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La teora de igualdad de recursos defendida por Dworkin, seala el autor, parte de incorporar justicia procedimental a los mecanismos de distribucin de la riqueza, y las condiciones de aplicacin de esta teora estn dirigidas a que cada quien disee y valore su finalidad en la vida, los medios que emplear para lograrla, as como los recursos que requerir para ponerlos en prctica. Explica, adems, que su pretensin igualitaria no aspira a que todos tengan lo mismo, sino que el potencial y la aplicabilidad de los criterios valorativos sean los mismos; en tal sentido, se entender que la igualdad de recursos no es otra cosa que el reparto equitativo de los costos de oportunidad.
Introduccin
El liberalismo en materia de distribucin de riqueza constituye un tema de importancia y debate actual, pues a esta doctrina se le acusa de todos los vicios y virtudes de la forma de vida occidental actual. Se le seala como la fuente generadora de amplios mrgenes de albedro, pero a la vez de ser la explicacin de la existencia de toda injusticia social. El estudio y propuesta de Dworkin pretende legitimar a los instrumentos de mercado como mecanismos generadores de libertad e igualdad, partiendo de la premisa de que ambos son conceptos interrelacionados y constitutivos de la doctrina liberal1. Las propuestas de la igualdad de bienestar y de recursos, estudiadas por el referido autor,
han sido expuestas como modlicas para todo programa poltico que se autoproclame como igualitario. A razn de las crticas e inconveniencias prcticas, ser la segunda de estas la que concluya como va conveniente para el diseo de polticas pblicas en la materia. Es el propsito del presente texto hacer una vista de tales reflexiones con el fin de identificar si ambas o una de ellas genera propuestas razonables para dar tratamiento al reparto de recursos a las personas con discapacidad. Propone, en breve, crear un mercado regulado, es decir, introducir mecanismos legales que alteren el libre intercambio entre los ciudadanos con el propsito de alcanzar una finalidad poltica, siempre respetando los lmites de la propiedad privada dado que se asume que ello es una premisa para preservar la
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Abogado por la Universidad de Lima. DWORKIN, Ronald. A matter of principles. Harvard University Press, Cambridge 1986. Traducido como Una cuestin de principios. Editorial Siglo XXI, Buenos Aires, 2012.
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Resumen
Doctrina constitucional
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POSNER, Richard. El anlisis econmico del Derecho. Fondo de Cultura Econmica, Mxico D.F., 1998, p. 62. Como bien seala Enrique Guersi, el Derecho procura disminuir los costos de transaccin, su funcin econmica principal estriba, entonces, en reducir el tiempo y consolidar la informacin indispensables para tomar decisiones. Esta informacin est compuesta, a su vez, por la acumulacin de experiencias, valores, juicios y fracasos de los dems. Luego, el derecho permite utilizar ms informacin de la accesible a cada persona individualmente. Supone mucha ms inteligencia de la que es capaz de poseer un hombre por s solo. GUERSI, Enrique. El costo de la legalidad: una aproximacin a la falta de legitimidad del derecho. En: Themis. Asociacin Civil de estudiantes de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, N 19, Lima, 1991, p. 43. LUKES, Steven. El individualismo. Ediciones Pennsula, Barcelona, 1975, pp. 131-135. SANTOS PREZ, Lourdes. Una filosofa para erizos. En: Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho. Universidad de Alicante, N 26, Alicante, 1996, p. 362 y ss.
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de nuestros actos. Cada uno es responsable de los fines que elija y de los medios que emplee para conseguirlos, por ms condicionada cultural y materialmente que se encuentre tal eleccin. de las teoras de igualdad de bienestar y las de igualdad de recursos con el propsito de concluir si ambas o alguna de estas enfrentan de forma acertada o conveniente la temtica de la discapacidad.
Ambos principios en trminos prcticos implican la exigencia, si se pretende sostener la identidad liberal, de que el programa poltico a efectuar implique la adopcin de dispositivos legales destinados a asegurar que el destino de los ciudadanos, en la medida de las posibilidades contextuales, no se vea condicionado de forma determinante por decisiones pblicas respecto a quienes son o han decidido ser. Este espacio de libertad individual se complementa con el mandato a que el Estado labore o implemente medidas que permitan a la poblacin vivir de acuerdo a sus elecciones6.
El estudio y propuesta de Dworkin pretende legitimar a los instrumentos de mercado como mecanismos generadores de libertad e igualdad, partiendo de la premisa de que ambos son conceptos interrelacionados y constitutivos de la doctrina liberal.
Habiendo partido desde estas premisas filosficas es entendible que Dworkin emplee la teora subjetiva del valor para la calificacin de mtodos y resultados de cada propuesta redistributiva estudiada. De acuerdo con este postulado, el valor de los bienes no es intrnseco, es extrnseco. Las personas asignan, atribuyen u otorgan valor a los bienes a partir de lo que dejan de hacer para tenerlas, es decir, el costo de cada cosa es el costo de oportunidad que cada persona afronta por tomar dicha decisin. No existe, por tanto, opciones gratuitas ni objetos con valor propio, todo requiere un sacrificio que cada persona mide o califica en funcin de sus planes de vida. De la relacin existente entre libertad e igualdad bajo la perspectiva individualista defendida, este autor analiza dos posturas de reparto de riqueza divergentes y contrapuestas entre s, pero que se autoproclaman igualitaristas. En el presente texto pretendemos realizar un somero repaso al estudio que realiza
El problema tcnico a resolver por estas teoras consiste en definir cmo se deben distribuir los bienes en una sociedad. Quienes alegan por una justicia distributiva fundada en una igualdad de bienestar consideran que todo plan de reparto que pretenda tratar de forma igualitaria a las personas debe transferir recursos entre estas hasta que ninguna otra operacin pueda conseguir que el bienestar generado sea ms equitativo (pueda hacerlos ms iguales a uno respecto a los otros en funcin del bienestar). En contraposicin, los defensores de aplicar pautas fundadas en la igualdad de recursos alegan que los repartos de existencias solo tratan como iguales a las personas cuando la distribucin sea tal que ninguna otra transferencia adicional haga que la parte de recursos asignada a cada uno sea ms equitativa con los otros (la distribucin es igualitaria cuando ninguna otra transferencia haga que la parte de recursos dada a uno sea ms equitativa que la del resto)7.
Con la finalidad de apreciar las implicancias prcticas de tesis tan abstractas, Dworkin nos ofrece un caso interesante de estudio: imaginemos a un hombre que en su vida pudo tener varios hijos a los cuales les pretende dejar el total de sus bienes en herencia. Acontece que uno de ellos es ciego, el otro posee gustos caros, otro dedica su vida a la poesa y el ltimo es adepto a una causa poltica muy vanguardista para su tiempo. Cmo debera distribuir su riqueza de tal forma que obedezca a una pauta igualitaria? Si es adepto a una tesis de igualdad de bienestar no repartir sus bienes en partes iguales, sino que lo har de tal forma
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DWORKIN, Ronald. Virtud soberana. Editorial Paids, Barcelona 2003, p. 16. Ibdem, p. 22.
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I. La igualdad de bienestar
El primer reto que supone esta concepcin es definir el bienestar. Este es un trmino originado en los estudios econmicos para diferenciar todo aquello que es fundamental en la vida de lo meramente instrumental. Ideado como herramienta terica a manera de indicador que permita una mejor valoracin subjetiva de los bienes, en otras palabras, hay recursos que son ms valiosos que otros por el bienestar que generan o pueden generar, por lo que su desperdicio es ms injusto que otros. El bienestar, como parmetro de distribucin, es entendido de las siguientes formas:
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b. Preferencias impersonales: las personas guardan predileccin por metas que escapan a su esfera de accin. Este tipo de preferencia engloba todas aquellas aspiraciones relativas a situaciones o condiciones ajenas a la voluntad propia. Refiere, por ejemplo, que el pas al que uno pertenece pueda ganar la Copa del Mundo, que se descubra la cura de una enfermedad, etc. De acuerdo con esta concepcin el grado de bienestar de una persona aumenta o disminuye en virtud de que se cumplan estas expectativas. El financiamiento pblico de las preferencias impersonales de los ciudadanos derivara en el colapso econmico, pues no cabra la posibilidad de sostener una multiplicidad de metas tan diversas, tan exigentes o tan inciertas de alcanzar y constituira un uso poco eficiente de recursos el compensar la insatisfaccin de excentricidades. determinarlo, Dworkin emplea la distincin terica entre xito personal relativo y xito personal global9: xito personal relativo: las personas determinan la forma en que han de vivir y para qu han de hacerlo con base en el tipo de recurso y cantidad de este que con cierto grado de probabilidad tendrn acceso. Sobre la base de tales pronsticos es que eligen qu costos de oportunidad habrn de asumir. Por ejemplo, si alguien tena el deseo de desarrollarse personalmente como psiclogo, pero identifica que sus habilidades guardan un mayor potencial como abogado, bien podra optar por tal carrera para maximizar su renta y satisfacciones. Estructurado el plan de vida, el xito relativo conseguido es medido comparando los logros obtenidos con las expectativas que se tenan. Bajo este parmetro, la satisfaccin es medida de acuerdo a la obtencin o no de metas inmediatas, es decir, al corto plazo. Todo objetivo personal, por ms excntrico que sea, debemos considerar que har nuestra vida meritoria de ser vivida, y constituir una fuente de bienestar. Sin embargo, si a cada persona se le asignarn recursos de acuerdo a sus metas personales, la operatividad del trmino bienestar sera nula o innecesaria. En efecto, si cada quien recibiera de acuerdo a lo que seala necesitar y no con base en cubrir con cierto grado de prelacin los puntos esenciales para el buen vivir (condiciones mnimas para una existencia saludable), la distincin entre instrumental y fundamental a efectos prcticos deviene en infrtil. Por otra parte, este parmetro genera su propia imposibilidad material, pues
c. Preferencias personales: cada individuo guarda preferencias respecto de sus propias experiencias y su situacin, cada quien guarda un tipo de metas a conseguir. Dado que las personas desarrollan planes de vida o expectativas personales a conquistar a lo largo de su existencia, tambin poseen los criterios para considerar que estn logrando lo que desean o que se estn alejando de ello, es decir, tienen cmo medir si su vida es, de acuerdo a lo que quieren para s mismos, valiosa o no. Los fines personales se constituyen como un parmetro de preferencia para los medios que emplee para conseguirlos. Una vez que las personas tienen un objetivo existencial estas pueden calificar si este se ha conseguido o no. En tal sentido, la distribucin de recursos para generar igualitarismo de bienestar requiere que esta se lleve de tal manera que el grado de satisfaccin de las preferencias personales sea lo ms equitativo posible. Para
PEREIRA RODRGUEZ, Gustavo Flix. La propuesta de igualdad de recursos de Ronald Dworkin como articuladora de criterios distributivos de medios y capacidades. Tesis Doctoral. Facultad de Filosofa y Ciencias de la Educacin de la Universitat de Valencia, Valencia, 2002, p. 152 y ss.
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10 SANTOS PREZ, Lourdes. Liberalismo e igualdad. Una aproximacin a la filosofa poltica de Ronald Dworkin. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2005, pp. 139-140.
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Vistas las razones para descartar las preferencias polticas y las impersonales, cabe definir si esta concepcin es viable respecto de las personales. Al respecto, Dworkin considera que existen dos problemas que descartan esta opcin terica. en toda existencia a fin de realizar transferencias para que lo disfruten aquellos que lo carecen. Evidentemente ello empoderara a los funcionarios respecto de sus propias valoraciones sobre la que puede hacer cada persona. La individualidad se vera disuelta en un Estado totalitario que dicta no solo qu hacer, tambin qu pensar o sentir. Ello incluso en la determinacin de lamentos como indicador de xito, no son los arrepentimientos de la persona, sino los del burcrata que los expande a todos los administrados.
En primer lugar, dado que la valoracin es un acto subjetivo, la importancia que cada individuo otorgue a la satisfaccin o la forma en que experimente el disfrute es un hecho particular. Aspirar a conseguir un igual grado de disfrute entre las personas en un determinado aspecto, genera la consecuencia de crear desigualdad en otro que genere a su vez que las personas valoren ms que el disfrute. Puede que la satisfaccin en tal aspecto no sea lo que unos valoren como el hecho ms importante de sus vidas.
La postura dworkiniana toma como idea medular que el Derecho es un instrumento capaz para regular el mercado con el propsito o finalidad poltica de implementar una sociedad basada en el individualismo tico.
Crear un parmetro definido en el disfrute puede resultar excluyente para ciertos planes de vida. Por ejemplo, quien considere que existe para alcanzar un propsito personal, pero que el conseguirlo no le generar riqueza material, fama ni ninguna otra recompensa similar, caso contrario, conseguirla demandar importantes sacrificios o limitaciones. El rol protagnico de la satisfaccin, en estos supuestos, supondra una propuesta muy escasa para la complejidad implicada en la elaboracin de planes de vida.
Dworkin para ejemplificar cmo habran de operar, seala que podemos pensar en una persona que no valora la amistad y que, por ende, existe en soledad. Los funcionarios podran considerar que la compaa es un factor imperdible para toda vida que merezca vivirse; podran realizar transferencias para modificar tal condicin, pues el xito personal global resulta en tal escenario muy bajo, siendo necesario corregirlo11.
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12 Ibdem, p. 70. 13 Artculo 428, ltimo inciso, prrafo segundo del Cdigo Penal que reza de la siguiente forma: no ser punible la esterilizacin de persona incapazde grave deficiencia psquica cuando aquella haya sido autorizada por el Juez a peticin del representante legal del incapaz, odo el dictamen de dos especialistas, el Ministerio Fiscal y previa exploracin del incapaz.
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amparables. Ello en virtud a que liberara a estas personas de la vigilia constante que podra generar efectos negativos en su integridad moral y por permitirles un pleno goce de su sexualidad sin que tengan que acarrear con efectos que no comprendan. Si bien la temtica guarda una problemtica interna que excede los propsitos del presente texto, ella ilustra la dinmica que genera que unos realicen las valoraciones de otros y que decidan sus preferencias personales. Los alcances del xito personal general escapan de las potencialidades personales y pasa a ser un dibujo diseado por quien es legalmente responsable. Dichos supuestos las teoras igualitarias de bienestar no han sido considerados como relevantes, pues se encuentran dirigidas de forma exclusiva para quienes poseen conciencia y capacidad de expresin. las decisiones e insensibles a las circunstancias. Ello debido a que la responsabilidad de las elecciones es exclusiva de quien las toma, pero el contexto en el que son gestadas y efectuadas no, salvo que estas sean situaciones dadas a razn de consecuencias que hemos generado. Somos autores, por ejemplo, de lo que elegimos estudiar, pero no de la familia en la que nos formamos ni de la realidad socioeconmica a la que pertenecemos. A partir de esta distincin deriva la idea que cada quien ha de asumir las consecuencias de las decisiones que toma (asume sus costos de oportunidad), pero no debe sufrir el castigo de las carestas de las condiciones desventajosas de las que parte, por lo que se permite sean compensadas. De aqu parte el tratamiento de la discapacidad segn la igualdad de recursos: esta constituye una circunstancia, no una decisin14. Abordaremos esta arista al trmino de la exposicin de las caractersticas de este modelo terico. La igualdad de recursos para poder ser aplicada requiere de una mtrica que pueda definir en que casos estamos ante tal resultado y en cuales no. Para ello propone que se emplee una prueba de la envidia15, la cual exige que luego del reparto de bienes nadie tiene motivos para envidiar lo que otros poseen. Es importante resaltar que opera bajo un criterio diacrnico y no contextual, es decir, la evaluacin es a lo largo del tiempo y no de un espacio-tiempo en especfico. La propiedad de un recurso, entonces, es evaluada por este tamiz considerando todas las decisiones de vida tomadas para conseguirlo. Si alguien siente envidia por cierto bien, pero no por la manera elegida para obtenerlo, esta distribucin de
14 Una interesante aplicacin de estas ideas en relacin al multiculturalismo, en cuanto a considerar las decisiones culturales como parte de una circunstancia y no de una decisin de vida costosa, la encontramos en LOEWE, Daniel. Teoras de justicia igualitaria y derechos culturales diferenciados. En: Isegora, N 36, enero-junio, 2007, p. 287 y ss. Este autor seala lo siguiente: muchos defensores del multiculturalismo creen haber encontrado en esta teora de recursos una base apropiada para justificar sus demandas. De acuerdo a esta interpretacin, las preferencias de satisfaccin costosa que se dejan retrotraer a una pertenencia cultural no deben ser tratadas como preferencias caras, con cuyos costos cada cual debe cargar. Sino que corresponderan a circunstancias no elegidas, y por lo tanto no atribuibles a la responsabilidad. 15 Esta es una propuesta conceptual econmica ideada originalmente por Duncan Foley y HalVarian. En relacin a la temtica, es recurrido el texto de este ltimo autor Dworkin on Equality of Resources publicado en la revista Economics and Philosophy, N 1.
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16 PEREIRA RODRGUEZ, Gustavo Flix. Ob. cit., p. 176. 17 La subasta propone lo que el test de la envidia de hecho asume: que la verdadera medida de los recursos sociales dedicados a la vida de una persona se fije preguntando cun importantes son de hecho para los otros. Insiste en que el coste, medido de ese modo, figure en el sentido que cada persona tiene lo que con derecho es suyo y en el juicio de cada persona sobre la vida que debe llevar, dado ese mandato de justicia. DWORKIN, Ronald. Ob. cit., p. 80. 18 WALRAS, Len. Elementos de economa poltica. Alianza Editorial, Madrid, 1987. 19 PEREIRA RODRGUEZ, Gustavo Flix. Ob. cit., p. 181.
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Este mecanismo, se plantea de la siguiente manera: cada naufrago habra de recibir una dotacin de conchas equitativa que fungiran de moneda local. Acto posterior, quien es asignado para realizar la distribucin realizara un inventario de todos los recursos disponibles en la isla reunidos en lotes habrn de ser subastados. Cada uno de estos paquetes de recursos podran ser puestos a mercado por fracciones a pedido de cada persona, por ejemplo, solo una porcin de tierra o solo un par de frutos. Cada nueva fraccin se constituira en un nuevo lote a ser pujado. Identificados todos los productos el subastador propondra una serie de precios para cada lote con el propsito de venderlos todos. Los precios iran variando hasta que cada lote tenga comprador. El resultado de la subasta es contingente, pues son demasiados condicionantes los que participan como las cualidades de los recursos, el nmero de participantes, los gustos, etc.). No existe (ni se pretende ofrecer) una garanta plena de que exista una satisfaccin plena, ello estar en funcin a los costos de oportunidad que cada persona desee afrontar y a su suerte. Sin embargo, ninguno de los nufragos podr acusar al mtodo de reparto como desigual, pues cada quien tuvo un oportunidad para adquirir cada recurso a voluntad. En virtud a ello, es deducible que todo resultado, si bien puede ser problemtico, es satisfactor de la prueba de la envidia, porque si no obtuvo un bien fue porque no le era tan valioso ni ha de poder denunciar arbitrariedad en la adjudicacin, pues pudo seleccionar que se ofertara20. En estos trminos, la operacin de subasta requiere de manera imprescindible para arribar a resultados tan convenientes, que todos partamos de una situacin inicial equitativa. Si existiese quien tenga acumuladas ms conchas que otros, alterara la asignacin de precios y estara en posicin de imponer sus valoraciones sobre las de otros de forma determinante, dado que sus costos de oportunidad seran en materia dineraria, en relacin a los dems cuantitativamente menor. Como es apreciable, la construccin del proceso de distribucin a partir de una subasta constituye una idealizacin de un tipo de mercado coherente con el individualismo tico: cada quien puede saber que se oferta, adaptar sus planes a tales recursos, y que cada quien tenga igual oportunidad de satisfacer sus proyectos. Es importante resaltar que la propuesta de este autor no est pensada para constituirse como un nuevo orden social a imponer. Poner en prctica una subasta generalizada sera imposible y no recomendable. Su mtodo y criterio de justicia tienen aspiraciones programticas, pretenden ser inspiradoras de formas de ejercer la poltica. Como bien seala el mecanismo de la subasta podra proporcionar un criterio para juzgar hasta qu punto una distribucin real, con independencia de cmo se haya logrado, se aproxima a la igualdad de recursos en un momento dado21.
20 En un sentido contrario, Silvina Ribotta considera que la subasta no est en condiciones de satisfacer la prueba de la envidia, pues en el caso de los bienes escasos o indivisibles la propiedad de los mismos puede que no caiga en las manos de un individuo y este habr de codiciarlo respecto a quienes lo poseen. En: RIBOTTA, Silvina. Las desigualdades econmicas en las teoras de la justicia. CEPC, Madrid, 2010, p. 170. 21 DWORKIN, Ronald. Ob. cit., p. 82.
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22 Es meritorio resaltar en este punto que la igualdad de recursos exige que cada quien pague por la vida que ha decidido llevar. No es posible que sea otro quien tome nuestras decisiones o asuma los costos de la misma, as ello sea intuitivamente ms justo. Habra quien piense, con cierto de grado de razn, que el paternalismo en esta teora es una poltica indeseable y proscrita. La intervencin pblica en la vida de cada uno en el dictado de cmo vivir es incompatible con esta concepcin, salvo que emplee mecanismos en los que nuestra capacidad de eleccin prime. En tal sentido, estas posturas distributivas de la riqueza y el paternalismo bien podran encontrar coincidencias en las ideas de Cass Sunstein y Richard Thaler quienes abogan por preferir todo margen de libertad en la toma decisiones, pero que se pueda ejercer cierto control de las decisiones tomadas por default. Ms al respecto en: SUNSTEIN, Cass y THALER, Richard. Un pequeo empujn (Nudge). Taurus, Madrid, 2009.
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caso de las discapacidades adquiridas el reto terico es superable siempre que las personas tengan conocimiento de las posibles tragedias que podran ocurrirle (o por lo menos el tipo de discapacidades a las que se encuentra expuesto) y tenga mltiples oportunidades para contratar un seguro para aliviar los efectos de la limitacin que padezca. La propuesta del mercado hipottico de seguros, como bien hemos indicado, parte de la premisa que todas las personas van a correr el mismo riesgo de ser discapacitados y que tenemos conocimiento pleno del universo posible de limitaciones fsicas y mentales a las que estamos expuestos. En este escenario, se podra calcular cual sera la cobertura del seguro promedio que las personas contrataran contra estos riesgos. En dicho contexto y bajo la condicin de que la suerte bruta no vare las circunstancias, se hace posible afirmar que el individuo promedio habra adquirido un seguro, y entonces estara justificada la compensacin a aquellos que realmente sufrieran la discapacidad. Esta idea en la realidad se manifestara en mecanismos impositivos (u anlogos) destinados a recaudar los fondos que seran obtenidos por las primas de seguros en una situacin de equivalencia absoluta, de tal forma que quienes adquieran o nazcan con una discapacidad cuenten con recursos adicionales calculados en base a una situacin de mercado en la que todos corrimos un mismo riesgo y formulamos decisiones de compra al respecto, es decir, calculado con base en un libre intercambio hipottico23. Este sistema imita la dinmica real de las aseguradoras al considerar que la mala suerte se manifiesta en la poblacin al azar, pero despojara sus polticas de pago de primas ms altas para aquellos grupos humanos que consideren que guardan una mayor probabilidad de sufrirla24. El presupuesto de este sistema es que en una situacin ideal en la que todos corremos el mismo riesgo de ser discapacitados hemos de contratar un seguro, por lo que distincin entre asegurados y no quedara descartada. Es bajo tal condicin que se justifica la universalizacin de este sistema mediante mecanismos impositivos que imponen cargas a todos los ciudadanos en aras de garantizar recursos extras para quienes nacieron o adquirieron una limitacin en las capacidades fsicas y/o mentales. A posterior, cabra determinar, para condiciones reales, qu montos y tipos de seguros habran de implementarse en este tipo de programas polticos. Evidentemente para esta problemtica la premisa de la equidad de riesgo y el conocimiento pleno de posibles discapacidades no brinda mayores luces, pues son postulados nicamente tericos. De igual forma, cada quien en su plan de vida habra de tratar de forma diferenciada los riesgos a discapacidades (en funcin, por ejemplo, a sus caractersticas genticas), siendo probable que este dispuesto a correr con mayores costos de oportunidad para una determinada temtica, siendo esta arista aun ms complicada para quienes nacieron con una limitacin en sus capacidades. Frente a estas variables, Dworkin propone que este mercado hipottico de seguros debera estar estructurado mediante tipos de riesgos que la mayora de personas tomara previsiones, ello a fin de crear una media respecto a que se asegurara y por cuanto. De esta forma la universalizacin del seguro remediara el problema de la informacin de cada plan de vida al establecer una cobertura estndar para todos y todas. Cualquier proteccin adicional o contra riesgos que la mayora no correra dependeran de cada quien a manera de suerte de opcin.
23 Es meritorio resaltar la aversin de Dworkin a que sea un burcrata o un tecncrata quien determine los fondos a asignar a quien adquiera una discapacidad, deja tal estimacin a condiciones de libre mercado perfecto. 24 En el escenario del naufragio, el nuevo contexto estara dibujado de la siguiente forma: como complemento a la subasta, establecen ahora un mercado hipottico de seguros que llevan a cabo mediante un seguro obligatorio de prima fija para todo el mundo, basndose para ello en especulaciones sobre lo que el inmigrante medio habra comprado por medio de un seguro si el riesgo previo de tener diversas discapacidades fuera equitativo. DWORKIN, Ronald. Ob. cit., p. 91.
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25 Seala que quien nazca con una grave discapacidad afrontar su vida, solo por eso, con menos recursos que otros. En un plan dedicado a la igualdad de recursos esa circunstancia justifica la compensacin, y aunque el mercado hipottico de seguros no corrija el equilibrio nada puede corregirlo tratar de remediar un aspecto de la injusticia resultante. Ibdem, pp. 91-92. 26 PEREIRA RODRGUEZ, Gustavo. Ob. cit., p. 204. 27 La distincin que exige la igualdad de recursos es la distincin entre aquellas creencias y actitudes que definen lo que debera ser el xito en la vida creencias y actitudes que el ideal de la igualdad de recursos asigna a la persona y aquellos rasgos del cuerpo, o de la mente, de la personalidad que proporcionan medios, o ponen impedimentos, a ese xito. Rasgos que el ideal asigna a la circunstancia de la persona. DWORKIN, Ronald. Ob. cit., p. 93.
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sexual. Si la persona considera indeseable tal gusto, pero que le resulta natural tenerlo, ello devendra en una circunstancia desventajosa, en virtud a que le resulta un elemento intrnseco que le entorpece. La problemtica de esta arista radica en que la calificacin entre preferencia y desventaja recae en el propio sujeto. Si dicho gusto estima que opera como una condicin natural entorpecedora de su vida la clasificar como una desventaja. En cambio, otras bien podran considerarla como un medio, es decir, como una preferencia. Si esta es definida bajo el primer parmetro, toda aquella persona con tal aficin debe ser tratada como un discapacitado, pues parte con una circunstancia negativa que requiere ser compensada. Caso contrario, si es estimada como una decisin, no est legitimado a recibir recursos adicional. Esta dificultad derivada del aliento al subjetivismo no podra ser resuelta recurriendo a que sea un tercero quien califique , pues tal juzgador carecera de elementos objetivos que le sirvan de indicadores ni sera conveniente habilitarle a imponer sus propias clasificaciones. El instrumento ideal para realizar tal distincin entre preferencia y desventaja, considera el autor, sera dejar la condicin en manos del mercado hipottico de seguros. Quienes estimen que su gusto caro constituye un problema de circunstancia negativa tendran por opcin de asegurar contra aquello que estimen les resulta un impedimento para su desarrollo, a fin de verse compensados. Sera la voluntad de cada uno manifestada en un sistema de libre intercambio y de autodeterminacin (expresada en el costo de oportunidad) la que definira si esta conducta debe o no tratarse de forma similar a una discapacidad28. de bienestar, consideramos que Dworkin es acertado en preferir la primera y en alentar su aplicacin. Ello en virtud a que el bienestarismo es una tesis impositiva del concepto de lo que es fundamental en la vida de cada uno. En el caso planeado para ejemplificarlo, sera el padre quien determine qu tipo de preferencia ha de ser el dnamo de la trasferencias. En cambio, las teoras contrapuestas confan en que el albedro de cada individuo como elemento suficiente para que estos tengan oportunidad de alcanzar sus metas. Estimamos que la debilidad terica de la igualdad de bienestar parte de fundamentar el parmetro de reparto empleando un trmino con un grado de indeterminacin semntica demasiado alto. Cada grupo social puede optar por una concepcin de bienestar que ms se adece a sus conveniencias, abriendo de tal forma un campo de discusin con miras a generar nicamente desacuerdos. Esta polmica acadmica bien deriva en una imposibilidad prctica o por lo menos una muy controversial con pocas probabilidades de paz social. La conveniencia de la igualdad de recursos defendida por Dworkin parte de incorporar justicia procedimental a los mecanismos de distribucin de riqueza. Existe un criterio de lo que es justo sobre el que se disea el procedimiento de toma de decisiones que pueda asegurar tales resultados. Es, o por lo menos pretende ser, una modalidad de justicia procesal perfecta29 en trminos de Rawls, aplicado a la problemtica del reparto de bienes. Las condiciones de aplicacin de estas teoras estn dirigidas a que sea cada quien disee y valore su finalidad en la vida, los medios que emplear para lograrla y los recursos que requerir para ponerlos en prctica. Su pretensin igualitaria no aspira a que todos tengan lo mismo, sino que el potencial y aplicabilidad de los criterios valorativos sean iguales. En tal sentido, entendemos que la igualdad de recursos no es
Conclusiones
Por la descripcin hecha y las crticas planteadas a la igualdad de recursos y a la igualdad
28 La idea de una subasta imaginaria de seguros proporciona a la vez un mecanismo para identificar tentaciones y distinguirlas de rasgos positivos de la personalidad y tambin para introducir esos deseos en el rgimen general diseado para las discapacidades. Ibdem, p. 93. 29 MORESO, Juan Jos. Derechos y justicia procesal imperfecta [en lnea]. Universitat de Girona, Working Paper N 19, Barcelona, 1998, Disponible en web: <http://www.recercat.net/bitstream/handle/2072/1327/ICPS139.pdf?sequence=1>.
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30 Ello se puede evidenciar, por ejemplo, a travs de la figura de la lesin de los contratos para aquellos casos en los que el valor del bien era tan alto que su obtencin era meritorio soportar un alto costo de oportunidad, pero a posterior ello se manifiesta como un acto usurero.
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en los temas de discapacidad dadas las caractersticas del mercado hipotticos de seguros, pero padece de la gran debilidad de sustentar su aplicacin en la capacidad de expresar de forma indubitable el albedro. Si existe quien no la posea o no tenga como manifestarla, la postura no le da cabida o por lo menos, lo deja de considerar como un protagonista de la sociedad. La propuesta liberal ve con horror que sean terceros quienes tomen decisiones por nosotros, pues ello implica la imposicin de valoraciones. Sin embargo, tal escenario no es tan funesto cuando el individuo resulta ser un discapacitado con problemas de manifestacin de la voluntad, pues en tales casos se habilitan y avalan medios para la subrogacin de la voluntad. Este remedio, consideramos, se deriva de haber partido de la premisa que todos somos agentes capaces y quien no lo es, su condicin debe ser mejorada para que se asemeje. Esta postura es, por los rasgos descritos, una propuesta compensativa y no reivindicativa de la individualidad, pues trata a un universo de personas como sujetos con debilidades naturales y no con caractersticas particulares. Los principios sobre los que se basa esta teora, de igual importancia y responsabilidad especial, no han sido explayados de tal forma que incluya a quienes poseen discapacidades.
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