interesado. La aplicacin del seudnimo se limita a una determinada esfera literaria, artstica, etc. Sobrenombre: es impuesto por otras personas integrantes del crculo en el cual se desenvuelve. Con el nombre se diferencia en los siguientes aspectos: ste es obligatorio, mientras que el seudnimo es voluntario; el nombre se adquiere y se transmite por filiacin, mientras que el seudnimo se adquiere por un acto voluntario y se transmite por filiacin; el seudnimo puede cambiarse libremente y dejar de usarse, en cambio el nombre es en principio inmutable; el nombre identifica a las personas en todas las actividades que despliega en la sociedad; el nombre es inalienable e imprescriptible en tanto que un prolongado no uso del seudnimo puede dar lugar a que lo adquiera otra persona. DOMICILIO

CONCEPTO: domicilio es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona para la produccin de determinados efectos jurdicos. Es una exigencia ineludible del buen orden social que las personas puedan ser ubicadas en el territorio. Es necesario que exista un lugar determinado en donde se les pueda exigir el cumplimiento de sus obligaciones, el pago de los impuestos, donde se los pueda notificar judicial o administrativamente; se precisa que las personas tengan un asiento jurdico, en donde puedan reclamar la proteccin de las leyes. De ah la importancia del domicilio. El domicilio siempre est determinado por la ley. CLASIFICACIN: Domicilio general u ordinario: se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones de una persona. Domicilio especial: es un domicilio de excepcin y se aplica solamente a ciertas relaciones jurdicas especialmente determinadas en cada caso particular. El domicilio general u ordinario a su vez se presenta bajo dos especies distintas: el domicilio legal y el domicilio real o voluntario. Domicilio Real Real

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Es el lugar donde las personas tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. Es, pues, el lugar donde la persona vive, en donde tiene el centro principal de sus actividades, en donde reside habitualmente. (Art.89) No se debe de confundir con la simple residencia, la cual implica la permanencia en un lugar con carcter temporario y sin nimo de vivir all, ni tampoco confundir este trmino con el de habitacin, que es la permanencia accidental en un sitio determinado. Segn una doctrina muy generalizada, el domicilio real requiere dos elementos: a) Un elemento objetivo: la residencia habitual; b) Un elemento subjetivo: el nimo o intencin de permanecer en l. Caracteres del domicilio real 1) Es voluntario, depende de la voluntad de las personas. 2) Es mutable, puede cambiarse de un lugar a otro, esto se considera una de las garantas propias de la voluntad humana, por lo que el cdigo ha dispuesto en el art. 97 que dicha voluntad no puede ser cortada ni por un contrato ni por una disposicin de ltima voluntad. 3) Es inviolable, as lo dispone el art. 18 de la Constitucin Nacional. Cambio del domicilio real El cdigo civil especifica que el cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento (art. 97) Conservacin del domicilio El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo o adoptar otro. Es necesario insistir en que el domicilio real siempre est determinado por la conducta que permite inferir que una persona ha hecho de ese lugar el centro de sus actividades, el sitio de su residencia habitual, de su vida. Esa es la conducta que determina la adquisicin del domicilio as como su cambio y conservacin. Domicilio Legal El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente. (Art. 90 del cdigo civil). El domicilio legal vendra a ser una ficcin, se parte de la nocin de que el nico domicilio verdadero es aquel en el que se tiene el asiento principal de la residencia o de los negocios, por consiguiente, si la residencia efectiva no coincide con el lugar fijado por la ley, el domicilio es ficticio. Sin embargo, este concepto de Vlez Sarsfield, muy comn en la doctrina, es errneo. En ningn momento toma la residencia como parmetro para aplicar el trmino, sino que el trmino es

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aplicable a la vista de otras circunstancias ajenas a la residencia efectiva. En ningn caso hay ficcin, tan solo la ley, que est fijando un lugar de domicilio. Casos de domicilio legal a) Los funcionarios pblicos: los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo estas temporarias, peridicas o de simple comisin. (art. 90) Si una persona desempea dos funciones pblicas permanentes en distintas jurisdicciones o lugares tiene dos domicilios legales ya que ninguna norma legal autoriza a prevalecer uno de ellos. b) Los militares: los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn establecimiento permanente o asiento principal de sus negocios en otro lugar. (Art. 90) c) Las personas jurdicas: el domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuvieren un domicilio sealado. En el caso de que las sociedades o compaas comerciales tengan muchos establecimientos o sucursales tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad. d) Transentes, ambulantes y personas que no tuvieran domicilio conocido: su domicilio legal se trata de su residencia actual, esta disposicin se vincula con el principio de la necesidad del domicilio. El legislador ha procurado atribuir un domicilio a estas personas que no tienen un asiento principal conocido, en tales casos, la ley lo fija en el lugar de su residencia actual, es decir, de su habitacin, ya que no es necesaria la permanencia habitual, basando el simple hecho de su presencia actual. e) Incapaces: tienen el domicilio de sus representantes, salvo: o Hijos matrimoniales y adoptivos: tienen su domicilio legal en el del padreo madre que ejerza la patria potestad, en caso de divorcio, tienen su domicilio en casa de aqul al que ha sido otorgada la tenencia. o Hijos extramatrimoniales reconocidos: tiene el domicilio del padre o madre que lo hubiera reconocido. En el caso de no vivir con quien lo ha reconocido, tiene el domicilio de quien ejerce su patria potestad. o Hijos extramatrimoniales no reconocidos: tienen el domicilio legal de su tutor. o Incapaces mayores de edad: el incapaz tiene el domicilio de su curador. El curador puede cambiar su domicilio pero el incapaz lo conserva en el lugar donde fue discernida la curatela, mientras el cambio no haya sido autorizado judicialmente. o Personas que sirven o trabajan en casa de otras: tienen el domicilio de la persona a quien sirven o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa o en habitaciones accesorias.

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El domicilio de origen Es el lugar de domicilio del padre el da del nacimiento de los hijos. Esta disposicin no hace distincin alguna entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales, es aplicable a ambos, pero si se tratara de hijos de padres desconocidos, es natural que carezcan de domicilio de origen. El inters del domicilio de origen se reduce al supuesto de que una persona abandona su domicilio en pas extranjero sin nimo de volver a l, en cuyo caso tiene el domicilio de origen. Efectos del domicilio general: a) Es el lugar del cumplimiento de las obligaciones. b) Las notificaciones tambin, en principio, deben dirigirse al domicilio general. c) Las notificaciones judiciales deben hacerse al domicilio del demandado. d) En el derecho internacional tiene importancia como punto de conexin de las normas, en los aspectos de estado, capacidad y bienes muebles. e) Fijacin de la competencia territorial de los jueces y autoridades. f) El domicilio tiene duracin, mientras la persona no lo cambie. El ltimo domicilio conocido prevalece cuando no se conoce otro.

El domicilio especial es aquel que se establece para una o ms relaciones jurdicas particulares y determinadas, a fin de que ellas tengan su sede jurdica en el lugar elegido. (Cifuentes) Especies: 1. Domicilio procesal 2. Domicilio de las sucursales 3. Domicilio matrimonial o comn de los esposos, rige para el divorcio y la nulidad del matrimonio. 4. Domicilio contractual o de eleccin. Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especfico para la ejecucin de sus obligaciones. (Art. 101 del Cdigo Civil) Caracteres: 1. Es voluntario. 2. Es contractual, pues surge de un vnculo de ese tipo y por ende importa una clusula del acuerdo de las voluntades y tiene la fuerza de dicho acuerdo. Para su subsistencia depende del contrato o bien de un nuevo acuerdo entre las partes. 3. Est ligado al contrato y es tan invariable como l. Luego de establecido, no puede ser modificado salvo por acuerdo de las partes.

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4. Es de interpretacin rigurosa y estricta. ESTADO

El estado de las personas es la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad; o, para decirlo con ms propiedad, es el conjunto de calidades que configuran la capacidad de una persona y sirven de base para la atribucin de deberes y derechos jurdicos. Se puede apreciar: a) Con relacin a las personas consideradas en s mismas: se puede ser mayor o menor de edad, hombre o mujer, sano o demente, etc. b) Con relacin a la familia: una persona puede ser casada o soltera, viuda o divorciada, etc. c) Con relacin a la sociedad en que vive: puede ser nacional o extranjero. Elementos del estado Son las distintas calidades jurdicas que confluyen a configurarlo y que, en consecuencia, dan origen a derechos y obligaciones. Tales son el sexo, la edad, la salud mental, la profesin, la circunstancia de ser casado, soltero, divorciado, viudo, pariente, nacional o extranjero, etc. Concepto legal: en nuestro derecho positivo, el estado se refiere exclusivamente al modo de ser de la persona dentro de la familia, bajo este ngulo se puede tener le estado de padre, hijo, etc. Caracteres El estado de las personas se vincula directamente con los derechos que le corresponden al hombre como tal, como miembro de la familia y como ciudadano. De ah que en las cuestiones relativas al estado medie un inters de orden pblico muy directo. Los caracteres son los siguientes: a) Es inalienable: el estado no est en el comercio jurdico, no puede negociarse respecto de l ni se puede transar ni renunciar al derecho de reclamarlo. Ello no impide que en algunos casos pueda ser modificado por la voluntad de la persona, por ej. Si contrae matrimonio. b) Es imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce ninguna inferencia sobre l. c) Interesa al orden pblico y por tanto, el Ministerio Pblico es parte de todo lo que se refiere al estado de las personas: de ah que se le d intervencin en todos los juicios que le ataen. d) Irrenunciable e) Indivisible f) Recproco, en cuanto al estado de una persona corresponde otro igual o desigual correlativo.

Efectos

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1. Influye en la capacidad y tiene coincidencia en el nombre de las personas; 2. Genera un derecho subjetivo a favor de la persona misma por el cual esta puede amarrar su estado con las llamadas acciones de estado; 3. Origina todo el derecho de familia; 4. Origina tambin gran parte del derecho hereditario; 5. Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de los parientes menores de edad. 6. Impone el deber de denunciar la demencia de parientes, bajo sancin de indignidad. Estado civil y estado de familia La voz estado es usada en dos sentidos: 1) En el sentido vulgar de la palabra estado alude a las situaciones de hecho en que puede encontrarse la persona o las cosas que le correspondan: as estado habitual de mana, demencia o imbecibilidad, enfermedad, etc. Aqu el estado precisa una manera de estar de la persona, aplicable tambin a las cosas, derechos o patrimonio. 2) En un sentido tcnico, cuando el codificador se refiere al estado est aludiendo inequvocamente al estado de familia, que sea que hable simplemente de estado o de estado civil. Capacidad y estado Hay una ntima conexin entre capacidad y estado, ste influye sobre la capacidad, as el estado matrimonial modifica la capacidad de las personas que acceden a dicho estado, puesto que los esposos no pueden hacerse donaciones ni celebrar entre s ventas o sesiones de bienes. Igualmente influye el estado de pariente dentro del 4 grado (primos hermanos), el oficial pblico carece de la capacidad para otorgar instrumentos pblicos respecto de los actos que l o sus parientes estuvieren interesados. Nombre y estado El nombre de la persona indica, ms o menos y con ciertas deficiencias el estado civil del que lo lleva; en nuestro pas es frecuente que los hijos usen el apellido del padre y de la madre, en ese orden; la mujer casada usa su apellido de soltera, agregndole el apellido del esposo precedido de la proposicin de, lo cual indica su estado civil. Estado civil y poltico El estado civil es el que hace referencia a la relacin del individuo con la familia. Y el estado poltico aqul que define la posicin del individuo frente a la sociedad poltica discriminando a los habitantes en ciudadanos y extranjeros. El estado poltico de ciudadano acuerda el derecho activo y pasivo del sufragio, da lugar a la proteccin diplomtica, y es causa de idoneidad para el desempeo de ciertas magistraturas como la presidencia de la Repblica. Estado profesional

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Designa el conjunto de derechos y deberes que corresponden a una persona en razn de su profesin. Por ej. El estado militar, sacerdotal, comerciante, etc. Posesin de estado de familia Hay posesin de este estado cuando alguien ocupa una determinada situacin familiar (de padre, hijo, etc.) y goza de hecho de las ventajas anexas de la misma soportando igualmente los deberes inherentes de esa situacin. Por lo general quien ejerce posesin del estado, tiene tambin un ttulo a ese estado, que pero pueden aparecer disociados el ttulo de estado y la posesin del estado. ELEMENTOS DE LA POSESIN DEL ESTADO

1.- Para los glosadores y los canonistas, estos eran tres: El nomen: consista en el uso por el hijo del apellido del padreo madre; El tractatus: aluda al trato de hijo recibido por ste de sus padres o de su padre o madre; La fama: sealaba la voz pblica con respecto a la paternidad o maternidad del hijo atribuida a tal o tal persona. 2.- Para Demolombela posesin del estado se integra con elementos anlogos a los de la posesin de la cosa. As como sta, para ser eficaz ha de reunir 4 caractersticas: continuidad, publicidad, inequivocidad y buena fe. Pero se ha observado que el estado civil es algo distinto de las cosas, por lo cual no es dable exigir a su respecto lo que puede exigirse para los objetos materiales. 3.- La doctrina y la jurisprudencia imperantes asimilan la posesin de estado a un reconocimiento de hecho del parentesco de que se trate, lo que se conocer por el trato que se hayan dado los parientes (tractatus). LEY 23264 (FILIACIN. PATRIA POTESTAD).

Conteniendo autorizacin de los padres hijo mayor de dieciocho aos que fuese asociado al comercio del padre o de la madre, o de ambos ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad. La autorizacin otorgada no puede ser retirada al menor si no por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar. Este retiro, ser publicado en el Tribunal de Comercio respectivo. El juez puede declarar el cese de la patria potestad por parte de los padres cuando corresponda. Siempre que en el Cdigo Civil, leyes complementarias u otras disposiciones legales se aluda a los hijos naturales, extramatrimoniales o ilegtimos en contraposicin o para discriminar derechos o deberes respecto a los hijos legtimos, la situacin de aqullos deber ser equiparada a la de stos de conformidad con lo dispuesto en el artculo 240 del Cdigo Civil; y cuando en los mismos textos se aluda al padre en ejercicio de la patria potestad, deber entenderse que tal ejercicio corresponder en lo sucesivo a los padres conjuntamente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 264 y siguientes del Cdigo Civil. ARTCULOS 240 260 CDIGO CIVIL Artculo 240.

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La filiacin puede tener lugar por naturaleza o por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial. La filiacin matrimonial y la extramatrimonial, as como la adoptiva plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este Cdigo. Artculo 241. El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas expedir nicamente certificados de nacimiento que sean redactados en forma que no resulte de ellos si la persona ha sido o no concebida durante el matrimonio o ha sido adoptada plenamente.

Captulo II - Determinacin de la maternidad Artculo 242. La maternidad quedar establecida, aun sin mediar reconocimiento expreso, por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. La inscripcin deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obsttrica que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del hijo. Esta inscripcin deber serle notificada a la madre salvo su reconocimiento expreso o que quien hubiese denunciado el nacimiento fuere el marido.

Captulo III - Determinacin de la paternidad matrimonial Artculo 243. Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin o la separacin personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus de los trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal o nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. Artculo 244. Si mediaren matrimonios sucesivos de la madre se presume que el hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo, tiene por padre al primer marido; y que el nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo tiene por padre al segundo marido. Las presunciones establecidas en este artculo admiten prueba en contrario. Artculo 245. Aun faltando la presuncin de la paternidad del marido en razn de la separacin legal o de hecho de los esposos, el nacido ser inscripto como hijo de los cnyuges si concurre el consentimiento de ambos.

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Captulo IV - Determinacin y prueba de la filiacin matrimonial Artculo 246. La filiacin matrimonial queda determinada legalmente y se prueba: 1ro. Por la inscripcin del nacimiento en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas y por la prueba del matrimonio de los padres, de conformidad con las disposiciones legales respectivas. 2do. Por sentencia firme en juicio de filiacin.

Captulo V - Determinacin de la paternidad extramatrimonial. Artculo 247. La paternidad extramatrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal.

Captulo VI - Del reconocimiento de la filiacin. Artculo 248. El reconocimiento del hijo resultar: 1ro. De la declaracin formulada ante el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas en oportunidad de inscribirse el nacimiento o posteriormente; 2do. De una declaracin realizada en instrumento pblico o privado debidamente reconocido. 3ro. De las disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad, aunque el reconocimiento se efectuara en forma incidental. Lo prescripto en el presente captulo es aplicable a la madre cuando no hubiera tenido lugar la inscripcin prevista en el Artculo 242. Artculo 249. El reconocimiento efectuado es irrevocable, no puede sujetarse a modalidades que alteren sus consecuencias legales, ni requiere aceptacin del hijo. El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesin a quien lo formula, ni a los dems ascendientes de su rama. Artculo 250. En el acto de reconocimiento es prohibido declarar el nombre de la persona con quien se tuvo el hijo, a menos que esa persona lo haya reconocido ya o lo haga en el mismo acto. No se inscribirn reconocimientos que contradigan una filiacin anteriormente establecida. Quien pretenda reconocer al hijo deber previa o simultneamente ejercer la accin de impugnacin de la filiacin establecida.

Captulo VII - Las acciones de filiacin - Disposiciones generales

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Artculo 251. El derecho a reclamar la filiacin o de impugnarla no se extingue por prescripcin ni por renuncia expresa o tcita, pero los derechos patrimoniales ya adquiridos estn sujetos a prescripcin. Artculo 252. Si la reclamacin de filiacin importa dejar sin efecto una filiacin anteriormente establecida, deber previa o simultneamente ejercerse la accin de impugnacin de esta ltima. Artculo 253. En las acciones de filiacin se admitirn toda clase de pruebas, incluso las biolgicas, las que podrn ser decretadas de oficio o a peticin de parte.

Captulo VIII - Acciones de reclamacin de estado Artculo 254. Los hijos pueden reclamar su filiacin matrimonial contra sus padres si ella no resultare de las inscripciones en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. En este caso la accin deber entablarse conjuntamente contra el padre y la madre. Los hijos pueden tambin reclamar su filiacin extramatrimonial contra quien consideren su padre o su madre. En caso de haber fallecido alguno de los padres, la accin se dirigir contra sus sucesores universales. Estas acciones podrn ser promovidas por el hijo en todo tiempo. Sus herederos podrn continuar la accin iniciada por l o entablarla si el hijo hubiese muerto en la menor edad o siendo incapaz. Si el hijo falleciere antes de transcurrir los dos aos desde que alcanzase la mayor edad o la plena capacidad, o durante el segundo ao siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se haya de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dichos plazos. Artculo 255. En todos los casos en que un menor aparezca inscripto como hijo de padre desconocido, el Registro Civil efectuar la comunicacin al Ministerio Pblico de Menores, quien deber procurar la determinacin de la paternidad y el reconocimiento del hijo por el presunto padre. En su defecto podr promover la accin judicial correspondiente si media conformidad expresa de la madre para hacerlo. Artculo 256. La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tendr el mismo valor que el reconocimiento expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario sobre el nexo biolgico.

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Artculo 257. El concubinato de la madre con el presunto padre durante la poca de la concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario.

Captulo IX - Acciones de impugnacin de estado Artculo 258. El marido puede impugnar la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o anulacin, alegando que l no puede ser el padre o que la paternidad presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida en razn de pruebas que la contradicen. Para acreditar esa circunstancia podr valerse de todo medio de prueba, pero no ser suficiente la sola declaracin de la madre. Aun antes del nacimiento del hijo, el marido o sus herederos podrn impugnar preventivamente la paternidad del hijo por nacer. En tal caso la inscripcin del nacimiento posterior no har presumir la paternidad del marido de la madre sino en caso de que la accin fuese rechazada. En todos los casos del presente artculo, para la admisin de la demanda se deber acreditar previamente la verosimilitud de los hechos en que se funda. Artculo 259. La accin de impugnacin de la paternidad del marido podr ser ejercida por ste, y por el hijo. La accin del marido caduca si transcurre un ao desde la inscripcin del nacimiento, salvo que pruebe que no tuvo conocimiento del parto, en cuyo caso el trmino se computar desde el da en que lo supo. El hijo podr iniciar la accin en cualquier tiempo. En caso de fallecimiento del marido, sus herederos podrn impugnar la paternidad si el deceso se produjo antes de transcurrir el trmino de caducidad establecido en este artculo. En este caso, la accin caducar para ellos una vez cumplido el plazo que comenz a correr en vida del marido. Artculo 260. El marido podr negar judicialmente la paternidad del hijo nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio. Si se probare que el marido tena conocimiento del embarazo de su mujer al tiempo de su casamiento o si, luego del nacimiento, reconoci como suyo expresa o tcitamente al hijo o consinti en que se le diera su apellido en la partida de nacimiento, la negacin ser desestimada. Quedar a salvo, en todo caso, la accin de impugnacin de la paternidad que autoriza el Artculo 258. Para la negacin de la paternidad del marido rige el trmino de caducidad de un ao.

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CAPACIDAD

Capacidad de derecho: Los artculos 31 y 32 de nuestro Cdigo Civil se refieren a la capacidad aludiendo a la posibilidad de que las personas adquieran derechos o contraigan obligaciones en los casos, por el modo y en la forma que el Cdigo determina. Tal criterio es ratificado en el Art. 52 cuando dice: Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derecho o contraer obligaciones. Esto es lo que se denomina capacidad de derecho o goce. Capacidad de hecho: El concepto de capacidad no queda circunscripto solamente a la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, es decir a la capacidad de derecho, ya que, si as fuera, veramos slo un aspecto de este atributo. La capacidad, entonces, ha de incluir tambin la aptitud para ejercer esos derechos y cumplir aquellas obligaciones, o sea la llamada capacidad de hecho o de ejercicio. En este sentido, resulta esclarecedora la nota al artculo 52 del Cdigo Civil en cuanto a las fases y amplitud de cada una de ellas, que integran esa aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. Caracteres - Graduable: todo sujeto tiene capacidad de derecho. Se rechaza la condena por muerte civil (prdida en vida de la totalidad de los derechos) pero s, su derecho a goce puede limitarse para ciertos actos supuestos que se denominan incapacidad de derecho. Hay incluso sujetos que carecen de toda capacidad de ejercicio, por lo cual la ley otorga a estos sujetos que los representen y cuiden sus intereses. - Es asimismo reglamentada por ley y con excepciones restrictivas. - Es de orden pblico, por lo que es ajena a la posibilidad de modificaciones por la voluntad de los sujetos, salvo cuando la ley expresamente lo autoriza, como sucede en la emancipacin dativa. Capacidad y discernimiento La capacidad est referida a la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer, obligaciones, y se sustenta en su madurez, que le permite distinguirlo conveniente de lo inconveniente a sus intereses, teniendo por contrapartida la incapacidad. En cambio, el discernimiento es la aptitud de las personas para distinguir lo bueno de lo malo, tambin sustentada en su madurez o salud mental, pero cuya contrapartida es la falta de razn. La falta de discernimiento har que el hecho resulte involuntario, de all que el acto obrado involuntariamente no genera responsabilidad. Imputabilidad La imputabilidad alude a una aptitud natural de los hombres en virtud de la cual son autores de los actos que realizan. La ausencia de capacidad se refleja en la invalidez de los actos jurdicos cometidos, los cuales son calificados como nulos. La ausencia de imputabilidad, en cambio, impide que el agente pueda ser reputado autor de la actividad que ha obrado, de ah que si haya causado dao o no, no es responsable.

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Capacidad y estado En nuestro derecho, nocin de estado se refiere a estado de familia, es decir, la posicin del individuo en el grupo familiar al que pertenece. El estado influye sobre la capacidad de las personas, ya que supone una determinada posicin del sujeto en la familia, la cual incide con sus derechos y obligaciones. Capacidad y poder El poder es la aptitud para gestionar los negocios. Hay ciertas diferencias entre poder y capacidad, puesto que la capacidad del sujeto est siempre dada por la ley, mientras que el poder puede ser legal o convencional. El poder puede otorgar facultades ms amplias que las que el sujeto goza en su propia esfera de capacidad. Por ej. Un menor emancipado no puede donar bienes recibidos a ttulo gratuito, pero s podra recibir un mandato para donar bienes que su mandante ha recibido a ttulo gratuito. Capacidad y legitimacin Hay casos en los que el titular de un derecho no puede disponer de l; por ejemplo, el heredero del presuntamente fallecido durante el perodo de pronacin. Tambin existen supuestos en los cuales quien no es titular de un derecho puede disponer de l o ejercerlo con la mayor plenitud frente a terceros. Para explicar estos casos se recurre a la idea de legitimacin: Es la aptitud atribuida o integrada por la ley o por la voluntad, para adquirir derechos, contraer obligaciones o para disponer de objetos concretos, por s, por medio de otro o por otro. Esto se da, por ej. En el caso de la disposicin de un inmueble por parte de un matrimonio, esta deber ser aprobada por ambos cnyuges. Es decir, el propietario del inmueble no puede venderlo o hipotecarlo sin autorizacin de su cnyuge. Esto no quiere decir que sea incapaz de derecho, sino que respecto de ese bien, carece de legitimacin completa para disponer. Esa legitimacin se integra con la conformidad del cnyuge. INCAPACIDAD DE DERECHO

Puesto que la capacidad de derecho no puede desaparecer totalmente, el ordenamiento ha previsto situaciones en las que tampoco puede admitirse la plena y total capacidad. Es para estos supuestos que la normativa vigente establece incapacidades de derecho. Tales incapacidades implican una limitacin siempre parcial y excepcional de la aptitud general de ser titular de derechos y obligaciones. En general, con las incapacidades de derecho se trata de proteger principios superiores, o sea de orden pblico, y especialmente la moral y la buena fe. Las incapacidades tienen, segn el Art. 54 del cdigo civil: - Las personas por nacer; - Los menores impberes; - Los dementes; - Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

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Segn el Art. 55: los menores adultos solo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Incapacidad relativa Tratndose de la incapacidad de derecho, no pueden haber incapaces relativos, puesto que no existen los sujetos que sean bsicamente incapaces de derecho y solo capaces por excepcin. Cuando se habla de esta clase de capacidad, la incapacidad relativa no puede ser referida a las personas en general, sino a cierta clase de actos o tal otra, respecto a los cuales concurren algunas incapacidades de derecho que alcanzan a ciertas personas. NO hay incapaces de derecho, sino personas que padecen incapacidad de derecho con relacin a ciertos actos. Sancin Al realizar el incapaz aqul acto que la ley le prohbe, el mismo resultara nulo. Incapacidades de derecho Hay incapaces de derecho con relacin a ciertas cosas, a ciertos actos. a) Con relacin a las personas: Se encuentra vetado el contrato de compraventa entre marido y mujer, la contratacin de padres e hijos o entre tutores y pupilos. b) Con relacin a las cosas: No se trata en la especie de una prohibicin en razn de la cosa en s misma, supuesto en que nos encontraramos ante un objeto prohibido, sino en razn de la persona a quien pertenece la cosa objeto del acto. As surge con claridad en el texto del Art. 1261 en materia de compraventa y en el Art. 1807 en materia de donaciones. De ellos se desprende que la incapacidad se decreta en razn de pertenecer los bienes a los hijos, pupilos, mandantes, etc. Lo que obstaculiza la libre disposicin de los mismos por sus padres, tutores o curadores. c) Con relacin a ciertos actos: En estos supuestos, se prohbe a un sujeto la realizacin de determinado acto o el ejercicio de una funcin, de tal forma que salvo el que resulta vedado, puede libremente realizar otros. Tal es el caso del artculo 398, que establece que no pueden ser tutores los mudos, los que no tienen domicilio en la repblica, los fallidos y el que hubiera sido privado de la patria potestad, sujetos que pueden realizar vlidamente otros actos.

INCAPACIDAD DE HECHO

La ley puede restringir los derechos de una persona por incapacidad mental o inmadurez, falta de discernimiento o imposibilidad de efectivizar por s misma el ejercicio de los derechos (por ej. Las personas por nacer). Sancin

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Frente a una sancin, la ley tratar al incapaz con un rigor menor que para con el incapaz de derecho. El acto realizado por el incapaz tambin ser nulo, pero de nulidad relativa. Siendo que la incapacidad de hecho se atribuye en proteccin del incapaz, nada impide que de resultar este acto beneficioso, ste sea confirmado por su representante legal, o por l mismo cuando desaparezca la causa de incapacidad. Incapaces absolutos o relativos La ley designa incapaces de hecho absolutos a las personas por nacer; a los menores impberes; a los dementes declarados tales en juicio y a los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, segn la enumeracin del artculo 54. En la categora de los incapaces de derecho relativos, se incluye a los menores adultos; antes comprenda tambin a las mujeres casadas, pero ese artculo ha sido derogado. Capacidad de hecho y capacidad de disponer Se dice que la capacidad de disponer es una subespecie de la capacidad de hecho, porque entra en la nocin general de la aptitud para enajenar, como consecuencia de la posibilidad de discernir la conveniencia econmica o no, del acto que se realiza. En este sentido se define la incapacidad de disponer como el estado psquico de aquel que, por razones de menor de edad, o por su estado de enfermedad mental, el ordenamiento jurdico considera inepto para dar vida a los negocios de tanta gravedad como lo son los actos de enajenacin o sea de disminucin del propio patrimonio. Diferencias entre incapaces de hecho y derecho a) Diverso fundamento: la incapacidad de hecho se instituye en razn de una insuficiencia psicolgica o fsica del sujeto para el pleno ejercicio de sus derechos. La incapacidad de derecho se sustenta en razones de orden moral, imponiendo que alguien sea titular de un determinado derecho, para mantener las relaciones humanas en un nivel moralmente ms saludable. b) Diverso remedio: la incapacidad de hecho se suple por la institucin de un representante que remedia la inferioridad en que se encontraba el sujeto. La incapacidad de derecho no es susceptible de remedio. c) Diverso sentido de su institucin: la incapacidad de hecho se establece para amparar al sujeto sobre quien recae de los inescrupulosos que quisieran aprovecharse de su situacin. La incapacidad de derecho, en cambio, se instituye contra el incapaz, para prevenir incorrecciones que pudieran intentarse si no existiese impedimento alguno. d) Diverso rigor de la sancin judicial: frente a una incapacidad de hecho la ley reacciona benignamente e impone al acto una nulidad relativa, solo posiblemente articulada por el incapaz. Frente a una incapacidad de derecho, la ley reacciona rigurosamente. e) Funcionamiento por categoras: las incapacidades de hecho pueden ser sintetizadas en dos categoras: las absolutas y las relativas. Las incapacidades de derecho no pueden ser absolutas. f) Diversa eleccin de ley aplicable: Las incapacidades de hecho se rigen por la ley del domicilio de la persona. Las incapacidades de derecho se sujetan a la ley territorial.

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PATRIMONIO

Vlez Sarsfield y las normar del Cdigo Civil sin duda se han adscripto al criterio de que el patrimonio es un atributo de la persona y que por ende est ligado inescindiblemente con ella. En el Art. 2312 y su nota, Vlez desarroll dicho concepto al sostener, inspirado en Aubry y Rau (juristas franceses que elaboraron el patrimonio como un aspecto ideal y jurdico, considerndolo un aspecto de la personalidad), que el patrimonio de una persona es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales. Explicaba siguiendo tal opinin filosfica que: Es la personalidad misma del hombre puesta en relacin con los diferentes objetos de sus derechos, el patrimonio forma un todo jurdico, una universalidad de derechos que no puede ser dividida sino en partes alcuotas pero no en partes determinadas por s mismas, o que puedan ser separadamente determinadas. En resumen, podra darse la nocin de patrimonio del cdigo como el conjunto de bienes de una persona integrado por el activo y el pasivo, que forma una universalidad jurdica y es cualidad esencial del sujeto, por tanto inseparable de l. (Cifuentes) Caracteres Como los dems atributos de la persona, el patrimonio es necesario, vitalicio, nico, inalienable, absoluto, pero adems, compone una universalidad. Es entonces: a) Necesario y vitalicio: porque la persona es titular y no puede haber persona sin patrimonio, el cual se le une hasta la muerte. b) nico: porque no hay ms que un patrimonio general personal, no son posibles las duplicaciones, lo que no impide la existencia de patrimonios especiales separados, que no tienen la naturaleza jurdica de aqul. c) Inalienable y absoluto: est fuera del comercio como unidad sustancial e ideal y debe ser, en tal carcter, respetado por todas las dems personas. Son transmisibles los elementos singulares que lo componen, pero no el total, toda la universalidad, salvo sea por muerte o sucesin universal. d) Universum Ius: porque compuesto por una pluralidad de bienes, es una unidad conceptual del conjunto, sin que se entienda esto como la suma de sus componentes, sino parte de la misma, de la personalidad en relacin con los objetos de sus derechos. En el concepto no entran elementos particulares determinados, ni su suma o resta, sino la unidad ideal de todo. Composicin del patrimonio: Cosas y Bienes Se llaman cosas a los objetos materiales susceptibles de tener un valor apreciable en dinero. El cdigo civil establece las siguientes connotaciones: a) Entidad material: no solo los objetos corporales slidos, sino tambin los lquidos, gaseosos o energticos, pero perceptibles a los sentidos, son cosas. b) Naturaleza impersonal: no se trata del cuerpo total del hombre ni de sus partes o miembros que lo forman, los cuales son bienes, no cosas.

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c) Propia individualidad: debe tener existencia unitaria y separada en el trfico jurdico, sea por su naturaleza (un animal) o por la obra del hombre material o idealmente aislada (un edificio, un litro de lquido, etc.) d) Susceptible de dominio patrimonial: entidad que puede ser objeto, en su unidad, de seoro econmico de la persona. e) Dominio independiente: ciertas cosas al unirse a otras pierden individualidad y el poder de dominio se transforma. Ej. un ladrillo que se une a un edificio. Clasificacin de las cosas Las cosas se pueden clasificar desde distintos puntos de vista. 1) ATENDIENDO A SU RELACIN CON EL PATRIMONIO. a. Dentro del patrimonio: cuando sobre ellas recae un derecho de alguien, titular de la cosa. As, un mueble es propiedad de juan. b. Fuera del patrimonio: cosas que no tienen dueo por no ser objeto de derecho privado, como los animales salvajes, o cosas que tuvieran dueo pero fueron abandonadas. 2) ATENDIENDO A SU UTILIZACIN Y DISPOSICIN a. Dentro del comercio: cosas susceptibles de ser objeto de relaciones jurdicas privadas. Pueden ser adquiridas o enajenadas formando parte formal del trfico jurdico. b. Fuera del comercio: son las cosas excluidas de ser objeto de relaciones jurdicas privadas. En tal caso estn los bienes pblicos del Estado, los objetos sagrados afectados al culto que tienen sus reglas en el derecho cannico, el bien de familia, las cosas que por contrato y testamento no pueden venderse. Tambin estn fuera del comercio las cosas relativamente enajenables, las cuales su enajenacin depende de una autorizacin pblica. Ej. Bienes privados del estado. 3) ATENDIENDO A SU NATURALEZA a. Muebles e inmuebles: segn puedan trasladarse o ser trasladadas de un lugar a otro, sern o no muebles. Los inmuebles estn inmovilizados en el suelo en forma definitiva. Los muebles pueden transportarse de un lugar a otro, ya sea movindose por s mismos (semovientes) o por una fuerza externa. b. Fungibles y no fungibles: las primeras son las cosas sustituibles, pues se toman en cuenta por su carcter genrico. Las segundas, en cambio, no son sustituibles, pues en el comercio jurdico se toman en cuenta por sus circunstancias especficas. c. Consumibles y no consumibles: las primeras son aquellas que desaparecen con el primer uso. Las segundas son las que se mantienen como tales despus del primer uso, aunque pueden ser consumidas o deterioradas despus de un tiempo. d. Divisibles e indivisibles: las primeras son las que al ser fraccionadas en partes se convierten en otras tantas cosas menores, pero completas en s. Las segundas son aquellas cuyo respecto la ley prohbe su divisin, o bien cuando al fraccionarlas la cosa tal como es se destruye o se convierte en varias de distinta naturaleza y valor. e. Frutos y productos: los primeros son cosas que provienen de otras, pero que peridicamente se reproducen, estn las naturales, como las manzanas, etc. Y los civiles, como el inters del dinero. La cosa los produce sin disminuir su sustancia.

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Los segundos son derivados de cosas que, al ser extrados, no tienen cualidad reproductiva. Ej. El carbn de las minas. 4) ATENDIENDO A LA CONEXIN ENTRE S a. Simples: que tienen una unidad natural o artificial. Se pueden distinguir los sectores, pero desde el punto de vista del trfico son una unidad constitutiva de otra, como un aballo o un abrigo. b. Compuestas: tienen una unidad, pero las piezas que las integran son distinguibles y tienen una unidad propia. Ej. Un automvil. c. Principales: son las que existen por s y para s. d. Accesorias: su existencia y naturaleza estn determinadas por otra cosa (principal) de la cual dependen y a la cual estn adheridas. Ej. Baranda de una escalera. 5) ATENDIENDO A LA RELACIN JURDICA DE LOS BIENES CON LAS PERSONAS a. Bienes del estado: son los que pertenecen a la persona jurdica pblica y se dividen en: 1) Bienes pblicos: estn afectados a la comunidad para uso y utilizacin de los particulares. 2) Bienes privados: pertenecen a la persona pblica, la que ejerce su dominio como el de los particulares, con la diferencia que para su enajenacin debe atenerse a las reglas legales administrativas. b. Bienes municipales: por destino, impuesto por el Estado, pasan a las comunas ponindolas bajo su dominio. c. Bienes de la iglesia: los templos y cosas sagradas de las iglesias y parroquias que estn reglados por el derecho cannico. Si se trata de iglesias disidentes pueden enajenar los bienes segn sus estatutos. d. Bienes particulares: son los apropiables por los particulares y que no pertenecen a ninguna de las categoras especiales. 4) COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS.

Resultando evidente que la vida comienza en el seno materno, y que ese ser concebido pero no nacido reclama proteccin, la cuestin es determinar si ese feto puede ser concebido o no como una persona distinta a la madre que lo lleva en su cuerpo. Condicin del nacimiento con vida El artculo 70 luego de establecer que la existencia de las personas comienza con la concepcin, y que antes de su nacimiento ellas pueden adquirir algunos derechos, puntualiza: "Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre". Determinacin del momento de la concepcin Inspirado en Freitas, Vlez Sarsfield estableci como principio la regla que admite la personalidad del concebido, y por ello lo llam "persona por nacer" a partir del art. 63. En tal sentido, dispone el art. 70 del Cd. Civil: "Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen

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nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre". Para evitar conflictos sobre cundo se ha producido la concepcin, lo cual puede tener relevancia para resolver distintas cuestiones, la ley civil proporciona una regla. En efecto, el artculo 76 dice que la poca de la concepcin de los nacidos vivos queda fijada entre el mximo y el mnimo de la duracin del embarazo; para sealar a continuacin en el artculo 77, que el mximo de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta das, excluido el da del nacimiento. De tal forma, sin contabilizar el da del alumbramiento, se cuentan trescientos das hacia atrs y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la concepcin. a) Carcter de la presuncin: Esta presuncin que el Cdigo Civil estableca como absoluta ha sido modificada por la ley 23.264, que la ha convertido en presuncin relativa, o sea susceptible de quedar desvirtuada por prueba en contrario (art. 77). Ello puede encontrar justificacin en que los avances cientficos permiten hoy producir una prueba que era impensable en la poca de la sancin del Cdigo Civil. b) Importancia: La determinacin del momento de la concepcin resulta de suma importancia ya que de l depende no slo la tutela de la persona, sino tambin en forma especfica el estado de familia del nacido, la determinacin de la paternidad, su vocacin hereditaria, la suerte de las donaciones que puedan haberse hecho a su nombre antes del nacimiento, etctera. Algunas cuestiones aparecen expresamente resueltas en la ley. As, el artculo 243, reformado por la ley 23.264 dispone: "Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin, divorcio o a la separacin de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus de los trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio o de nulidad de matrimonio, salvo prueba en contrario". Formas de fecundacin extracorprea Aparte de la concepcin natural por relaciones sexuales normales en el seno de la madre, aparecen con la biotecnologa y la ingeniera gentica una serie de posibilidades que no podan siquiera imaginarse en la poca del Cdigo y hasta hace pocos aos. La principal consecuencia es que ahora, cuando se emplean esos mtodos, ya no es la fecundacin del vulo un hecho impredecible, misterioso y oculto, sin poder conocerse con exactitud el momento preciso de su realizacin ni de la evolucin, desde lo ms elemental hasta la organizacin compleja del feto ya formado. A travs de la fecundacin llamada in vitro y de la inseminacin artificial en todas sus facetas y combinaciones, la ciencia permite establecer con certeza ese momento de la fecundacin y aun predeterminarlo y seguir paso a paso la progresin formativa del concebido. Este cambio sustancial, est revelando la necesidad de revisar los conceptos con un criterio que se amolde a esa realidad.

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Es innegable que la redaccin o interpretacin literal del artculo 70 resulta insuficiente frente a los procesos de fecundacin extracorprea que se han transformado en una realidad incuestionable que, paulatinamente, va adquiriendo mayor extensin. Ya la concepcin no acaece necesariamente en el seno materno, sino que puede producirse con la ayuda de tcnicas cientficas cada vez ms sofisticadas. Ello plantea la cuestin del status jurdico del embrin hasta el momento de su implantacin en el tero materno. La respuesta que se d a este interrogante adquiere enorme trascendencia por cuanto de ella depender que lo consideremos una cosa (art.2311 del Cd. Civ.) o una persona fsica (arts. 30, 51 y 70 del Cd. Civ.), con la consecuencia de enormes diferencias que implica la subsuncin de una u otra categora; y aun podran adoptarse soluciones intermedias. Llegadas la ciencia y la tcnica al punto de poder realizar estos avances en materia de fecundacin, las perspectivas conceptuales y ticas deben permitirlo y ponerse a la par de los nuevos conocimientos, sin renunciar, desde ya, al bien del hombre que es el nico norte vlido que debe preocupar la justificacin jurdica de los nuevos mtodos. sta se apoya en el derecho personalsimo al cuerpo (seoro sobre los elementos genticos para la procreacin, que provienen de rganos propios del hombre y la mujer) y en el derecho personalsimo a la privacidad (libre decisin de los aspectos ntimos de la vida que por s no afectan los intereses pblicos). Prueba del nacimiento Dado que la ley exige un nacimiento completo y que el nacido tenga vida aunque sea por instantes, es importante establecer los medios de comprobacin de ese hecho jurdico. Puede ser que se produzca y que poco despus muera, lo que sera suficiente para consolidar los derechos y herencia que hubiera recibido, determinando a su vez la sucesin a favor de sus propios herederos. Pero, para demostrarlo, todos los medios son admisibles. El cdigo admite cualquier medio de prueba, incluido el de testigos que hayan podido apreciar las exteriorizaciones de la vida del recin nacido (movimientos, sonidos, respiracin, etc.) Viabilidad En algunas legislaciones se exige, adems del nacimiento con vida, la llamada "viabilidad", que es ms bien "vitalidad", y que los romanos denominaban vitae habilis. La criatura, una vez nacida, deber tener, para esas legislaciones, aptitud orgnica que le permita seguir viviendo por sus propios medios. Dicha aptitud, impuesta para el reconocimiento de la persona como sujeto y que nuestro Cdigo no exige (art. 72), significa que ya no importa que haya vivido por horas, das o momentos, dado que, adems, debe poder conservar la vida. El problema se vuelve difcil cuando hay que investigar si la criatura muri por su condicin de no viable o por otra causa accidental.

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Mellizos La situacin de los gemelos biovulares, por fecundacin de dos vulos en un solo claustro materno y el nacimiento de dos criaturas en el parto, problemas cuyas soluciones deben extenderse a los trillizos, cuatrillizos, quintillizos y sextillizos. El principio general lo dispone el art. 88 del Cd. Civil, que estatuye: "Si nace ms de un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o sustitucin a los hijos mayores". Explic Vlez, en la nota, que ello era as ''porque el tiempo, como se ha declarado, no se cuenta por horas". Vale decir que no hay hijo mayor cuando nacen mellizos porque, por naturaleza, el parto sucesivo es casi inmediato, y la diferencia entre una y otra criatura slo es de una o algunas horas. No queda, entonces, afectada la edad. Siameses Los hermanos siameses que provienen de un embarazo mltiple univitelino, por fecundacin de un solo vulo con dos grmenes fecundantes o dos vesculos germinativos, forman dos embriones y estn fsicamente adheridos, y si no se pueden separar ponen en presencia de dos personas, al margen de si se tiene una o dos cabezas. Basta la doble formacin integral unida para considerar la doble personalidad. Sin embargo, algunos derechos de carcter personal, como el de casarse, quedan puestos en tela de juicio, dado que el matrimonio requiere intimidad y si uno de los hermanos siameses lo celebra, aun con la conformidad del otro, se atentara contra la dignidad de la unin nupcial. 5) EXTINCIN DE LAS PERSONAS.

Muerte comprobada. La muerte La existencia jurdica de las personas naturales termina en la muerte. Anteriormente se crea que la muerte se produca en un solo instante, cuando cesaba el latir del corazn o cuando el enfermo dejaba de respirar. Pero los nuevos avances de la medicina han podido demostrar que el pasaje de la vida a la muerte no es instantneo, sino gradual, pues las clulas del organismo no cesan de vivir en un solo momento. As puede hablarse de muerte relativa que se produce cuando cesan las funciones nerviosa, cardiovascular y respiratoria pero de una manera reversible, es decir, que an resulta posible recuperar aquellas funciones y mantener vivo al enfermo. En cambio la muerte total o definitiva hace imposible la recuperacin de la vida. Muerte natural Termina la existencia de las personas con la muerte natural de ellas. La calidad natural no queda excluida en los casos de muerte violenta, ya que igualmente ese hecho pone en trmino a la existencia de la persona y afecta consiguientemente a las relaciones jurdicas que ella tena constituidas. La muerte natural se opone a la llamada muerte civil, que ha sido derogada.

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Prueba La ley 14394 ha aporta un precepto de todo punto de vista plausible: En los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripcin en el Registro, siempre que la desaparicin se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver. Diversos supuestos Muerte de varias personas en un desastre comn (Conmorencia): Puede ocurrir que se produzca el fallecimiento de dos personas de las cuales una sea heredera de la otra en circunstancias tales que impidan conocer cul muri primero y, por tanto, si medi transmisin de derechos entre ellas. As en el caso de que marido y mujer perezcan en un accidente, si no dejaren hijos, tendra la mayor importancia saber cul de los cnyuges falleci primero, pues el otro en calidad de heredero suyo recibira sus bienes y por efecto de la ulterior muerte los transmitira, a su vez, a sus propios parientes. Nuestro cdigo estipula entonces que: Si dos o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas talleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de derechos entre ellas. El concepto de muerte a la luz de la ley de trasplante de rganos La nueva tcnica del trasplante de rganos ha dado a esta cuestin una importancia fundamental, porque cuanto ms inmediata a la muerte sea la ablacin de los rganos, mayores son las posibilidades de que su implantacin en otro enfermo sea exitosa. De modo que, por una parte, los mdicos se ven impulsados a proceder a la ablacin lo antes posible y, por la otra, insoslayables exigencias humanas y religiosas obligan a asegurarse de que la muerte es definitiva e irreversible. La ley 24193 ha establecido normas precisas. Para proceder a la ablacin es indispensable que hayan transcurrido por lo menos seis horas, desde que se verifiquen los siguientes signos: a. Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia; b. Ausencia de respiracin espontnea; c. Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas; d. Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos e instrumentos adecuados a las diversas situaciones clnicas, con nmina actualizada peridicamente por el Ministerio de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto Nacional de Ablacin e Implante (art. 23). La certificacin del fallecimiento deber ser suscripta por dos mdicos, uno de los cuales por lo menos, deber ser neurlogo o neurocirujano. Y todava la ley agrega una seguridad ms para evitar que pueda haber un inters profesional en la ablacin: ninguno de los mdicos que suscriban el certificado de defuncin podr ser el que realice la ablacin o la implantacin del rgano, ni formar parte de su equipo mdico.

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Efectos en cuanto a los atributos de las personas: siendo los atributos calidades de las personas, la muerte incide en la eficacia jurdica de dichos atributos, de tal manera que la extincin e la persona importa tambin la de los atributos que se predicaban de ella. As el nombre se extingue con esta, al igual que la capacidad y el domicilio, exceptuando el domicilio convencional, que no siendo un atributo de la persona sino la condicin de un contrato proyecta su eficacia ms all de la muerte de quien lo instituy, efectuando los herederos de este como otra consecuencia ms del contrato. En cuanto al patrimonio, si bien como proyeccin de la personalidad en el mbito de los bienes, se extingue con la muerte de la persona, como universalidad o conjunto de los bienes del difunto se transmite a los sucesores que los reciben e incorporan a su propio patrimonio. En cuanto a los derechos extrapatrimoniales: en principio, la muerte provoca la desaparicin de los mismos con respecto a la persona fallecida. La muerte disuelve el matrimonio y con ello se extinguen los derechos y deberes conyugales que emanan de esa unin. Otro tanto pasa con la patria potestad, la tutela y la curatela. As mismo cesan con la muerte los derechos de la personalidad tales como el derecho a la vida, la libertad, el honor, etc. Tambin se extinguen las acciones penales contra el difunto, as como las acciones penales privadas o de instancia privada de las cuales dispona aquel. En cuanto a los derechos patrimoniales: los derechos patrimoniales no se extinguen con la muerte de su titular sino que se transmiten a los sucesores de ste, dando lugar a ese fenmeno jurdico de gran trascendencia denominado sucesin por causa de muerte o mortis causa. Sucesin activa: se opera la sucesin cuando el titular es reemplazado en ese carcter por otra persona. Sucesin pasiva: se opera cuando la persona sometida a la prerrogativa jurdica de otra traspasa a un tercero el deber que le incumbe. La sucesin puede ser por acto inter vivos o por mortis causa. Refirindose a sta ltima la que dice que: La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive a la cual la ley o el testador llama para recibirla. Ausencia simple Puede ser que una persona se ausente de su domicilio para evadir obligaciones, en cuyo supuesto los acreedores podran iniciarle el juicio y hacerlo declarar rebelde para que se lo condene al pago en el proceso concreto de cobro. Tambin puede que una persona se ausente y deje apoderados que atiendan sus negocios, pero si desaparece y no los deja, o los mandatarios no tienen poderes suficientes para cuidar de sus negocios, la ley prev un sistema de proteccin al ausente, al fin de resguardar en general su patrimonio. En la simple ausencia no solo tiene que desaparecer el individuo sino que se debe ignorar su paradero. Pueden pedir la designacin de un curador a los bienes todas las personas que tuvieran un inters legtimo.

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En cuanto a los acreedores, solo aquellos que no tuvieren expedido el cobro de sus crditos y que pretendan la proteccin del patrimonio para cobrarse cuando sea exigible la deuda, en cambio, quienes pueden cobrarla pues ya se ha vencido el plazo, tienen a su disposicin el juicio pertinente de cobro, en donde se lo declara rebelde o si carece de domicilio actual se nombra al defensor de ausentes para que lo defienda. Ausencia con presuncin de fallecimiento Cuando una persona se ausenta del lugar de su domicilio o residencia y transcurre un lapso ms o menos prolongado de tiempo sin dar noticia alguna de su existencia, es dable presumir el fallecimiento del ausente, pues ste es el hecho que aparece revestido con una grande probabilidad derivada de esa ausencia prolongada y de la falta de noticias sobre su paradero, no obstante averiguaciones efectuadas por sus allegados. Causas de la presuncin de fallecimiento La causa que hace presumir el fallecimiento de una persona es su ausencia del lugar de su domicilio o residencia, calificada por la falta de noticia alguna durante lapsos ms o menos prolongados, segn los casos. Con esos elementos el legislador ha enunciado tres situaciones posibles: Caso ordinario: se requiere simplemente la prolongacin de aquella situacin (ausencia sin noticias) durante tres aos. Requisitos: Segn el art. 22 de la ley 14.394 la ausencia de una persona del lugar de su domicilio a residencia en la Repblica, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Ese plazo ser contado desde la lecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente". Caso extraordinario genrico: se requiere que el desaparecido haya estado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte; o haya participado de una empresa que implique el mismo riesgo. En tal caso la presuncin de su fallecimiento se causa por el transcurso de dos aos de ausencia sin noticias. Caso extraordinario especfico: se presenta cuando el desaparecido ha estado en una nave o aeronave naufragada o perdida. La presuncin de fallecimiento se causa por el transcurso carente de noticias de slo seis meses.

Quienes pueden pedir la presuncin de fallecimiento Podrn pedir la declaracin del da presuntivo del fallecimiento justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente, todos los que tuvieran algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate.

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El cnyuge del ausente; Los herederos presuntos del ausente; Los legatarios instituidos en un testamento abierto; El fisco; El beneficiario de un seguro sobre la vida del ausente; El socio de una sociedad de dos socios.

Quienes no pueden pedir la presuncin de fallecimiento Los acreedores del ausente; Los parientes del desaparecido en grado no sucesible; Los amigos del desaparecido; El cnsul respectivo, si el ausente fuera extranjero.

El juicio de presuncin de fallecimiento Para establecer el fallecimiento presunto de una persona desaparecida, es menester seguir un juicio a ese efecto. La ley prev ante quin ha de promoverse la respectiva accin y bajo cules requisitos, as como tambin cul ha de ser el procedimiento que debe seguirse para obtener la declaracin judicial pertinente. Juez competente: la competencia del juez se regir por las normas del art. 16, por tanto es juez competente el del domicilio o, en su defecto, el de la ltima residencia del desaparecido. Designacin de defensor y curador: la primera medida que debe adoptar el juez es dar intervencin al defensor oficial de ausentes si lo hubiere; caso contrario, designar un defensor de oficio. Si hubiese bienes, designar un curador a los mismos, siempre que el ausente no hubiera dejado mandatario. El administrador ser puesto en posesin de los bienes previo juramento de desempear fielmente el cargo y debe rendir cuentas de su administracin. Extremos que deben probarse: los extremos que deben probar los interesados en obtener una declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, son: a) El derecho que se posee a los bienes del ausente, subordinado a la condicin de su muerte. b) El tiempo de la ausencia, que debe ser mayor al fijado por la ley en cada caso. c) Las diligencias practicadas para averiguar la existencia del ausente. Es necesario, que se haya procurado, tener noticias de l. d) En el caso, del incendio, terremoto, accin de guerra, accidente, naufragio o prdida de la nave que el ausente se encontraba en el siniestro. Desde luego, esta prueba es necesaria si no han transcurrido desde la poca del siniestro los tres aos del trmino ordinario y se quiere invocar el trmino breve de dos aos o seis meses.

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e) El juez lo citar por edictos.

Declaracin de fallecimiento presunto: una vez cumplidos los plazos legales, si el ausente no se presentara a la citacin, el juez debe declarar su fallecimiento presunto, fijar el da presuntivo de la muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil. Carcter de la sentencia: no hace cosa juzgada. La sentencia dictada por el juez tiene efectos respecto de todos los interesados, pero no hace cosa juzgada. Cualquiera de ellos podra impugnarla y probar que se tuvieron noticias ciertas del ausente, despus de la ltima que resulta de aquel juicio. Ello puede tener mucha importancia porque se altera el da presuntivo del fallecimiento y, por consiguiente, pueden ser otros los que tengan derecho a los bienes. Naturalmente, si el ausente reaparece, la presuncin del fallecimiento concluye. Da presuntivo del fallecimiento: La Sentencia fijar el da presuntivo del fallecimiento. La cuestin tiene una importancia fundamental, porque ese da es el que permite determinar cules son las personas que tienen derecho a los bienes del ausente, en ese da se abre su sucesin. Se fijar como da presuntivo del fallecimiento: 1- En el caso del articulo 22 el ltimo da del primer ao y medio. 2- En el que prev el articulo 23, inciso 1 el da del suceso, si no estuviera determinado; el da del trmino medio de la poca en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido. 3- En los supuestos del articulo 23, inciso 2 el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido. Cuando fuera posible, la sentencia determinar tambin la hora presuntiva del fallecimiento. En caso contrario, se tendr por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del fallecimiento. Efectos de la reaparicin del ausente El art 31 de la ley autoriza al presunto viudo a contraer nuevas nupcias. Pero el matrimonio anterior no se disuelve sino por la celebracin del segundo casamiento, de manera que la presuncin de fallecimiento no es causa de disolucin del primer matrimonio, sino de disolubilidad de la unin, en el caso que el presunto viudo opte por las nuevas nupcias. Esto, que est claro, no suscita reparos. Pero s los merece la solucin de la ley para el caso de reaparicin del muerto presunto, a cuyo respecto sigue diciendo el art. 31 de la ley 14.394: "La reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio".

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Podr reclamar la entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se adeudase de los que se hubiesen enajenado, y los frutos no consumidos. Se trata de una subrogacin real, por el cual se reemplazan los bienes salidos del patrimonio con aquellos entrados en su lugar. Pero, debe tenerse en cuenta, el sucesor que entr en posesin de los bienes, ya sin prenotacin alguna, slo debe restituir los bienes que se encuentren en su poder, en el estado en que se hallen, de lo que se sigue que el ausente reaparecido debe respetar los actos de disposicin material y jurdica relativos a esos bienes. Efectos en cuanto a los bienes del presunto muerto La declaracin del fallecimiento presunto de una persona causa la apertura d su sucesin, es decir, transfiere desde el momento del da presuntivo del fallecimiento, los bienes que componen la herencia de aqulla a quienes fueren sus sucesores a esa misma fecha. En este sentido dice el art. 28 de la ley 14.394: "Dictada la declaratoria (se sobrentiende de fallecimiento presunto) el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el desaparecido. Los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin del inventario". Tienen derecho a los bienes los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores. Indisponibilidad transitoria de los bienes Se trata de otra garanta adoptada por la ley, finca en la disponibilidad de los bienes por parte de los sucesores del presunto muerto hasta el transcurso de un lapso de cinco aos a partir del da presuntivo del fallecimiento. "El dominio de los bienes del presunto fallecido se inscribir en el registro correspondiente, con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial".

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Bolilla III
1) PROTECCIN LEGAL DE LOS INCAPACES Representacin: En el artculo 57 del Cdigo Civil se establecen quines son los representantes de los incapaces: 1) De las personas por nacer, sus padres y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre. La disposicin originaria en lugar de los curadores que se les nombre, deca sus curadores. Era conveniente aclarar esta norma que en su forma originaria poda interpretarse en el sentido de que deban ser representantes legales de las personas por nacer los curadores de sus padres (si los haba), lo que no es el espritu de la ley. Ahora su significado no ofrece dudas: si el padre ha muerto o es desconocido, o ha sido declarado incapaz, la representacin la ejerce la madre; si sta es incapaz, la tiene el curador que se les nombre. 2) De los menores no emancipados, sus padres o tutores. La representacin de los menores es ejercida en primer trmino por sus padres; slo a falta o incapacidad de ellos es ejercida por el tutor que se les designe. 3) De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. La redaccin de este inciso era tambin defectuosa, pues estableca que los representantes de los dementes, sordomudos y ausentes eran sus padres y a falta o incapacidad de stos los curadores que se les nombre. Dejando de lado la referencia a los ausentes (que no son incapaces), el texto legal sugera que slo en caso de falta o incapacidad de los padres caba la designacin de curador, cuando en verdad la sentencia que declara la insania forzosamente debe designar el curador que puede o no ser el padre y conforme al orden establecido en el propio Cdigo. Podra ocurrir, sin embargo, que los intereses de los incapaces estuvieran en pugna con los de las personas que ejercen su representacin. Para evitar que stas puedan aprovecharse de su situacin en desmedro de aqullos, el Cdigo dispone que, en tales casos, se les designe curador especial a ese solo efecto. NULIDAD

La ley toma todava una precaucin ms en defensa de los incapaces: adems de la representacin necesaria establecida en el artculo 57, se dispone que los incapaces estarn promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que aqullos demanden o sean demandados o en que se trate de personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y todo juicio que hubiere lugar sin su participacin. MINISTERIO DE MENORES

Funcionarios que lo integran: est integrado, por el Asesor de Menores e Incapaces y por la Subsecretara del Menor y la Familia.

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Los asesores son letrados y sus funciones son esencialmente judiciales; slo por excepcin actan extrajudicialmente. Por el contrario, la tarea de la Subsecretara del Menor y la Familia es esencialmente extrajudicial, aunque excepcionalmente pueda actuar en juicio en cumplimiento de sus fines. Por encima de ellos, el juez es el rgano mximo de proteccin de los incapaces; a l le toca resolver en definitiva en todos los asuntos que les interesen y que se lleven a sus estrados. En este caso, el juez no se limita a ser un rgano de aplicacin de la ley, sino que debe tutelar y defender los justos intereses de los incapaces. Funciones judiciales del ministerio pblico: en todos los juicios en que intervengan incapaces, es parte legtima y esencial el Asesor de Menores, bajo pena de nulidad de los procedimientos. En este caso, la funcin del Asesor, ms que de representacin legal propiamente dicha, es de asistencia y contralor: vela por los intereses de los incapaces y controla la actuacin de sus representantes legales. Debe pedir la designacin de tutores o curadores cuando los incapaces carezcan de ellos, as como su remocin en caso de descuido de los intereses o bienes a su cuidado. En ciertos casos, y cuando ello es preciso, el Asesor asume tambin la representacin del menor: puede deducir las acciones que competen a los tutores y curadores cuando stos no lo hicieran, puede interponer recursos contra las providencias que lesionen los intereses de los incapaces, puede demandar por alimentos a los parientes de aqullos, denunciar judicialmente una insania, o un embarazo, para que se nombre representante a la persona por nacer. Pero, salvo estos casos excepcionales, fijados por la ley, el Asesor no puede asumir por s solo la representacin que compete a los representantes necesarios; en concordancia con este principio, se ha resuelto que es nulo el contrato celebrado sin intervencin del padre, que no puede ser sustituido por el Asesor; son nulas las actuaciones judiciales en que ste pidi un cambio de nombre, sin intervencin del representante legal. La actuacin del Asesor de Menores es necesaria en todo juicio, sea voluntario o contencioso. Y, por lo pronto, lo es en actos que importen disposicin de los bienes del incapaz, que no pueden hacerse sin autorizacin judicial. Funciones extra-judiciales La proteccin estatal de los incapaces no se reduce a los casos en que ellos estn en juicio, sino que se extiende a todos los actos de la vida civil. Esta tutela extrajudicial es normalmente desempeada por la Subsecretara del Menor y la Familia. En casos excepcionales, el Estado sustituye totalmente la autoridad paterna en ejercicio del Patronato. De los trminos de los artculos 59 y 494 podra deducirse que el Ministerio de Menores debe intervenir absolutamente en todos los actos de la vida civil de los incapaces. Pero esta intervencin excesiva no dara lugar sino a inconvenientes para los propios incapaces; debe limitarse, por consiguiente, a todos aquellos actos que puedan implicar un perjuicio a su persona o intereses. Por ello se ha resuelto que no se requiere intervencin del Ministerio de Menores cuando se trata de actos de mera administracin de los bienes del; en cambio, todo acto de disposicin de bienes, debe ser hecho con autorizacin judicial y con intervencin del Asesor. Funciones de la subsecretara del menor y la familia

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1) Proveer a la proteccin de menores que se encuentren en estado de abandono o de peligro material o moral, interviniendo si fuere necesario en la guarda o tutela del menor; 2) adoptar medidas necesarias para contribuir al afianzamiento de la familia, orientndola o apoyndola; 3) disponer el rgimen educativo de los menores que se encuentran bajo su proteccin, de acuerdo con las caractersticas personales e intelectuales de ellos; 4) disponer la forma de asistencia y traslado de los menores protegidos al establecimiento ms adecuado a la personalidad de cada uno de ellos; pero los que hubieran sido confiados por los jueces, no podrn ser internados ni egresados sin orden de ellos; 5) prestar apoyo a los menores egresados de sus institutos, procurando asistirlos en forma integral. El patronato Ordinariamente los rganos estatales deben limitar su accin al contralor de la autoridad paterna o tutelar; pero las circunstancias pueden hacer necesaria una sustitucin completa de ella. Tal ocurre cuando el padre o tutor han descuidado gravemente sus deberes o, de una manera ms general, cuando el menor se encuentra en peligro material o moral. No bastara una actitud expectante o represiva; el Estado debe asumir la proteccin activa del menor, dirigir su formacin. Es lo que se llama el Patronato, creado en nuestro pas por la ley 10903. Cuando el padre haya incurrido en la privacin de la patria potestad o de su ejercicio o haya sido suspendido en ella, los menores quedan bajo el Patronato del Estado nacional o provincial; lo mismo ocurre en cualquier caso en el que el menor se encuentre en peligro material o moral, sea por la conducta de sus padres o tutores, por la de l o por el ambiente en que vive; el hecho de haber cometido un delito o ser vctima de l, es un indicio especialmente importante del peligro que se cierne sobre el menor y autoriza al juez a disponer de l en miras a su proteccin o reeducacin. El Patronato es ejercido por el juez con la concurrencia del Ministerio Pblico. Naturalmente, el rgano mximo es el juez, a quien le toca en definitiva decidir sobre el futuro del menor. Las facultades que la ley le asigna son amplsimas y de naturaleza fluida, de tal modo que el juez pueda adoptar la solucin que convenga en cada caso. Puede dejarlo en casa de sus padres, estrechando la vigilancia por intermedio de la Subsecretara del Menor y la Familia; o bien entregarlo a una persona honesta, encargndole la tutela o la simple guarda; o internarlo en un establecimiento de beneficencia o en un reformatorio. ASISTENCIA

A veces la tutela de los incapaces se lleva a cabo por va de asistencia. El caso tpico es el del matrimonio de los menores o sordomudos. Este acto no puede ser realizado por el representante legal del incapaz; es ste quien debe manifestar personalmente su voluntad de contraer nupcias, pero debe hacerlo con la asistencia y consentimiento del representante. De igual carcter es la actuacin del curador de los inhabilitados.

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Tiene tambin carcter de asistencia la intervencin del Asesor de Menores y la del juez en el otorgamiento de la autorizacin para la celebracin de ciertos actos (por lo comn, los de disposicin) que los representantes legales pretenden realizar a nombre de los incapaces. Tanto el Asesor como el magistrado examinan la conveniencia del acto y segn eso, se concede o no la autorizacin. Los menores emancipados tambin son asistidos por el juez para disponer de los bienes que hayan adquirido a ttulo gratuito, a menos que estn casados con una persona mayor de edad y sta diere su consentimiento. INTERNACIN

Otra consecuencia posible de la declaracin de demencia es la internacin del enfermo. Pero esta medida slo puede tomarse en los casos en que sea de temer que, usando de su libertad, se dae a s mismo o dae a otros. Se trata, pues, de una resolucin de carcter excepcional, que slo se justifica en caso de que sea estrictamente indispensable, teniendo en mira la proteccin del enfermo o de terceros. Si bien en principio la internacin slo procede una vez declarada la demencia, el juez podr disponerla antes de dictar la sentencia, cuando el peligro para s o para terceros fuere notorio. Ms an, incluso las autoridades policiales pueden disponer la internacin, dando inmediata cuenta al juez, de las personas que por padecer enfermedades mentales, o ser alcohlicos crnicos o toxicmanos pudieran daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica; la internacin debe hacerse previo dictamen del mdico oficial. LEY 26.061

A grandes rasgos podemos decir que la ley 26.061 de Proteccin integral de derechos de nias, nios y adolescentes puede dividirse para su estudio en seis ttulos, que delimita la misma ley. El TITULO I trata el objeto de la ley, consignando en el art. 1, que su objeto es el de proteger integralmente los derechos de las nias, nios y adolescentes garantizndoles el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y permanente de esos derechos, reconocidos en el ordenamiento nacional y en los tratados internacionales de los que la Nacin sea parte. En cuanto al lmite de edad, se aplica a las personas hasta los 18 aos, sin delimitar la niez y la adolescencia. El mbito de aplicacin se define por el lugar donde la nia, nio o adolescente se encuentra, esto es el territorio de la Repblica Argentina (art. 1), como habitante no distinguiendo la nacionalidad. Los derechos protegidos se caracterizan por su "mxima exigibilidad" (art. 1) y son de orden pblico, irrenunciables, interdependientes, indivisibles e intransigibles (art. 2). En especial, se destaca la "prioridad" que se atribuye por mandato legal a la invocacin y satisfaccin de los derechos de nias, nios y adolescentes.

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El principio de sustentacin de los derechos o el paradigma -como tambin se lo ha llamado- es el inters superior del nio (citado en el art. 1) definido en el art. 3 como "la mxima satisfaccin, integral y simultnea de los derechos y garantas reconocidos" en la ley. Lo puntualiza el mismo artculo cuando se refiere a: la condicin de sujeto de derecho de todo nio y adolescente, el derecho a ser odo y a que su opinin sea tenida en consideracin, el pleno desarrollo personal de sus derechos en el medio familiar, social y cultural, su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones personales, el equilibrio entre sus derechos y garantas y las exigencias del bien comn, su centro de vida (el lugar donde hubiese transcurrido en condiciones legtimas, la mayor parte de su vida). Se dispone en forma expresa que cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de nias, nios o adolescentes y otros derechos e intereses igualmente legtimos prevalecern los primeros.

El principio rige en todas las instituciones jurdicas vinculadas al nio y al adolescente y es prioritario para los organismos del estado (art. 5). Son tambin principios genricos, el de igualdad y el de no discriminacin reconocidos en el art. 28 y el de efectividad segn el art. 29. Adems de la aplicacin obligatoria de la Convencin en sus condiciones de vigencia, cobra relevancia dentro de la ley 26.061, la posibilidad de todos los ciudadanos de ser titulares del derecho a interponer las acciones administrativas y judiciales pertinentes a fin de restaurar el ejercicio y goce de los derechos a travs de medidas expeditivas y eficaces (art. 1). El art. 4 trata de las polticas pblicas fijando las pautas a que habrn de ajustarse las planificaciones de polticas que aseguren al fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de nias, nios y adolescentes, propiciando la constitucin de organizaciones y organismos para la defensa y proteccin de los mismos, estableciendo algunas caractersticas tendientes a asegurar su mayor eficacia. La participacin comunitaria es contemplada en el art. 6, basndola en motivos de solidaridad y ejercicio de la democracia participativa, con deber y derecho de la comunidad a ser parte activa en la obtencin de los fines legales. La responsabilidad familiar es destacada en el art. 7 de la ley 26.061 y la responsabilidad gubernamental en el art. 5. La responsabilidad familiar es prioritaria, con igualdad de padre y madre en cuanto al cuidado, desarrollo y educacin integral de los hijos y con el deber del Estado de asegurar polticas, programas y asistencia apropiados para que la familia pueda asumir su responsabilidad y los padres lo hagan en igualdad de condiciones. La responsabilidad del Estado es indelegable y comprende establecer, controlar y garantizar el cumplimento de las polticas pblicas con carcter federal.

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El TITULO II Derechos y Garantas de Nias, Nios y Adolescentes, abarca desde el art. 8 al art. 26 de la ley 26.061 enunciando principios, derechos y garantas de nias, nios y adolescentes que las enunciadas y describe. Los derechos y garantas enumerados son : derecho a la vida que incluye el derecho a la buena calidad de vida, reconocido judicialmente en numerosos amparos por aplicacin de la Convencin sobre los derechos econmicos sociales y culturales; derecho a la dignidad e integridad personal; a la vida privada e intimidad familiar; a la identidad con garanta estatal de identificacin y documentacin; a la salud; a la educacin y su gratuidad; a la proteccin de la paternidad y maternidad; a la libertad; al deporte y juego recreativo; al medio ambiente, la dignidad; a la libre asociacin; a opinar y ser odo; a la seguridad social; al trabajo de los adolescentes. Una prohibicin particular es la de discriminar en el estado de embarazo, paternidad o maternidad.

El art. 27 de la ley 26.061 dispone principios y garantas mnimas de procedimiento en lo judicial o administrativo: derecho de nios y adolescentes a ser odo, a que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta, a ser asistido por letrado preferentemente especializado, a participar activamente en todo procedimiento, a recurrir cualquier decisin que lo afecte. La descripcin de los distintos derechos es ilustrativa en todos los casos pues comprende distintos aspectos de cada uno, la mencin de conductas o comportamientos positivos o negativos que exteriorizan su respeto o su violacin y ofrecen fundamentos vlidos para las garantas y programas de efectiva proteccin, porque correlativamente se reconoce el deber del Estado de proporcionarlos. Segn el art. 5, de la ley toda " accin u omisin que se oponga a este principio (el inters superior del nio) constituye un acto contrario a los derechos fundamentales de las nias, nios y adolescentes. Est establecido el deber de denunciar la vulneracin de tales derechos por los miembros de los establecimientos educacionales y de salud, bajo responsabilidad personal (art. 30) y del agente pblico que reciba la denuncia (art. 31) La ley tambin contiene la consideracin de nios, nias y adolescentes en algunas situaciones especiales, pero no se extiende detalladamente en el tema, solo menciona a aquellos con capacidades especiales reconocindoles, adems de los derechos y garantas legales, los inherentes a su condicin especfica con el compromiso de los organismos del estado, la familia y la sociedad de asegurarles el pleno desarrollo de su personalidad hasta el mximo de sus potencialidades y el goce de una vida plena y digna (art. 15) . En el art. 25 dispone sobre el trabajo del adolescente" destacando algunos principios de importancia.-. El TITULO III crea un Sistema de Proteccin Integral de los Derechos

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La ley 26.061 prev su conformacin en un sistema compuesto por todos los organismos, entidades y servicios que, en un aspecto u otro, intervienen en las polticas pblicas estatales y privadas, nacionales, provinciales o municipales relativas a distintos aspectos del goce de los derechos de nias, nios y adolescentes. Dispone la implementacin de la poltica de proteccin integral a travs de la actividad concertada de acciones de la Nacin, las Provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los Municipios. Las medidas de proteccin integral de derechos estn diseadas en su finalidad y aplicacin en los Arts. 33 a 41 (el art. 37 las enumera no taxativamente). Efecta algunas previsiones destacables principalmente porque constituyen lineamientos orientadores. El art. 33, por ejemplo, dispone que "La falta de recursos materiales de los padres, de la familia, de los representantes legales o responsables de nias, nios y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la separacin de su familia nuclear, ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su institucionalizacin El art. 35, con que titula "Aplicacin" dispone: "Se aplicarn prioritariamente aquellas medidas de proteccin de derechos que tengan por finalidad la preservacin y el fortalecimiento de los vnculos familiares ... Cuando la amenaza o violacin de derechos sea consecuencia de necesidades bsicas insatisfechas, carencias o dificultades materiales, econmicas, laborales o de vivienda, las medidas de proteccin son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo incluso econmico, con miras al mantenimiento y fortalecimiento de los vnculos familiares". El art. 36 prohbe que las medidas a que se refiere el citado art. 33 consistan en la privacin de la libertad. Finalmente, el art. 39 contempla las medidas excepcionales, limitadas en el tiempo y segn la persistencia de las causas que le dieron origen, y contempla la situacin de las nias, nios o adolescentes privados de medio familiar o cuyo superior inters exija que no permanezcan en aqul. Y se establecen rgidos criterios de procedencia y aplicacin pudiendo consistir, en su caso, en permanencia temporal en mbitos familiares o en convivencia alternativa al grupo familiar (art. 41). En Proteccin Integral de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes. Encuadre internacional latinoamericano y provincial argentino Mndez Costa, Mara J. - Murga, Mara Eleonora Publicado en: LA LEY 2006-A, 1045) ha considerado que an cuando la ley hubiera dispuesto medidas respecto del menor abandonado y el maltratado, esas referencias no significan, por s mismas, una desviacin de la doctrina trazada por la Convencin sobre los Derechos del Nio. En el TITULO IV, la ley crea y organiza los rganos administrativos de proteccin a nivel nacional y federal y deja a la determinacin de las provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en uso de su autonoma, la creacin y organizacin de los organismos locales. En el orden nacional se

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crea y organiza la Secretara Nacional y se determinan sus funciones, en lo federal se crea y organiza el Consejo federal de Niez, Adolescencia y Familia y se procede igualmente. Real importancia cobra el funcionario unipersonal creado es el Defensor de Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (cabe la designacin de dos adjuntos) - con finalidad de velar por la proteccin y promocin de sus derechos conforme a la Constitucin Nacional y las leyes nacionales. Acta en el orden nacional respetndose la mentada autonoma de las Provincias y la Ciudad Autnoma y las instituciones preexistentes.-Sus amplias funciones estn especificadas con detalle (art. 55). Las organizaciones no gubernamentales, tambin incluas en la ley debern desarrollar programas y servicios dentro de sus finalidades. Son enunciados los principios a que deben ajustarse sus obligaciones y se prev el registro nacional y registros provinciales y de la Ciudad de Buenos Aires. El TITULO V se refiere al Financiamiento y seala que se establecern distintos acuerdos. El TITULO VI deroga la ley de patronato 10.903, se dejan sin efecto los Arts. 234 y 238 del Cdigo Procesal respecto de la guarda de menores y se modifica el art. 310 que tambin haca referencia al Patronato. Segn lo estableca su artculo 77, la ley fue reglamentada en los decretos n 415 y 416 de reciente dictado, manteniendo su espritu, creando la Secretara de Niez, Adolescencia y Familia y requiriendo de los organismos locales la individualizacin de los rganos de aplicacin. Direccin de Niez y Consejo de Derechos. La ley 26.061 fue sancionada el 28 de septiembre de 2005, promulgada de hecho el 21 de octubre de 2005, publicada en el Boletn Oficial el 26 de octubre de 2005 y de aplicacin obligatoria a partir del 4 de noviembre de 2005, con sujecin a lo dispuesto por el artculo 2 del Cdigo Civil. Su entrada en vigencia y la derogacin de la ley de Patronato, ley 10.903 y del instituto procesal de la proteccin de persona -artculos 234 a 238 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin- y la modificacin del Art., 310 del Cdigo Civil, han conformado un nuevo sistema que transform sustancialmente la condicin jurdica de la infancia. En particular a nosotros nos toc trabajar en el primer turno de aplicacin de la ley y lo cierto es que nos hicimos cargo de la transicin. Si bien es cierto que el cese del patronato supona, en la forma en que estaba previsto, una mayor intervencin concreta de los operadores del CONNAF y del Consejo de Derechos del Gobierno de la Ciudad y la posibilidad de remitir gran parte de las consultas directamente a los organismos, los rganos no se haban adaptado y las defensoras como en mi caso seguimos trabajando de la misma manera en resguardo de los reclamos de los nios y adolescentes que llegaron. 53

De hecho, las defensoras y casi todos los juzgados, nos hicimos cargo de la transicin, atento los nios y adolescentes, a nivel administrativo y no obstante el decreto 1293/05, contaban con los mismos operadores. Esto pudo ser as porque en realidad, los Jueces de Familia y los Defensores, siempre han sido respetuosos de la aplicacin de las normas de la Convencin de los Derechos del Nio, hacindonos cargo que nuestro pas en el ao 1989, fue signatario de la Convencin, ratificada en 1990 e incorporada a la Constitucin Nacional por el art. 75 inc 22 en la reforma de 1884. Esto no era desconocido por los Jueces ni por los Defensores de Primera y Segunda Instancia que incorporaban a sus sentencias y dictmenes la normativa y la exposicin de motivos de la Convencin para resaltar la importancia de la familia, tanto nuclear como extensa,.advirtiendo que hogar y familia se constituan en el lugar y las personas de los afectos como sealaba ya al inicio de los 90 el ex juez Eduardo Crdenas. En igual sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin inclua en sus fallos y ha sido precursora de la aplicacin de las Declaraciones y Convenciones internacionales, en especial de los derechos del nio, adaptando a ella el derecho interno, priorizando el debido respeto a las normas supranacionales incorporadas, generando as una jurisprudencia de avanzada en funcin de la operatividad de tales normas para la proteccin de los derechos, ahora reconocidos en materia de vida, salud, educacin, filiacin, adopcin, identidad, privacin de libertad, etc. Pero la institucin del patronato converta al Juez y al Ministerio Pblico en los nicos garantes de esos derechos, con concurrencia del Consejo Nacional. Hoy la norma que tratamos impone al rgano administrativo estatal, en el mbito de la Nacin, las provincias y la ciudad o el municipio hasta ahora el CONNAF por el decreto 1293/05 y desde la reglamentacin la Secretara de Niez Adolescencia y Familia o los rganos que la ciudad designeque deben hacerse cargo en primer lugar de garantizar estos derechos a los nios sin que el juez o defensor lo requieran. El Estado, con los rganos administrativos, se convierte o debiera convertirse en el primer garante de esos derechos. Sin embargo el Juez tambin est obligado a decidir sobre la pertinencia de las medidas dispuestas (art. 40 y 41 inc. b de la ley) pero tambin a exigir y decidir la aplicacin de la ley por aplicacin del art. 20 de la Convencin de los Derechos del Nio. Artculo 20 1. Los nios temporal o permanentemente privados de su medio familiar o cuyo superior inters exija que no permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado.

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2. Los Estados Partes garantizarn, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos nios. 3. Entre esos cuidados figurarn, entre otras cosas, la colocacin en hogares de guarda, la kafala del derecho islmico, la adopcin o de ser necesario, la colocacin en instituciones adecuadas de proteccin de menores. Al considerar las soluciones, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico.

Conclusiones: Este nuevo sistema era esperado por todos y en especial por los organismos internacionales de proteccin de la infancia como UNICEF porque reconoce a los nios como sujetos de derechos y establece la obligacin estatal de garantizar su acceso igualitario a polticas pblicas, prohbe especialmente las intervenciones ilegtimas del Estado que vulneren sus derechos, y prev la constitucin de organismos no jurisdiccionales, encargados de efectivizar los derechos consagrados a travs de las correspondientes prestaciones sociales. En este nuevo marco es importante preguntarse si en la ley, la actuacin de organismos y funcionarios administrativos, que tienen a su cargo la aplicacin de las medidas protectoras, se efecta en una suerte de nica instancia o si est previsto el control de legalidad de dicho accionar a cargo del Poder Judicial. Trasciende aqu la derogacin de la ley 10.903 por el art. 76 de la ley 26.061. Al respecto, las medidas de proteccin integral emanan del organismo administrativo local (art. 33) y las medidas excepcionales adoptadas por la autoridad local de aplicacin deben notificarse dentro de las veinticuatro horas a la autoridad judicial competente en materia de familia.. El art. 40 contina diciendo: "La autoridad competente de cada jurisdiccin, en proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes dentro del plazo de setenta y dos horas de notificado, con citacin y audiencia de los representantes legales, deber resolver la legalidad de la medida; resuelta sta, la autoridad judicial competente deber derivar el caso a la autoridad local competente de aplicacin para que sta implemente las medidas pertinentes". Y estas medidas excepcionales debern ser supervisadas por el organismo administrativo local competente y judicial interviniente (art. 41). La efectiva transformacin plasmada a nivel normativo en la ley, requiere de la creacin de los servicios, planes y programas que permitan implementar las polticas pblicas que le den sustento.Pero lo ms relevante es que requieren polticas pblicas y econmicas que permitan a sus padres el acceso a un trabajo digno, a una vivienda digna, al reconocimiento pleno de los

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derechos reconocidos en esta ley pero no slo a los nios sino tambin a sus familias y eso supone una distinta distribucin de los recursos y de la riqueza. Coherentes con la propuesta ideolgica que emana de la Convencin, es posible sostener que no se puede legislar en consonancia con lo que dicho Estatuto establece sino es a travs de una ley de proteccin integral que, teniendo como norte los derechos del nio y del adolescente, establecidos en el mismo texto legal, regule el accionar de los rganos administrativos y judiciales de aplicacin, estableciendo los lineamientos claros y especficos de las polticas pblicas en la materia y criterios de intervencin con base en el derecho del nio a ser escuchado y a la preservacin de sus vnculos familiares y comunitarios. Se dijo que las leyes constituyen envases vacos que se llenan con la interpretacin que de ella hagan los jueces.En este orden de ideas, es posible sostener que no resulta innecesario ni sobreabundante incluir en el texto legal declaraciones de principios, derechos y garantas, como tambin definiciones o conceptualizaciones imprescindibles para dejar precisado en qu consiste la proteccin integral y a quines est dirigida, ya que como se ha sealado, existen experiencias de adaptaciones legislativas meramente retricas, habindose vaciado su significado con su utilizacin indiscriminada desde el discurso, pero sin profundizar en su contenido ni en el impacto transformador que la misma genera en las instituciones y en las prcticas concretas de los operadores. En algunos sectores se critic las mayores atribuciones que se ha conferido a la autoridad administrativa en la aplicacin de las medidas, prescindiendo de la intervencin judicial propia del Patronato de Menores. En este sentido puede verse la opinin de los Dres. Zannoni y Belluscio. Al respecto, resulta atendible la advertencia acerca de la necesidad que medie una decisin jurisdiccional cuando existe un conflicto jurdico cuya resolucin necesariamente conlleva a la afectacin de derechos del propio nio o de terceros. La cuestin no es menor, ya que la atribucin por parte de la autoridad administrativa de la potestad de separar al nio de su familia sin intervencin judicial, ha derivado en planteos de inconstitucionalidad incluso en el anterior sistema. Sin embargo, la intervencin judicial que se vincula especialmente con la garanta del debido proceso, puede asegurarse sin el recurso a la figura del Patronato, ya que con esta institucin o sin ella resulta inherente a la funcin jurisdiccional el amparo de los derechos y garantas de todas las personas, legalmente reconocidos.Por lo dems, la ley dispone que las medidas de proteccin especial deban disponerse por el rgano administrativo local por el plazo de 24 horas debiendo denunciarlas para su ratificacin a la autoridad judicial.

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La aprobacin de una ley nacional de proteccin integral de los derechos de nios, nias y adolescentes constituye sin duda un hito significativo en el proceso de adecuacin del sistema normativo e institucional argentino al modelo de proteccin instituido por la Convencin de los Derechos del Nio. Pero lejos de considerarse concluido, dicho proceso todava est en marcha, ya que este trascendental paso abre, a su vez, nuevas perspectivas y desafos en la implementacin del sistema de proteccin integral. Es que, se persigue que sea el organismo local, la defensora zonal o barrial la que intervenga en la misma escena de los hechos sin someter a nios y familias a recorrer los alejados tribunales efectuando peticiones y a la espera de una decisin judicial, de la que a veces nunca se anotician. Pero la efectiva aplicacin y transformacin del tratamiento de la problemtica exige de la creacin de los servicios, planes y programas que permitan implementar la ley y en esto un elemento de importancia lo constituye la real distribucin y asignacin de los recursos que permitan a los municipios sostener las modificaciones decididas a nivel legislativo e institucional y concretar la necesaria descentralizacin con la participacin activa de los organismos locales. La real aplicacin de la ley, que es superadora del plexo normativo anterior, depender de la participacin de todos los sectores comprometidos en la proteccin integral de los derechos de los nios y adolescentes, que hoy nos convoca. De nuestra respuesta depender el futuro de las familias argentinas. 2) Menores

Concepto

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