TEORIA DE LA LEY PENAL:

Fuentes de la ley penal Interpretacin de la ley penal Aplicacin de la ley penal

FUENTES DE LA LEY PENAL:

Se reconoce la existencia de dos fuentes del derecho penal: fuentes inmediatas (directas) y mediatas (indirectas). Se acepta mayoritariamente que las leyes son la fuente directa nica del derecho penal. El temor a la arbitrariedad en el DP se justifica por ser el ius puniendi la ms delicada de las funciones de la justicia al comprometer derechos fundamentales de la personalidad. El principio de reserva representa la proteccin ms efectiva de los ddhh y un freno a las extralimitaciones del poder pblico. Como fuentes indirectas se sealan la costumbre, la analoga en favor del procesado; la jurisprudencia, pero sobre este punto hay cierta unanimidad en considerarla slo como un complemento del ordenamiento jurdico en la misma forma que lo es la doctrina. Como se sealara, respecto de las fuentes del derecho, nuestra CPE considera la preeminencia y precedencia de la ley dentro de nuestro ordenamiento (art. 19N 3, incisos 7 y 8 CPE): principio de legalidad o de reserva legal: frente a una materia legislada no cabe la intervencin de otra fuente del derecho, salvo en aspectos marginales o complementarios. Por mandato de la Constitucin Poltica slo por ley pueden describirse las conductas prohibidas e imponerles sanciones penales, se consagra as el principio de legalidad que alza a la ley como la primera y directa fuente del derecho penal.

Por ley, para estos efectos, se entiende aquel texto normativo que formalmente cumple con las exigencias que establece la Carta Fundamental para ser ley, de modo que esta nocin ha de entenderse en su alcance estricto, aunque no sea una ley penal; pueden dictarse normas penales en textos de otra naturaleza, en una ley civil, laboral o de cualquier otra rea. Reglas constitucionales (art. 19N 3): 1. La pena de muerte slo puede establecerse por delito contemplado en la LQC, 2. Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo, 3. La ley no puede presumir de derecho la responsabilidad penal, 4. Debe haber culpabilidad para imponerse una pena (nulla poena sine culpa), 5. Ningn delito se castigar con otra pena que la sealada por una ley anterior, salvo ppio pro reo ( legalidad e irretroactividad), 6. Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella (tipicidad), 7. Solo la ley puede crear delitos y establecer sus penas (ppio de legalidad en sentido estricto).

Jurisprudencia: el juez no puede producir delitos o penas, pero su funcin de interprete de la ley, principalmente en la determinacin del sentido y alcance de expresiones contenidas en la descripcin de los preceptos (ej: violencia, lugar habitado, notablemente deforme.)le concede el significado de fuente de produccin derivada del DP, sobre todo en jurisprudencia constante e uniforme. Es fuente de produccin derivada y por lo mismo, subordinada a la ley. Doctrina: slo tiene el carcter de complemento necesario. Costumbre: el requisito de que la ley penal sea escrita (lex scripta) excluye el derecho consuetudinario como fuente de punibilidad. Su contribucin puede estar en la determinacin del sentido y alcance de determinados conceptos, ms o menos vagos, contenidos en la descripcin legal de un delito (ej: hechos de grave escndalo y trascendencia).

La costumbre excepcionalmente puede ser fuente creadora indirecta de esta rama del derecho, cuando las disposiciones penales se refieren a instituciones propias de otras ramas del derecho como el derecho civil o el comercial donde se admite la costumbre como fuente de derecho: costumbre integrativa (con exclusin de la contraria a la ley y de la supletoria de la ley). En nuestra legislacin se mencionan como ejemplos los arts. 483 y 483 a)del C.P., donde se describen figuras delictivas aludiendo a conceptos mercantiles, como la contabilidad del comerciante, libros, documentos, que por ser nociones de ndole comercial, corresponde relacionar con el Cdigo de Comercio, que en su art 4 dispone que "las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley..."; de consiguiente, podra la costumbre tener influencia en la determinacin de los referidos tipos penales.

Ver art. 54 Ley N 19.253 (`93) sobre pueblos indgenas: costumbre indgena.

CARACTERISTICAS DE LA LEY PENAL:

1. La ley penal es aflictiva: impone una pena o mal como consecuencia a la trasgresin de la norma. 2. La ley penal es obligatoria: el mandato trasgredido a travs de la conducta descrita en la ley penal es obligatorio para todos los ciudadanos. La aplicacin de la sancin prevista es una obligacin que recae sobre los rganos del Estado. 3. La ley penal es irretroactiva: solo ella tiene este efecto por mandato constitucional. Las excepciones estn establecidas en beneficio del infractor. 4. La ley penal es igualitaria: es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica y para todos de la misma forma.

FORMAS DE LA LEY PENAL:

A) -

SEGN SU SENTIDO: Preceptivas Fundamentativas o normativas Declarativas o explicativas

B) -

SEGN SU EXTENSIN: Comn Administrativo Disciplinario

Leyes penales preceptivas: las que corresponden a una hiptesis de hecho seguido de la sancin. Leyes fundamentativas: aquellas que enuncian principios que informan la ley penal o que dan criterios o instrucciones a las que deben ceirse los destinatarios e interpretes de la ley. Ej: Art. 7 y 8 del CP establecen que en general la tentativa y la frustracin son punibles y que la conspiracin y proposicin lo son de manera excepcional, Art. 4 que los cuasidelitos slo se castigan en los casos especiales que determina el CP Art. 5 y 6 sientan el ppio de la territorialidad de la ley penal. Art 18 ppio constitucional de la irretroactividad de la ley penal.

Leyes declarativas: complementan a las preceptivas dndoles su cabal alcance y sentido, generalmente contienen definiciones. Ej: Art 1 define delito, Art 2 define cuasidelito Art 7, 8 Art 15, 16 y 17 Art 10, 11 y 12

Derecho penal comn: se distingue el CP y las leyes especiales. Derecho penal administrativo:La administracin del Estado tiene facultades para imponer sanciones tanto a los administrados como a aquellos que prestan funciones en la administracin (funcionarios pblicos). Sanciones que pueden ser graves, como la disolucin de una persona jurdica, la terminacin del ejercicio de una actividad, una clausura, multas elevadas, a veces, y otras anlogas. Art 20 del C.P., que expresa que no se reputan penas "las multas y dems correcciones que los superiores impongan a sus subordinados y administrados en uso de su jurisdiccin disciplinal o atribuciones gubernativas". Es necesario hacer una aclaracin en esta materia, pues corresponde distinguir el derecho contravencional (las denominadas faltas no penales), de la facultad disciplinaria administrativa y del derecho penal administrativo. El derecho contravencional est dirigido a reprimir infracciones normativas de menor gravedad que el delito y generalmente su castigo tiene un carcter preventivo especial. Este derecho es una rama especializada que no tiene diferencia con el derecho penal en cuanto a la sustancia o naturaleza de las infracciones que castiga, sino en cuanto a sus cualidades, porque presentan un menor injusto. De manera que las faltas contravencionales no ofrecen diferencias cuantitativas, sino meramente cualitativas, con los delitos. No ocurre otro tanto con las facultades disciplinarias, que son los medios de la administracin del Estado para reprimir las infracciones a la normativa administrativa, y generalmente son ejercidas por el superior jerrquico para corregir al inferior; estas medidas son parte del derecho administrativo. El derecho penal administrativo es otra rama del derecho administrativo, paralela al derecho penal, pero no integrada a ste. Si bien tiene muchos principios anlogos a los del derecho penal, posee su propia naturaleza y caractersticas; en materia econmica en general hay una amplia gama de sanciones impuestas por la administracin que persiguen fines preventivos generales y especiales.

Los criterios que se citan como indiciarios en nuestro pas para distinguir las infracciones penales de las administrativas, en su amplio sentido, son de dos rdenes: uno considerando la autoridad que la aplica y el otro atendiendo a la naturaleza misma de la sancin. Si una autoridad administrativa impuso la sancin, sta tendra ese carcter; si lo hace una jurisdiccional, sera de ndole penal. Solucin insatisfactoria de todo punto de vista, pues los tribunales del crimen imponen sanciones de tipo administrativo cuando hacen uso de sus funciones disciplinarias, y viceversa. La diferencia que se hace incidir en la identidad distinta de la pena y de la sancin administrativa, ofrece dos variantes: para una la fuente de esa diferencia radicara en aspectos sustanciales de los hechos a los cuales se aplican; para la otra variante, en algunas de las caractersticas particulares de esos hechos. Por ello se habla de criterios cuantitativos y cualitativos. El criterio cualitativo para distinguir entre pena y sancin administrativa se basa en que la pena administrativa tiene la cualidad de ser apreciada en la sociedad con un menor reproche tico, lo que no sucede con la sancin penal (ser condenado por conducir a exceso de velocidad moralmente es poco trascendente, no as el serlo por delito de robo), y, por otra parte, la sancin administrativa protegera bienes jurdicos que sobrepasan el lmite de lo individual (es el caso del trnsito vehicular), en tanto que el delito ampara precisamente bienes que interesan al individuo (el dominio sobre una cosa especfica en el hurto, la vida de la vctima en el homicidio). Estos criterios son discutibles; en efecto, carece de verdadera relevancia jurdica la reaccin moral que provoca en la sociedad una u otra infraccin, y las diferencias que dicen atinencia con la ndole del bien jurdico afectado, personal o suprapersonal, no corresponden a la realidad jurdica y resultan arbitrarias: el hombre es uno aislado o en sociedad. Slo cuantitativamente puede diferenciarse la infraccin administrativa y la penal; la primera tiene un menor injusto que la segunda, pero la naturaleza de ambas es anloga, lo que obligara a someterlas -en lo posible- a principios limitativos y garantistas semejantes. Se argumenta que del arto 20 del C.P. nacional se puede colegir que las penas administrativas y las penales son de la misma naturaleza y que slo

se diferencian por la cantidad del injusto: el de los delitos es mayor. El precepto citado expresa que las sanciones administrativas "no se reputan penas", pero no desconocera que lo son; adems, anota Cury,50 la misma disposicin afirma que no se reputan penas las "restricciones de la libertad de los procesados", pero conforme el arto 23 del mismo Cdigo, en relacin con el arto 503 del C.P.P. y el arto 348 inciso segundo del Cdigo Procesal Penal, ese tiempo se debe abonar a la pena, lo que significa que son de la misma naturaleza que sta, y no tienen diferencias cualitativas. Se comparte slo parcialmente esa conclusin. Primeramente ha de analizarse la naturaleza de la infraccin, pues si es disciplinaria, tiene su propia identidad y son propias del derecho administrativo. Slo cuando se trata de derecho penal administrativo se violara el principio non bis in idem si simultneamente por un mismo hecho se impusieran una sancin administrativa y una penal, y, en todo caso, en lo posible deberan quedar sujetas al principio de tipicidad. Sin perjuicio de lo sealado, las sanciones impuestas en virtud de la facultad disciplinaria, cuyo objetivo es asegurar el orden interno y la estructura jerrquica de la administracin, son diferentes a las sanciones penales y escapan a las reglas recin indicadas; simplemente son derecho administrativo, y tienen una finalidad distinta: su cometido es mantener una "determinada organizacin capaz de funcionar, mientras que el derecho penal debe hacer posible la vida social". De modo que sin perjuicio de la reaccin administrativa, pueden ser objeto de reaccin penal (la distraccin de dinero en un servicio pblico da origen a sanciones disciplinarias y, al mismo tiempo, a sanciones penales).

INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL:

Las leyes penales, como toda ley de orden pblico, tienen carcter imperativo y, de consiguiente, en ese orden no presentan mayores alternativas. Toda ley, para aplicarla, requiere ser comprendida, aunque su texto sea simple y aparentemente claro en su tenor literal. La necesidad de la interpretacin no depende, por tanto, de la claridad u oscuridad de la ley. Toda ley, segn aquel concepto, aun la ms clara, necesita ser interpretada en el momento de ser aplicada. Etcheberry afirma que "el juez necesita indispensablemente, en todos los casos sin excepcin, interpretar la ley. "El lmite de la interpretacin no es el sentido que tienen los conceptos del derecho, sino aquel que se les puede atribuir." El precepto legal va inserto, generalmente, en un conjunto de disposiciones, y stas en un sistema que, como es obvio, constituye una totalidad orgnica, que a su vez integra el ordenamiento jurdico; por ende, es imperativo entender tal precepto dentro de ese entorno para establecer su exacto "sentido". Adems, y en particular en materia penal, para encontrar ese sentido se debe prioritariamente considerar los objetivos de poltica criminal que le son inherentes. El alcance de una norma habitualmente es susceptible de alternativas, se ha de escoger la que logre concretar los efectos que de su aplicacin se pretenden: el derecho penal est orientado hacia consecuencias socialmente positivas. Tampoco existe absoluta libertad para determinar esas consecuencias; en nuestro pas se debe partir de la nocin de un Estado de derecho democrtico, en el que el ius puniendi est sujeto a limitaciones inherentes a su estructura orgnica. Las consecuencias a alcanzar, por lo tanto, estarn enmarcadas en el mbito de la Constitucin Poltica y de los pactos internacionales aprobados por Chile (art. 5 de la C.P.R.) en los que se establecen los derechos inherentes al individuo. De suerte que el "sentido" de la ley debe ser determinado con criterios poltico-

criminales y de respeto a los derechos fundamentales de la persona; la normativa penal significa siempre una constatacin de esos derechos y garantas. Interpretar la ley penal es "comprenderla", no meramente "entender" gramaticalmente sus expresiones o su alcance conforme a la lgica. Ello hace necesario establecer su telos, a travs de un anlisis normativo y poltico-criminal; un simple estudio lgicogramatical de su texto resulta claramente insuficiente. Por otra parte, el alcance de la ley no puede ser esttico, inamovible; debe estar en armona con los cambios de la realidad y de las expectativas sociales. En el mundo cambiante del presente es imperativo modificar la concepcin de la naturaleza de la ley penal, que no es dogma neutral, sino instrumento jurdico-social que pretende objetivos. La interpretacin de la ley represiva est limitada por el principio de legalidad (o de reserva), pues se sabe que tiene que ser previa, estricta y escrita, y estas caractersticas obligan a una interpretacin que, empleando una terminologa discutible, siempre ser restrictiva, marginar la posibilidad de aplicarla por analoga (salvo in bonam partem), sin perjuicio de que pueda "interpretarse analgicamente", lo que es algo distinto a su "aplicacin analgica". Se acostumbra clasificar la interpretacin desde diferentes aspectos, como en cuanto a los sujetos que la realizan, o por el mtodo empleado para hacerla, o con respecto a sus resultados. En lo que se refiere a quien hace la interpretacin, se distingue entre interpretacin "autntica", 'Judicial" y "doctrinal". Considerando sus resultados, en interpretacin "declarativa", "restrictiva" y "extensiva", aunque algunos sectores la limitan a estas dos ltimas exclusivamente. Segn el sistema empleado, en interpretacin "gramatical" (o literal o filolgica), "sistemtica", "teleolgica" e "histrica". Estos sistemas son obligatorios slo para los jueces; por ello se analizarn al hacer referencia a la interpretacin judicial, y tampoco se trata de "clases" de interpretacin, sino de "procedimientos" y "recursos" descritos por el legislador como necesarios para una mejor comprensin de los textos legales.

Se distingue entre interpretacin "subjetiva" (que consiste en determinar cul fue la voluntad del legislador cuando dict el precepto y estarse a ella, de manera que conforme a esa visin deberan solucionarse los problemas que actualmente se enfrentan, que bien pudo no haberlos imaginado aquel legislador) e interpretacin "objetiva", de acuerdo a la cual lo que debe considerarse es la "voluntad de la ley", a veces diversa a la del legislador. Esa voluntad, la de la ley, es la que correspondera dilucidar. Tambin se hace referencia a la interpretacin "progresiva", que recordando las expresiones de Mezger y Maggiore, reiteradamente repetidas en los textos, consistira, segn el primero, en "la adaptacin de la ley a las necesidades y concepciones del presente", y, segn el segundo, la labor del intrprete es "hacer actual a la ley". Las clasificaciones antes indicadas son fases o aspectos parciales de una nica realidad: los distintos elementos de interpretacin se complementan. Existe acuerdo mayoritario en cuanto a que no hay interpretaciones extensivas ni restrictivas; la ley es una y tiene un solo "sentido", el que debe determinarse teniendo en cuenta los fines poltico-criminales que con ella se persiguen y los procedimientos en los cuales se va a aplicar, como los elementos de hermenutica que se comentarn a continuacin, que no son excluyentes, sino complementarios. INTERPRETACIN AUTNTICA: La interpretacin autntica es la realizada por el legislador, aquella que hace una ley respecto de otro texto legal, texto cuyo alcance es susceptible de sentidos alternativos. En nuestro ordenamiento el Cdigo Civil alude explcitamente a este recurso de interpretacin, estableciendo en su art 3 que es el legislador a quien corresponde interpretar o explicar "la ley de un modo generalmente obligatorio"; regla que se complementa en el art 9, que dispone que las leyes que se limitan a interpretar otras se entienden incorporadas en stas; de consiguiente, entran a regir desde la vigencia de la ley interpretada. El legislador es soberano para interpretar una ley, pero indudablemente para estos efectos ha de limitarse a explicar esa ley, sin hacerle modificaciones o supresiones, sin que agrave o suavice sus consecuencias;

simplemente debe, entre los diversos alcances que podan reconocrsele, escoger uno de ellos para precisar que es el autntico. Si sobrepasa este ltimo nivel, la nueva ley deja de ser interpretativa, aunque se haya empleado tal denominacin al dictarla, y se transforma en una ley modificatoria o complementaria que se rige en cuanto a sus efectos por los principios generales. La determinacin de si una ley es o no interpretativa es facultad que corresponde a los tribunales; no tiene mayor relevancia que haya o no recibido esa denominacin. Corresponde a los tribunales decidir, cuando se suscitan dudas sobre el punto en un asunto sometido a su conocimiento, si la leyes modificatoria, complementaria o, por el contrario, meramente interpretativa. Como el objetivo de la ley interpretativa es esclarecer el verdadero sentido y finalidad de un precepto, y conforme al art 9 del C.C. se incorpora en la ley interpretada, es natural que sus consecuencias rijan desde la vigencia de esta ltima. La ley interpretativa no opera retroactivamente, porque se limita a sealar como autntico uno de los sentidos que tena la interpretada, marginando los otros que dentro de su tenor era posible darle, aclaracin que se entiende forma parte de la ley interpretada. Opinan de modo diferente aquellos que distinguen si la interpretacin tiene o no efectos favorables para el imputado, pues si no lo beneficia consideran que debera regir hacia el futuro, y no desde la vigencia de la ley interpretada. Esta opinin no cuenta con respaldo terico convincente, toda vez que tratndose de una ley interpretativa, no hace otra cosa que determinar, entre las hiptesis probables del texto de otra ley, que una de ellas es la verdadera; en otros trminos, se est declarando que esta ley tena uno de los alcances que su tenor literal abarcaba desde que entr en vigencia. Queda de lado, por lo tanto, todo problema de aplicacin retroactiva. En el Cdigo Penal se dan diversos casos de interpretacin autntica. As, en el art. 439 se consigna lo que debe entenderse por "violencia o intimidacin"; en el art. 440 N 1, lo que se debe entender por "escalamiento"; el art. 12 N 1 determina lo que es la "alevosa"; art. 132 que define arma.

INTERPRETACIN JUDICIAL: Es la que realizan los tribunales al dictar sentencia y que normalmente se encuentra en su parte considerativa. Esta interpretacin tiene sus propias limitaciones, pues el art 3 inc. 2 del C.C. precisa que "las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren", de suerte que la interpretacin que en esas resoluciones se haga slo tiene consecuencias en las situaciones respecto de las cuales se hace el pronunciamiento. Si bien es efectivo que jurdicamente es as, las sentencias judiciales en el hecho tienen trascendencia en la interpretacin de la ley; es frecuente que cuando sostienen una tesis constante en el tiempo, esa interpretacin se considere como el sentido de la ley. As ha sucedido, entre otras situaciones, con el alcance que se ha dado a la agravante del art. 456 bis N 3 del C.P., en cuanto a la expresin "malhechores", y a la nocin de "irreprochable" conducta del art 11 N 6. Si bien el intrprete, en general, es libre para escoger el mtodo de interpretacin, los tribunales no lo son; los arts. 19 y siguientes del C.C. sealan un conjunto de reglas que deben respetar. INTERPRETACIN DOCTRINAL: Consiste en la explicacin del contenido y alcance de la norma de acuerdo con la ciencia o la teora jurdica elaborada por los autores, emanando su autoridad de la fuerza de convencimiento de su argumentacin y del prestigio de quien la formula. De all que se habla de cuatro clases de interpretacin: a) la gramatical (o filolgica o literal), a que se refieren los arts. 19, 20 Y 21; b) la sistemtica (art. 22); c) la teleolgica (art. 19 inc. 2), y d) la histrica (art. 19 inc. 2). No obstante, se trata en verdad de varios procedimientos que permiten precisar el alcance normativo de un precepto, y no de mtodos distintos de interpretacin. En conjunto todos sirven sucesiva o simultneamente, no se excluyen unos a otros. Tampoco puede sostenerse que alguno sea

preferente; en realidad son complementarios y conforman un grupo de instrumentos normativos muy tiles para el jurista. La doctrina considera que los instrumentos de interpretacin en referencia, en la actualidad, estn superados, porque el decisivo hoy en da lo constituye "la finalidad del precepto jurdico-penal en el momento de su aplicacin". Ver art. 342 letra d) y 500 n 5 y 6 del CPP

A. Elemento gramatical: Siendo escrita la ley, resulta obvio que lo primero que ha de hacerse al analizar un precepto es determinar el alcance de su tenor literal. Lo sealado explica el art. 19 inc. 1 del C.C. que dispone: "Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu".

El comienzo del estudio de una ley obliga a considerar el significado de las palabras y expresiones que emplea, lo que explica que el Cdigo Civil en su art 20 disponga que las palabras que emplea han de entenderse "en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas"; que si se trata de palabras tcnicas de una ciencia o arte, han de entenderse "en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso". El anlisis filolgico-idiomtico es elemental: si una palabra ha sido definida por la ley (como sucede con la nocin de "arma", cuyo significado se indica en el art. 132 del C.P.), se ha de estar a esa definicin, salvo que aparezca que evidentemente ha sido usada en un sentido distinto. Los trminos tcnicos han de entenderse en el alcance que le den aquellos que desarrollan aquella ciencia o arte. En los dems casos se estar al sentido natural y obvio de los trminos empleados por el legislador. Pero este sentido no es el que les reconoce la Real Academia Espaola, como frecuentemente se piensa; hay consenso

en la doctrina en cuanto a que el art 20 hace referencia al significado que tienen segn el uso corriente de las personas, no aquellas que "doctamente" les asigna la Real Academia. El sentido obvio y natural se aviene mejor con el sentido popular que tiene la expresin; ms cuando el precepto agrega para completar la idea: "segn el uso general de las mismas". Por lo dems, la experiencia seala que buena parte de los vocablos que se emplean en el idioma diario en nuestro pas no tienen el alcance que les confiere la referida Academia. En el procedimiento gramatical ha de tenerse en cuenta que "la ley no contiene vocablos superfluos; cada uno de ellos tiene un significado que interfiere en el sentido formulado y el intrprete no puede dejar de lado algunos (eliminarlos mentalmente de la redaccin normativa) alegando su errnea o intil inclusin. En la ley cada palabra vale. El procedimiento gramatical se puede considerar como el primer paso para establecer parcialmente el sentido literal del precepto, pues a pesar de lo expresado por el art 19, es insuficiente. Por ello el art 22 del CC. dispuso que "el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona". Para determinar el tenor literal jurdico" de un precepto -no su tenor literal semntico-, necesariamente debe interrelacionarse la disposicin con el contexto de la ley; es una adecuada forma de lograrlo. Un ejemplo aclarar lo expuesto: el art 391 N 2 del C.P. define el delito de homicidio como el que mata a otro sin que concurran las circunstancias del homicidio calificado y del parricidio. Si el intrprete se atiene a la nocin de homicidio all sealada segn sus palabras, seran homicidio doloso el delito culposo de homicidio, el infanticidio, la muerte causada en legtima defensa, el robo con homicidio, etc. Para poder determinar el significado preciso contenido en el referido artculo, un anlisis meramente gramatical es insatisfactorio e inductivo a error; necesariamente debe hacerse un anlisis sistemtico del art 391 para poder establecer el alcance de su tenor literal. En otros trminos, hay que relacionado con los arts. 1 , 10 N 4, 433 N 1, 490 Y otras disposiciones penales, para que exista "la debida correspondencia y armona" entre todas ellas.

Cuando se habla de interpretacin jurdica, no interesa tanto el significado gramatical de las palabras empleadas por el precepto, sino su alcance normativo, que es diverso a los aspectos meramente idiomticos.

B. Teleolgico: El Cdigo Civil en el art. 19 inc. 2 prescribe que para interpretar una "expresin obscura de la ley" se puede recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella, o a la historia fidedigna de su establecimiento. Como se indic anteriormente, lo normal ser que no obstante el claro tenor literal de la ley, su "sentido", la ratio legis, normalmente no se desprender de ese tenor, haciendo imperativa la necesidad de acudir al telos, al objetivo que persigue, que precisar cul es aquella "voluntad soberana" que contiene. El procedimiento teleolgico corona el proceso interpretativo, porque pone de relieve los fines y puntos de vista valorativos. En esencia, la norma jurdica es precisamente esa voluntad, y no las simples expresiones o el alcance semntico de stas. La labor de interpretacin no es un mero proceso lgico-jurdico; se trata de un proceso de "comprensin" del precepto, en el cual la lgica puede ser un elemento interesante, pero no suficiente. La "intencin o espritu" -el telos- se debe encontrar primeramente en la propia "ley", que no es el artculo o la disposicin aislada, sino el conjunto del texto del que forma parte. Ese conjunto ilustra el sentido de la disposicin individual. De modo que el recurso sistemtico, adems de vincularse con el recurso gramatical, debe relacionarse con el "teleolgico"; el sentido de la ley puede determinar el alcance gramatical de las expresiones como tambin -y principalmente- la finalidad de una disposicin.

C. Histrica: La "historia fidedigna de su establecimiento" es otro recurso que permite determinar el sentido de la ley. Esa historia la conforman los antecedentes

que motivaron su dictacin, las condiciones socioculturales de la poca, cmo se promovi su dictacin, los trabajos preparatorios, su mensaje o exposicin de motivos, las discusiones a que dio lugar, las opiniones de sus redactores, el derecho comparado que se tuvo en cuenta, etc. Estos antecedentes deben ser "fidedignos", no meras referencias, suposiciones o recuerdos. Pueden incorporarse a esa historia las modificaciones que sufrieron algunos de los textos legales vinculados a la materia por su posible repercusin en los bienes jurdicos protegidos; tambin las nuevas contingencias polticas, sociales, cientficas y culturales en general, que suministran nuevos bienes jurdicos susceptibles de tener cabida (interpretacin progresiva). til es resaltar que son insuficientes las opiniones de los redactores, que frecuentemente se invocan en forma aislada como historia fidedigna. En todo caso, debe tenerse en cuenta que, "con su promulgacin, la ley se desprende de manera definitiva del mbito de poder y de los motivos del legislador y llega a ser una fuente jurdica independiente, que debe ser enjuiciada a partir de su funcin actual." De manera que la interpretacin histrica no tiene generalmente carcter decisivo, pero s sirve de refuerzo a otros criterios.

D. Analoga: Consiste en dar a una disposicin aquel sentido, entre los distintos que fluyen de su tenor, que tambin tienen otras disposiciones legales, distintas pero semejantes a la que es objeto del anlisis. En otros trminos, se le reconoce a una norma cuya literalidad ofrece posibilidad a varios objetivos, aquel que otras normas semejantes poseen, metodologa que podra desprenderse del art 22 inc. 2 del C.C. No debe confundirse esta situacin con la aplicacin analgica de una ley que, como se explic, cumple la funcin de llenar vacos legales, y no es una forma de interpretar sus textos. La analoga crea judicialmente una norma jurdica inexistente, al aplicar una ley que claramente no regla el caso al que se pretende aplicar, en virtud de que es anlogo al reglado por esa ley; la analoga est prohibida en materia penal cuando va en perjuicio del imputado (in malam partem), toda vez que se contrapone al principio de legalidad consagrado en el art 19 N 3 inc. final de la C.P.R.

El lmite extremo del intrprete es el "sentido literal posible" del precepto, el que no se puede sobrepasar. No puede el tribunal crear un delito extendiendo un precepto penal a un extremo al que no alcanza o dando vida a una norma penal inexistente. Dado el carcter legalista del DP, esta forma de interpretacin es admisible slo cuando la ley expresamente la autoriza: art. 440 N 2, art 442 N 2, art. 468, art. 480 del CP. En sntesis, la aplicacin analgica de la ley est prohibida, pero no as el recurso analgico, como medio de interpretacin jurdica, que est unnimemente aceptado por la doctrina.

Segn los resultados de la interpretacin, esta puede ser: Declarativa: cuando existe conformidad entre la voluntad y la letra de la ley, que debe ser entendida tal como sus palabras lo indican. Extensiva: si su alcance es ms amplio que el que se desprende de su texto. Art 10 n 4 Restrictiva: cuando ese sentido es ms restringido que aquel que aparentemente posee su tenor gramatical. Art. 233 peculado. Progresiva: es una modalidad especial de la extensiva que se presenta cuando se toman en consideracin las variaciones que ha experimentado el contenido de la norma, de acuerdo con los avances de la ciencia, de la cultura o de la evolucin social. Evita el envejecimiento de la ley al adaptarla a las nuevas necesidades de la vida social. Art. 10 n1.

PRINCIPIOS LGICOS Y VALORATIVOS DE INTERPRETACIN:

1. Ppio de inteligibilidad: cuando la ley dice algo es porque ha querido decir algo, y es posible llegar a entender lo que ha querido decir.

2. Ppio de dispositividad: el sentido en que la ley puede producir algn efecto debe prevalecer sobre aquel segn el cual no produce efecto alguno. 3. Ppio de especialidad: las disposiciones de carcter especial deben aplicarse con preferencia a aquellas que tengan carcter general. 4. Ppio de sucesin temporal: las disposiciones posteriores deben prevalecer sobre las anteriores en el tiempo, en la medida en que sean incompatibles entre s. 5. Ppio de actualidad: en la significacin de las palabras debe atenderse al uso general y actual de las mismas. 6. Ppio de multiplicacin excluida: non bis in idem, cuando un hecho o circunstancia ya ha sido tomado en consideracin para la aplicacin de una pena o circunstancia modificatoria de responsabilidad penal, no es lcito volver a tenerla en cuenta por segunda vez para los mismos efectos. 7. Ppio de coherencia: la ley no puede mandar y prohibir a la vez un mismo hecho, los preceptos contradictorios deben conciliarse y si eso es imposible, debe concluirse que uno de ellos deroga al otro. 8. Ppio de concordancia: la significacin de una norma debe considerarse en relacin con todo el ordenamiento jurdico, no de manera aislada. 9. Ppio de jerarqua: an cuando son todas normas jurdicas, no todas estn en un mismo plano de imperatividad.

APLICACIN DE LA LEY PENAL:

EN EL TIEMPO EN EL ESPACIO A LAS PERSONAS

APLICACIN DE LA LEY PENAL EN EL TIEMPO: Lo normal es que la ley rija desde su promulgacin hasta su derogacin, y deber aplicarse a todos los casos que ocurran durante su vigencia. En materia penal rige el principio de legalidad o de reserva, que exige que la ley que describe un delito sea previae, esto es, haya sido promulgada con anterioridad a la comisin del hecho. De modo que el principio general es que todo delito debe juzgarse con la ley que estaba vigente al tiempo de su ejecucin. Queda marginada, en general, la ley dictada con posterioridad a esa ejecucin, porque la ley penal no tiene efecto retroactivo. El fundamento de este principio es la seguridad jurdica, el ciudadano debe tener conciencia, al tiempo de incurrir en la conducta prohibida, de que contraviene el ordenamiento jurdico y debe estar en condiciones de conocer las consecuencias que ello le acarrear; para que as suceda la ley que se le aplicar tiene que haber sido promulgada con anterioridad a la comisin del hecho. Si la ley es posterior, nunca pudo tener esa conciencia y ese conocimiento y tampoco la posibilidad de adquirirlo. Nadie estara seguro sobre si su actuar es o no constitutivo de delito y, de serIo, cules seran sus consecuencias penales. Esta inseguridad es la que se evita exigiendo que la ley aplicable sea la que est vigente en el momento en que se realiz la conducta delictiva. La irretroactividad de la ley es un principio que en el derecho nacional est consagrado con carcter general en el art. 9 inc. 10 del C.C.; el Cdigo Penal lo ratifica en el art. 18: "Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin" (inc. 1). No obstante, el legislador quiso ser ms estricto en este punto en materia penal, reglando esa garanta en la Constitucin Poltica, art 19 N 3 inc. 7, en trminos casi anlogos a los empleados por el Cdigo Penal. Con ello la irretroactividad de la ley penal se alza como mandato tanto para el juez como para los legisladores, a quienes se les prohbe dictar leyes penales con efectos retroactivos. La premisa que dispone que todo delito debe ser juzgado por la ley vigente al tiempo de su ejecucin rige nicamente para las normas sustantivas, no as respecto de las leyes procesales.

Las normas de procedimiento penal se rigen por los principios propios de toda norma procesal, entre ellos el de tempus regit actum: la ley que se aplica a cada acto procesal es aquella que est vigente en ese momento. El Cdigo Procesal Penal mantiene ese principio en el art. 11, pero faculta al tribunal a aplicar la ley procesal anterior si resulta ms favorable para el imputado, lo que constituye una novedad en nuestro sistema, pues hace posible la ultraactividad de la ley procesal penal, en casos excepcionales. La irretroactividad de la ley penal es absoluta; no obstante, tiene una excepcin: puede aplicarse a situaciones ocurridas antes de su promulgacin (o sea retroactivamente) cuando resulta ms favorable para el imputado: La Constitucin en el art. 19 N 3 inc. penltimo consagra la irretroactividad de la ley penal en los siguientes trminos: "Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado". A su vez, el art. 18 incs. 2 y 3 del C.P. dispone: "Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento. "Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia, deber modificarla de oficio o a peticin de parte. En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades". Ambas disposiciones se explican por s mismas; en ellas se establece una excepcin a la irretroactividad de la ley penal, cuando favorece al afectado. El art. 18 del C.P. se encarga de sealar en qu circunstancias el texto cumple con la condicin de ser ms favorable: cuando exima al hecho de pena o le aplique una menos rigurosa. El beneficio se extiende a los condenados por sentencia firme conforme a la primitiva ley; sacrifica el efecto de cosa juzgada disponiendo que el tribunal de primera instancia que dict la sentencia proceda a modificarla para ajustarla a la nueva ley.

La modificacin la puede disponer el tribunal a solicitud de parte interesada o de oficio. Para el tribunal la aplicacin de la ley ms favorable es obligatoria, y, en su caso, est obligado tambin a modificar la sentencia condenatoria ya dictada, aunque la pena impuesta se haya cumplido. Requisitos para la retroactividad de la ley penal: a. Que con posterioridad al hecho se promulgue una nueva ley. b. Que esta nueva ley sea ms favorable para el imputado. c. Que los hechos se hayan cometido bajo la antigua ley. Es til hacer un examen ms detenido de las condiciones que requiere la nueva ley para su aplicacin retroactiva. En primer trmino, hay que determinar qu es lo que se entiende por ley ms favorable para el afectado, en seguida qu significa "otra ley" en algunas situaciones complejas, como sucede con las que autorizan la adopcin de medidas de seguridad o con las leyes penales en blanco. Otro punto que es necesario aclarar es en qu momento se entiende cometido el delito. Nueva ley:

Puede ser una ley propiamente penal o de otro carcter pero que integra la norma jurdica que se refiere a la situacin juzgada: ej: una ley civil que rebaja el lmite de mayora de edad y que integra el delito de corrupcin de menores, ley que beneficiara retroactivamente a los que corrompieron a personas que con la ley antigua se consideraban menores pero que con la ley nueva no lo son.

Ley ms favorable:

La Constitucin, en el art. 19 N 3, nada dijo sobre lo que deba entenderse por ley que favorece al inculpado, pero el art. 18 del C.P. en su inc. 2 explicita la idea sealando que es aquella que exime al hecho de toda pena o le aplica una menos rigurosa. La primera hiptesis no ofrece dificultades: si la ley posterior exime de toda sancin al hecho, ste deja de ser delictivo.

Es la segunda de las alternativas sealadas la que merece explicaciones. La nocin de pena menos rigurosa no suscita dudas si la sancin que establece la nueva ley es de igual naturaleza que la que impona la ley anterior, pero menor en su monto o duracin; mas ello puede no ser as o, de serlo, puede la nueva pena ir acompaada de circunstancias que lleven a vacilar calificarla como ms favorable. A saber, la ley posterior puede imponer una pena de naturaleza distinta a la que prescriba la anterior; as, la de presidio puede ser reemplazada por una de confinamiento; o la ley posterior puede aumentar la pena, pero rebajar el plazo de prescripcin, o viceversa, o crear nuevas atenuantes que la primitiva no consideraba, o agregarle agravantes que en la anterior no existan, u otras alternativas semejantes. Lo autorizado es aplicar la ley ms favorable, sea la anterior o la nueva, indistintamente, pero en su globalidad. Esta es la primera premisa que debe tenerse en cuenta; no est permitido que el tribunal cree una ley, distinta a la anterior y a la nueva, o sea que seleccione determinados preceptos de una y otra y los aplique en conjunto creando, en el hecho, una tercera ley (inexistente) para el caso de que se trata, porque al as obrar se convierte en legislador, hace un texto diverso a los que han sido promulgados por los cuerpos colegisladores en lugar de escoger entre uno y otro. Lo que procede, por tanto, es una estricta alternatividad, aplicar uno u otro texto en su integridad. Como segunda premisa se puede sealar que no corresponde determinar en abstracto cul es la ley ms favorable; esta seleccin debe hacerse siempre para el caso concreto al cual se va a aplicar, y la har el tribunal, no el inculpado; pero nada impide que ste pueda ser escuchado. Por ley ms favorable ha de entenderse aquella que, en la situacin fctica de que se trate, al ser aplicada, deje al autor desde un punto jurdico-material en mejor situacin. Dentro de esos parmetros se acepta, aunque no constituye un criterio absoluto, que las penas privativas de libertad son ms graves que las de otra naturaleza; que cuando surgen dudas respecto de la benignidad al examinar la sancin principal, se consideren adems las sanciones accesorias; que deben tenerse en consideracin para estos efectos las

causales que eximan de responsabilidad y las circunstancias que la modifiquen o la agraven, segn los casos. Puede constituir ley ms benigna una ley no penal que indirectamente tenga consecuencias en la tipicidad del hecho. La otra ley:

La ley ms favorable (la otra ley) slo puede darse cuando hay leyes sucesivas sobre la misma materia dictadas en tiempos distintos. En nuestro pas esto sucede con la ley penal que estaba vigente cuando se cometi el hecho, si con posterioridad se promulga otra sobre la misma materia que modifica a la anterior o la reemplaza. La ley posterior puede tener consecuencias en relacin a ese hecho, si es ms favorable para el afectado que la primitiva, sin que tenga trascendencia la oportunidad o poca en que se promulgue. El art. 18 inc. 3 lo deja en claro; en efecto, sea que la nueva ley se dicte en el lapso comprendido entre la ejecucin del hecho y la sentencia de trmino que condene a su autor, o despus de dictada esta ltima, a todo evento el tribunal debe considerarla y revisar la situacin. La diferencia en uno y otro caso consiste en que el tribunal deber tenerla en consideracin al emitir su pronunciamiento si la nueva ley se dicta antes de la sentencia, en tanto que si se promulga con posterioridad tendr que examinar si corresponde modificar la sentencia ya dictada, aunque se est cumpliendo o ya se haya cumplido. En estas alternativas es convincente la tesis de Etcheberry, que tambin acoge Cury, en el sentido de que ha de tenerse en cuenta que el inc. 3 del art. 18 est limitado en su aplicacin a las hiptesis en que la sentencia condenatoria ya dictada "est produciendo algn efecto, y no a aquellas (v. gr., cuando el condenado ha fallecido antes de la promulgacin de la nueva ley) en que la modificacin del fallo no producira ningn efecto prctico". Puede suceder que la otra ley presente algunas modalidades especiales: se promulg con posterioridad a la ejecucin del delito y fue derogada antes de que se dictara sentencia de trmino (ley intermedia), o slo tuvo vigencia durante un tiempo predeterminado en su propio texto (ley temporal), que venci antes de dictarse la sentencia. Ambas situaciones merecen un comentario.

Ley intermedia: Es aquella ms favorable para el procesado que se promulga despus de cometido el delito y que se deroga o se pone trmino a su vigencia antes de que haya recado sentencia firme sobre el referido hecho, de modo que no "rega" cuando ocurri el evento injusto y cuando se dict sentencia a su respecto. No obstante lo expresado, si esa leyes ms favorable para el inculpado debe ser aplicada por el tribunal. Hay consenso en ese sentido, no slo por razones de justicia material, sino porque el art 18 exige -como nica condicin para que la ley pueda aplicarse- que se haya "promulgado" despus de la ejecucin del delito, y no que est "vigente" en esa oportunidad. En esa hiptesis hay por lo menos tres leyes en juego: la que se encontraba promulgada al tiempo de la ejecucin del hecho, la promulgada y derogada en el perodo comprendido entre la ejecucin del delito y la dictacin de la sentencia, y la que estaba promulgada en el momento de dictarse esta ltima resolucin. Todas ellas han de tomarse en cuenta por el juez para seleccionar la ley ms favorable y aplicarla en la especie. Ley temporal: Es aquella cuya vigencia est determinada en el tiempo en cuanto a su inicio y a su trmino. Se distingue entre temporal en sentido estricto, o sea la ley cuya vigencia se limita en el tiempo a un perodo determinado (das, meses), y aquella temporal en sentido amplio, que corresponde a la que su transitoriedad est determinada por su propia naturaleza, por los sucesos a que se refiere (durante una sequa, una epidemia). Leyes de esta ndole se dictan con el objetivo de reforzar la proteccin de ciertos bienes jurdicos en casos de emergencia; de consiguiente, superada la misma, pierden razn de ser, y el ordenamiento jurdico general y permanente vuelve a imperar. Lo habitual es que estas leyes temporales no sean ms favorables para el imputado, sino ms drsticas en sus sanciones. La opinin mayoritaria estima que rigen respecto de todos los delitos cometidos durante su vigencia, aunque sean objeto de investigacin o de sentencia con posterioridad a ese perodo. Transcurrida la emergencia, no puede aplicarse la ley ordinaria aunque sea ms favorable en relacin a los

delitos perpetrados durante la emergencia, como tampoco los tribunales pueden modificar las sentencias de trmino dictadas en ese lapso conforme a la ley temporal, porque -como bien seala Novoa- se frustraran los objetivos perseguidos por esta normativa; adems, la ley ordinaria o general no ha sido "promulgada" con posterioridad a la ejecucin del hecho, sino que su vigencia se ha re activado, lo que es distinto. La retroactividad de la ley penal ms favorable tiene su fundamento en que el legislador, al dictar una nueva ley ms benigna, recoge la revalorizacin que la sociedad hace del acto calificado como punible, y por ello lo despenaliza o lo sanciona en forma menos rigurosa, situacin que no se da en la hiptesis de la ley temporal, donde lo que determina "el elevado desvalor de la conducta fueron las circunstancias en las cuales se la ejecut, y el hecho de que la norma haya cesado de regir se debe a una modificacin de tales circunstancias, no a una revalorizacin del hecho que se perpetr cuando ellas todava persistan".

Momento de comisin del delito:

El art 18 inc. 1 se refiere a la "ley promulgada con anterioridad a su perpetracin" (a la del delito) para indicar cul es la vigente, y en su inc. 2, haciendo referencia a la ley posterior, expresa: "Si despus de cometido el delito... se promulgare otra ley...". De suerte que corresponde distinguir entre dos clases de leyes (la vigente y la ley posterior), lo que depende del momento en que se perpetr el delito. La doctrina ofrece dos criterios para determinar cundo se perpetr el delito: considerar tal el momento en que se realiz la accin delictiva o aquel en que se produce el resultado. Para optar por alguno de los dos criterios recin enunciados es necesario adoptar posicin sobre la naturaleza ontolgica del delito. Se parte del entendido que se trata de un comportamiento humano, del actuar de una o ms personas, sin perjuicio de que para efectos sistemticos se d o no preeminencia a uno o ms de los elementos valorativos de esa conducta (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), o de las concepciones que se puedan tener sobre la naturaleza jurdica del

delito culposo o del delito de omisin. Al adoptar esa posicin procede aceptar a su vez que el comportamiento delictivo, como toda conducta humana, es un proceso que se desarrolla en el tiempo, por elemental que sea en su estructura. Siempre importa un devenir temporal y puede -segn sea ms simple o ms complejo su desarrollo- alcanzar distintas etapas de concrecin: tentativa, frustracin y consumacin. En otros trminos, tiene un tiempo de iniciacin y otro de consumacin, aunque conforma un todo unitario. De forma que cuando se hace referencia a la ley vigente al tiempo de la perpetracin del delito, se entiende que es aquella que rige en el momento en que se inici la ejecucin de la accin ilcita por el autor; es decir, el tiempo anterior corresponde al perodo que precede a todo el perodo que dura su realizacin, el contado hacia atrs desde el inicio de la accin (el anterior a la realizacin de un acto que pueda calificarse como de tentativa), y no as el que precede a la ltima actividad personal del autor, como lo afirma parte de la doctrina, o al de su consumacin. Ley posterior, por lo tanto, es aquella que se promulga una vez que se dio comienzo a la ejecucin del hecho. De manera que no ofrece mayor relevancia la modalidad de que el resultado en algunos delitos se produzca tardamente (un sujeto es herido mortalmente por un tercero, pero su fallecimiento a consecuencia de la herida se produce varias semanas despus), o cuando la consumacin requiere de una serie de actos sucesivamente realizados en un tiempo ms o menos prolongado; tal es el caso del delito continuado o del delito habitual, porque la ley vigente al tiempo de su perpetracin es aquella que rega cuando se dio inicio a la ejecucin. Ley vigente, como ya se dijo, es aquella promulgada con anterioridad a la iniciacin de la comisin del delito, porque desde ese momento existe tentativa punible; los textos legales promulgados despus de ese momento son los posteriores. Sectores de la doctrina estiman que la ley posterior a que se refiere el art. 18 es la promulgada con posterioridad al ltimo acto de ejecucin del autor. Algunas formas de realizacin y de participacin pueden plantear dudas. Es el caso de la instigacin, que es un comportamiento accesorio al del autor realizador, hiptesis en que corresponder considerar el tiempo en que se inici la actividad delictiva por este ltimo para determinar la ley

vigente en aquel momento, y no as a la actividad del inductor (instigador); lo mismo sucede en la situacin del cmplice: los actos ejecutados por ste son anteriores a la comisin del delito, no indican cul es la ley vigente ni la ley posterior, para cuya determinacin es imperativo considerar la "perpetracin" del delito por el autor. Vigencia y promulgacin: "Vigencia" y "promulgacin" de la ley son dos nociones que el Cdigo Penal diferencia en el art 18. Una ley puede estar promulgada, pero no significa que est vigente; el legislador frecuentemente promulga una ley, pero difiere su vigencia para un tiempo posterior, sobre todo con el objetivo de que quienes deban cumplida tengan tiempo para informarse de su texto y puedan adoptar las medidas adecuadas para aplicadas o respetadas. No obstante, la aplicacin de la ley penal ms favorable queda sujeta a que se haya promulgado; de consiguiente, no ofrece mayor inters la fecha de su vigencia. Aunque no est vigente, si est promulgada, se aplicar en beneficio del procesado cuando le es ms favorable. Mediante la dictacin de un decreto supremo del Presidente de la Repblica se promulga la ley (arts. 69 y 73 de la C.P.R.), pero para que la ley adquiera el carcter de obligatoria hay que publicarla en el Diario Oficial (arts. 6 y 7 del C.C.). Para todos los efectos legales, la fecha de esa publicacin es la de la ley. El art 18 inc. final fija lmites a los efectos de la aplicacin de la ley posterior ms favorable; seala que "en ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades". En la nocin de indemnizaciones se comprenden las reparaciones pecuniarias cuyo pago se dispone en la sentencia penal, concepto que se extiende al de las restituciones y a la cancelacin de las costas procesales y personales.

De manera que si stas han sido cumplidas, no pueden ser objeto de revisin. Las multas no son indemnizaciones y no quedan comprendidas en la excepcin de este inciso final.

APLICACIN DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO: El principio territorial es el general; dentro del territorio de cada Estado rige la ley nacional de ese Estado, entendiendo la voz territorio en un sentido jurdico y no geogrfico. Este principio tiene como fundamento la soberana, que importa una doble limitacin. Por un lado, los delitos cometidos en el territorio del Estado estn sujetos al ejercicio de su ius puniendi, de manera que quedan bajo la competencia de sus tribunales, que aplican su ley penal. Por otra parte, este Estado no puede conocer -a su vez- de los delitos cometidos fuera de su territorio y su ley penal tampoco puede aplicarse a tales situaciones. Ppio de territorialidad

Ppio de defensa

Ppio de nacionalidad

aplicacin extraterritorial de la Ley penal

Ppio de universalidad

PPIO DE TERRITORIALIDAD: Consiste en que todos los actos delictivos cometidos dentro del territorio de un Estado, quedan sometidos a la jurisdiccin de ese Estado, bien que los autores o las vctimas sean nacionales de otro pas, o que el efecto o resultado del acto tenga lugar en un Estado distinto, o los responsables hayan huido del lugar donde delinquieron.

Al quedar los autores sujetos a la jurisdiccin del Estado en que cometieron los delitos, la legislacin de este Estado es la aplicable. Este principio, que deriva de la soberana que se extiende a todos los lugares donde el Estado ejerce su funcin. El art 5 CP expresa: "La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Cdigo". Concepto de territorio: comprende todo espacio donde Chile ejerce su soberana, sea terrestre, areo, martimo, lacustre o fluvial. Se acostumbra distinguir entre territorio "natural" y territorio "ficto". Territorio natural: Terrestre: comprende tanto la tierra misma como los ros, lagos, islas sobre los cuales el Estado ejerce soberana, y tambin el "subsuelo" de los espacios terrestre, fluvial y lacustre. Martimo: El art. 593 del C.C. distingue entre el mar comprendido en una distancia de doce millas marinas desde las respectivas lneas de base, que denomina "territorial", y el existente en la extensin de veinticuatro millas marinas medidas en la misma forma:"zona contigua", y sobre l Chile se reserva "el derecho de polica para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la observancia de las leyes fiscales". El art. 596 se refiere, adems, al mar adyacente hasta las doscientas millas contadas desde las lneas bases, que denomina "zona econmica exclusiva" donde el Estado tiene derecho exclusivo para efectos de conservar, explorar y explotar los recursos naturales. Areo: aquel que hay sobre el territorio terrestre y martimo, tambin conforma el territorio natural.

Territorio Ficto: Este territorio est constituido por espacios a los cuales el legislador ha extendido la soberana nacional, y, de consiguiente, su facultad de castigar: Las naves y las aeronaves: (ppio de la bandera) sujetos a la ley chilena cuando se trata de "un buque chileno en alta mar" o de "un buque de guerra surto en aguas de otra potencia". Los delitos cometidos a bordo de cualquiera nave "chilena", sea mercante o de guerra, en alta mar, estn bajo la tuicin de la ley nacional. Las naves de guerra, cuando estn en aguas de otro pas, quedan sujetas a la ley nacional, de modo que siempre son territorio nacional; no as las mercantes, que quedan sometidas a la legislacin de ese otro pas. La aeronave pblica chilena siempre es territorio nacional, la civil chilena slo cuando est en espacio areo nacional, internacional o en el de alta mar. Territorio ocupado por fuerzas armadas chilenas: en territorios ocupados militarmente por fuerzas armadas nacionales, los delitos de jurisdiccin militar que cometan chilenos o extranjeros, quedan sometidos a la jurisdiccin de los tribunales militares chilenos, y ha de entenderse que deben aplicar la ley nacional.

a) EL REAL O DE DEFENSA: se aplica la ley nacional a los delitos cometidos en el extranjero que afectan a bienes jurdicos ubicados en el territorio del pas. Art. 6 N 3,5 COT. Falsificacin de moneda. b) EL DE "NACIONALIDAD": permite la aplicacin de la ley del Estado a sus nacionales aunque delincan fuera del pas.

La ley penal nacional sigue al delincuente al lugar donde el delito se comete; puede adoptar dos modalidades: "activa", la ley que se aplica al autor de un delito es la de su pas de origen, y "pasiva", se aplica la ley de la nacionalidad de la vctima. Es la nacionalidad de los afectados la que determina la ley aplicable, sin que tenga mayor significacin el Estado en que se haya cometido el hecho. N 6 del arto 6 del C.O.T. somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitos "cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del pas en que delinqui".

c) EL "UNIVERSAL": conforme al cual la ley de cada Estado es aplicable al sujeto que se encuentre en su territorio, sin importar el lugar donde delinqui ni su nacionalidad. Dadas las particularidades de la nueva delincuencia en el mundo (el terrorismo, el narcotrfico, los fraudes financieros, etc.), est dirigido a evitar la impunidad de acciones delictivas del crimen transnacional. Piratera, trata de blancas (promocin de la prostitucin), red pornografa infantil, trfico de drogas, trfico de armas, etc.

VALOR EN CHILE DE SENTENCIA EXTRANJERA: Como principio general, se puede expresar que tanto la ley extranjera como las sentencias judiciales dictadas por tribunales de otros Estados no pueden aplicarse o cumplirse en Chile, debido al principio de soberana nacional. El Cdigo Procesal Penal, en el arto 13 establece -como principio general"tendrn valor en Chile las sentencias penales extranjeras". El cumplimiento de ellas, segn su inciso final queda sujeto a lo que dispongan los tratados internacionales ratificados por Chile y que estn vigentes. Por consiguiente, no puede procesarse en el pas al imputado de un delito que hubiere sido objeto de condena o absolucin por un Estado extranjero, conforme a su legislacin, salvo cuando:

el imputado lo solicite en una causa no seguida en conformidad al debido proceso o que aquella revele falta de intencin de juzgarlo seriamente; el juzgamiento en el pas extranjero obedeciere al propsito de sustraer al imputado de su responsabilidad por delitos de competencia de los tribunales nacionales.

En estos casos la pena cumplida en el extranjero se le imputar a la que deba cumplir en Chile, si fuere condenado.

EXTRADICIN: Es la institucin por la cual un Estado, denominado requerido, entrega a otro -el requirente- la persona que le solicita y que se encuentra en su territorio, para que el requirente lo procese penalmente o para que cumpla una condena cuando ya lo ha sentenciado. Se califica de "activa", en relacin al pas requirente, y de "pasiva", respecto del requerido, que es quien debe hacer la entrega. Condiciones de procedencia: - a) las que dicen relacin con la vinculacin que une a los Estados afectados: tratados o reciprocidad. - b) con la calidad del hecho: 1) el delito debe tener cierta gravedad (pena abstracta o efectiva de a lo menos 1 ao de privacin de libertad); 2) el hecho ha de ser calificado como delito por la legislacin de ambos Estados (principio de la doble incriminacin), y 3) el delito debe ser comn, no "poltico". - c) con las circunstancias de la persona cuya entrega se solicita: La tendencia actual es no distinguir sobre la nacionalidad del extraditado; los tribunales en Chile han adoptado esta doctrina; tampoco hacen diferencia respecto de la participacin del afectado: puede ser como autor, cmplice o encubridor.

- d) con la punibilidad del hecho: El hecho incriminado debe cumplir con varias condiciones en cuanto a su posibilidad de juzgamiento y condena, para no infringir el principio non bis in idem ni las normas sobre prescripcin penal. Esas condiciones son las siguientes: 1) La accin penal o la pena, en caso de haber sido impuesta, no debe estar prescrita, 2) El delito no ha de estar amnistiado con anterioridad al requerimiento, 3) Que la persona cuya entrega se reclama no haya cumplido condena por el mismo hecho que motiva la extradicin en el pas requerido, pues ello atentara a la cosa juzgada y al principio non bis in idem, 4) Que no haya sido absuelta la persona a extraditar en el proceso instruido para investigar el hecho en el pas requerido, 5) Que la persona solicitada no se encuentre procesada en el pas requerido por el delito que dio origen a la extradicin. El delincuente puede haber cometido un nuevo delito en el Estado requerido; en este caso hay que distinguir si este ltimo se perpetr con anterioridad a la fecha en que se recibi la peticin de entrega o con posterioridad. Si lo fue antes del requerimiento, la entrega se cumplir despus que haya terminado el proceso, y, si en l es condenado, de que haya cumplido la sancin. Si el hecho se perpetr con posterioridad a la peticin, la entrega al pas solicitante no puede postergarse, pero el Estado requerido est facultado, a su vez, para pedir la extradicin del sujeto con posterioridad para procesarlo.

Consecuencias de la extradicin: Si se ha denegado la extradicin, esta resolucin produce los efectos de cosa juzgada, y en consecuencia no puede volverse a solicitar por el requirente de la persona en cuestin por el mismo hecho, aunque presente nuevos antecedentes. Si se concede la extradicin, sta queda sujeta a limitaciones: 1) Por el denominado principio de "especialidad", el pas requirente no puede someter a proceso al extraditado o aplicarle una pena diferente

a aquella que corresponde por el o los hechos que seal en su peticin y que fueron acogidos en la sentencia que dio lugar a la extradicin. Si pretende procesarlo por otros delitos cometidos con anterioridad a la peticin de entrega y que no se invocaron al presentarla, se tiene que solicitar y obtener una nueva extradicin para poder hacerlo. Si el extraditado permanece por ms de tres meses en el territorio del pas requirente despus de que ste lo haya absuelto o del cumplimiento de la condena por el o los delitos que motivaron su entrega, ese comportamiento importa una renuncia implcita a la proteccin del Estado requerido y puede ser procesado nuevamente o cumplir una pena pendiente. 2) La entrega del requerido cuando se acoge su extradicin est sujeta a la condicin de que no se le imponga la pena de muerte por el delito por el cual fue reclamado, o no se cumpla si ya se le haba impuesto, todo ello fundado en principios humanitarios.

APLICACIN DE LA LEY PENAL EN CUANTO A LAS PERSONAS:

La Constitucin nacional garantiza "la igualdad ante la ley" y declara, adems, que "en Chile no hay persona ni grupo privilegiados", que ni la ley ni la autoridad pueden hacer diferencias arbitrarias (art. 19 N 2). De consiguiente, a la ley penal no le est permitido infringir tal mandato, que, por lo dems, es el que inspira todo el ordenamiento jurdico nacional. Correlativo con esta igualdad, el Cdigo Civil en el art. 14 dispone que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluidos los extranjeros, disposicin que para enfatizar la igualdad ante la ley penal repite en lo esencial el art. 5 del C.P. Junto al principio de igualdad ante la ley y de obligatoriedad de la ley penal para todos los habitantes de la repblica, incluso los extranjeros, se deduce la siguiente regla general:

La ley penal chilena se aplica a todos los habitantes de la Repblica y se aplica a todos en la misma forma. Sin perjuicio de la validez del principio de igualdad, el ordenamiento jurdico, siguiendo una tradicin mantenida en todas las legislaciones, establece ciertas excepciones que se dirigen a respetar beneficios jurisdiccionales de naturaleza especial, como es la soberana de los Estados o el aseguramiento del libre ejercicio de altas funciones dentro del pas. Puede sostenerse que no hay excepciones de ndole personal- atendida la calidad de la persona exenta- respecto a la igual sujecin a la ley penal por todos los habitantes, pero existen algunas situaciones de naturaleza funcional atienden a la funcin o cargo que la persona desempea- en que ello no sucede, que encuentran su fuente en el derecho internacional y en el derecho comn, que persiguen el respeto de la soberana de otras naciones o la seguridad del libre ejercicio de ciertas funciones pblicas. EXCEPCIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL: Estas excepciones benefician a los Jefes de Estado extranjeros y a los agentes diplomticos y consulares de otros pases; consisten en normas y principios de derecho internacional que substraen a ciertas personas por su categora del poder punitivo nacional. A) Jefes de Estado: No podra aplicrsele a quien ejerce la soberana de un Estado el derecho penal del pas que visita, por cuanto atentara en contra de esa soberana. En pocas pasadas se estimaba que el soberano en su pas no estaba sujeto al imperio de la ley porque se le reputaba fuente de esa ley. Dichas concepciones han variado en el sentido de que slo tiene inmunidad de jurisdiccin, sin perjuicio de que excepcionalmente y para determinados delitos pueda continuar rigiendo el principio de que no son punibles en razn de su persona. B) Los representantes diplomticos: Por razones semejantes a las de los Jefes de Estado extranjeros, los agentes diplomticos (embajadores, ministros plenipotenciarios, encargados de negocios y dems representantes) gozan de inmunidad jurisdiccional en

materia penal. Es un principio de cortesa, aunque los tratados internacionales, como el Cdigo Bustamante (art. 298) y la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, aprobada por Chile el ao 1968 (D.S. N 666), consagran esa inmunidad y la extienden a los familiares que viven con esos representantes, como tambin a sus empleados extranjeros. Los representantes diplomticos son representantes de otro poder soberano y, en tal calidad, no podran someterse a una soberana extraa. La sola violacin de las prerrogativas diplomticas, aunque no sed traduzca en ninguna ofensa a un bien jurdico determinado, constituye un delito especfico: art. 120 del CP.

C) Agentes consulares extranjeros: La Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, aprobada por D.S. N 709, de 1968, otorg inmunidad jurisdiccional a los cnsules extranjeros por los actos que realicen en el ejercicio de sus cargos, como tambin inmunidad personal respecto de las infracciones comunes. En el caso de los diplomticos y de los cnsules trata de una inmunidad de jurisdiccin, el hecho sigue siendo punible, pero el pas donde ejercen sus funciones no puede juzgarlos, sin perjuicio de la facultad del agente para renunciar a dicha inmunidad.

EXCEPCIONES DE DERECHO INTERNO: Se mencionan dos inmunidades establecidas por el derecho comn respecto de determinados actos que benefician a ciertas autoridades: los miembros del Parlamento Nacional y los Ministros de la Corte Suprema. A) Inmunidad parlamentaria: En la tradicin institucional del pas se ha mantenido, pero la Constitucin de 1980 la restringi en parte en su art. 61: "Los diputados y senadores slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin" (inc. 1).

Esta inmunidad garantiza a los parlamentarios la libertad de expresarse libremente en el desempeo de su actividad legislativa, evitando que se puedan ver afectados por querellas criminales en que se les impute la comisin de delitos de expresin en que fcilmente podran incurrir en tales circunstancias (injurias, calumnias, amenazas, desacatos). Pero esa inmunidad se circunscribi nicamente a las expresiones que manifestaran en sesiones de sala o de comisin en el desempeo de sus funciones. En la Constitucin del ao 1925 el texto no tena esa limitacin, y su sentido real fue siempre discutido. Esta inmunidad favorece slo al parlamentario, pero no a los dems participantes en el delito que no tengan esa calidad. Si las opiniones se vertieron siendo el autor parlamentario, la inviolabilidad subsiste an cuando posteriormente deje de serlo, pues la independencia debe apreciarse al tiempo de emitir la opinin o el voto. No confundir con el fuero parlamentario que es una exigencia procesal y no una exencin substancial.

B) Inmunidad Ministros de Corte Suprema: El art 324 del C.O.T. establece que los jueces estn sujetos a responsabilidad penal por toda prevaricacin o grave infraccin de sus deberes. Art. 79 CPE El inciso 2 del art 324 COT dispone que los miembros de la CS no responden penalmente por algunos de los delitos mencionados en el inciso 1. Esta inmunidad dirigida a protegerlos, a fin de que desarrollen con eficiencia sus importantes labores pblicas, que los exponen a ser objeto de querellas criminales infundadas.

OTRAS SITUACIONES:

Disposiciones que sin ser excepciones propiamente tales, constituyen situaciones especiales: A) Presidente de la Repblica: El Presidente de la Repblica no goza de ningn privilegio sustantivo en cuanto a la aplicacin de la ley penal, slo la tiene como Jefe de Estado cuando se encuentra en el extranjero y con relacin a la ley penal extranjera. La Constitucin del ao 1833 en su art 83 estableca en favor del Presidente, durante el perodo de su gobierno y dentro del ao siguiente a su vencimiento, inmunidad respecto de determinados delitos. Pero las constituciones posteriores -la del ao 1925 y la actualmente vigente- no establecieron ningn tipo de inmunidad que beneficiara al Presidente; tampoco lo acogieron a garantas procesales en relacin a los posibles delitos comunes que se le podran imputar. La diferencia que tiene con la responsabilidad penal de cualquier ciudadano consiste en que la causa que se siga en su contra debe ser instruida por un Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, y que est sujeto al denominado juicio poltico", reglado en los arts. 52 N 2 Y 53 N 1 de la C.P.R., por los "actos de su administracin que hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin o las leyes". Esta ltima acusacin puede ser deducida mientras est en funciones o dentro de los seis meses siguientes a la expiracin de su perodo presidencial.

B) Miembros del Tribunal Constitucional: No gozan de inmunidad en el ordenamiento jurdico vigente. En la Constitucin del ao 1925 se les otorgaba inviolabilidad por las opiniones que manifestaran o los votos que emitieran en el desempeo de sus funciones, pero no existe una disposicin anloga en la Constitucin de 1980. Sin embargo, la Ley N 17.997, de 19 de mayo de 1981, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional, establece en el art. 21, en favor de sus miembros, una garanta procesal, en el sentido que desde el da de

su designacin "no puede ser procesado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si la Corte de Apelaciones de Santiago, en pleno, no declara previamente haber lugar a formacin de causa", resolucin que es apelable. Si es arrestado tratndose de delito flagrante, debe ser puesto a disposicin de la Corte de Apelaciones de Santiago, de inmediato.

OTRAS GARANTAS PROCESALES: Diversas disposiciones legales establecen modalidades dirigidas a asegurar la seriedad de las acciones penales que se deduzcan en contra de determinadas autoridades, que algunos califican como privilegios, pero que en realidad no tienen ese carcter. No son privilegios porque no pretenden proteger a las personas como individuos, sino amparar la funcin pblica que ejercen. Se trata de procedimientos (antejuicios) que han de seguirse previamente para que pueda procesarse a una persona que inviste la calidad de autoridad pblica por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones. Verbigracia, el desafuero de los parlamentarios reglado en el art 61 inc. 2 de la C.P.R., procedimiento necesario para que un senador o diputado pueda ser procesado, acusado o privado de libertad por un delito. La Corte de Apelaciones respectiva (Tribunal de Alzada) debe declarar en pleno que hay lugar a formacin de causa en su contra. Procedimiento semejante establece el art 124 inc. 3 de la C.P.R. respecto de los intendentes y gobernadores. Queda comprendido entre estas garantas el procedimiento especial de los arts. 52 N 2 Y 53 N 1 de la C.P.R. Juicio poltico) para hacer efectiva la responsabilidad poltica de altas autoridades, entre otras el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia, el Contralor General de la Repblica. La querella de captulos reglada por los arts. 623 y siguientes del C.P.P. y en los arts. 424 y siguientes del Cdigo Procesal Penal, es otra garanta procesal en favor de los jueces, fiscales judiciales y del ministerio pblico en el caso de que se pretenda procesarlos por la posible comisin de delitos que se les atribuyan en el ejercicio de sus cargos. Estos procedimientos no son excepciones al principio de igualdad ante la ley; tampoco constituyen una inviolabilidad, toda vez que cumplidos los

trmites que en cada caso se indican, si se admite algn captulo de la acusacin, corresponde que la justicia inicie proceso en contra de los afectados en la misma forma que debe hacerlo respecto a cualquier particular.