LA NOVACIN

Concepto El art. 1628 la define como la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. Lo propio de la novacin es su doble carcter, por una parte, modo de extinguir las obligaciones; la primitiva, y por otra, es una convencin ya que crea una obligacin; la nueva, de ah que el art. 1630 hable de contrato de novacin.

Caractersticas de la novacin La novacin se caracteriza por: 1 Carcter hbrido, segn lo explicado, es un modo de extinguir las obligaciones y al mismo tiempo, es una convencin creadora de obligaciones. 2 Carcter sustitutivo, la nueva obligacin que se crea reemplaza a la antigua, que se extingue.

Requisitos de la novacin Los requisitos de la novacin son: 1 Una obligacin extinguirse. antigua vlida destinada a

La obligacin destinada a extinguirse debe ser vlida, a lo menos naturalmente, art. 1630 Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. Lo anterior se explica ya que si la primitiva obligacin fuese nula, la nueva no tendra causa y adems sera nula a raz del efecto retroactivo de la nulidad de la antigua obligacin. En razn de que pueden novarse las obligaciones naturales, las obligaciones nulas contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo, incapaces de obligarse o las que provienen de la falta de solemnidades prescritas en la ley, pueden novarse. Considerando este requisito, no pueden novarse: 1.1 La obligacin primitiva sujeta a condicin suspensiva mientras est pendiente la condicin, art. 1633 inc. 1. Ello ya que el derecho aun no nace, existe un germen de derecho, es decir, todava no hay obligacin que pueda novarse. Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin primitiva, no hay novacin, falta una obligacin que reemplazar, agrega el inc. 2 Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes, ello por la autonoma de la voluntad, pero no hay novacin porque la obligacin primitiva no lleg a formarse. 1.2 Obligacin primitiva nula, sin perjuicio de lo dicho a propsito de las obligaciones naturales, si la obligacin

primitiva es nula, se anula la novacin, incluso si la nulidad se declara con posterioridad a la novacin. Pero si se trata de la nulidad relativa, como sta puede sanearse por ratificacin de la parte, la novacin puede importar una ratificacin tcita que purga el vicio, si se cumplen los dems requisitos de la ratificacin. 2 Una nueva obligacin vlida que sustituye a la anterior. Se trata de la nueva obligacin creada por la novacin y que sustituye a la anterior. Esta nueva obligacin, al igual que la primitiva, debe ser vlida, a lo menos, naturalmente. Si la nueva obligacin est sujeta a condicin suspensiva pendiente, mientras sta no se cumpla no hay novacin, porque no ha nacido la nueva obligacin. Si la condicin falla no hay novacin, art. 1633 inc. 1. 3 Entre ambas obligaciones diferencia sustancial debe existir una

No hay novacin si entre la antigua y la nueva obligacin no existen diferencias sustanciales, las diferencias accidentales no implican novacin. Por tanto, debe variar un elemento de la esencia: el objeto, la causa, el sujeto activo o el sujeto pasivo. El C.C. regula una serie de casos de variaciones que no importan novacin, sern examinados a propsito de la novacin por cambio de objeto.

4 La intencin de novar o animus novandi

Es un elemento subjetivo esencial en la novacin, se requiere la intencin de novar, de sustituir la antigua obligacin por la nueva. Lo normal es que una nueva obligacin no extinga la antigua, para que ello suceda as, el animus debe manifestarse, sea en forma expresa o sea en forma tcita, en otras palabras, el nimo de novar no se presume, art. 1634 Para que haya novacin es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como existentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera. El nimo de novar puede manifestarse en forma expresa, es decir, en trminos directos y formales o en forma tcita, ello ocurre si es imposible que ambas obligaciones coexistan ya que la nueva envuelve la extincin de la antigua. Por excepcin el animus novandi debe ser expreso en la novacin por cambio de deudor y en la novacin por medio de mandatario. 5 La capacidad de novar. El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la primitiva obligacin, ya que la novacin para l es una renuncia de sus derechos. El deudor, debe ser capaz de celebrar la novacin y de contraer la nueva obligacin, pero como

se requiere que las obligaciones sean vlidas, a lo menos naturalmente, el menor adulto s puede novar. La novacin puede efectuarse mediante mandatarios, art. 1629 El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. Puede novar el mandatario general o especial expresamente facultado para ello, y el mandatario con clusula de libre administracin, segn el art. 2133.

Clases de novacin Novacin objetiva A ella se refiere el art. 1631 N 1 Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor. Lo que cambia es la prestacin, se mantiene el sujeto activo y el pasivo, por lo general lo que cambio es el objeto, de ah su denominacin, pero tambin se comprende en esta novacin el cambio de causa. Por tanto puede ser por cambio de objeto o por cambio de causa.

Novacin objetiva por cambio de objeto En esta especie de novacin lo que vara es el contenido de la obligacin, por ejemplo, si lo que se debe es una cantidad de dinero y las partes acuerdan que esa obligacin se extinga y en su lugar se deber dar un automvil.

Se requiere que el cambio de objeto no sea una modificacin accesoria, sino sustancial, de ah que no hay novacin en los casos siguientes: 1 Variacin del quantum, si la segunda obligacin consiste en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad de la primera, en tal caso, los codeudores solidarios y subsidiarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen, art. 1646. 2 Si se agregan o eliminan cauciones. Si se estipula una clusula penal que puede exigirse conjuntamente con la obligacin principal, art. 1647 primera parte Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la deuda principal sin pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal. Es decir, no hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin principal, tampoco si exige conjuntamente la obligacin principal y la pena. S hay novacin si el acreedor exige la pena y no la obligacin principal, se entiende que sta se extingue y es sustituida por la pena, en tal caso, cesa la responsabilidad de los deudores solidarios y subsidiarios y se extinguen las cauciones y privilegios.

3 La simple mutacin del lugar del pago deja subsistente los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, sin nuevo gravamen, art. 1648. 4 Modificacin de las modalidades, como la ampliacin o reduccin del plazo de una deuda, art. 1649 La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin, por su parte, segn el art. 1650 Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin, pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado. Finalmente segn el art. 1651 Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.

Novacin objetiva por cambio de causa Se produce si lo que cambia es el motivo que lleva a celebrar el contrato. Se mantienen los sujetos y el objeto, por ejemplo, si se sustituye la obligacin de pagar el precio de una compraventa por la de restitucin propia del mutuo.

Novacin subjetiva

Se ha sealado que puede operar por cambio de acreedor o de deudor.

Novacin subjetiva por cambio de acreedor Concepto Segn el art. 1631 N 2 Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero y declarndole, en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor.

Sujetos que intervienen Concurren tres sujetos: 1 El deudor, contraer una nueva obligacin. 2 El primitivo acreedor, en virtud de la novacin ste declara a su respecto libre al deudor. 3 El nuevo acreedor, que adquiere un derecho.

Requisitos Debe contarse con la voluntad de los tres sujetos que intervienen: 1 El deudor debe consentir en obligarse para con un nuevo acreedor. Eventualmente sin su consentimiento quedar obligado con un tercero, pero ello no ser una novacin, sino una subrogacin o una cesin de crdito.

2 El consentimiento del primitivo acreedor en declarar libre, a su respecto, al deudor. Eventualmente el acreedor se ver, sin su consentimiento, privado de su crdito en un pago con subrogacin. 3 Consentimiento del nuevo acreedor en la novacin, ya que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. El primitivo acreedor, normalmente, ser deudor del nuevo acreedor, ello explica que declare libre al deudor, el que no le ha pagado su crdito.

Diferencias entre la novacin y la cesin de crditos y el pago con subrogacin Las principales diferencias son. 1 En la novacin por cambio de acreedor se extingue la obligacin primitiva, a diferencia de las otras figuras. 2 El consentimiento del deudor es slo necesario en la novacin por cambio de deudor, la cesin de crditos y el pago con subrogacin operan incluso contra su voluntad.

Novacin subjetiva por cambio de deudor Concepto

Segn el N 3 del art. 1631 Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. Se mantiene la prestacin y el acreedor, lo que cambia es el sujeto pasivo, interviene un nuevo deudor que substituye al anterior. Normalmente el nuevo deudor ser deudor del primitivo deudor, ello explica que consienta en la novacin.

Sujetos que intervienen y requisitos Esta especie de novacin requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor. Intervienen los siguientes sujetos: 1 El acreedor, debe consentir en liberar al primitivo deudor, este consentimiento debe ser expreso, ya que no le es indiferente la persona de su deudor, art. 1635 La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto. 2 El nuevo deudor debe consentir en la novacin, ya que contrae una obligacin para con el acreedor, art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones.

Si se cuenta con el consentimiento del primitivo deudor, opera una delegacin. Si no consiente el primitivo deudor, estamos ante una expromisin. Si el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor hay novacin, la obligacin del antiguo deudor se extingue, y el acreedor no tendr accin en su contra aunque el deudor sea insolvente, salvo: 1 Si el acreedor en la novacin hizo reserva expresa de sus derechos. 2 Si la insolvencia del nuevo deudor es anterior a la novacin y pblica. 3 Si la insolvencia es anterior a la novacin y conocida del deudor, aunque no fuese pblica.

Efectos de la novacin La novacin produce los siguientes efectos: 1 Extingue la primitiva obligacin y crea una nueva, que le sustituye. 2 En aplicacin de lo accesorio sigue la suerte de lo principal se extinguen los accesorios de la antigua obligacin, por tanto: 2.1 Se extinguen los intereses de la primitiva obligacin, salvo que se exprese lo contrario, art. 1640.

2.2 Se extinguen obligacin, art. 1641.

los

privilegios

de

la

primitiva

2.3 Se extinguen las prendas e hipotecas que garantizan el pago de la primitiva obligacin, salvo que el acreedor y deudor convengan en una reserva, art. 1642 inc. 1. 2.4 Se extinguen las garantas personales de la primitiva obligacin, art. 1645 La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella, por su parte, agrega el art. 1519 La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. Como podemos apreciar, por regla general, si en virtud de la novacin se extingue la obligacin primitiva principal, a raz de ello se extinguirn sus accesorios, salvo que se pacte lo contrario, lo que se denomina pacto de reserva, as sucede con los intereses, prendas e hipotecas, garantas personales, pero no con los privilegios, ya que stos ltimos necesariamente se extinguen, puesto que son creados por la ley, adems el art. 1641 no contempla dicha posibilidad.

Reserva de prendas e hipotecas Hemos dicho que, las partes pueden pactar que las hipotecas y prendas de la primitiva obligacin caucionen a la nueva, es otra aplicacin de la autonoma de la voluntad. No se exige que se practique una nueva inscripcin hipotecaria, aunque es recomendable.

Considerando que la reserva de prendas e hipotecas puede perjudicar a terceros, la ley ha establecido ciertos lmites a esta reserva: 1 Si la hipoteca o prenda fueron constituidas por un tercero, o si el deudor ha enajenado el bien hipotecado o empeado, para la validez de la reserva se exige el consentimiento del dueo del bien, art. 1642 inc. 2 2 Se extinguen las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha pactado novacin con el acreedor, de forma tal que la reserva afecta al codeudor que pact la novacin y la reserva, salvo que los otros codeudores accedan a la nueva obligacin, art. 1643 inc. 2. 3 La reserva afecta al mismo bien hipotecado o empeado en caucin de la primitiva obligacin. Se prohbe el salto de la prenda e hipoteca, es decir, las garantas no se pueden extender a bienes diversos de los ya hipotecados o empeados, art. 1643. 4 No vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera, art. 1642 inc. 3, de ah que si la nueva obligacin produca intereses y no la primera, la reserva no se extiende a dichos intereses.

Renovacin de prendas e hipotecas Si no es posible establecer la reserva, podrn constituirse nuevas garantas, cumpliendo las formalidades requeridas para constituirlas por vez primera, su fecha ser la de la renovacin, art. 1644.

La delegacin Concepto La delegacin es la novacin por cambio de deudor siempre que el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, exige adems, el consentimiento de ste. En otras palabras, es aquel acto por el que una persona, delegante, solicita a otra, delegado, que se obligue respecto de un tercero o delegatario. La delegacin importa novacin si el delegatario consiente en dar por libre al delegante, en forma expresa.

Sujetos que intervienen en la delegacin Intervienen tres sujetos: 1 El delegante, es el primitivo deudor, propone al acreedor que, en su lugar, acepte a un nuevo deudor. 2 El delegado, es el nuevo deudor que a instancias del delegante se obliga para con el delegatario. 3 El delegatario, es el acreedor que pasa a tener un nuevo deudor.

Elementos Sus elementos son. 1 La intervencin de las tres personas anteriormente indicadas.

2 La causa, que se deriva de las relaciones existentes entre el delegante y el delegado. Puede ser que el delegante es deudor del delegatario, y solicita al delegado que pague dicha obligacin. Podra suceder que el delegante sea deudor del delegatario y a la vez acreedor del delegado, y solicite al delegado el pago de la obligacin.

Clases de delegacin La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. Delegacin perfecta Se produce si el delegatario acepta al delegado y consiente en liberar al delegante. Es una novacin por cambio de deudor, se le denomina, por ello, delegacin perfecta o novatoria. Por lo anterior, requiere el triple consentimiento: delegante, delegado y delegatario. Segn el art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones, la norma requiere que el delegante sea acreedor del delegado, en caso contrario, no podra operar una cesin de acciones. Delegacin imperfecta

Opera si el delegatario no libera de su obligacin al delegante, es decir, el primitivo deudor no se libera de su obligacin. No produce novacin, el nuevo deudor ser un diputado para el pago, codeudor o fiador, segn corresponda, art. 1635. En la delegacin imperfecta el acreedor dispone de dos acciones: una contra el delegante y otra contra el nuevo deudor, es decir, el delegado.

Insolvencia del delegado Si el acreedor consiente en liberar al deudor primitivo, no tiene despus accin contra l, aunque luego el nuevo deudor caiga en insolvencia, segn el art. 1637, salvo: 1 Si el delegatario se reserva expresamente su derecho. 2 Si el delegado era insolvente al momento de celebrar la novacin, en este caso se entiende que la reserva es tcita. 3 Si la insolvencia era anterior y pblica y conocida del primitivo deudor.

La expromisin Opera en la novacin por cambio de deudor, pero no requiere que consienta el primitivo deudor. Puede ser perfecta o imperfecta. Expromisin perfecta es aquella en que el acreedor consiente en liberar al primitivo deudor, produce novacin.

Expromisin imperfecta es aquella en que el acreedor no consiente en liberar al primitivo deudor, no produce novacin, se le denomina adpromisin.